Luận văn pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu ở việt nam

Các vấn đề liên quan còn được đề cập trong một số công trình nghiên cứu như: Luận án tiến sĩ luật học với đề tài: “Hợp đồng kinh tế vô hiệu và hậu quả pháp lý của hợp đồng kinh tế vô hiệ

ĐỖ THỊ LEN

PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÔ HIỆU Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - NĂM 2016

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÔ HIỆU Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Em xin gửi lời biết ơn chân thành tới TS Vũ Thị Lan Anh Nhờ sự giúp

đỡ và hướng dẫn nhiệt tình của cô em đã có được những kiến thức quý báu về cách thức nghiên cứu vấn đề cũng như nội dung của đề tài, từ đó em có thể hoàn thành luận văn tốt nghiệp của mình

Chính sự giúp đỡ đó đã giúp em nắm bắt được những kiến thức sâu hơn

về pháp luật cũng như cuộc sống

Qua đây, em xin kính chúc các thầy cô luôn thành đạt trên các cương vị công tác của mình

Em xin chân thành cảm ơn !

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan : Luận văn tốt nghiệp với đề tài “Pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu ở Việt Nam” là công trình nghiên cứu của cá nhân tôi, không sao chép của bất cứ ai

Các thông tin trích dẫn trong luận văn đều được ghi rõ nguồn gốc.

Tôi xin chịu mọi trách nhiệm về công trình nghiên cứu của riêng mình !

Tác giả luận văn

Đỗ Thị Len

XÁC NHẬN CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT TRONG LUẬN VĂN

1 BLDS : Bộ luật dân sự

5 LDN : Luật doanh nghiệp

6 LTM : Luật thương mại

7 TANDTC : Tòa án nhân dân tối cao

8 TNHH : Trách nhiệm hữu hạn

9 VKSND : Viện kiểm sát nhân dân

MỤC LỤC

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÔ HIỆU

1.1 Khái quát về hợp đồng thương mại 6

1.1.1 Sự cần thiết phải điều chỉnh quan hệ hợp đồng bằng pháp luật 6

1.1.2 Khái niệm hợp đồng thương mại 8

1.1.3 Những đặc trưng của hợp đồng thương mại 9

1.1.4 Phân loại hợp đồng thương mại 111.2 Khái quát về hợp đồng thương mại vô hiệu 14

1.2.1 Khái niệm hợp đồng thương mại vô hiệu 14

1.2.2 Phân loại hợp đồng thương mại vô hiệu 15

1.2.3 Hậu quả pháp lý của hợp đồng thương mại vô hiệu 181.3 Khái quát về pháp luật hợp đồng thương mại vô hiệu 21

1.3.1 Khái niệm pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu 21

1.3.2 Cấu trúc pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu 22

1.3.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu 24

1.3.4 Kinh nghiệm pháp luật một số nước trên thế giới về hợp đồng

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG

2.1 Thực trạng các quy định pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu ở Việt

2.1.1 Quy định pháp luật về các trường hợp hợp đồng thương mại vô

2.1.2 Quy định pháp luật về vấn đề xử lý hậu quả pháp lý của hợp đồng

2.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu ở Việt Nam

CHƯƠNG 3: HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ

3.1 Định hướng hoàn thiện các quy định pháp luật về hợp đồng thương mại vô

3.1.3 Đảm bảo thể chế hóa đường lối đổi mới chính sách kinh tế của Đảng và Nhà nước đồng thời tạo ra sự tương thích với pháp luật quốc tế về hợp đồng vô hiệu trong điều kiện hội nhập 693.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu 71

3.2.1 Hoàn thiện khái niệm hợp đồng thương mại vô hiệu 71

3.2.2 Hoàn thiện các quy định về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng 71

3.2.3 Hoàn thiện quy định pháp luật về các trường hơp hợp đồng thương

3.2.4 Hoàn thiện quy định về giải quyết hậu quả pháp lý của hợp đồng

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Không phải ngẫu nhiên mà trong hệ thống pháp luật của bất kỳ quốc gia nào, chế định hợp đồng luôn được coi là một chế định pháp lý quan trọng vào bậc nhất Bởi hợp đồng tạo ra những tiền đề pháp lý cho sự vận động linh hoạt và an toàn của các giá trị vật chất trong xã hội Đã từ lâu pháp luật về hợp đồng chiếm một vị trí rất quan trọng trong hệ thống pháp luật Việt Nam, bởi vì, hầu hết các giao dịch trong xã hội, dù có mục đích kinh doanh hay nhằm đáp ứng các nhu cầu sinh hoạt thông thường, đều liên quan đến hợp đồng

Vấn đề hợp đồng thương mại vô hiệu là một trong những vấn đề nổi cộm hiện nay của chế định hợp đồng Đây là một vấn đề phức tạp, còn nhiều vướng mắc cần được trả lời sớm nhằm tạo niệm tin cho các chủ thể kinh doanh

Khi xây dựng pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu, các nhà làm luật đều quan tâm tới các quy định về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, về xử lý hợp đồng vô hiệu Các quy định này có tác dụng đảm bảo sự ổn định của xã hội, đảm bảo lợi ích chung của cộng đồng cũng như quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia quan hệ hợp đồng Do vậy, các quy định về hợp đồng thương mại vô hiệu phải phù hợp với thực tiễn cuộc sống, đảm bảo sự hài hòa giữa quyền của các bên chủ thể và lợi ích của cộng đồng, Nhà nước nói chung

Tuy nhiên, hiện nay các quy định về hợp đồng thương mại vô hiệu vẫn còn nhiều vướng mắc Các quy định có phần còn cứng nhắc, chưa đầy đủ, có quy định còn chồng chéo, gây nên cách hiểu không thống nhất Ví dụ như: các căn

cứ để tuyên bố hợp đồng vô hiệu còn có nhiều điểm chưa rõ ràng; hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu còn quy định chung chung, khó áp dụng Quyền lợi của các chủ thể tham gia quan hệ dân sự không được đảm bảo thỏa đáng khi hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu

Về phía các cơ quan nhà nước, do tính phức tạp của các quan hệ hợp đồng, những quy định không rõ ràng của pháp luật đã tạo cho họ rất nhiều khó khăn, lúng túng trong công tác xét xử có liên quan tới hợp đồng vô hiệu Nói cách khác, chính điều đó làm hạn chế năng lực của các cơ quan chức năng trong việc giải quyết các tranh chấp về hợp đồng Và trên thực tế, cũng không ít trường hợp hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu do một bên giao kết hợp đồng lợi dụng các quy định của pháp luật để "bội ước", nhằm trốn tránh thực hiện nghĩa vụ của mình

Với thực trạng đó, các quy định pháp luật về hợp đồng vô hiệu cần sớm được hoàn thiện đáp ứng đòi hỏi của thực tiễn, hướng tới sự bảo đảm an toàn

và lẽ công bằng cho các chủ thể, góp phần làm lành mạnh hóa môi trường kinh doanh Một cơ sở pháp lý đầy đủ, hoàn chỉnh, một hành lang pháp lý thông thoáng không những là yêu cầu chính đáng của người dân, của các doanh nghiệp để họ thực hiện hoạt động kinh doanh và bảo vệ lợi ích hợp pháp của mình mà còn là điều kiện để các cơ quan nhà nước có thẩm quyền hoàn thành tốt chức năng, nhiệm vụ mà nhà nước giao Hơn thế nữa, cần phải khẳng định rằng việc nhận thức đúng về bản chất của hợp đồng vô hiệu và việc xử lý chúng để từ đó xây dựng các quy định về hợp đồng vô hiệu một cách khoa học, phù hợp với thực tiễn cũng sẽ góp phần hoàn thiện chế định hợp đồng trong hệ thống pháp luật của nước ta

Từ những lý do trên, với mong muốn được góp phần hoàn thiện các quy

định của pháp luật về hợp đồng vô hiệu, tác giả đã mạnh dạn lựa chọn đề tài:

“Pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu ở Việt Nam” để làm luận văn

thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu

Việc nghiên cứu về hợp đồng vô hiệu, việc giải quyết hậu quả pháp lý của hợp đồng, giao dịch dân sự vô hiệu đã được nhiều nhà khoa học quan tâm trong các thời kỳ với nhiều góc độ khác nhau Nhìn chung, vấn đề này đã được đề cập tới trong Giáo trình Trường Đại học Luật Hà Nội, Khoa Luật Đại học Quốc gia, Trường đại học Kiểm sát

Các vấn đề liên quan còn được đề cập trong một số công trình nghiên cứu

như: Luận án tiến sĩ luật học với đề tài: “Hợp đồng kinh tế vô hiệu và hậu quả pháp lý của hợp đồng kinh tế vô hiệu” của Lê Thị Bích Thọ năm 2009,

Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh; Luận án tiến sĩ của Nguyễn Văn

Cường: "Giao dịch dân sự vô hiệu và việc giải quyết hậu quả pháp lý của giao dịch dân sự vô hiệu" năm 2004, khoa luật Trường Đại học Quốc gia Hà Nội; Luận văn thạc sĩ luật học của Nguyễn Thị Thanh: “Xử lý hợp đồng vô hiệu theo pháp luật dân sự Việt Nam” năm 2005, Trường đại học Luật Hà Nội; Luận văn thạc sĩ của Cao Thị Thùy Dương: "Những vấn đề lý luận và thực tiễn về xử lý hợp đồng vô hiệu ở Việt Nam" năm 2004, Trường Đại học

Luật Hà Nội; …

Bên cạnh đó, cũng có nhiều bài viết của các tác giả như: Phạm Nguyễn

Linh (2008), Xử lý hợp đồng vô hiệu trong lĩnh vực thương mại, Tạp chí luật học số 11/2008; Hoàng Quảng Lực (2011), Bàn về giải quyết hậu quả hợp đồng vô hiệu, Tạp chí Tòa án nhân dân số 21/2011; …

Tuy nhiên, sau khi tìm hiểu và nghiên cứu các công trình có liên quan thì chúng tôi thấy rằng các công trình này chỉ nghiên cứu các quy định của Bộ luật Dân sự 2005, nhất là việc áp dụng pháp luật để giải quyết các tranh chấp trong thực tiễn, chưa có công trình nào nghiên cứu tổng hợp về pháp luật hợp đồng thương mại vô hiệu trong những năm gần đây, nhất là trong điều kiện

Bộ luật Dân sự 2015 đã được Quốc hội thông qua và sắp có hiệu lực

Do vậy, việc nghiên cứu một cách toàn diện các quy định về hợp đồng vô hiệu có ý nghĩa quan trọng Cùng với sự phát triển của tình hình kinh tế xã hội, các quan hệ xã hội biến đổi ngày càng phức tạp và đa dạng hơn, vấn đề xử lý hợp đồng vô hiệu cũng nảy sinh nhiều vấn đề cấp thiết đòi hỏi phải có sự sửa

đổi, bổ sung Đó cũng là lý do để tác giả chọn đề tài: “Pháp luật về hợp đồng

thương mại vô hiệu ở Việt Nam” làm đề tài luận văn cao học luật.

