Pháp luật về hợp đồng thương mại

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ TP HỒ CHÍ MINH KHĨA LUẬN TỐT NGHIỆP PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ngành: LUẬT KINH TẾ Giảng viên hướng dẫn : ThS Đào Thu Hà Sinh viên thực MSSV: 1511270214 : Lê Thị Như Huỳnh Lớp: 15DLK07 TP Hồ Chí Minh, 2019 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ TP HCM KHOA LUẬT KHOÁ LUẬN TỐT NGHIỆP PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ngành: LUẬT KINH TẾ Giảng viên hướng dẫn: Ths ĐÀO THU HÀ Sinh viên thực hiện: LÊ THỊ NHƯ HUỲNH MSSV: 1511270214 Lớp: 15DLK07 Tp Hồ Chí Minh - 2019 LỜI CẢM ƠN Em xin chân thành cảm ơn thầy cô giáo công tác giảng dạy Khoa Luật, Đại học Công nghệ thành phố Hồ Chí Minh truyền đạt, giảng dạy kiến thức cho em thời gian học tập trường, em đặc biệt gửi lời cảm ơn đến cô giáo Ths Đào Thu Hà, người giúp em hoàn thành chỉnh sửa góp ý để em hồn thành khóa luận Cuối em xin chúc tất thầy cô dồi sức khỏe, thành công đường giảng dạy Em xin chân thành cảm ơn! Sinh viên (ký tên, ghi đầy đủ họ tên) Lê Thị Như Huỳnh LỜI CAM ĐOAN Tôi tên Lê Thị Như Huỳnh, MSSV: 1511270214 Tôi xin cam đoan số liệu, thơng tin sử dụng Khóa luận tốt nghiệp thu thập từ nguồn tài liệu khoa học chun ngành (có trích dẫn đầy đủ theo qui định); Nội dung khóa luận KHÔNG SAO CHÉP từ nguồn tài liệu khác Nếu sai sót tơi xin hồn tồn chịu trách nhiệm theo quy định nhà trường pháp luật Sinh viên (ký tên, ghi đầy đủ họ tên) Lê Thị Như Huỳnh MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài Mục tiêu nghiên cứu đề tài Phạm vi, đối tượng nghiên cứu đề tài Tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Phương pháp nghiên cứu Kết cấu khóa luận Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 1.1 Một số vấn đề chung 1.1.1 Khái niệm hợp đồng thương mại 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng thương mại 1.2 Căn làm phát sinh hiệu lực hợp đồng thương mại trường hợp hợp đồng thương mại bị tuyên vô hiệu 1.2.1 Đối tượng, phạm vi, chủ thể hợp đồng thương mại 1.2.2 Các trường hợp hợp đồng thương mại bị tuyên vô hiệu 12 1.3 Khái quát loại hợp đồng thông dụng thương mại 16 1.3.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa 16 1.3.2 Hợp đồng đại lý thương mại 18 1.3.3 Hợp đồng cung ứng dịch vụ: 20 Chương 2: PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 22 2.1 Các biện pháp bảo đảm thực hợp đồng thương mại trách nhiệm pháp lý vi phạm nghĩa vụ hợp đồng thương mại 22 2.1.1 Các biện pháp bảo đảm thực hợp đồng thương mại 22 2.1.2 Trách nhiệm pháp lý vi phạm nghĩa vụ hợp đồng thương mại 28 2.2 Quy định cụ thể số hợp đồng thông dụng lĩnh vực thương mại 38 2.2.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa 38 2.2.2 Hợp đồng đại lý thương mại 41 2.2.3 Hợp đồng cung ứng dịch vụ 44 Chương 3: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY VÀ ĐỀ XUẤT - GIẢI PHÁP 46 3.1 Thực trạng pháp luật hợp đồng thương mại Việt Nam 46 3.2 Đề xuất- giải pháp 54 3.2.1 Về việc xây dựng, ban hành pháp luật hợp đồng thương mại 54 3.2.2 Về việc thực pháp luật hợp đồng thương mại 59 KẾT LUẬN 61 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Pháp luật hợp đồng Việt Nam chủ yếu hai nguồn luật điều chỉnh Bộ luật Dân 2005, thay Bộ luật Dân 2015 có hiệu lực từ ngày 01/01/2017 Luật Thương mại 2005, sửa đổi bổ sung 2017 Bên cạnh đó, chế định hợp đồng tồn quan hệ pháp lý khác điều chỉnh theo luật chuyên ngành như: Luật sở hữu trí tuệ, luật kinh doanh bất động sản, luật kinh doanh bảo hiểm…và vấn đề luật chung, luật riêng đặt ra, gây bất cập lớn pháp luật hợp đồng Việt Nam, quy định Bộ luật Dân với luật chuyên ngành khác có nhiều mâu thuẫn, chưa thống với Việc qui định nhiều luật khác dẫn đến tình trạng có quy định hợp đồng thiếu tính thống có khả dẫn đến tình trạng xung đột pháp luật Việc phân biệt hợp đồng dân hợp đồng thương mại cách không rõ ràng gây khó khăn, lúng túng, khơng chuẩn xác cho quan thi hành pháp luật việc giải tranh chấp quan hệ hợp đồng TS Dương Anh Sơn TS Nguyễn Thành Đức cho từ ban hành, Luật Thương mại năm 1997 bộc lộ bất cập, khiếm khuyết suốt thời gian tồn tại, khơng áp dụng với tư cách công cụ pháp lý điều chỉnh quan hệ hoạt động kinh doanh thương mại mà lý chủ yếu thiếu thống với văn pháp luật liên quan, đặc