quy định pháp luật về hợp đồng thương mại điện tử giữa các doanh nghiệp việt nam

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT BỘ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI  LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT KHÓA 37 (2011 – 2015) ĐỀ TÀI: QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ GIỮA CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM Giảng viên hướng dẫn: Phạm Mai Phương Sinh viên thực hiện: Lê Thị Mỵ Mssv: 5115909 Lớp: LK1164A2 - K37 Cần Thơ, tháng 11/2014 Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam MỤC LỤC Trang LỜI MỞ ĐẦU............................................................................................................ 4 1. Lý do chọn ñề tài .................................................................................................. 4 2. Mục tiêu nghiên cứu ............................................................................................. 5 3. Phạm vi nghiên cứu .............................................................................................. 6 4. Phương pháp nghiên cứu ...................................................................................... 6 5. Kết cấu ñề tài........................................................................................................ 6 CHƯƠNG 1. LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ.... 8 1.1 Khái quát về thương mại ñiện tử ......................................................................... 8 1.1.1 Khái niệm thương mại ñiện tử ....................................................................... 8 1.1.2 Đặc ñiểm của thương mại ñiện tử ................................................................ 10 1.1.3 Lịch sử hình thành và phát triển của hoạt ñộng thương mại ñiện tử ............. 13 1.1.4 Ý nghĩa của hoạt ñộng thương mại ñiện tử ñối với doanh nghiệp Việt Nam 15 1.1.4.1 Tiếp cận “hệ thống thần kinh” của nền kinh tế ...................................... 15 1.1.4.2 Giảm chi phí sản xuất, tiếp thị, giao dịch và bán hàng........................... 16 1.1.4.3 Tăng doanh thu...................................................................................... 17 1.1.4.4 Nâng cao sức cạnh tranh và khả năng hội nhập kinh tế quốc tế ............. 17 1.2 Khái quát về hợp ñồng thương mại ñiện tử ....................................................... 18 1.2.1 Khái niệm hợp ñồng TMĐT ........................................................................ 18 1.2.2 Đặc ñiểm của hợp ñồng thương mại ñiện tử ................................................ 19 1.2.3 Phân loại hợp ñồng thương mại ñiện tử ....................................................... 21 GVHD: Phạm Mai Phương 1 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam CHƯƠNG 2. QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI............. ĐIỆN TỬ ................................................................................................................. 24 2.1 Quy ñịnh pháp luật về giao kết hợp ñồng thương mại ñiện tử ........................... 24 2.1.1 Nguyên tắc giao kết hợp ñồng ..................................................................... 24 2.1.2 Trình tự giao kết hợp ñồng .......................................................................... 