3 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu của luận văn

Trong phạm vi luận văn, tác giả tập trung vào các đối tượng nghiên cứu như sau:

- Quy định pháp luật Việt Nam hiện hành về hợp đồng thương mại vô hiệu, mà cụ thể là tập trung vào các quy định về hợp đồng thương mại vô hiệu trong Bộ luật dân sự năm 2005, 2015 và các văn bản hướng dẫn, đặt trong tương quan một số quy định của Luật thuơng mại, Luật doanh nghiệp, … và các công ước, văn bản pháp luật quốc tế điều chỉnh vấn đề này

- Thực tiễn áp dụng các quy định về hợp đồng thương mại vô hiệu

Về phạm vi nghiên cứu, trong giới hạn nghiên cứu đề tài cao học luật, tác giả luận văn chỉ nghiên cứu những vấn đề lý luận cơ bản nhất về hợp đồng thương mại vô hiệu Trên cơ sở lý luận phân tích, đánh giá quy định pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu đồng thời xem xét thực tiễn

áp dụng các quy định nêu trên kể từ thời điểm Bộ luật dân sự năm 2005 có hiệu lực, luận văn này cũng đưa ra những giải pháp kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả thực hiện quy định pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu tại Việt Nam hiện nay

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu của việc nghiên cứu đề tài là tìm ra các luận cứ khoa học và thực tiễn, từ đó đề ra các giải pháp kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu theo quy định của Bộ luật Dân sự và các Luật chuyên ngành có liên quan

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Luận văn đuợc thực hiện dựa trên việc đặt ra một số câu hỏi mang tính định hướng, xuyên suốt toàn bộ nội dung của vấn đề

Câu hỏi thứ nhất đặt ra là: Pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu có

cơ sở lý luận như thế nào?

Câu hỏi thứ hai đặt ra là: Thực trạng các quy định pháp luật và thực tiễn

áp dụng pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu hiện nay còn vấn đề gì vướng mắc?

Câu hỏi thứ ba đặt ra là: Phương hướng giải quyết các vấn đề vướng mắc là gì?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Việc nghiên cứu, đánh giá các vấn đề trong luận văn dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch

sử của chủ nghĩa Mác - Lênin, Tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật Tác giả còn kết hợp các phương pháp nghiên cứu cụ thể như: phân tích, tổng hợp, so sánh, điều tra, khảo sát …kết hợp giữa lý luận với thực tiễn

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Dưới góc độ khoa học, những kết quả nghiên cứu mới của luận văn sẽ

đề cập một cách có hệ thống, chi tiết quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về hợp đồng thương mại vô hiệu; đưa ra những đánh giá nhận xét về tính hợp lý, logic, độ phù hợp với thực tiễn của các quy định này và nêu quan điểm về hướng sửa đổi, bổ sung nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu ở nước ta hiện nay

Dưới góc độ thực tiễn, luận văn chỉ ra những khó khăn, vướng mắc trong việc áp dụng, thực hiện pháp luật, đồng thời có những kiến nghị giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng, thực hiện pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu tại Việt Nam, góp phần cải thiện, nâng cao ý thức pháp luật nói chung, thích ứng với hội nhập quốc tế

8 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, phần kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, phần nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Khái quát về hợp đồng thương mại vô hiệu và pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu

Chương 2: Thực trạng pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu và thực tiễn áp dụng

Chương 3: Hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp đồng thương mại

vô hiệu ở nước ta hiện nay

CHƯƠNG 1:

KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÔ HIỆU VÀ PHÁP

LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÔ HIỆU

1.1 Khái quát về hợp đồng thương mại

1.1.1 Sự cần thiết phải điều chỉnh quan hệ hợp đồng bằng pháp luật

Để tồn tại và phát triển, cá nhân hay tổ chức đều phải tham gia vào nhiều mối quan hệ xã hội khác nhau, trong đó việc các bên thiết lập với nhau những quan hệ để qua đó chuyển giao cho nhau các lợi ích vật chất nhất định nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng, đóng vai trò quan trọng và là tất yếu đối với đời sống xã hội Song, việc chuyển giao các lợi ích này không phải tự nhiên thiết lập mà chỉ được hình thành khi có hành vi có ý chí của của chủ thể, như C Mác đã từng nói: "Tự chúng, hàng hoá không thể đi đến thị trường và trao đổi với nhau được Muốn cho những vật đó trao đổi với nhau, thì những người giữ chúng phải đối xử với nhau như những người mà ý chí nằm trong các vật đó"1 Theo đó, chỉ khi có sự thể hiện và thống nhất ý chí giữa các bên, thì quan hệ trao đổi lợi ích vật chất mới được hình thành và được gọi là hợp đồng

Hợp đồng chưa xuất hiện trong xã hội nguyên thủy bởi vì khi ấy lực lượng sản xuất còn kém phát triển, còn tồn tại hình thức sở hữu chung về tư liệu sản xuất Khi xuất hiện chế độ tư hữu và sự phân công lao động trong xã hội thì nhu cầu trao đổi hàng hóa giữa con người đòi hỏi phải có sự thống nhất ý chí của những người chủ hàng hóa ấy mà hình thức của nó là bản giao kèo Đây chính là hợp đồng hay khế ước Vì vậy, có thể khẳng định những điều kiện ra đời của nền sản xuất hàng hóa cũng chính là những điều kiện ra đời của hợp đồng Hợp đồng là hình thức cơ bản của mối quan hệ trao đổi sản phẩm hàng hóa, dịch vụ giữa các chủ thể pháp luật trong xã hội Nhưng cùng với sự phát triển của xã hội loài người thì hợp đồng không chỉ dừng lại ở hình thức biểu đạt cho nhu cầu trao đổi sản phẩm mà nó còn phát triển vượt ra

1 C Mác, Tư bản, quyển 1, tập 1, Nxb Sự thật, H.1973, tr 163

ngoài phạm vi của mối quan hệ này Bản thân việc trao đổi sản phẩm giữa những người sản xuất với nhau, giữa người sản xuất với người tiêu dùng cũng không còn mang tính ngẫu nhiên mà nó đã dần chuyển hóa thành một nghề độc lập – nghề thương mại Ban đầu, khi tiến hành các hoạt động thương mại, giữa các thương nhân hình thành những quy tắc xử sự mang tính nghề nghiệp Qua thời gian, các quy tắc này được lưu truyền và dần dần hình thành tập quán được các thương nhân thừa nhận rộng rãi, gọi là tập quán thương mại Các tập quán này lại dần được pháp điển hóa trong các bộ luật, đạo luật đơn hành hoặc được cấu thành những phần riêng trong pháp luật dân sự Những văn bản pháp luật này lần lượt ra đời ở một số nước Châu Âu, những nước có điều kiện kinh tế, địa lý thuận lợi cho việc phát triển kinh tế và giao lưu buôn bán như: Đức, Pháp, Thụy Sỹ, …

Chế định hợp đồng từ chỗ chỉ là tập hợp những hợp đồng cụ thể trực tiếp xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt nghĩa vụ đã dần dần trở thành một chế định pháp lý thực sự với một khái niệm về hợp đồng tương đối chặt chẽ và hoàn chỉnh Từ thời La Mã, hợp đồng đã được định nghĩa là căn cứ làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ pháp luật với hai dấu hiệu đặc trưng không thể thiếu: thứ nhất, phải có sự thỏa thuận (convention, consensus); thứ hai, phải có mục đích (căn cứ pháp lý) nhất định (causa) mà các bên hướng tới Pháp luật về hợp đồng ngày càng được khẳng định cùng với sự ra đời của các

Bộ dân luật Trong pháp luật tư sản, chế định hợp đồng tồn tại trong lĩnh vực công pháp và tư pháp, song đặc biệt phát triển trong lĩnh vực tư pháp Điều

1101 Bộ luật Dân sự (BLDS) Napoleon quy định, hợp đồng là sự thoả thuận giữa các bên, theo đó một hoặc nhiều người cam kết với một hoặc nhiều người khác về việc chuyển giao một vật, làm hoặc không làm một công việc nào đó2 Trên cơ sở kế thừa những hạt nhân hợp lý, khoa học của khái niệm này, tại Điều 1101 BLDS Pháp hiện hành cũng đưa ra định nghĩa tương tự như vậy về

2 Điều 1101 Bộ luật Dân sự Napoleon quy định: Le contra est une convention par laquelle une ou plusieurs personness, obligent, envers une ou plusieurs autres, à donnér, à fair ou ne pas fair quelque chose (Code civil, Edition Dalloz 1990-1991, p.708).

hợp đồng Theo quy định của Điều 1101 BLDS Pháp năm 1804 thì “Hợp đồng

là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên về việc chuyển giao một vật, làm hay không làm một công việc” Hoặc theo quy định của Điều 420 BLDS Liên Bang Nga năm 1994 thì “Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”…