biệt Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp; nhiều quy định luật chưa rõ ràng ví dụ hành vi thương mại, thương nhân; Luật Thương mại năm 1997 văn hướng dẫn thi hành hệ thống văn rối rắm, phức tạp khó áp dụng Luật Thương mại 2005 thơng qua có hiệu lực với nhiều sửa đổi, bổ sung Vậy có đạt hiệu áp dụng hay nhiều bất cập, nhiều ý kiến trái ngược vấn đề Vì việc nghiên cứu, đánh giá pháp luật hợp đồng, tìm hiểu điểm tương đồng, khác biệt qui định pháp luật hợp đồng, đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng để nhằm làm rõ điểm bất cập, hạn chế kiến nghị TS Dương Anh Sơn, TS Nguyễn Thành Đức (2007), ‘‘Nhân việc bàn chất lượng Luật Thương mại 2005: Nên thay đổi cách thức làm luật’’, Tạp chí Khoa học pháp lý (Số 3(40)), tr 20-25 giải pháp hoàn thiện, khắc phục Nên em lựa chọn nghiên cứu đề tài ‘‘pháp luật hợp đồng thương mại’’ Mục tiêu nghiên cứu đề tài - Đánh giá tổng quát thực trạng Luật Thương mại hướng tới việc đồng hóa lĩnh vực luật tư, tạo hành lang pháp lý thích hợp - Tiến hành nghiên cứu, phân tích, đánh giá cách hệ thống quy định pháp luật hành hợp đồng lĩnh vực thương mại Từ thấy điểm bất cập, hạn chế qui định vướng mắc q trình thực thi - Phân tích ngun nhân đó, đồng thời đề xuất giải pháp cần thiết để nâng cao hiệu lực thực tế qui định pháp luật hợp đồng, góp phần hồn thiện chế định pháp luật hợp đồng hệ thống pháp luật nước ta Từ đưa cách nhìn khái quát xu hướng phát triển pháp luật hợp đồng thời kỳ Việt Nam Phạm vi, đối tượng nghiên cứu đề tài Đề tài tập trung nghiên cứu qui định pháp luật quan liên quan đến hợp đồng thương mại từ tìm hiểu điểm tương đồng khác biệt dẫn đến tình trạng áp dụng pháp luật hợp đồng nay, bàn thực tiễn áp dụng Luật Thương mại giải pháp hồn thiện Tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Đề tài nói tổng quan pháp luật hợp đồng thương mại quan trọng nghiên cứu vấn đề liên quan đến thực trạng áp dụng Luật Thương mại nay, thuận lợi, bất lợi áp dụng, điểm hạn chế Luật Thương mại đưa giải pháp để hồn thiện Luật Thương mại nói chung pháp luật hợp đồng thương mại nói riêng giải pháp cho việc áp dụng Luật Thương mại Qua tìm hiểu có số đề tài nghiên cứu có liên quan đến đề tài nói như: Nghiên cứu TS Trần Văn Biên với đề tài ‘‘hoàn thiện quy định Luật Thương mại 2005 để đảm bảo thống với Bộ luật Dân năm 2015’’ Theo TS Trần Văn Biên, Bộ luật Dân vốn xem ‘‘hiến pháp luật tư’’, vậy, Bộ luật Dân đời, văn quy phạm pháp luật thuộc lĩnh vực luật tư khác cần thiết phải sửa đổi, bổ sung Luật Thương mại 2005 ban hành thời điểm với Bộ luật Dân 2005 Vì vậy, để bảo đảm tính thống hệ thống pháp luật, Bộ luật Dân năm 2015 có hiệu lực đòi hỏi phải sửa đổi, bổ sung Luật Thương mại năm 2005 Nghiên cứu TS Nguyễn Mạnh Thắng nói ‘‘thực trạng pháp điển hóa thương mại’’ Bài viết có mục đích đánh giá tổng qt thực trạng Luật Thương mại hướng tới việc đồng hóa luật tư, xóa bỏ bất cơng, mâu thuẫn, chồng chéo tạo hành lang pháp lý thật thích hợp cho việc phát triển kinh tế thị trường hội nhập quốc tế Nghiên cứu Triệu Thị Huỳnh Hoa với đề tài ‘‘thực tiễn áp dụng pháp luật giải tranh chấp kinh doanh thương mại Tòa án’’ Đề tài bàn thực trạng giải tranh chấp kinh doanh Tòa án đưa số kiến nghị nhằm nâng cao chất lượng giải như: Nhà nước cần bổ sung, điều chỉnh kịp thời luật văn quy phạm pháp luật khơng phù hợp, sớm ban hành quy định hướng dẫn thực pháp luật để người làm công tác pháp luật không bị lúng túng, vướng mắc làm ảnh hưởng đến tiến độ chất lượng giải án… Ngồi số cơng trình khác như: Vũ Quang, Vũ Văn Lâm, ‘‘Một số vấn đề hợp đồng thương mại đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế’’ TS Dương Anh Sơn TS Nguyễn Thành Đức, ‘‘Nhân việc bàn chất lượng Luật Thương mại 2005 Nên thay đổi cách thức làm luật’’ tạp chí Khoa học pháp lý trường đại học luật thành phố Hồ Chí Minh TS Phan Huy Hồng, ‘‘Một số vấn đề áp dụng pháp luật hoạt động thương mại’’, tạp chí khoa học pháp lý, trường đại học luật thành phố Hồ Chí Minh PGS.TS Nguyễn Thị Mơ, ‘‘Hoàn thiện pháp luật thương mại hàng hải điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế’’ Phương pháp nghiên cứu - Để hoàn thành, đạt mục đích nghiên cứu, có nhiều phương pháp khác nhau, em dùng phương pháp: + Phương pháp thu thập tài liệu: Tham khảo tài liệu từ sách, báo, tạp chí nghiên cứu, phân tích, đánh giá