26 2.1.2.1 Đề nghị giao kết hợp ñồng..................................................................... 27 2.1.2.2 Chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng.................................................... 29 2.1.3 Thời ñiểm, ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng ....................................................... 30 2.1.3.1 Thời ñiểm giao kết hợp ñồng ................................................................. 30 2.1.3.2 Địa ñiểm giao kết hợp ñồng ................................................................... 32 2.2 Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng TMĐT ........................................................... 27 2.2.1 Đối tượng của hợp ñồng .............................................................................. 27 2.2.2 Điều kiện có hiệu lực của hợp ñồng............................................................. 28 2.2.2.1 Chủ thể của hợp ñồng............................................................................ 28 2.2.2.2 Nội dung hợp ñồng ................................................................................ 31 2.2.2.3 Hình thức hợp ñồng ............................................................................... 31 2.2.3 Thực hiện hợp ñồng .................................................................................... 33 2.2.4 Giá trị pháp lý của hợp ñồng TMĐT ........................................................... 35 2.3 Quy ñịnh pháp luật về chế tài vi phạm hợp ñồng TMĐT................................... 39 2.4 Quy ñịnh pháp luật về giải quyết tranh chấp trong hợp ñồng TMĐT................. 39 CHƯƠNG 3. THỰC TRẠNG VÀ NHỮNG ĐỀ XUẤT HOÀN THIỆN VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ GIỮA CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM. 43 3.1 Thực trạng về giao kết hợp ñồng TMĐT giữa các DN Việt Nam ...................... 43 3.1.1 Thực trạng áp dụng pháp luật trong giao kết hợp ñồng TMĐT .................... 43 3.1.1.1 Chưa có hướng dẫn ñầy ñủ về chuẩn công nghệ và những vấn ñề kỹ thuật về giao kết hợp ñồng TMĐT .............................................................................. 43 GVHD: Phạm Mai Phương 2 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3.1.1.2 Hệ thống pháp luật về hợp ñồng TMĐT chưa ñầy ñủ, các quy ñịnh hướng dẫn giao kết hợp ñồng TMĐT chưa rõ ràng ...................................................... 44 3.1.2 Thực trạng những rủi ro khác doanh nghiệp thường gặp trong giao kết hợp ñồng TMĐT......................................................................................................... 46 3.1.2.1 Rủi ro về kỹ thuật................................................................................... 46 3.1.2.2 Rủi ro về công nghệ:.............................................................................. 47 3.1.2.3 Rủi ro do thiếu phương pháp chứng thực chữ ký ñiện tử ........................ 48 3.1.2.4 Rủi ro do không biết ñối tác là ai........................................................... 49 3.2 Đề xuất hoàn thiện ñối với hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ................................................................................................................ 49 3.2.1 Hoàn thiện khung pháp lý về hợp ñồng TMĐT ........................................... 49 3.2.1.1 Ban hành quy ñịnh hướng dẫn về các vấn ñề kỹ thuật và chuẩn công nghệ về giao kết hợp ñồng TMĐT .............................................................................. 