Ở Việt Nam, pháp luật về hợp đồng xuất hiện từ khi có các định nghĩa khái quát về khế ước trong các Bộ Dân luật giản yếu Nam Kỳ (năm 1883), Bộ Dân luật Bắc Kỳ (năm 1931) và Bộ Dân luật Trung Kỳ (năm 1936)3 Tuy nhiên, khái niệm khế ước không để lại dấu ấn sâu đậm và không có ảnh hướng lớn đến hệ thống pháp luật về hợp đồng sau này Trong bối cảnh hiện nay nhiều nước thuộc hệ thống xã hội chủ nghĩa trước đây đã chuyển từ nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường thì quan hệ trao đổi hàng hóa mà hình thức của nó là hợp đồng ngày càng phức tạp, có nhiều sắc thái biến động khiến các chủ thể kinh doanh không thể lường trước được Sự

ra đời của pháp luật về hợp đồng là kim chỉ nam, là công cụ hữu hiệu nhất điều hòa mối quan hệ thương mại mang tính hai mặt này.4 Như vậy, các quy phạm pháp luật về hợp đồng nói chung và pháp luật về hợp đồng thương mại nói riêng là điều rất cần thiết cho việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng giữa các thương nhân, giữa thương nhân với chủ thể kinh doanh

1.1.2 Khái niệm hợp đồng thương mại

Khi nhắc đến hợp đồng, tức là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên nhằm mục đích xác lập, thay đổi, chấm dứt nghĩa vụ của các bên (Điều 388 BLDS Việt Nam năm 2005) Hợp đồng là một hành vi pháp lý, là sự thể hiện

ý chí của các bên làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ Hợp đồng là loại hành

vi pháp lý cơ bản và thông dụng nhất Ý chí của cá nhân đóng vai trò quan trọng trong hợp đồng, khi sự thống nhất của các ý chí là thực chất và không

3 Tại Điều 680 Bộ Dân luật Trung Kỳ quy định khái quát: “Khế ước là một hiệp ước của một người hay nhiều người cam đoan với một hay nhiều người khác để chuyển giao, để làm hay không làm cái gì”.

4 Bùi Thị Kim Thanh, Chế định hợp đồng kinh tế vô hiệu và hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ luật học,

Trường đại học Luật Hà Nội, Hà Nội, tr5.

trái pháp luật thì nó sẽ làm phát sinh các nghĩa vụ Nghĩa vụ này ràng buộc các bên như luật pháp Nói cách khác hiệu lực của hợp đồng là tạo lập, biến đổi hay chấm dứt một nghĩa vụ.

Trong Luật thương mại Việt Nam không có khái niệm Hợp đồng

thương mại, nhưng có thể hiểu Hợp đồng thương mại là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên (trong đó, ít nhất một trong các bên phải là thương nhân) nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên trong việc thực hiện hoạt động thương mại.

Các hoạt động thương mại ở đây được xác định theo Luật thương mại

2005 (LTM 2005), cụ thể tại Điều 1 LTM 2005, theo đó bao gồm : hoạt động thương mại thực hiện trên lãnh thổ nước CHXHCN Việt Nam; hoạt động thương mại thực hiện ngoài lãnh thổ Việt Nam trong trường hợp các bên thỏa thuận chọn áp dụng LTM hoặc Luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên; hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch với thương nhân thực hiện trên lãnh thổ Việt Nam trong trường hợp bên thực hiện hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi đó áp dụng luật này

1.1.3 Những đặc trưng của hợp đồng thương mại

Có thể xem xét hợp đồng kinh doanh, thương mại trong mối liên hệ với hợp đồng dân sự theo nguyên lý của mối quan hệ giữa cái chung và cái riêng Nhiều vấn đề về hợp đồng trong kinh doanh, thương mại được điều chỉnh bởi pháp luật không có sự khác biệt với các hợp đồng dân sự, như: Giao kết hợp đồng, hợp đồng vô hiệu và xử lý hợp đồng vô hiệu… Bên cạnh đó, xuất phát

từ yêu cầu của hoạt động thương mại, một số vấn đề về hợp đồng trong kinh doanh, thương mại được quy định trong pháp luật thương mại có tính chất là

sự phát triển tiếp tục những quy định của dân luật truyền thống về hợp đồng (như chủ thể, hình thức, quyền và nghĩa vụ của các bên, chế tài và giải quyết tranh chấp hợp đồng ) Với tư cách là hình thức pháp lý của quan hệ thương mại, hợp đồng trong kinh doanh, thương mại có những đặc điểm nhất định để nhận biết và phân biệt với các loại hợp đồng khác

Thứ nhất: về chủ thể thì hợp đồng thương mại được thiết lập chủ yếu

giữa các chủ thể là thương nhân Theo Khoản 1 Điều 6 LTM 2005 “thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh” Trong hợp đồng thương mại, có thể có những hợp đồng đòi hỏi các bên đều phải là thương nhân như: hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại… hay có những hợp đồng chỉ đòi hỏi có ít nhất một bên là thương nhân như: hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch

vụ bán đấu giá hàng hóa, hợp đồng môi giới thương mại…) Ngoài ra, các tổ chức, cá nhân không phải là thương nhân cũng có thể trở thành chủ thể của hợp đồng thương mại khi họ có hoạt động liên quan đến thương mại như ký hợp đồng với thương nhân

Thứ hai: về hình thức thì hợp đồng thương mại được thiết lập theo cách

thức mà hai bên thỏa thuận, có thể được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể của các bên giao kết Trong một số trường hợp nhất định, hợp đồng phải được thiết lập bằng văn bản như hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch vụ khuyến mại, quảng cáo, hội chợ, triển lãm thương mại… Điều 24 LTM 2005 đã quy định:

“Hợp đồng mua bán hàng hóa được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc xác lập bằng hành vi cụ thể Đối với các loại hợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật quy định phải được lập thành văn bản thì phải tuân theo các quy định đó” TLM 2005 cũng cho phép thay thế hình thức văn bản bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương, bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu điện tử và các hình thức khác theo quy định của pháp luật

Thứ ba: về đối tượng của hợp đồng thì đối tượng của hợp đồng thương

mại là hàng hóa và dịch vụ Theo nghĩa thông thường, hàng hóa được hiểu là những sản phẩm lao động của con người, được tạo ra nhằm mục đích thỏa mãn nhu cầu của con người Dựa vào tính chất pháp lý, hàng hóa được chia thành nhiều loại khác nhau như bất động sản, động sản, tài sản hữu hình, tài sản vô hình, các quyền về tài sản… Tại Việt Nam, theo Khoản 3 Điều 5 LTM

1997, đối tượng được coi là hàng hóa bao gồm: máy móc, thiết bị, nguyên liệu, nhiên liệu, vật liệu, hàng tiêu dùng, các động sản khác được lưu thông trên thị trường, nhà ở dùng để kinh doanh dưới hình thức cho thuê, mua, bán Trên thực tế, các hoạt động mua bán có tính chất thương mại ở Việt Nam không chỉ dừng lại ở những loại hàng hóa này mà với cách liệt kê như LTM

1997 lại bó hàng hóa trong một phạm vi hẹp Khắc phục bất cập trên, Khoản 2 Điều 3 LTM 2005 quy định:

“Hàng hóa bao gồm:

i) Tất cả các loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai;

ii) Những vật gắn liền với đất đai”

Như vậy, hàng hóa trong hợp đồng thương mại có thể là hàng hóa đang tồn tại hoặc hàng hóa sẽ hình thành trong tương lai, có thể là động sản hoặc bất động sản được phép lưu thông trong thương mại

Thứ tư: mục đích của hợp đồng thì mục đích của hợp đồng thương mại

là lợi nhuận Xuất phát từ mục đích của hoạt động thương mại là nhằm sinh lợi nên khi các thương nhân tham gia ký kết một hợp đồng thương mại suy cho cùng cũng đều vì lợi ích lợi nhuận Theo Khoản 3 Điều 1 LTM 2005, đối với những hợp đồng giữa thương nhân với chủ thể không phải là thương nhân

và không nhằm mục đích sinh lợi, việc có áp dụng Luật thương mại để điều chỉnh quan hệ hợp đồng này hay không là do bên không có mục đích lợi nhuận quyết định

1.1.4 Phân loại hợp đồng thương mại

Hợp đồng thương mại là một công cụ kinh doanh của các chủ thể kinh tế bình đẳng với nhau Với những tiêu chí khác nhau, hợp đồng thương mại có thể phân chia theo các nhóm sau:

a) Theo tính chất quan hệ hợp đồng

- Hợp đồng mang tính chất đền bù: là loại hợp đồng mà quyền và nghĩa vụ của các bên tương xứng với nhau trong trao đổi hàng hóa, thực hiện dịch vụ hoặc sản xuất và thanh toán Loại hợp đồng này được sử dụng trong các lĩnh vực trao đổi hàng hóa, vận chuyên hàng hóa, xây dựng cơ bản, nghiên cứu ứng dụng tiến bộ khoa học và các lĩnh vực kinh doanh khác

- Hợp đồng mang tính chất tổ chức: là loại hợp đồng mà trên cơ sở được

sự đồng ý của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền, các chủ thể kinh doanh có thể thỏa thuận với nhau lập ra một cơ sở kinh tế – kỹ thuật mới để thực hiện hoạt động sản xuất kinh doanh

b) Theo thời hạn của hợp dồng

Theo thời hạn, hợp đồng thương mại có thể gồm 2 loại là ngắn hạn và dài hạn.Hợp đồng thương mại ngắn hạn là hợp đồng thương mại có xác định trước một khoảng thời gian nhất định để hai bên thực hiện hợp đồng, trong đó khoảng thời gian này thường không kéo dài được xác định trước, có khi chỉ vài ngày

Hợp đồng thương mại dài hạn là hợp đồng thương mại mà khi giao kết các bên không xác định thời gian thực hiện hợp đồng hoặc điều khoản về thời gian thực hiện hợp đồng được xác lập trong một khoảng thời gian dài (có thể

là nhiều năm)

c) Theo nội dung của hợp đồng

Theo nội dung, hợp đồng có thể gồm các loại như hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng vận chuyển hàng hóa, hợp đồng giao nhận thầu xây dựng, hợp đồng dịch vụ, hợp đồng nghiên cứu và ứng dụng khoa học – kỹ thuật, hợp đồng úy thác xuất – nhập khẩu… Chúng được xếp vào hai nhóm chủ yếu, đó là: hợp đồng mua bán hàng hóa và hợp đồng dịch vụ

Một là, hợp đồng mua bán hàng hóa:

Đặc trưng của hợp đồng mua bán là có sự chuyển quyền sở hữu Hợp đồng mua bán hàng hóa trong kinh doanh – thương mại là một dạng của hợp đồng mua bán tài sản Theo Điều 428 – Bộ luật dân sự 2005, “Hợp đồng mua bán tài sản là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản và trả tiền cho bên bán” Hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm những hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các thương nhân diễn ra trên lãnh thổ Việt Nam và những hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế áp dụng cho các phương thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập khẩu, tái xuất, tạm

xuất, tái nhập và chuyển khẩu Những hợp đồng mua bạn hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa có một số quy định riêng trong Luật Thương mại.