chuyên gia pháp luật hợp đồng dân sự, thương mại tham khảo nguồn tài liệu từ Internet + Phương pháp phân tích tài liệu: Từ nguồn tài liệu thu thập được, em tiến hành nghiên cứu, phân tích tài liệu để tìm đối tượng, vấn đề liên quan đến đề tài mà em nghiên cứu, phân tích thực trạng áp dụng Luật Thương mại đưa số giải pháp vấn đề Kết cấu khóa luận Ngồi phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo…nội dung khóa luận tốt nghiệp gồm chương: - Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - Chương 2: PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI - Chương : THỰC TRẠNG ÁP DỤNG VÀ ĐỀ XUẤT - GIẢI PHÁP Khơng thể phủ nhận vai trò Luật Thương mại mà pháp luật hợp đồng thương mại giúp chủ thể kinh doanh, thương nhân thực hoạt động kinh doanh thương mại, tạo thuận lợi việc giao kết, thực hợp đồng: - Pháp luật thương mại xác định rõ nội hàm hành vi thương mại giúp việc giao kết hợp đồng thương mại thuận lợi: pháp luật thương mại xác định rõ hoạt động thương mại, hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác 48 Đồng thời giải thích cặn kẽ đối tượng hợp đồng, mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư kinh doanh, xúc tiến thương mại…như giúp cho bên hiểu rõ hoạt động mình, nên áp dụng pháp luật nào, giúp cho việc giao kết thuận lợi - Pháp luật hợp đồng thương mại quy định tương đối rõ ràng đầy đủ hợp đồng mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ thị trường: quy định mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ luật quy định rõ ràng đầy đủ; quy định hình thức loại hợp đồng cụ thể, chẳng hạn hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quy định: ‘‘1 Hợp đồng mua bán hàng hoá thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với loại hợp đồng mua bán hàng hoá mà pháp luật quy định phải lập thành văn phải tn theo quy định đó’’ 49 Hình thức hợp đồng dịch vụ quy định: ‘‘1 Hợp đồng dịch vụ thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với loại hợp đồng dịch vụ mà pháp luật quy định phải lập thành văn phải tn theo quy định đó’’ 50 48 Khoản 1, Điều Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 Điều 24 Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 50 Điều 74 Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 49 49 Pháp luật quy định rõ quyền nghĩa vụ bên hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ; nêu rõ trách nhiệm bên, thời hạn, địa điểm giao hàng, quyền nghĩa vụ bên, cách thức xử lý khắc phục việc giao nhận hàng, nghĩa vụ toán… - Chế tài thương mại quy định cụ thể thành chương (chương VII Luật Thương mại 2005): quy định chế tài hợp đồng thương mại giúp cho việc thực hợp đồng bên đạt hiệu quả, đảm bảo hợp đồng thực hiện, ràng buộc trách nhiệm, ý thức bên giao kết, dễ dàng giải có tranh chấp xảy ra… - Với phân biệt chi tiết hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại, chí hợp đồng thương mại chuyên biệt hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng tín dụng…và có hướng dẫn nội dung cụ thể chủ thể thực loại hợp đồng cần nghiên cứu đến quy định loại hợp đồng áp dụng giao kết hợp đồng - Pháp luật có nhiều quy định để điều chỉnh hợp đồng thương mại, cụ thể quy định điều kiện giao kết, nguyên tắc giao kết,…đảm bảo công bằng, đảm bảo quyền lợi ích bên tham gia quan hệ hợp đồng - Pháp luật hợp đồng thương mại có vai trò quan trọng việc điều chỉnh mối quan hệ bên tham gia hợp đồng, thúc đẩy hoạt động thương mại phát triển, thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội,… Tuy nhiên bên cạnh thuận lợi áp dụng pháp luật hợp đồng thương mại có khó khăn: - Các quy định hoạt động thương mại Luật Thương mại vừa thừa lại vừa thiếu: nhiều quy định Luật Thương mại không cần thiết Bộ luật Dân có quy định chẳng hạn hình thức hợp đồng, hình thức hợp đồng dân giống với hình thức hợp đồng thương mại mà loại hợp đồng Luật Thương mại hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng cung ứng dịch vụ quy định hình thức Hoạt động thương mại đa dạng mà quy định Luật Thương mại quy định chi tiết hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng cung ứng dịch vụ, dạng 50 hoạt động thương mại khác không quy định hợp đồng dịch vụ vận chuyển, hợp đồng bảo hiểm, thiếu nhiều chế định, thiếu nhiều quy định điều chỉnh hành vi thương mại dịch vụ, thương mại sở hữu