49 3.2.1.2 Cần sớm xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh cho hoạt ñộng TMĐT nói chung và hợp ñồng TMĐT nói riêng................................................. 50 3.2.2 Hạn chế những rủi ro còn tồn tại ñối với hợp ñồng TMĐT.......................... 51 3.2.2.1 Kiểm tra hệ thống máy móc thường xuyên, phát triển cơ sở hạ tầng tin học .................................................................................................................... 51 3.2.2.2 Bảo mật và an toàn thông tin trong giao dịch ........................................ 52 3.2.2.3 Chứng thực chữ ký tại Cơ quan chứng thực........................................... 54 3.2.2.4 Kiểm tra thông tin về ñối tác và xác thực chủ thể tiến hành giao dịch.... 55 3.2.2.5 Tham gia bảo hiểm ................................................................................ 55 KẾT LUẬN.............................................................................................................. 57 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO GVHD: Phạm Mai Phương 3 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam LỜI MỞ ĐẦU 1. Lý do chọn ñề tài Trong nền kinh tế thị trường phát triển mạnh mẽ như ngày nay, các hoạt ñộng thương mại giữa các thương nhân cũng diễn ra ngày càng sôi nổi. Có thể nói, các giao dịch thương mại mua bán hàng hóa qua lại giữa các doanh nghiệp, ñặc biệt là giữa các doanh nghiệp Việt Nam với nhau ñã góp phần phát triển nền kinh tế xã hội thông qua quá trình lưu thông hàng hóa, ñáp ứng nhu cầu của xã hội và lợi nhuận. Cùng với sự phát triển của thời ñại, khi mạng internet ra ñời, hệ thống ñiện tử và công nghệ tin học ñã và ñang xâm nhập sâu và hỗ trợ mạnh mẽ cho quá trình toàn cầu hóa, việc sử dụng các công cụ phương tiện ñiện tử cho các giao dịch trong lĩnh vực thương mại cũng ñược biết ñến. Hơn thế nữa, các doanh nghiệp là những chủ thể sớm nhận thức ñược lợi ích của việc ứng dụng công nghệ hiện ñại vào quan hệ giao kết hợp ñồng, vừa giảm chi phí lại dễ dàng giao dịch, qua ñó tăng năng lực cạnh tranh và khả năng hội nhập nền kinh tế thế giới. Cùng với xu hướng vận ñộng của nền kinh tế chung, ñể loại bỏ những rào cản hiện có trong các giao dịch ñược tiến hành bằng phương tiện ñiện tử, Ủy ban pháp luật thương mại quốc tế của Liên hợp quốc (UNCITRAL) ñã ban hành Luật mẫu về Thương mại ñiện tử vào ngày 16/12/1996 nhằm làm khung chuẩn cho các xây dựng về thương mại ñiện tử sau này, kế ñến là Luật mẫu về Chữ ký ñiện tử ñược UNCITRAL ban hành năm 2001, Công ước năm 2005 của Liên hợp Quốc về áp dụng thương mại ñiện tử trong hợp ñồng quốc tế… Thương mại ñiện tử (TMĐT) là lĩnh vực hoạt ñộng kinh tế không còn xa lạ với nhiều quốc gia, bởi những tính ưu việt của nó như: ít tốn thời gian, công sức, tiền bạc cho những giao dịch kinh tế. Do ñó, việc áp dụng TMĐT trong hoạt ñộng kinh doanh là một xu thế tất yếu của thời ñại. Việt Nam, trong quá trình hội nhập, cũng không nằm ngoài xu hướng phát triển chung ñó. TMĐT và giao kết hợp ñồng TMĐT mới chỉ xuất hiện ở Việt Nam từ cuối năm 1999, nhưng ñến năm 2004, giao dịch B2B (mô hình TMĐT Doanh nghiệp với Doanh nghiệp) ñã bắt ñầu khởi sắc và ñã ñược nhiều doanh nghiệp (DN) Việt nam biết ñến cũng như sử dụng có hiệu quả. Sự phát triển của hợp ñồng TMĐT ngày càng mạnh mẽ, nhưng nó cũng làm phát sinh những thách thức và những vấn ñề phức tạp, trong ñó có thách thức về mặt pháp lý, nhất là ñối với Việt GVHD: Phạm Mai Phương 4 