Hai là, hợp đồng dịch vụ Hợp đồng dịch vụ trong thương mại là sự thỏa

thuận giữa các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ thực hiện dịch

vụ cho bên sử dụng dịch vụ (khách hàng), còn bên sử dụng dịch vụ phải thanh toán cho bên cung ứng dịch vụ Hợp đồng dịch vụ trong thương mại là hình thức pháp lý của quan hệ cung ứng dịch vụ trong thương mại, nó gắn liền với hoạt động thương mai là hoạt động cung ứng dịch vụ

Hợp đồng cung ứng dịch vụ liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa (hợp đồng trong các hoạt động xúc tiến thương mại, trung gian thương mại, các hoạt động thương mại cụ thể khác); các hợp đồng cung ứng dịch vụ chuyên ngành (hợp đồng dịch vụ tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, đào tạo, du lịch )

d) Căn cứ vào thời điểm phát sinh nghĩa vụ của các bên

Hợp đồng trong thương mại được chia thành hợp đồng ưng thuận và hợp đồng thực tế

Hợp đồng ưng thuận là hợp đồng mà thời điểm phát sinh hiệu lực là thời điểm giao kết hợp đồng, ví dụ, hợp đồng mua bán, hợp đồng dịch vụ, … Hợp đồng thực tế là hợp đồng mà hiệu lực của nó chỉ phát sinh tại thời điểm các bên chuyển giao cho nhau đối tượng hợp đồng, ví dụ, hợp đồng gửi giữ tài sản, mượn tài sản, …

e) Căn cứ vào sự tương xứng về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng

Hợp đồng trong thương mại được chia thành hợp đồng song vụ và hợp đồng đơn vụ

Hợp đồng song vụ là loại hợp đồng mà tất cả các bên trong hợp đồng đều

có nghĩa vụ và được hưởng quyền Như vậy, mỗi bên tham gia hợp đồng đều được hưởng quyền và phải thực hiện nghĩa vụ; quyền của bên này là nghĩa vụ của bên kia và ngược lại

Hợp đồng đơn vụ là hợp đồng chỉ có một bên có nghĩa vụ như hợp đồng tặng cho tài sản, theo đó, chỉ bên tặng có nghĩa vụ mà không được hưởng quyền, còn bên nhận không có nghĩa vụ mà chỉ có quyền Tuy nhiên, pháp luật một số nước không cho phép chủ thể kinh doanh được kí hợp đồng tặng cho với tư cách thương nhân (ví dụ, Liên Bang Nga)5.

f) Căn cứ vào hình thức của hợp đồng

Hợp đồng thương mại được chia thành hợp đồng bằng văn bản, hợp đồng bằng lời nói, hợp đồng bằng hành vi

Hợp đồng bằng văn bản là hợp đồng được các bên xác lập dưới hình thức văn bản hợp đồng, công văn, tài liệu giao dịch Hợp đồng bằng lời nói là hợp đồng được hình thành bằng cách các bên trực tiếp dùng lời nói để thỏa thuận

và thống nhất nội dung hợp đồng Hợp đồng bằng hành vi là hợp đồng được

ký kết bằng các hành vi cụ thể

g) Căn cứ vào tính phụ thuộc lẫn nhau

Hợp đồng thương mại được chia thành hợp đồng chính và hợp đồng phụ.Hợp đồng chính là hợp đồng mà hiệu lực của nó không phụ thuộc vào các hợp đồng khác Hợp đồng phụ là hợp đồng mà hiệu lực của nó phụ thuộc vào hợp đồng khác (hợp đồng chính) Ví dụ, trong quan hệ thế chấp tài sản để bảo đảm cho khoản vay ngân hàng thì hợp đồng thế chấp là hợp đồng phụ còn hợp đồng tín dụng là hợp đồng chính

1.2 Khái quát về hợp đồng thương mại vô hiệu

1.2.1 Khái niệm hợp đồng thương mại vô hiệu

Vấn đề hợp đồng thương mại vô hiệu là một vấn đề còn nhiều vướng mắc, cả về lý luận và thực tiễn Do vậy, hiểu thế nào là hợp đồng thương mại

vô hiệu và việc vận dụng cho nhất quán theo quy định của pháp luật về vấn đề này còn là một điều không dễ dàng

5 Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù trong hoạt động thương mại và

kỹ năng đàm phán, soạn thảo, NXB Công an nhân dân, tr18.

Ở mức độ khái quát có thể hiểu hợp đồng vô hiệu là hợp đồng không tuân thủ các điều kiện có hiệu lực do pháp luật quy định nên không có giá trị pháp lý, không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên.

Pháp luật cho phép các chủ thể của hợp đồng thương mại có quyền tự

do ký kết hợp đồng, tự do thỏa thuận về nội dung của hợp đồng, nhưng thỏa thuận đó không được trái với quy định của pháp luật Các chủ thể khi ký kết hợp đồng phải tuân thủ những quy định của việc ký kết hợp đồng, các thỏa thuận phải phù hợp với pháp luật và không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, của xã hội Hợp đồng thương mại trái với nguyên tắc này sẽ không được pháp luật công nhận, quyền lợi của các bên không được bảo vệ và thu nhập phát sinh (nếu có) phải nộp vào ngân sách Nhà nước Đồng thời phát sinh nhiệm vụ đối với các chủ thể cũng như người ký kết hợp đồng thương mại bị coi là vô hiệu

Theo quy định tại Điều 127 BLDS, giao dịch dân sự không có một trong các điều kiện được quy định tại Điều 122 BLDS thì vô hiệu Các điều kiện đó bao gồm: (1) Người tham gia giao dịch có năng lực hành vi dân sự; (2) Mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội; (3) Người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Hình thức giao dịch dân sự là điều kiện có hiệu lực của giao dịch trong trường hợp pháp luật có quy định

Là một dạng của hợp đồng dân sự nói chung, hợp đồng trong hoạt động thương mại cũng sẽ bị vô hiệu khi không tuân thủ các điều kiện có hiệu lực do pháp luật quy định Tuy nhiên, các điều kiện có hiệu lực ở đây không chỉ được quy định trong pháp luật dân sự mà còn được quy định tại các văn bản pháp luật có liên quan tới hoạt động kinh doanh, thương mại như Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Cạnh tranh, Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng…

1.2.2 Phân loại hợp đồng thương mại vô hiệu

Phân loại là hoạt động cần thiết trong khoa học nghiên cứu nói chung, nghiên cứu về hợp đồng thương mại nói riêng Mỗi phương pháp phân loại

dựa trên những tiêu chí khác nhau tùy thuộc vào mục đích của việc phân loại

Có bốn cách phân loại hợp đồng thương mại vô hiệu như sau:

Một là, căn cứ vào tính chất trái pháp luật của giao dịch, hợp đồng thương

mại vô hiệu được chia thành hai loại: hợp đồng vô hiệu tuyệt đối và vô hiệu tương đối Đây là cách phân loại mang tính truyền thống và được áp dụng phổ biến ở nhiều nước

Các loại hợp đồng bị vô hiệu tuyệt đối:

- Hợp đồng vô hiệu do vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội (Điều 128 BLDS 2005);

- Khi giao dịch được xác lập một cách giả tạo nhằm che giấu một giao dịch khác hoặc nhằm trốn tránh nghĩa vụ đối với người thứ ba (Điều 129 BLDS 2005);

- Khi hình thức của giao dịch không tuân thủ theo qui định bắt buộc của pháp luật (Điều 134 BLDS 2005);

- Khi hợp đồng được xác lập bởi người mất năng lực hành vi dân sự (Điều 130 BLDS 2005)

Các loại hợp đồng vô hiệu tương đối:

- Hợp đồng vô hiệu do người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự xác lập, thực hiện (Điều 130 BLDS 2005)

- Hợp đồng vô hiệu do bị nhầm lẫn (Điều 131 BLDS 2005)

- Hợp đồng vô hiệu do bị lừa dối, đe dọa (Điều 132 BLDS 2005)

- Hợp đồng vô hiệu do người xác lập đủ năng lực hành vi dân sự nhưng

đã xác lập giao dịch tại thời điểm không nhận thức và làm chủ được hành vi của mình (Điều 133 BLDS 2005)

Hai là, căn cứ vào mức độ của sự vô hiệu, hợp đồng vô hiệu được chia

thành hai loại: hợp đồng vô hiệu toàn bộ và hợp đồng vô hiệu từng phần Đây

là cách phân loại phổ biến trong các chế định hợp đồng ở Việt Nam Cách phân loại này có ý nghĩa trong việc xác định mức độ của hợp đồng khi bị tuyên bố vô hiệu, khả năng khắc phục các khiếm khuyết của hợp đồng và trách nhiệm của các bên tham gia hợp đồng Tuy vậy, cách phân loại này cũng

có những điểm hạn chế, đó là, dù đều là vô hiệu toàn bộ hay từng phần song

về bản chất, mỗi trường hợp vi phạm là khác nhau nên việc đưa ra cách giải quyết giống nhau đối với mỗi loại hợp đồng vô hiệu theo cách phân loại này