trí tuệ, thương mại đầu tư… dẫn đến thương nhân áp dụng nào, gây nhầm lẫn phải dựa vào Bộ luật Dân để áp dụng, giao kết hợp đồng - Tiêu chí phân biệt hợp đồng thương mại với loại hợp đồng khác chưa rõ ràng: quy định chủ thể hợp đồng thương mại chung chung dễ trùng lập với chủ thể hợp đồng dân hay hợp đồng chuyên ngành khác chủ thể hợp đồng thương mại thương nhân hoạt động thương mại, tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại51 Mà chủ thể hợp đồng dân cá nhân, tập thể, pháp nhân; chủ thể hợp đồng thương mại chủ thể hợp đồng dân hay loại hợp đồng khác Đồng thời hoạt động nhằm mục đích sinh lợi áp dụng Luật Thương mại mà trường hợp ‘‘hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi bên giao dịch với thương nhân thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thực hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng Luật này’’ 52 - Quy định điều chỉnh nội dung hợp đồng thương mại chưa cụ thể: quy định chế tài Luật Thương mại đầy đủ không khác chế tài hợp đồng dân như: ‘‘1 Buộc thực hợp đồng; Phạt vi phạm; Buộc bồi thường thiệt hại; Tạm ngừng thực hợp đồng; Đình thực hợp đồng; Huỷ bỏ hợp đồng; Các biện pháp khác’’53 Chỉ có khác chỗ quy định phạt hợp đồng, hợp đồng dân bên thỏa thuận, hợp đồng thương mại 8%, hợp đồng xây dựng 12% Phạt vi phạm theo quy định Bộ luật Dân không giới hạn, Luật Thương mại quy định không 8% phần nghĩa vụ bị vi phạm, Luật xây dựng 2014 không 12% phần hợp đồng bị vi phạm Điều cho thấy việc phân biệt hợp đồng dân sự, hợp 51 Điều Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 Khoản 3, Điều Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 53 Điều 292 Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 52 51 đồng thương mại hợp đồng xây dựng nhiều gặp phải khó khăn định Vì vậy, quy định khác làm phức tạp cho việc áp dụng luật ‘‘Qua thấy thêm bất đồng luật tư thấy rõ nguyên nhân bất đồng nằm việc pháp điển hóa khơng xuất phát từ lý thuyết’’ 54 Đồng thời nội dung hợp đồng thương mại không khác nhiều với nội dung hợp đồng dân đối tượng hợp đồng tài sản phải giao, công việc phải làm không làm; số lượng, chất lượng; giá, phương thức toán; thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng, quyền, nghĩa vụ bên; trách nhiệm vi phạm hợp đồng; phạt vi phạm hợp đồng * Một số điểm mâu thuẫn, hạn chế quy định Bộ luật Dân Luật Thương mại: - Đối với quy định việc phạt hợp đồng: Theo khoản 2, Điều 418 Bộ luật Dân 2015 quy định mức phạt vi phạm bên thỏa thuận, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác 55 Còn Luật Thương mại, theo khoản 2, Điều 307 Luật Thương mại 2005 mức phạt bồi thường thiệt hại không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm 56 Vậy hợp đồng liên quan đến Luật Thương mại, thuộc quan hệ mà Luật Thương mại điều chỉnh áp dụng theo quy định Luật Thương mại Ở cần nắm rõ quy định luật chung với luật chuyên ngành để áp dụng pháp luật phù hợp, khơng dẫn đến tình trạng áp dụng sai luật - Về chuyển rủi ro hợp đồng mua bán hàng hóa: Điều 441 Bộ luật Dân 2015 quy định ‘‘1 Bên bán chịu rủi ro tài sản trước tài sản giao cho bên mua, bên mua chịu rủi ro tài sản kể từ thời điểm nhận tài sản, trừ trường hợp có thỏa thuận khác luật có quy định khác Đối với 54 TS Nguyễn Mạnh Thắng (2018), Thực trạng pháp điển hóa thương mại, Dân chủ pháp luật-cơ quan Bộ Tư Pháp, Tạp chí phát hành hàng tháng-số tháng (313), tr 34-39 55 56 Khoản 2, Điều 418 Bộ luật Dân 2015 Khoản 2, Điều 307 Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 52 hợp đồng mua bán tài sản mà pháp luật quy định tài sản phải đăng ký quyền sở hữu bên bán chịu rủi ro hoàn thành thủ tục đăng ký, bên mua chịu rủi ro kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký, trừ trường hợp có thỏa thuận khác’’57 Trong đó, Luật Thương mại chưa đề cập đến việc chuyển rủi ro hàng hóa mà theo quy định pháp luật phải đăng ký quyền sở hữu - Quy định mối quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại: Theo khoản 3, Điều 418 Bộ luật Dân 2015 ‘‘các bên thỏa thuận việc bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm mà bồi thường thiệt hại vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm’’58 Còn khoản 2, Điều 307 Luật Thương mại quy định ‘‘trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác’’59 Như vậy, có thiếu thống thỏa