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Nam khi TMĐT còn là lĩnh vực tương ñối mới, hệ thống pháp luật còn chưa hoàn chỉnh. Với tư cách là thành viên của APEC (Diễn ñàn Hợp tác Kinh tế Châu Á – Thái Bình Dương), nước ta cũng ñang tích cực tham gia và ủng hộ “Chương trình hành ñộng chung” của khối này về thực hiện cơ chế “thương mại phi giấy tờ”. Thủ tướng Chính phủ nước ta ñã ký kết Hiệp ñịnh khung ASEAN ñiện tử với hai nội dung quan trọng là “thương mại ñiện tử” và “Chính phủ ñiện tử”. Trong thời gian qua, ñể chủ ñộng hội nhập các ñiều ước quốc tế ñã ký kết và tham gia, môi trường pháp lý ñối với hợp ñồng TMĐT cũng ñược hoàn thiện hơn thông qua việc các văn bản về TMĐT ñã lần lượt ra ñời như: Luật Giao dịch ñiện tử của Quốc hội ban hành ngày 29 tháng 11 năm 2005, Nghị ñịnh số 52 về Thương mại ñiện tử do Chính phủ ban hành ngày 16 tháng 05 năm 2013, Nghị ñịnh số 26 của Chính Phủ ngày 15 tháng 02 năm 2007 Quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về Chữ ký số và dịch vụ chứng thực chữ ký số… Tuy nhiên, các chế ñịnh về hợp ñồng TMĐT trong hệ thống văn bản pháp luật Việt nam vẫn còn khá mới mẻ, quy ñịnh về hợp ñồng TMĐT rãi rác trong nhiều văn bản luật khác nhau (tính cắt ngang của hệ thống pháp luật Thương mại ñiện tử), các quy ñịnh về hướng dẫn giao kết hợp ñồng TMĐT chưa ñầy ñủ và rõ ràng. Với cách hiểu và cách áp dụng khác nhau về TMĐT khi giao kết hợp ñồng, các doanh nghiệp còn gặp nhiều khó khăn khi tiến hành giao dịch, không biết giao dịch thế nào là thuận lợi nhất? Làm sao ñể ñảm bảo cơ sở pháp lý cho hợp ñồng? Làm sao phòng tránh các rủi ro? Vấn ñề giải quyết tranh chấp như thế nào? Để khai thác ñược những lợi ích của TMĐT, ñồng thời nhằm giúp cho các doanh nghiệp Việt Nam an tâm khi giao kết hợp ñồng TMĐT với nhau và thực hiện hợp ñồng một cách hiệu quả thì việc hạn chế những rủi ro, tạo hành lang pháp lý an toàn là vấn ñề cấp thiết ñặt ra ñối với loại hợp ñồng “thương mại phi giấy tờ” này, vì thế người viết chọn ñề tài: “Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam” làm ñề tài tốt nghiệp. 2. Mục tiêu nghiên cứu Trên cơ sở làm rõ những vấn ñề liên quan ñến hợp ñồng TMĐT ñược giao kết giữa các doanh nghiệp Việt Nam với nhau, mục tiêu mà ñề tài hướng tới là phân tích về hợp ñồng TMĐT dựa trên cơ sở lý luận và quy ñịnh của pháp luật, thể hiện những bất cập còn tồn tại xung quanh nó ñể từ ñó có những ñề xuất nhằm hoàn thiện chế ñịnh hợp ñồng TMĐT trong hệ thống pháp luật Việt Nam. GVHD: Phạm Mai Phương 5 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3. Phạm vi nghiên cứu Trong ñề tài này, người viết khai thác theo hướng ñi từ lý luận chung ñến những quy ñịnh của pháp luật hiện hành về hợp ñồng TMĐT như nguyên tắc giao kết, chủ thể giao kết, trình tự giao kết… trong phạm vi giữa các chủ thể là các doanh nghiệp trong nước với nhau. Qua ñó người viết cũng liên hệ thực tiễn ñể tìm hiểu những khó khăn, bất cập còn tồn tại trong quá trình giao kết hợp ñồng TMĐT giữa các doanh nghiệp. Cuối cùng, ñể hoàn thiện ñề tài, người viết ñưa ra những ñề xuất khắc phục những rủi ro trong hợp ñồng TMĐT bao gồm cả rủi ro về mặt pháp lý và những rủi ro khác. 4. Phương pháp nghiên cứu Trong quá trình nghiên cứu, ñể hoàn thành tốt ñề tài nghiên cứu người viết ñã kết hợp hài hòa giữa các phương pháp duy vật biện chứng, so sánh, liệt kê, cùng với các phương pháp như: phương pháp chủ ñạo là phương pháp phân tích từ lý luận, thực tiễn ñến