Thứ ba, căn cứ vào điều kiện có hiệu lực của hợp đồng Dựa vào dấu hiệu

này có thể chia hợp đồng vô hiệu thành các trường hợp sau:

- Hợp đồng vô hiệu do người tham gia là cá nhân không có năng lực hành vi dân sự;

- Hợp đồng vô hiệu do vi phạm điều cấm, đạo đức xã hội;

- Hợp đồng vô hiệu do không có sự tự nguyện của chủ thể;

- Hợp đồng vô hiệu do vi phạm hình thức, nếu pháp luật có quy định về hình thức của hợp đồng là điều kiện bắt buộc

Thứ tư, căn cứ vào mức độ vượt quá phạm vi đại diện của người đại diện có:

- Hợp đồng vô hiệu do người đại diện xác lập vượt quá phạm vi đại diện Thường thì đây là hợp đồng được xác lập bởi người đại diện hợp pháp, nhưng

do người đại diện đã xác lập hợp đồng trên thực tế vượt quá phạm vi đại diện Người trực tiếp tham gia hợp đồng tuy có tư cách đại diện hợp pháp nhưng nội dung hợp đồng do họ xác lập có một phần giá trị, mức độ, phạm vi vượt quá giới hạn được ghi trong hợp đồng ủy quyền hoặc được quy định trong loại đại diện tương ứng

Hợp đồng được xác lập vượt quá phạm vi đại diện thì phần vượt quá phạm

vi đại diện đó bị vô hiệu, trừ trường hợp người được đại diện biết mà không phản đối

- Hợp đồng vô hiệu do người giao kết không có quyền đại diện Hợp đồng vô hiệu do người trực tiếp giao kết không có tư cách đại diện hoặc tuy

có tư cách đại diện nhưng đã giao kết, thực hiện hợp đồng không thuộc công việc mà họ được phép đại diện cũng bị xem là không có tư cách đại diện nếu người đại diện đưa ra những tuyên bố ý chí trái với ý chí của người được đại diện, làm những việc không thuộc đối tượng của quan hệ đại diện

1.2.3 Hậu quả pháp lý của hợp đồng thương mại vô hiệu

a/ Khái niệm

Trong khoa học pháp lý cũng như luật thực định, thuật ngữ hậu quả pháp

lý được sử dụng rất rộng rãi Tuy nhiên, định nghĩa của nó thì dường như chưa được làm rõ Khái niệm hậu quả pháp lý của giao dịch dân sự vô hiệu đã được sử dụng trong BLDS ở nước ta LTM lại có cách tiếp cận khác, đó là không sử dụng khái niệm hậu quả pháp lý của hợp đồng thương mại vô hiệu

mà quy định cụ thể các phương thức xử lý đối với hợp đồng thương mại vô hiệu Cách tiếp cận như trên của LTM dễ đưa đến một nhầm lẫn đó là coi các khái niệm hậu quả pháp lý và xử lí hợp đồng thương mại vô hiệu là một Vì vậy, cách tiếp cận vấn đề này của BLDS là hợp lý hơn cả.6

Hậu quả pháp lý của hợp đồng thương mại vô hiệu có thể được hiểu là hệ quả phát sinh theo quy định của pháp luật trong trường hợp hợp đồng thương mại vô hiệu, mà theo đó xác định:

- Tình trạng pháp lý của các bên trong trường hợp này;

- Các chế tài pháp lý có thể được áp dụng;

- Phương thức xử lý giữa các bên và từ phía Nhà nước

Những hệ quả pháp lý này, phát sinh có thể do hành vi lừa dối, đe dọa đối tác, không tuân theo những yêu cầu về hình thức, nội dung vi phạm điều cẩm của pháp luật… Hợp đồng thương mại vô hiệu sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến các chủ thể tham gia giao kết, ảnh hưởng xấu trực tiếp đến xã hội

6 Lê Thị Bích Thọ (2009), Hợp đồng kinh tế vô hiệu và hậu quả pháp lý của hợp đồng kinh tế vô hiệu, Luận

án tiến sĩ luật học, Truờng đại học Luật Hà Nội, Hà Nội, tr70.

Theo điều 137 BLDS (2005) thì hậu quả pháp lý của hợp đồng thương mại

vô hiệu bao gồm các vấn đề sau:

Một là, hợp đồng thương mại vô hiệu không làm phát sinh quyền và nghĩa

vụ của các bên kể từ thời điểm xác lập Hợp đồng thương mại vô hiệu là hợp đồng không có giá trị pháp lý một phần hoặc toàn bộ tại thời điểm giao kết,

do đó không làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ của các bên Đối với các hợp đồng chỉ có một phần nội dung vô hiệu và sự vô hiệu của nội dung đó không ảnh hưởng đến các phần khác thì chỉ có những nội dung vô hiệu không làm phát sinh quyền nghĩa vụ giữa các bên Các phần nội dung khác vẫn có hiệu lực pháp luật Tuy nhiên, hợp đồng thương mại có những nội dung như điều khoản đối tượng hợp đồng vô hiệu sẽ làm cho toàn bộ hợp đồng vô hiệu.Đối với các hợp đồng khi bị xác định là vô hiệu toàn bộ sẽ không có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết Nếu pháp luật cho phép các bên khắc phục các khiếm khuyết thì thời điểm có hiệu lực được tính từ khi các khiếm khuyết được khắc phục

Hai là, khi hợp đồng thương mại vô hiệu thì các bên khôi phục lại tình trạng ban đầu, hoàn trả cho nhau những gì đã nhận, nếu không hoàn trả được bằng hiện vật thì phải hoàn trả bằng tiền, trừ trường hợp tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức thu được bị tịch thu theo quy định của pháp luật Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường

b/ Phương thức xử lý hậu quả hợp đồng thương mại vô hiệu

Giải quyết hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu quả là không dễ dàng, ngay tại các nước có nền luật học lâu đời và văn minh, người ta cũng phải nghĩ ra những cấu trúc như “quasicontract”, “ultra vires”, “unjust enrichment”

và những học lý tương tự để giải quyết một cách công bằng quyền lợi của các bên liên quan trong điều kiện hợp đồng giữa họ bị coi là vô hiệu Khi vô hiệu, hợp đồng coi như không tồn tại, không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ pháp

lý nào.7 Do vậy, nguyên tắc chung nhất để giải quyết hậu quả của hợp đồng

7 Cao Thùy Dương (2004), Những vấn đề lý luận và thực tiễn về xử lý hợp đồng vô hiệu ở Việt Nam, Luận

văn thạc sĩ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội, Hà Nội.

vô hiệu là thiết lập lại tình trạng pháp lý và tình trạng tài sản ban đầu của các bên (tình trạng tại thời điểm trước khi xác lập hợp đồng)

Thứ nhất, chấm dứt hoặc hủy bỏ việc thực hiện hợp đồng: Điều đó có nghĩa các nghĩa vụ mà hợp đồng đã tạo ra đều bị chấm dứt bất luận nghĩa vụ

đó là của ai (chủ nợ hay con nợ) Trong trường hợp chưa thực hiện hợp đồng thì không được thực hiện nữa, đang thực hiện rồi thì phải chấm dứt Phạm vi chấm dứt hoặc hủy bỏ hợp đồng được xác định như sau:

- Đối với hợp đồng vô hiệu toàn bộ, tức là toàn bộ nội dung của hợp đồng bị vô hiệu hoặc có một phần bị vô hiệu nhưng đã ảnh hưởng đến toàn bộ hợp đồng, thì hợp đồng đó sẽ bị hủy bỏ hoàn toàn, các bên chấm dứt mọi quyền lợi và nghĩa vụ thực hiện hợp đồng

- Đối với hợp đồng vô hiệu từng phần thì chỉ riêng phần nội dung bị coi

là vô hiệu mới bị chấm dứt, còn các phần khác thì các bên vẫn tiếp tục thực hiện

Thứ hai, vấn đề xử lý tài sản: Các bên hoàn trả cho nhau những gì đã nhận Nghĩa vụ hoàn trả là hệ quả từ việc thực hiện hợp đồng thương mại vô hiệu

Sự hoàn trả phải được thực hiện trong một khoảng thời gian hợp lý, trừ khi việc hoàn trả không thể thực hiện được Sự hoàn trả có thể được tiến hành theo hai cách thức đó là hoàn trả bằng tiền hoặc hoàn trả tài sản Việc xử lí tài sản tiến hành theo các nguyên tắc: Các bên có nghĩa vụ hoàn trả cho nhau tất

cả tài sản đã nhận được từ việc thực hiện hợp đồng Trong trường hợp không thể hoàn trả được bằng hiện vật thì phải trả bằng tiền, nếu tài sản đó không bị tịch thu theo quy định của pháp luật; thu nhập bất hợp pháp phải nộp vào ngân sách nhà nước; thiệt hại phát sinh các bên phải chịu Trường hợp hợp đồng thương mại bị coi là vô hiệu từng phần thì các bên phải sửa đổi các điều khoản trái pháp luật, khôi phục các quyền và lợi ích ban đầu và bị xử lí theo các quy định khác của pháp luật

Ngoài việc giải quyết hậu quả bằng chấm dứt thực hiện hợp đồng, bằng nghĩa vụ hoàn trả thì khi hợp đồng vô hiệu, trong một số trường hợp các bên còn phải bồi thường thiệt hại cho nhau Vấn đề xác định thiệt hại xảy ra, đa số

các nhà khoa học pháp lý đều xác định những hao mòn hữu hình do con người tác động làm giảm giá trị của tài sản là thiệt hại buộc bên có lỗi phải bồi thường Tuy nhiên, vấn đề phức tạp nhất đặt ra là trượt giá của tài sản là đối tượng của hợp đồng và trượt giá của đồng tiền có được coi là thiệt hại xảy ra hay không? Có quan điểm không coi trượt giá là thiệt hại và cho rằng sự biến động này hoàn toàn do quy luật kinh tế khách quan, không liên quan gì đến việc xác lập hợp đồng của các bên Quan điểm khác lại cho rằng, trượt giá gây thiệt hại cho bất cứ bên nào đều phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại và việc xác định trách nhiệm phải căn cứ theo mức độ lỗi để buộc bên gây thiệt hại phải bồi thường theo quy định của pháp luật Quan điểm này hiện nay cũng nhận được sự đồng tình của các nhà khoa học, nhà thực thi pháp luật và được thể hiện trong khoản 2 Điều 137 BLDS (2005) Như vậy, theo quy định của pháp luật hiện hành, phạm vi bồi thường phụ thuộc vào mức độ lỗi và thiệt hại thực tế Đây là quan điểm chính thống để giải quyết hậu quả của hợp đồng thương mại vô hiệu.