thuận áp dụng chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại, quy định khoản 2, Điều 307 Luật Thương mại chưa phù hợp với Bộ luật Dân 2015, thay quy định bên có thỏa thuận việc bên vi phạm hợp đồng phải chịu phạt vi phạm mà khơng có thỏa thuận bồi thường thiệt hại nên tơn trọng ý chí chủ thể hợp đồng Mâu thuẫn mối quan hệ biện pháp phạt vi phạm bồi thường thiệt hại chưa giải quyết, điều dẫn đến khó khăn việc áp dụng pháp luật chủ thể quan Nhà nước có thẩm quyền giải tranh chấp xảy Do đó, đòi hỏi phải sửa đổi Luật Thương mại 2005 theo tinh thần Luật chung đặc biệt điều kiện hội nhập kinh tế 57 Điều 441 Bộ luật Dân 2015 Khoản 3, Điều 418 Bộ luật Dân 2015 59 Khoản 2, Điều 307 Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 58 53 - Các quy định hoạt động khuyến mại, quảng cáo thương mại, hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại rối Các chủ thể khơng dễ dàng thực có quy định hợp đồng dịch vụ lại có quy định hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại vừa trùng lập, vừa thừa Các quy định chi tiết hoạt động quảng cáo thương mại khuyến mại thương nhân không dễ dàng thực hành vi khuyến mại, quảng cáo bị cấm chưa thể bao trùm hết Luật cạnh tranh quy định hành vi quảng cáo, khuyến mại nhằm cạnh tranh không lành mạnh bị cấm, chí quy định chi tiết Luật Thương mại - Việc xác định quan giải tranh chấp hợp đồng thương mại phức tạp Các tranh chấp phát sinh từ hợp đồng thương mại bên giải trọng tài thương mại (nếu bên có thỏa thuận trọng tài) tòa án nhân dân Đối với việc giải tranh chấp dân hay kinh doanh thương mại tòa án nhân dân phân cấp xét xử theo tòa chuyên trách Theo phân định thẩm quyền Tòa chun trách Tòa án nhân dân phân định rõ ranh giới hợp đồng dân hợp đồng thương mại cần thiết khơng xác định rõ khơng xác định Tòa dân hay Tòa kinh tế có thẩm quyền giải vụ tranh chấp Trong đó, việc phân định hợp đồng dân hay hợp đồng thương mại dựa vào tiêu chí chủ thể, mục đích, hình thức hợp đồng thực chưa thuyết phục 3.2 Đề xuất- giải pháp 3.2.1 Về việc xây dựng, ban hành pháp luật hợp đồng thương mại Theo quan điểm em nên lấy Bộ luật Dân tảng sau quy định Luật Thương mại cụ thể chi tiết hơn, sâu vào hoạt động thương mại, phải phù hợp thống với Bộ luật Dân luật chuyên ngành khác để tránh trùng lập, có Bộ luật Dân khơng nên quy định lại, quy định Luật Thương mại không mâu thuẫn với quy định Bộ luật Dân Bởi hoạt động thương mại hoạt động phức tạp phổ biến đời sống ngày, có nhiều vấn đề cần phải quy định quy định cách chi tiết cụ thể hoạt động cần tách riêng Luật Thương mại, quy định cách chi tiết hơn, 54 quy định chung Bộ luật Dân dẫn đến việc thiếu sót, áp dụng điều luật không theo trường hợp hoạt động thương mại có tính chất riêng, tính chất đặc thù thương mại, đồng thời tạo dễ dàng áp dụng quy định, tránh lúng túng thương nhân dễ dàng thực hoạt động kinh doanh hiểu rõ vấn đề pháp lý quy định Luật Thương mại Cần bổ sung quy định để điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại, đặc biệt hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Cần đưa khái niệm chung hợp đồng thương mại, việc đưa khái niệm chung hợp đồng thương mại sở pháp lý quan trọng để nhận diện hợp đồng phương diện chung riêng, nội dung hình thức hợp đồng thương mại Việc nhận diện chất pháp lý điều kiện sở quan trọng để xác định khác biệt loại hợp đồng đời sống xã hội, hạn chế tối đa rủi ro pháp lý điều kiện hiệu lực, tranh chấp… - Xây dựng quy định pháp luật hợp đồng thương mại phải thống nhất: quy định hợp đồng nói chung hợp đồng thương mại nói riêng phải thống với tránh trùng lập, chồng chéo gây khó khăn việc áp dụng Những quy định, nội dung có Bộ luật Dân khơng nên quy định lại - Các quy định phải phù hợp với quyền tự kinh doanh chủ thể, chủ thể tự thỏa thuận hợp đồng, chất hợp đồng thỏa thuận, bên quyền tự thỏa thuận, lựa chọn hình thức giao kết hợp đồng, tạo linh hoạt, đạt hiệu việc giao kết hợp đồng Để tránh tình trạng có cơng trình nghiên cứu vừa tốn không đem lại hiệu tốt cho việc xây dựng hệ thống văn pháp luật lĩnh vực thương mại, cần đưa giải pháp, nghiên cứu, đánh giá cách thật cẩn thận, phân tích mặt lợi, hại giải pháp xem có phù hợp hay khơng Sau em xin thử phân tích mặt lợi, hại giải pháp xây dựng luật riêng biệt cho hoạt động thương mại để xem có nên áp