quy ñịnh của pháp luật ñể làm rõ từng vấn ñề ñược nêu, và phương pháp nghiên cứu tài liệu ñể làm cơ sở lý luận phục vụ cho việc nghiên cứu ñề tài ñạt kết quả cao. 5. Kết cấu ñề tài Kết cấu ñề tài luận văn gồm có ba phần: lời mở ñầu, phần nội dung và phần kết luận. Trong ñó phần nội dung ñược chia làm ba chương: Chương 1: Lý luận chung về hợp ñồng thương mại ñiện tử: trong chương này thể hiện khái quát nhất những nội dung cơ bản liên quan ñến hợp ñồng thương mại ñiện tử như khái niệm, ñặc ñiểm, lịch sử hình thành của hoạt ñộng thương mại ñiện tử nói chung, ý nghĩa của nó ñối với các doanh nghiệp Việt Nam và những nội dung về hợp ñồng thương mại ñiện tử như khái niệm, ñặc ñiểm, phân loại. Chương 2: Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử: qua chương hai, người viết ñi ñến từng quy ñịnh của pháp luật về quá trình giao kết hợp ñồng, về hợp ñồng thương mại ñiện tử, những chế tài do vi phạm trong hợp ñồng thương mại ñiện tử, cuối cùng là quy ñịnh về giải quyết tranh chấp trong hợp ñồng thương mại ñiện tử. Chương 3: Thực trạng và những ñề xuất hoàn thiện về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam: trong chương này, người viết tìm hiểu GVHD: Phạm Mai Phương 6 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam những bất cập còn tồn tại trong quá trình giao kết hợp ñồng thương mại ñiện tử trên thực tiễn. Từ ñó người viết ñưa ra một số ñề xuất hoàn thiện chế ñịnh hợp ñồng thương mại ñiện tử trong hệ thống pháp luật Việt Nam cũng như hạn chế những rủi ro trên thực tế mà các doanh nghiệp thường gặp phải. GVHD: Phạm Mai Phương 7 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 1.1 Khái quát về thương mại ñiện tử 1.1.1 Khái niệm thương mại ñiện tử Thương mại ñiện tử (TMĐT) là một trong những lĩnh vực tương ñối mới, ngoài thuật ngữ là “thương mại ñiện tử”, người ta còn sử dụng các tên gọi khác nhau ñể nói về thương mại ñiện tử như: “thị trường ñiện tử” (electronic-market), “kinh doanh ñiện tử” (electronic-business), “thương mại trực tuyến” (online trade), “thị trường ảo” (virtual market place), “thương mại ñiều khiển học” (cybertrade), và “thương mại phi giấy tờ” (paperless commerce). Tuy nhiên, gần ñây thì thuật ngữ “thương mại ñiện tử” (electronic-commerce) ñược sử dụng nhiều và trở thành quy ước chung, ñưa vào văn bản pháp luật quốc tế, dù rằng các tên gọi khác vẫn có thể ñược dùng và ñược hiểu với cùng một nội dung. Hiện nay, trên thế giới tồn tại nhiều ñịnh nghĩa khác nhau về TMĐT, có thể chia các khái niệm TMĐT thành hai cách hiểu là theo nghĩa rộng và theo nghĩa hẹp. Một số tổ chức ñã ñưa ra khái niệm về TMĐT theo nghĩa rộng và có ý nghĩa bao quát như: Theo tổ chức thương mại thế giới (WTO): “thương mại ñiện tử là việc sản xuất, phân phối, bán hoặc chuyển giao hàng hóa và dịch vụ bằng phương tiện ñiện tử”. Theo Ủy ban Châu Âu (EC): “thương mại ñiện tử ñược hiểu là việc thực hiện hoạt ñộng kinh doanh qua các phương tiện ñiện tử. Nó dựa trên việc xử lý và truyền dữ liệu ñiện tử dưới dạng text, ký hiệu, âm thanh và hình ảnh”. Theo Luật mẫu của UNCITRAL (Ủy ban Liên hợp quốc về Luật thương mại quốc tế) về thương mại ñiện tử, năm 1996: “thương mại ñiện tử là việc sử dụng thông tin dưới dạng một thông ñiệp dữ liệu trong khuôn khổ các hoạt ñộng thương mại”. Đây có thể ñược xem là một thước ño chuẩn cho khái niệm về TMĐT trong việc tìm hiểu và ứng dụng, ñể hiểu hết tính bao quát của khái niệm này thì cần phải hiểu rõ bản chất