1.3 Khái quát về pháp luật hợp đồng thương mại vô hiệu

1.3.1 Khái niệm pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu

Pháp luật cho phép các chủ thể của hợp đồng thương mại có quyền tự

do ký kết hợp đồng thương mại, tự do thỏa thuận về nội dung của hợp đồng, nhưng thỏa thuận đó không được trái với quy định của pháp luật Các chủ thể

ký kết hợp đồng phải tuân thủ những quy định của việc ký kết hợp đồng, các thỏa thuận phải phù hợp với pháp luật và không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, của xã hội Hợp đồng thương mại trái với nguyên tắc này sẽ không được pháp luật công nhận, quyền lợi của các bên không được pháp luật bảo vệ thu nhập phát sinh (nếu có) phải nộp vào ngân sách nhà nước

Pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu, hiểu theo nghĩa khách quan

là tổng thể các quy phạm pháp luật quy định điều kiện xác định hợp đồng thương mại vô hiệu toàn bộ và hợp đồng thương mại vô hiệu từng phần; cơ quan có thẩm quyền kết luận và xử lý hợp đồng thương mại vô hiệu; việc xử

lý hợp đồng thương mại vô hiệu

1.3.2 Cấu trúc pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu

Vấn đề hợp đồng kinh tế vô hiệu được đề cập lần đầu tiên trong Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ban hành ngày 29/09/1989 khi nền kinh tế nước ta chuyển sang nền kinh tế thị trường với nhiều thành phần kinh tế Đây là lần đầu tiên các quy định về hợp đồng kinh tế vô hiệu được ghi nhận một cách có

hệ thống trong một văn bản pháp luật Trong bối cảnh khi đất nước vừa mới chuyển từ nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế quy định về hợp đồng kinh tế vô hiệu là một tất yếu khách quan để cho kỷ luật hợp đồng trong lĩnh vực kinh doanh thương mại được tôn trọng, trách nhiệm của các bên trong quan hệ hợp đồng kinh tế được đề cao Các quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia cũng như lợi ích của Nhà nước được đảm bảo

Bộ luật dân sự 2005 ra đời thay thế cho Pháp lệnh hợp đồng kinh tế

1989 là một bước ngoặt quy định rõ hơn và chung nhất về hợp đồng vô hiệu nói chung và hợp đồng kinh tế nói riêng Theo đó, Điều 127 Bộ luật này quy định giao dịch dân sự (mà bản chất là hợp đồng) bị coi là vô hiệu khi không

có đủ một trong các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng bao gồm:

Điều 122 Điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự

1 Giao dịch dân sự có hiệu lực khi có đủ các điều kiện sau đây:

a) Người tham gia giao dịch có năng lực hành vi dân sự;

b) Mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội;

c) Người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện

2 Hình thức giao dịch dân sự là điều kiện có hiệu lực của giao dịch trong trường hợp pháp luật có quy định

Trong vấn đề hợp đồng thương mại vô hiệu, Bộ luật dân sự đóng vai trò là luật chung Trong lĩnh vực kinh tế, mọi vấn đề đều phức tạp hơn rất nhiều LTM là văn bản pháp luật chuyên ngành quy định trực tiếp nhất, cụ thể vấn đề về hợp đồng nói chung cũng như hợp đồng thương mại nói riêng Rà soát toàn bộ các quy định được đưa ra trong LTM 2005 thì chúng ta sẽ không

hề thấy có bất cứ một quy định nào định nghĩa hợp đồng vô hiệu là gì hay điều kiện có hiệu lực của hợp đồng thương mại Sở dĩ như vậy là vì vấn đề này đã được BLDS quy định, LTM chỉ quy định những vấn đề riêng đặc thù liên quan đến phạm vi chuyên ngành của mình Trong khi đó, vấn đề hợp đồng vô hiệu là một vấn đề không có những đặc thù khác biệt giữa hợp đồng dân sự vô hiệu và hợp đồng thương mại vô hiệu Do đó, khi tìm hiểu về hợp đồng thương mại vô hiệu, chúng ta dựa vào các quy định chung về giao dịch dân sự vô hiệu đã được quy định trong BLDS 2005, và sau này từ ngày 01/01/2017 là BLDS 2015.

Pháp luật quy định về hợp đồng thương mại vô hiệu không chỉ có BLDS 2005 mà còn có nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác:

Theo Điều 67 Luật Doanh nghiệp (LDN) 2014, hợp đồng, giao dịch của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên với các đối tượng là thành viên, người đại diện theo ủy quyền của thành viên, giám đốc hoặc tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật của công ty và những người có liên quan của người này; người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền quản lý công

ty mẹ và những người có liên quan của người này phải được Hội đồng thành viên chấp thuận, nếu không đáp ứng yêu cầu này các hợp đồng đó sẽ vô hiệu Hay quy định đối với trường hợp vi phạm khi không được đại hội đồng cổ đông hoặc hội đồng quản trị công ty chấp thuận đối với các giao dịch liên quan đến người nắm trêm 35% tổng số cổ phần phổ thông trong công ty cổ phần thì giao dịch, hợp đồng đó cũng bị coi là vô hiệu

Bên cạnh các quy định của LDN 2014, Điều 59 Luật phá sản 2014 cũng

có quy định: một số giao dịch của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản được thực hiện trong khoảng thời gian 6 tháng trước ngày tòa án thụ

lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sẽ vô hiệu Hoặc một số giao dịch được quy định tại Khoản 1 Điều 59 Luật phá sản 2014 mà do doanh nghiệp, hợp tác

xã thực hiện với những người liên quan cũng bị vô hiệu

Điều 22 Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2000, sửa đổi bổ sung năm

2010 cũng liệt kê các trường hợp hợp đồng thương mại vô hiệu Theo đó, hợp

đồng bảo hiểm sẽ vô hiệu khi bên mua bảo hiểm không có quyền lợi có thể được bảo hiểm; tại thời điểm giao kết hợp đồng bảo hiểm đối tượng bảo hiểm không tồn tại; tại thời điểm giao kết hợp đồng bảo hiểm, bên mua bảo hiểm biết sự kiện bảo hiểm đã xảy ra; bên mua bảo hiểm hoặc doanh nghiệp bảo hiểm có hành vi lừa dối khi giao kết hợp đồng bảo hiểm và các trường hợp vô hiệu khác theo quy định của pháp luật.

Mặc dù không quy định trực tiếp trường hợp nào hợp đồng xây dựng sẽ

bị vô hiệu nhưng Điều 139 Luật xây dựng 2014 cũng có quy định về điều kiện

có hiệu lực của hợp đồng xây dựng Theo đó, hợp đồng xây dựng có hiệu lực khi đáp ứng đủ các điều kiện sau:

a) Người ký kết hợp đồng phải có đủ năng lực hành vi dân sự, đúng thẩm quyền theo quy định của pháp luật;

b) Bảo đảm các nguyên tắc ký kết hợp đồng xây dựng quy định tại điểm a khoản 2 Điều 138 của Luật này;

c) Bên nhận thầu phải có đủ điều kiện năng lực hoạt động, năng lực hành nghề xây dựng theo quy định của Luật này

Từ đó ta có thể hiểu, những hợp đồng xây dựng không đáp ứng được yêu cầu về điều kiện có hiệu lực nêu trên thì sẽ vô hiệu

Như vậy, hợp đồng thương mại vô hiệu không chỉ bao gồm các trường hợp vô hiệu quy định trong BLDS 2005 mà còn bao gồm các trường hợp quy định tại các văn bản pháp luật chuyên ngành

Nhìn chung, pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu không chỉ được cấu thành bởi một văn bản pháp luật duy nhất mà nó được điều chỉnh bởi nhiều văn bản khác nhau với những nội dung thống nhất, liên quan mật thiết,

bổ sung cho nhau

1.3.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu

Như ở trên đã phân tích, pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu cấu thành không chỉ từ BLDS mà còn từ các văn bản pháp luật chuyên ngành quy định về sự vô hiệu cho từng trường hợp cụ thể của chuyên ngành đó Nhưng dù

có do văn bản pháp luật nào quy định đi chăng nữa, thì nội dung cơ bản của pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu cũng bao gồm một số vấn đề sau:

Trước tiên, để xác định được giá trị pháp lý của một hợp đồng nói chung

và hợp đồng thương mại nói riêng thì cần phải xác định được điều kiện có hiệu lực của nó là gì? Đây là vấn đề đầu tiên mà khi tìm hiểu pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu chúng ta cần xem xét kĩ

Luật Thương mại không quy định cụ thể các điều kiện để hợp đồng có hiệu lực Vì vậy, khi xem xét hiệu lực của hợp đồng trong kinh doanh, thương mại, cần dựa trên các điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự quy định trong BLDS Căn cứ vào BLDS 2005 (Điều 122) và các quy định có liên quan (như Điều 139 Luật xây dựng 2014), có thể xác định một hợp đồng trong kinh doanh, thương mại có hiệu lực khi có đủ các điều kiện sau đây:

- Điều kiện chủ thể: Các chủ thể tham gia hợp đồng kinh doanh, thương mại phải có năng lực chủ thể để thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng Các bên tham gia hợp đồng phải hoàn toàn tự nguyện

- Điều kiện nội dung hợp đồng:

+ Mục đích và nội dung của hợp đồng kinh doanh, thương mại không

vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội

+ Hàng hóa, dịch vụ là đối tượng của hợp đồng không bị cấm kinh doanh theo quy định của pháp luật

- Điều kiện hình thức hợp đồng phù hợp với quy định của pháp luật: Để hợp đồng kinh doanh, thương mại có hiệu lực, hợp đồng phải được xác lập theo những hình thức được pháp luật quy định

Thứ hai, pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu quy định cụ thể về

các trường hợp hợp đồng vô hiệu thông qua quy định về giao dịch dân sự vô hiệu trong BLDS 2005 (từ Điều 128 đến Điều 134 và Điều 145, Điều 146) Các trường hợp hợp đồng thương mại vô hiệu bao gồm:

- Hợp đồng thương mại vô hiệu do vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội

- Hợp đồng thương mại vô hiệu do giả tạo

- Hợp đồng thương mại vô hiệu do người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự xác lập, thực hiện

- Hợp đồng thương mại vô hiệu do bị nhầm lẫn

- Hợp đồng thương mại vô hiệu do bị lừa dối, đe dọa

- Hợp đồng thương mại vô hiệu do không tuân thủ quy định về hình thức

- Hợp đồng thương mại vô hiệu do người kí không đúng thẩm quyền

Thứ ba, nội dung cơ bản của pháp luật hợp đồng thương mại vô hiệu

còn bao gồm các quy định về vấn đề giải quyết hậu quả pháp lý của hợp đồng thương mại vô hiệu Vấn đề này được quy định tại Điều 137 BLDS 2005 Theo đó, hợp đồng vô hiệu không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên từ thời điểm giao kết và các bên phải khôi phục lại tình trạng ban đầu

1.3.4 Kinh nghiệm pháp luật một số nước trên thế giới về hợp đồng thương mại vô hiệu

Có thể thấy rằng việc phân loại hợp đồng vô hiệu như trên được hình thành cùng với lịch sử phát triển của Luật La Mã, xuất phát từ tư tưởng phân chia pháp luật theo luật công và luật tư, thông thường các quan hệ thuộc lĩnh vực công sẽ chịu sự can thiệp sâu hơn của Nhà nước

Nếu xét các quy định về hợp đồng vô hiệu tuyệt đối trong hệ thống pháp luật của các quốc gia khác nhau, nhận thấy rằng trong Bộ luật Dân sự Cộng hòa Pháp ghi nhận loại hợp đồng này dưới tên gọi hợp đồng đương nhiên vô hiệu hoặc trong Bộ luật dân sự của Cộng hòa Liên bang Đức, Bộ luật dân sự Nhật Bản, Luật Hợp đồng Công hòa nhân dân Trung Hoa sử dụng khái niệm vô hiệu (void) Trong khi đó, luật hợp đồng của các nước theo hệ thống common law như Anh, Mỹ, … ghi nhận loại hợp đồng này là “hợp đồng không thể thực thi” (unenforceable) Mặc dù về tên gọi khác nhau nhưng bản chất là như nhau

Còn đối với loại hợp đồng thương mại vô hiệu tương đối mà các yếu tố dẫn đến sự vô hiệu như: hợp đồng giao kết do bị lừa dối, đe dọa, nhầm lẫn, … thì chúng cũng có những tên gọi khác nhau theo quy định của các nước khác

nhau Theo quy định của Bộ luật dân sự Cộng hòa Pháp loại hợp đồng này có tên gọi là “hợp đồng vô hiệu có điều kiện”, hoặc theo quy định của pháp luật một số nước theo hệ thống thông luật (Common law) hợp đồng thương mại

vô hiệu tương đối có tên gọi là “hợp đồng có thể vô hiệu” (voidable)

Về hợp đồng thương mại vô hiệu do bị đe dọa, pháp luật Việt Nam không phân biệt rõ hành vi đe dọa xảy ra lúc nào và mức độ như thế nào thì hợp đồng thương mại bị coi là vô hiệu Do đó, nếu đe dọa ở giai đoạn thực hiện hợp đồng để buộc bên kia phải thực hiện nghĩa vụ hợp đồng thì hợp đồng thương mại lúc này có bị tuyên bố vô hiệu hay không? Giải quyết vấn đề đó, luật của Pháp có khái niệm “đe dọa không chính đáng” để phân biệt với khái niệm “gây sức ép chính đáng”, là sự đe dọa không dẫn đến khả năng vô hiệu hóa các hợp đồng Một trong những trường hợp gây sức ép chính đáng là việc thực hiện một quyền hợp pháp kèm theo yêu cầu đánh đổi quyền này với sự ưng thuận của người bị đe dọa trong việc xác lập hợp đồng với những điều kiện hoàn toàn bình thường Chính đáng bởi vì, một là, việc gây sức ép không bao gồm một dự tính trái pháp luật; hai là, người gây sức ép không thu nhận các lợi ích bất thường, lợi ích quá đáng từ hợp đồng và người bị gây sức ép cũng không bị thiệt hại do việc thực hiện hợp đồng đó

Về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng: theo luật án lệ của Hoa Kỳ, hợp đồng có hiệu lực khi đáp ứng các điều kiện sau: 1) Có sự thỏa thuận, thống nhất ý chí của các bên một cách tự nguyện; 2) Các bên có năng lực kí kết hợp đồng;(10) 3) Có nghĩa vụ đối ứng, trừ một số trường hợp ngoại lệ; 4) Mục đích của hợp đồng phải hợp pháp hoặc không trái với chính sách công; (v) Hình thức hợp đồng phải phù hợp với quy định pháp luật Ở Việt Nam, điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự nói chung và hợp đồng nói riêng được quy định tại Điều 122 BLDS, theo đó, một giao dịch có hiệu lực khi người tham gia giao dịch có năng lực hành vi dân sự; mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội; người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Nếu pháp luật

có quy định hình thức hợp đồng là điều kiện để hợp đồng có hiệu lực thì cũng phải tuân thủ quy định này.8

Như vậy, về cơ bản, trừ điều kiện về nghĩa vụ đối ứng, các điều kiện hợp đồng có hiệu lực của Hoa Kỳ và Việt Nam khá tương đồng với nhau Liên quan đến hợp đồng không có hiệu lực thi hành, pháp luật Hoa Kỳ chia thành 3 loại là hợp đồng vô hiệu (void), có thể vô hiệu (voidable) và không thể thực thi (unenforceable) Hợp đồng vô hiệu là hợp đồng bị coi là không tồn tại, không được toà án công nhận và không được thực thi (loại hợp đồng này giống hợp đồng vô hiệu tuyệt đối theo quan niệm trong khoa học pháp lí của Việt Nam) Hợp đồng có thể bị vô hiệu là hợp đồng mà một bên có quyền lựa chọn chấm dứt hợp đồng, ví dụ hợp đồng kí sai thẩm quyền (loại hợp đồng này cũng giống hợp đồng vô hiệu tuyệt đối ở Việt Nam) Hợp đồng không thể thực thi là hợp đồng mà không bên nào có thể thực thi nghĩa vụ hợp đồng, ví dụ ở Hoa Kỳ, một số loại hợp đồng bắt buộc phải kí bằng văn bản, nếu các bên không tuân thủ quy định này thì hợp đồng bị coi là không thể thực thi BLDS năm 2005 của Việt Nam cũng lần đầu tiên đưa ra căn cứ hợp đồng vô hiệu do có đối tượng không thể thực hiện được (Điều 411) Tuy vậy, với cách quy định tại Điều 411 “Trong trường hợp ngay từ khi kí kết, hợp đồng có đối tượng không thể thực hiện được vì lí do khách quan thì hợp đồng này bị vô hiệu” có thể tạo ra sự hiểu nhầm là trong mọi trường hợp, khi

có lí do khách quan làm cho đối tượng của hợp đồng không thể thực hiện được thì hợp đồng sẽ bị coi là vô hiệu Ví dụ: A kí hợp đồng mua hàng của B nhưng không may, số hàng này gặp hỏa hoạn và bị tiêu huỷ toàn bộ Rõ ràng đối tượng của hợp đồng này không thể thực hiện được nhưng không thể nói hợp đồng bị vô hiệu Hợp đồng vẫn có hiệu lực, bên bán vi phạm hợp đồng (không giao được hàng cho bên mua) nhưng do gặp phải lí do bất khả kháng nên được miễn trách nhiệm hợp đồng.9

8 Vũ Thị Lan Anh (2008), Hợp đồng thương mại và pháp luật về hợp đồng thương mại của một số nước trên

thế giới, Tạp chí luật học, số 11 năm 2008.

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1:

Muốn tìm hiểu pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu thì điều đương nhiên là trước hết chúng ta cần phải biết được cội nguồn của vấn đề này xuất phát từ đâu? Chương 1 đã nêu lên những nét khái quát nhất về khái niệm cũng như đặc thù của hợp đồng thương mại, từ đó bước đầu có nhận thức chung về hợp đồng thương mại vô hiệu qua việc phân tích khái niệm, phân loại hợp đồng thương mại vô hiệu Cuối cùng, sau khi đã nắm được những kiến thức cơ bản về hợp đồng thương mại vô hiệu, tác giả bắt đầu tìm hiểu chung về cấu trúc và nội dung của pháp luật khi quy định về vấn đề này

để giới hạn được phạm vi tìm hiểu của đề tài Ngoài ra, việc nêu lên kinh nghiệm trong pháp luật của một số nước về hợp đồng thương mại vô hiệu trong chương 1 có ý nghĩa so sánh với pháp luật của Việt Nam để tạo đà phân tích trực trạng pháp luật ở chương 2

9 Vũ Thị Lan Anh (2008), Hợp đồng thương mại và pháp luật về hợp đồng thương mại của một số nước trên

thế giới, Tạp chí luật học, số 11 năm 2008.