dụng giải pháp hay không: Khi xây dựng luật riêng biệt, việc mở rộng giúp hài hòa nguyên tắc điều chỉnh hoạt động thương mại, hoạt động nào, phương diện có nguyên tắc điều chỉnh 55 riêng cho hoạt động thương mại Việc mở rộng giúp cho việc giải tranh chấp quốc tế thực dễ dàng hơn, tạo điều kiện cho Việt Nam thực thi cam kết cho thi hành phán trọng tài nước liên quan đến thương mại Việt Nam Giúp xác định rõ chế quản lý hoạt động thương mại giúp tổ chức, cá nhân tham gia vào hoạt động thương mại biết rõ quyền nghĩa vụ mình, việc áp dụng trở nên dễ dàng hơn, bên hiểu rõ quyền nghĩa vụ tránh xảy sai sót dẫn đến việc tranh chấp ảnh hưởng đến hoạt động thương mại thương nhân, đồng thời dễ dàng việc quản lý có hẵn luật riêng biệt quy định cụ thể cho hoạt động thương mại cụ thể Khi hoạt động quy định cụ thể điều luật mở rộng, có liệt kê chi tiết hành vi thương mại điển hình, giúp phân biệt hoạt động thương mại với hoạt động dân luật khác có liên quan, sở để bên chọn quy định pháp luật điều chỉnh, Luật Thương mại quy định chưa rõ ràng quy định rải rác nhiều văn khác nhau, khiến việc áp dụng quy định khó khăn hiệu áp dụng chưa thực có hiệu quả, có tranh chấp xảy gặp nhiều khó khăn việc giải gây thiệt hại đáng kể quy định chưa rõ ràng rải rác nhiều văn nên giúp phân biệt hoạt động khác để áp dụng cách xác luật Đồng thời có nhiều quy định để điều chỉnh hoạt động thương mại cụ thể đảm bảo công bằng, đảm bảo quyền lợi ích bên, thúc đẩy hoạt động thương mại phát triển, thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội, bên đảm bảo quyền lợi ích cách cơng có luật riêng biệt áp dụng cụ thể cho hoạt động thương mại Tuy nhiên giải pháp xây dựng luật riêng biệt cho hoạt động thương mại có bất lợi Văn chủ yếu mang tính chất định khung, khó áp dụng trực tiếp vào trường hợp cụ thể mà phải thông qua văn hướng dẫn giải thích, số lượng văn quy phạm pháp luật lớn tách riêng biệt hoạt động thương mại thành luật cụ thể số lượng văn quy phạm pháp luật lớn, mà hoạt động thương mại có nhiều lĩnh vực, nhiều hoạt động khác nhau, tạo rắc rối, phức tạp, rườm rà, chí áp dụng sai thiếu sót, tạo tải có nhiều văn quy phạm pháp luật, khơng có hiệu mà trái lại gây nhiều rắc rối, khơng mang lại lợi ích Mặt khác, có q nhiều loại văn bản, nhiều cấp ban hành, lại thiếu 56 chế cân nhắc toàn diện lĩnh vực pháp luật liên quan, nên mâu thuẫn, chồng chéo khó tránh khỏi Đồng thời có quy định liên quan đến chức hoạt động hoạt động lại có cách hiểu khác nhau, dẫn đến tình trạng vấn đề lại có nhiều văn hướng dẫn khác nhau, tạo nên trùng lập, lúng túng áp dụng Việc chuyển từ chế kinh tế hoạch hóa tập trung sang kinh tế thị trường dẫn tới việc quan hệ xã hội thay đổi nhanh chóng, văn quy phạm pháp luật nhanh lạc hậu so với thực tiễn, vừa thời gian, tốn kém, lại không đáp ứng yêu cầu điều chỉnh quan hệ xã hội Tính thống hệ thống pháp luật điều quan trọng hiểu phù hợp, đồng quy phạm pháp luật, xây dựng thành luật riêng biệt tính thống khơng bảo đảm, văn quy phạm pháp luật khơng thống nhất, đồng với có nhiều văn quy phạm pháp luật ban hành Chẳng hạn, quan hệ nhượng quyền thương mại phức tạp, hoạt động nhượng quyền thương mại đa dạng phong phú, tìm thấy quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ nhượng quyền thương mại nhiều văn Bộ luật Dân 2015, Luật Thương mại 2005 văn hướng dẫn thi hành, luật sở hữu trí tuệ, luật chuyển giao cơng nghệ…như có nhiều văn quy phạm pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại, xây dựng thêm luật nhượng quyền thương mại tạo trùng lập, có lại không thống với dẫn tới việc khó áp dụng Từ phân tích thuận lợi bất lợi cho phương pháp xây dựng luật riêng biệt cho hoạt động thương mại theo ý kiến, quan điểm cá nhân em không nên xây dựng luật riêng biệt cho hoạt động thương mại Nếu xây dựng thành luật riêng biệt văn quy phạm pháp luật trở nên tải, phủ nhận lợi ích mà mang lại chưa phù hợp, thiếu sót sửa đổi, bổ sung thêm Luật Thương mại tách rắc rối, bất lợi lớn lợi ích mà mang lại Vấn đề đưa giải pháp để xây dựng, ban hành quy phạm pháp luật nhiều tranh cãi, có nhiều ý kiến trái chiều, nhiều chuyên gia cho việc xây dựng ban hành pháp luật hợp đồng nói chung theo hướng phân loại, tách bạch hợp đồng dân hợp đồng thương mại hay tách bạch hợp đồng chuyên biệt khác có quy định cho loại