của các nhân tố thành phần trong nó, cụ thể như: “thông tin” trong khái niệm trên không ñược hiểu theo nghĩa hẹp là “tin tức”, mà là bất cứ gì có thể truyền tải bằng kỹ thuật ñiện tử, bao gồm cả thư từ, các tệp văn bản, các cơ sở dữ liệu, các bản tính, các bản vẽ thiết kế bằng máy tính ñiện tử, các hình ñồ họa, quảng cáo, hỏi hàng, ñơn hàng, GVHD: Phạm Mai Phương 8 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam hóa ñơn, biểu giá, hợp ñồng, hình ảnh ñộng, âm thanh… Một ñiểm ñáng lưu ý nữa là chữ: “thương mại” (commerce) trong “thương mại ñiện tử” (electronic commerce) cần ñược hiểu như cách diễn ñạt sau ñây: “Thuật ngữ thương mại cần ñược diễn giải theo nghĩa rộng ñể bao quát các vấn ñề nảy sinh từ mọi mối quan hệ mang tính chất thương mại, dù có hay không có hợp ñồng. Các mối quan hệ mang tính thương mại bao gồm, nhưng không phải chỉ bao gồm các giao dịch sau ñây: bất cứ giao dịch thương mại nào về cung cấp hoặc trao ñổi hàng hóa hoặc dịch vụ; thỏa thuận phân phối; ñại diện hoặc ñại lý thương mại; ủy thác hoa hồng (factoring); cho thuê dài hạn (leasing); xây dựng các công trình; tư vấn; kỹ thuật công trình (engineering); ñầu tư; cấp vốn; ngân hàng; thỏa thuận khai thác hoặc tô nhượng; liên doanh và các hình thức khác về hợp tác công nghiệp hoặc kinh doanh; chuyên chở hàng hóa hay hành khách bằng ñường biển, ñường không, ñường sắt hoặc ñường bộ”.1 Với cách tiếp cận theo nghĩa rộng như trên thì TMĐT ñã tồn tại và ñược ứng dụng từ rất lâu thông qua các phương tiện ñiện tử như ñiện thoại, fax, truyền hình… ngoài phương tiện chính là mạng internet. TMĐT ñã ñược ứng dụng rộng rãi cho ngày nay qua các giao dịch tài chính và thương mại bằng phương tiện ñiện tử như: rút tiền qua máy rút tiền tự ñộng ATM, giao dịch với ñối tác qua fax, email… Trong khi ñó, nếu hiểu theo nghĩa hẹp thì người ta cho rằng TMĐT chính là các hoạt ñộng thương mại gắn với mạng internet, phi giấy tờ và gắn bó chặt chẽ với mạng máy tính. Điển hình là các khái niệm của các tổ chức như: Theo tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD): “thương mại diện tử là toàn bộ các giao dịch thương mại dựa trên truyền dữ liệu qua các mạng truyền thông như internet”. Cũng tiếp cận theo hướng ñó, theo Diễn ñàn Hợp tác Kinh tế Châu Á-Thái Bình Dương (APEC): “Thương mại ñiện tử là công việc kinh doanh ñược tiến hành thông qua truyền thông số liệu và công nghệ tin học kỹ thuật số”. Trong Luật Việt Nam, trước ñây khi Luật Giao dịch ñiện tử 2005 ra ñời không có nêu khái niệm “thương mại ñiện tử” mà chỉ có khái niệm “giao dịch ñiện tử”. Theo 1 Giáo trình Thương mại ñiện tử căn bản Hà Nội 2009, trang 12 GVHD: Phạm Mai Phương 9 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ñó, giao dịch ñiện tử là giao dịch ñược thực hiện bằng phương tiện ñiện tử.2 Sau ñó, mặc dù Chính phủ ñã ban hành Nghị ñịnh số 57 ngày 09 tháng 06 năm 2006 về Thương mại ñiện tử (Nghị ñịnh 57/2006/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử) nhưng văn bản này vẫn chưa ñề cập ñến khái niệm TMĐT. Để ñáp ứng nhu cầu thực tiễn, thống nhất cách hiểu về TMĐT và tạo cơ sở pháp lý cho việc ứng dụng và tìm hiểu về TMĐT, hiện nay khái niệm hoạt ñộng TMĐT ñã ñược Luật hóa trong Nghị ñịnh số 52 về Thương mại ñiện tử do Chính phủ ban hành ngày 16 tháng 05 năm 2013 (Nghị ñịnh số 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử). Cụ thể, tại khoản 1 Điều 3 Nghị ñịnh này quy ñịnh: “hoạt ñộng thương mại ñiện