CHƯƠNG 2:

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÔ

HIỆU VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG 2.1 Thực trạng các quy định pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu ở Việt Nam

2.1.1 Quy định pháp luật về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng

Như đã nói ở trên, điều kiện có hiệu lực của hợp đồng bao gồm các điều kiện về chủ thể, về nội dung và về hình thức

Đối với chủ thể thực hiện hợp đồng, BLDS 2005 quy định các chủ thể cần có năng lực hành vi dân sự và phải hoàn toàn tự nguyện Sẽ không có vấn

đề gì nếu điều kiện trên chỉ áp dụng với cá nhân Trong hoạt động thương mại, hoặc ngay cả trong lĩnh vực dân sự, hợp đồng còn được diễn ra bởi các

pháp nhân hoặc các tổ chức Do đó, chỉ quy định rằng « người tham gia giao dịch có năng lực hành vi dân sự » là chưa đủ Chính vì thế, tại điểm a, khoản

1, Điều 117 BLDS 2015 đã được ban hành và sẽ có hiệu lực vào năm 2017

đã kịp thời bổ sung thiếu sót này khi quy định chặt chặt chẽ hơn rằng ngoài năng lực hành vi dân sự, các chủ thể còn đáp ứng điều kiện về năng lực pháp

luật dân sự Và đặc biệt cụm từ « phù hợp với giao dịch được xác lập » được thêm vào sau cụm từ « năng lực hành vi dân sự » làm cho điều kiện về chủ

thể trở nên mềm mỏng hơn nhưng cũng cụ thể hơn Khi năng lực của các cá nhân cũng như pháp nhân đáp ứng đủ điều kiện để giao dịch, thì chúng ta mới xem xét đến các yếu tố khác

Về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng đối với nội dung, BLDS 2005

quy định rằng : « Mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội” Khi giao kết hợp đồng dân sự

nói chung và hợp đồng thương mại nói riêng, các chủ thể cần chú ý không chỉ nội dung của hợp đồng không vi phạm điều cấm của pháp luật mà cả mục đích giao kết hợp đồng cũng không được vi phạm điều cấm Quy định như vậy, theo tác giả là hợp lý đối với điều kiện có hiệu lực của hợp đồng Tuy nhiên, cũng tại khoản 1 Điều 117 BLDS 2015 thì phạm vi điều cấm của mục

đích và nội dung hợp đồng được thu hẹp lại “mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điều cấm của luật” Việc bỏ đi chữ “pháp” trước chữ

“luật” có ý nghĩa giới hạn chỉ các hợp đồng vi phạm điều cấm trong các văn

bản luật mà không bao gồm văn bản dưới luật mới vi phạm điều kiện về nội dung hợp đồng Quy định như vậy là thiếu sót, theo tác giả nên quy định như BLDS 2005

Hình thức cũng là một trong những điều kiện có hiệu lực của hợp đồng

Cả BLDS 2005 và BLDS 2015 đều quy định hình thức là điều kiện có hiệu lực của hợp đồng khi có quy định Tuy nhiên, cũng giống như trường hợp quy định về điều kiện về nội dung hợp đồng, BLDS 2015 quy định hình thức là

điều kiện có hiệu lực khi « luật quy định » chứ không còn là « pháp luật quy định » như trong BLDS 2005 nữa Như vậy, theo BLDS mới thì các hợp đồng

vi phạm quy định về hình thức mà được quy định tại các văn bản dưới luật như nghị định, pháp lệnh thì sẽ không bị coi là vô hiệu do vi phạm quy định

về hình thức nữa Trên thực tế, nhiều khi hợp đồng thương mại bị vô hiệu do không tuân thủ quy định về hình thức nhưng ý chí các bên chủ thể lại không muốn như vậy Do đó, dù đã nỗ lực thu hẹp phạm vi điều kiện về hình thức nhưng quy định này vẫn còn những vướng mắc cần quy định cụ thể hơn

2.1.2 Quy định pháp luật về các trường hợp hợp đồng thương mại vô hiệu

a/ Hợp đồng thương mại vô hiệu do nội dung vi phạm điều cấm của pháp luật.

Điều 128 BLDS 2005 quy định: “Giao dịch dân sự có mục đích và nội dung vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội thì vô hiệu.

Điều cấm của pháp luật là những quy định của pháp luật không cho phép chủ thể thực hiện những hành vi nhất định.

Đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung giữa người với người trong đời sống xã hội, được cộng đồng thừa nhận và tôn trọng.”

Theo quy định này, các giao dịch dân sự nói chung và hợp đồng trong hoạt động thương mại nói riêng, nếu có mục đích và nội dung vi phạm điều

cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội thì vô hiệu Vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội bao gồm nội dung và mục đích của giao dịch trái pháp luật và đạo đức xã hội Hợp đồng này đương nhiên bị vô hiệu ngay

từ thời điểm giao kết và không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của các bên;

không phụ thuộc vào ý chí của các bên giao kết hợp đồng Ví dụ: Hợp đồng

mua bán chất ma túy mà không phải dung để cung cấp cho các trại cai nghiện hay các trung tâm nghiên cứu thì hợp đồng đó bị coi là vô hiệu

Có rất nhiều cách hiểu khác nhau về các cụm từ “nội dung của hợp đồng thương mại”, “điều cấm của pháp luật”

Trước hết là cụm từ “điều cấm của pháp luật”, có ý kiến cho rằng đó là các quy định cấm được ghi nhận trong các văn bản luật (Bộ luật, luật) Quan điểm khác lại cho rằng “pháp luật” hiểu theo nghĩa rộng thì ngoài văn bản luật

ra còn có các tập quán, các thông lệ, các văn bản hướng dẫn pháp luật, các văn bản áp dụng pháp luật của cơ quan quản lý Nhà nước Thực tiễn giải quyết tranh chấp thì lại cho rằng bất cứ nội dung nào của hợp đồng trái với các quy định của pháp luật cũng như quy định hướng dẫn đều coi là “vi phạm điều cấm của pháp luật” Như vậy, vi phạm điều cấm của pháp luật có thể được hiểu theo nhiều cách khác nhau và thường có sự nhầm lẫn với việc thực hiện không đúng theo quy định của các văn bản luật Nhưng tựu chung lại thì

có thể hiểu rằng, những gì pháp luật không cấm thì các chủ thể pháp luật, trong đó có doanh nghiệp đều được làm Điều 128 BLDS 2015 được ban hành tuy chưa có hiệu lực nhưng đã giải quyết tốt vấn đề này bởi nó trả lời cho

những thắc mắc đã nêu trên đây khi quy định rõ ràng rằng “điều cấm của luật” chứ không phải “điều cấm của pháp luật”.

Trong phạm vi nghiên cứu pháp luật về hợp đồng thương mại vô hiệu,

ta có thể hiểu điều cấm của pháp luật là những quy định của pháp luật trong lĩnh vực thương mại (theo nghĩa rộng) không cho phép chủ thể thực hiện những hành vi nhất định Đó có thể là các hành vi cạnh tranh không lành mạnh, hành vi kinh doanh các ngành nghề bị cấm đầu tư kinh doanh, hành vi lừa đảo, kinh doanh bất chính… Việc quy định cụ thể những điều cấm của

pháp luật là để đảm bảo lợi ích công cộng và lợi ích của các bên trong hoạt động thương mại.

Tiếp theo cụm từ “nội dung của hợp đồng thương mại” sẽ được hiểu ra sao? Như chúng ta đã biết, nội dung của hợp đồng thương mại là toàn bộ những điều khoản mà các bên đã thỏa thuận, thể hiện quyền và nghĩa vụ ràng buộc giữa các bên với nhau

Qua nghiên cứu thấy rằng nôi dung của hợp đồng vi phạm điều cấm của pháp luật có thể có hai trường hợp:

Trường hợp 1: Nội dung của hợp đồng là toàn bộ điều khoản thỏa thuận trong hợp đồng, thể hiện quyền và nghĩa vụ ràng buộc giữa các bên với nhau

Và tất cả những thỏa thuận này trong một hợp đồng đều vi phạm quy định của pháp luật Khi đó hợp đồng thương mại sẽ vô hiệu toàn bộ Trên thực tế thì điều này rất khỏ xảy ra

Tuy nhiên, trong thực tiễn có trường hợp chỉ có một điều khoản chủ yếu vi phạm pháp luật, dẫn đến mọi điều khoản khác liên quan đến nó đều trái pháp luật Ví dụ: Một hợp đồng có điều khoản về đối tượng mua bán hàng cấm là điều khoản trái với quy định của pháp luật và mọi thỏa thuận liên quan đến nó như các điều kiện về giá cả, phương thức thanh toán đều trái pháp luật Vậy hợp đồng thương mại này vô hiệu toàn bộ

Trường hợp thứ hai: Chỉ có một số điều khoản không chủ yếu trái pháp luật Những điều khoản này không làm ảnh hưởng tới các hiệu lực của các điều khoản khác (những điều khoản quy định về giá cả, bảo hành, tranh chấp) Khi những điều khoản này vi phạm pháp luật sẽ dẫn đến hợp đồng thương mại vô hiệu từng phần

Ví dụ: Vi phạm về điều khoản tranh chấp Một hợp đồng thương mại được ký kết giữa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và một doanh nghiệp Việt Nam Trong nội dung thỏa thuận của hợp đồng này có một điều khoản quy định lựa chọn Tòa án Singapore giải quyết tranh chấp Như vậy điều khoản giải quyết tranh chấp này là sai Vì theo quy định pháp luật Việt Nam, trong trường này tranh chấp phải do Tòa án Việt Nam giải quyết Hợp