chưa phù hợp với xu phát triển kinh tế theo hướng 57 hội nhập quốc tế Vì nhiều quy định cho loại hợp đồng rối chủ thể khó thực * Một số kiến nghị sửa đổi quy định cụ thể: - Để phù hợp với Bộ luật Dân 2015, cần sửa đổi Luật Thương mại theo hướng: + Bổ sung quy định: trường hợp bên bán chịu trách nhiệm trước bên mua khuyết tật hàng hóa, bao gồm: vật bán đấu giá, vật bán cửa hàng đồ cũ bên bán có lỗi gây khuyết tật vật + Bổ sung khoản 2, Điều 41 Luật Thương mại 2005, sửa đổi 2017 quyền hủy bỏ hàng hóa yêu cầu bồi thường thiệt hại trường hợp bên bán giao số lượng thỏa thuận - Luật Thương mại chưa đề cập đến việc chuyển rủi ro hàng hóa mà theo quy định pháp luật phải đăng ký quyền sở hữu Vì cần sửa Luật Thương mại theo hướng bổ sung quy định việc chuyển rủi ro hàng hóa mà theo quy định pháp luật phải đăng ký quyền sở hữu - Để tránh tình trạng quy định cách chồng chéo không bao hàm hết mối quan hệ chế tài nên loại bỏ quy định mối quan hệ loại chế tài nằm rải rác điều luật khác sau thiết kế quy định chung mối quan hệ loại chế tài thương mại - Các quy định hợp đồng nằm Luật Thương mại hay Luật kinh doanh bất động sản hay Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật tổ chức tín dụng cần hạn chế tối đa xung đột gây khó khăn cho việc áp dụng dẫn chiếu giải tranh chấp Đặc biệt, quy định pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế điều chỉnh viện dẫn nhiều nguồn luật khác Luật Thương mại, điều ước quốc tế, tập quán thương mại…nếu quy định Việt Nam hợp đồng rời rạc, mâu thuẫn khó để áp dụng - Có thể loại bỏ quy định không cần thiết quản lý Nhà nước hoạt động thương mại nói chung 58 Nhà nước tạo khuôn khổ pháp lý cần thiết để quản lý hoạt động thương mại để hướng dẫn, điều chỉnh hành vi chủ thể tham gia hoạt động trao đổi mua bán hay cung cấp dịch vụ thị trường, lại tự giao kết hợp đồng, tự thỏa thuận, không vi phạm điều cấm pháp luật tơn trọng, chủ thể tham gia hợp đồng định 3.2.2 Về việc thực pháp luật hợp đồng thương mại - Cần trọng tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến pháp luật nhân dân Các quan thực thi pháp luật phải thực quan tư vấn, giúp đỡ việc thực pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng thương mại nói riêng Lĩnh vực pháp lý lĩnh vực phức tạp nhiều văn pháp luật khác sửa đổi theo phát triển xã hội, hiểu biết hết, nắm hết quy định pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng, hợp đồng thương mại nói riêng, cần tư vấn, hỗ trợ quan thực thi pháp luật, quan có hiểu biết đầy đủ chuyên môn lĩnh vực pháp lý Cần có trung tâm hỗ trợ hướng dẫn việc thực pháp luật hợp đồng thương mại dành cho thương nhân tạo yên tâm đạt hiệu quả, mục đích giao kết bên giảm thiểu việc xung đột tranh chấp xảy - Bên cạnh trách nhiệm quan nhà nước chủ thể kinh doanh phải tuân thủ quy định pháp luật giao kết hợp đồng thương mại với nhau, trung thực, thiện chí giao kết tơn trọng lợi ích bên, tuân thủ đạo đức kinh doanh khơng lợi nhuận, lợi ích cá nhân mà vi phạm đạo đức kinh doanh hay làm uy tín doanh nghiệp - Tất bên thỏa thuận ghi hợp đồng bên cần phải cẩn trọng, nội dung hợp đồng ràng buộc trách nhiệm, quyền nghĩa vụ bên, tất từ ngữ phải cẩn thận, thống ghi vào hợp đồng để làm Các bên phải tuân thủ thỏa thuận, tảng quan trọng hợp đồng thỏa thuận, thống ý chí bên, việc thiết lập quan hệ hợp đồng khơng có tính ép buộc, lừa dối hay trái với quy định pháp luật - Muốn phòng tránh rủi ro ký kết hợp đồng thực hợp đồng trước hết cần phải nhận diện rủi ro xảy trước ký kết, vừa đảm bảo lựa chọn, thỏa 59 thuận bên đồng thời hạn chế tổn thất rủi ro gây - Khi thực hợp đồng bên áp dụng phương thức khác mà bên cho phù hợp, bên dùng biện pháp để đảm bảo khả thực hợp đồng chẳng hạn biện pháp đặt cọc, ký quỹ…đặt biệt trường hợp hợp đồng liên quan đến người thứ ba việc đảm bảo thực hợp đồng không áp dụng với bên ký kết mà áp dụng với bên thứ ba để đảm bảo tính an tồn, chặt chẽ - Ngày kinh tế đất nước phát triển quan hệ thương mại khơng có phạm vi quốc gia mà hợp tác với quốc gia khác Vì thay đổi tư ký kết, thực hợp đồng để phù hợp với hợp tác lớn mang quy mô quốc tế, thay đổi dựa việc cẩn trọng, trung thực hiệu quả, có thay đổi với khác biệt không cẩn thận dẫn đến thất bại, không đạt kết mong muốn 60 KẾT LUẬN Pháp luật hợp đồng dân hợp đồng thương mại có điểm