tử là việc tiến hành một phần hoặc toàn bộ quy trình của hoạt ñộng thương mại bằng phương tiện ñiện tử có kết nối với mạng internet, mạng viễn thông di ñộng hoặc các mạng mở khác”. Như vậy, Luật Việt Nam có cách tiếp cận khái niệm TMĐT theo nghĩa rộng. Trong cách hiểu thông thường, thuật ngữ TMĐT chỉ ñơn thuần bó hẹp trong việc mua bán hàng hóa và cung ứng dịch vụ thông qua các phương tiện ñiện tử, nhất là qua internet và các mạng liên thông khác. Cách hiểu này xuất phát từ thực tế ứng dụng internet vào hoạt ñộng thương mại của các doanh nghiệp (DN). Tóm lại: thương mại ñiện tử là việc sử dụng thông ñiệp dữ liệu ñể thực hiện các hoạt ñộng thương mại, trong ñó thông ñiệp dữ liệu là những thông tin ñược tạo ra, gửi ñi, nhận và lưu trữ bằng phương tiện ñiện tử. Tuy nhiên, cần phải hiểu rõ không cần ñáp ứng tất cả ñiều kiện trên mới ñược coi là thông ñiệp dữ liệu. Đồng thời, phương tiện ñiện tử là phương tiện hoạt ñộng dựa trên công nghệ ñiện, ñiện tử, kỹ thuật số, từ tính, truyền dẫn không dây, quang học, ñiện tử hoặc công nghệ tương tự.3 1.1.2 Đặc ñiểm của thương mại ñiện tử Về hình thức: giao dịch TMĐT là giao dịch ñược tiến hành qua mạng. Trong hoat ñông thương mai truyên thông cac bên phải găp nhau trưc tiêp ñể tiên hanh ñam phan, giao dich va ñi ñên ky kêt hơp ñông, những giao dịch này mất rất nhiều thời gian. Con trong hoat ñông TMĐT nhơ viêc sử dung cac phương tiên ñiên tử có kết nối với mạng toàn cầu, chủ yếu là sử dụng mạng internet, ma giơ ñây cac bên tham gia vao giao dich không phải găp gỡ nhau trưc tiêp ma vẫn co thể ñam phan, giao dich ñươc 2 3 Khoản 6 Điều 4 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 Khoản 10 Điều 4 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 10 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam vơi nhau du cho cac bên tham gia giao dich ñang ở bât cư quôc gia nao. Ví dụ như trươc kia muôn mua môt quyển sach thì người ta phải ra tân cửa hang ñể tham khảo, chon mua môt cuôn sach ma minh mong muôn. Sau khi ñã chon ñươc cuôn sach cân mua thi người ta phải ra quây thu ngân ñể thanh toan mua cuôn sach ño. Nhưng giơ ñây vơi sư ra ñơi của TMĐT thi chỉ cân co môt chiêc máy tinh va mang internet, thông qua vai thao tac kich chuôt, người ñọc không cân biêt măt của ngươi ban hang thì họ vẫn co thể mua môt cuôn sach minh mong muôn trên cac website mua ban trưc tuyên như amazon.com; vinabook.com.vn. Phạm vi hoạt ñộng: trên khắp toàn cầu hay thị trường trong TMĐT là thị trường phi biên giới. TMĐT xóa nhòa các biên giới Quốc gia, rút ngắn thời gian giao dịch tới mức gần như tức thời. Điều này thể hiện ở chỗ mọi người ở tất cả các quốc gia trên khắp toàn cầu không phải di chuyển tới bất kì ñịa ñiểm nào mà vẫn có thể tham gia vào cùng một giao dịch bằng cách truy cập vào các website thương mại hoặc vào các trang mạng xã hội. Chủ thể tham gia: Trong hoạt ñộng TMĐT phải có tối thiểu ba chủ thể tham gia. Đó là các bên tham gia giao dịch và không thể thiếu sự tham gia của bên thứ ba ñó là các cơ quan cung cấp dịch vụ mạng hoặc các cơ quan chứng thực, ñây là những người tạo môi trường cho các giao dịch TMĐT. Nhà cung cấp dịch vụ mạng và cơ quan chứng thực có nhiệm vụ chuyển ñi, lưu giữ các thông tin giữa các bên tham gia giao dịch TMĐT, ñồng thời họ cũng xác nhận ñộ tin cậy của các thông tin trong giao dịch TMĐT. Thời gian không giới hạn: Các bên tham gia vào hoạt ñộng TMĐT ñều có thể tiến hành các giao dịch suốt 24 