tương đồng khác biệt luật chung luật chuyên ngành nên cần phải nắm bắt, hiểu rõ quy định để áp dụng cách xác Đồng thời có điểm bất cập phân tích trên, cần để dung hòa quy định pháp luật, đưa giải pháp sửa đổi, bổ sung để tránh việc mâu thuẫn, chồng chéo, áp dụng sai luật, gây hiểu nhầm, xảy tranh chấp bên giao kết Bên cạnh ngày xã hội ngày phát triển, Việt Nam trình hội nhập kinh tế quốc tế, hệ thống pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng, hợp đồng thương mại nói riêng cần đổi mới, đại hóa quy định sở tôn trọng chất quan hệ hợp đồng Hiện đại hóa hay đổi hệ thống pháp luật cần phải cân nhắc cho phù hợp với điều kiện kinh tế nhận thức, trình độ người dân./ 61 TÀI LIỆU THAM KHẢO Quốc hội (2015), Bộ luật Dân 2015, Nhà xuất trị quốc gia, Hà Nội Quốc hội (2005), Luật Thương mại 2005, sửa đổi bổ sung 2017, Nhà xuất trị quốc gia, Hà Nội Quốc hội (2014), Luật Xây dựng 2014, Nhà xuất trị quốc gia, Hà Nội Đào Thị Thu Hằng (2015), Sách tham khảo Pháp luật thương mại hàng hóa dịch vụ, Nhà xuất Đại học quốc gia thành phố Hồ Chí Minh Đỗ Văn Đại (chủ biên) (2016), Bình luận khoa học Những điểm Bộ luật Dân 2015 (sách chuyên khảo), Nhà xuất Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam Ngơ Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Thương mại phần chung thương nhân, Nhà xuất Đại học quốc gia, Hà Nội Nguyễn Ngọc Điện (2018), Giáo trình Luật dân tập 2, Nhà xuất Đại học quốc gia, thành phố Hồ Chí Minh Nguyễn Thị Dung (chủ biên) tập thể giảng viên môn Luật Thương mại Đại học luật Hà Nội (2017), Luật kinh tế chuyên khảo, Nhà xuất lao động, Hà Nội Nguyễn Thị Mơ (2002), Hoàn thiện pháp luật thương mại hàng hải điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế (sách chuyên khảo), Nhà xuất trị quốc gia, Hà Nội 10 Nguyễn Văn Cừ, Trần Thị Huệ (2017), Bình luận khoa học Bộ luật Dân năm 2015 nước cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Nhà xuất Công an nhân dân 11 Tưởng Duy Lượng (2016), Pháp luật dân - kinh tế thực tiễn xét xử, Nhà xuất trị quốc gia thật, Hà Nội 12 Vũ Quang, Nguyễn Văn Lâm (2016), Một số vấn đề hợp đồng thương mại đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế (sách tham khảo), Nhà xuất Bách khoa, Hà Nội 62 13 Dương Anh Sơn, Nguyễn Thành Đức (2007), ‘‘Nhân việc bàn chất lượng Luật Thương mại 2005 Nên thay đổi cách thức làm luật’’, Tạp chí Khoa học pháp lý trường Đại học luật thành phố Hồ Chí Minh (số (40)), tr 20-25 14 Nguyễn Mạnh Thắng (2018), ‘‘Thực trạng pháp điển hóa thương mại’’, Tạp chí Dân chủ pháp luật – quan Bộ Tư pháp (số tháng (313)), tr 34-39 15 Nguyễn Thị Tình, Đỗ Phương Thảo (2012), ‘‘Hoàn thiện quy định chế tài thương mại theo Luật Thương mại 2005’’, Tạp chí Dân chủ pháp luật – quan Bộ Tư pháp (số (239)), tr 33-37 16 Phan Huy Hồng (2012), ‘‘Một số vấn đề áp dụng pháp luật hợp đồng thương mại’’, Tạp chí Khoa học pháp lý trường Đại học luật thành phố Hồ Chí Minh (số 03 (70)), tr 36-44 17 Trần Văn Biên (2018), ‘‘Hoàn thiện quy định Luật Thương mại 2005 để đảm bảo thống với Bộ luật Dân năm 2015’’, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp – viện nghiên cứu Lập pháp thuộc ủy ban thường vụ Quốc hội (số 14 (366) kỳ tháng 7), tr 43-50 18 Triệu Thị Huỳnh Hoa (2012), ‘‘Thực tiễn áp dụng pháp luật giải tranh chấp kinh doanh thương mại Tòa án’’, Tạp chí Tòa án nhân dân (số 19, kỳ I tháng 10), tr 25-27 19 Viện Khoa học pháp lý- Bộ Tư pháp (2005), Tài liệu Hội thảo khoa học ‘‘Pháp luật hợp đồng dân sự, kinh tế, thương mại- Những điểm tương đồng, khác biệt phương hướng hoàn thiện’’, Hà Nội Nguồn: http://tlpl.moj.gov.vn/Pages/chi-tiet-detai.aspx?ItemID=603&CategoryDT=DT, down load ngày 29/01/2019 63 ... hiệu lực hợp đồng thương mại trường hợp hợp đồng thương mại bị tuyên vô hiệu 1.2.1 Đối tượng, phạm vi, chủ thể hợp đồng thương mại * Đối tượng hợp đồng thương mại ‘‘Hoạt động thương mại hoạt... chung 1.1.1 Khái niệm hợp đồng thương mại Pháp luật hợp đồng lĩnh vực thương mại chưa đưa khái niệm hợp đồng thương mại mà đưa khái niệm hoạt động thương mại, ‘‘hoạt động thương mại hoạt động nhằm... mại Trong hoạt động thương mại có loại hợp đồng hợp đồng mua bán, hợp đồng ủy thác, hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng dịch vụ, hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng mua bán qua sở giao