giờ 7 ngày trong vòng 365 ngày liên tục ở bất cứ nơi nào có mạng viễn thông và có các phương tiện ñiện tử kết nối với các mạng này, ñây là các phương tiện có khả năng tự ñộng hóa cao giúp ñẩy nhanh quá trình giao dịch. Trong TMĐT, hệ thống thông tin chính là thị trường: Trong thương mại truyền thống các bên phải gặp gỡ nhau trực tiếp ñể tiến hành ñàm phán, giao dịch và ký kết hợp ñồng. Còn trong TMĐT các bên không phải gặp gỡ trực tiếp mà vẫn có thể tiến hành ñàm phán, ký kết hợp ñồng bằng việc trao ñổi qua hệ thống thông tin. Để làm ñược ñiều này các bên phải truy cập vào hệ thống thông tin của nhau hay hệ thống thông tin của các giải pháp tìm kiếm thông qua mạng internet ñể tìm hiểu thông tin về nhau từ ñó tiến hành ñàm phán kí kết hợp ñồng. Ví dụ giờ ñây các DN thương mại muốn tìm kiếm các ñối tác trên khắp toàn cầu thì chỉ cần vào các trang tìm kiếm như GVHD: Phạm Mai Phương 11 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam google, yahoo hay vào các cổng TMĐT như trong nước là ecvn.com hay của Hàn Quốc là ec21.com. GVHD: Phạm Mai Phương 12 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Để làm rõ những ñặc trưng của TMĐT, sau ñây là bảng so sánh sự khác biệt giữa TMĐT và thương mại truyền thống: Phương diện Kênh bán hàng Thời Thương mại ñiện tử Doanh nghiệp Internet Khách Nhà sản xuất Bán hàng buôn Bán lẻ Khách hàng gian/khu Bán hàng 24 x 7 ngày vực bán hàng Thương mại truyền thống Thời gian bán hàng giới hạn Bán hàng trên toàn thế giới Địa ñiểm bán hàng giới hạng Không gian bán hàng trên mạng Bán hàng hóa tại cửa hàng Công thức bán Bán hàng dựa trên thông tin và Bán hàng hóa trưng bày thực hàng hình ảnh tế Thu thập thông tin khách hàng Thu thập thông tin qua khảo sát thị trường và nhân viên Thu thập thông qua internet bán hàng tin Khách hàng Dữ liệu số, không cần nhập lại Hoạt ñộng Tiếp thị Tiếp thị 1 2 chiều 1 thông qua giao tiếp Tiếp thị một chiều ñến khách hàng Hỗ trợ trực tuyến nhu cầu khách Hỗ trợ hàng Vốn ñầu tư Thông tin cần phải nhập lại Khoảng trễ thời gian trong khách hàng. Nắm bắt nhu cầu khách hỗ trợ nhu cầu khách hàng. hàng trực tiếp Khoảng trễ thời gian trong nắm bắt nhu cầu khách hàng Nhỏ Lớn 1.1.3 Lịch sử hình thành và phát triển của hoạt ñộng thương mại ñiện tử TMĐT (viết tắt là e-commerce hay e-comm) thường ñược biết ñến như một quá trình thuận lợi hóa thương mại thông qua áp dụng các công nghệ ñiện tử và công nghệ thông tin. Tiền thân của TMĐT là EFT (Electronic Fund Transfer: chuyển tiền ñiện tử giữa các tổ chức), tiếp theo là EDI (Electronic Data Interchange: trao ñổi dữ liệu ñiện GVHD: Phạm Mai Phương 13 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam tử – công nghệ dùng ñể chuyển văn bản, dữ liệu giữa các doanh nghiệp lớn). Trên thế giới, TMĐT ñược hình thành từ những năm cuối thập niên 70, dưới hình thức ñơn giản là gửi tài liệu thương mại, như các ñơn ñặt hàng thông qua internet. Sự tăng trưởng không ngừng của hệ thống thẻ tín dụng, các máy rút tiền tự ñộng cũng như hệ thống ngân hàng ñiện tử vào ñầu những năm 80 ñã khiến cho TMĐT thế giới ñạt ñược những bước phát triển mới. Bắt ñầu từ thập kỷ 90, TMĐT ñã phát triển, trở nên ngày càng ña dạng và phổ biến ở nhiều quốc gia, ñặc biệt là các quốc gia phát triển. Dấu mốc quan trọng cho sự phát triển lĩnh vực TMĐT, chính là việc Tim Berners-Lee phát minh ra hệ thống mạng toàn cầu (World Wide Web hay viết tắt là www.) vào năm 1990. Từ ñây, TMĐT ñã thực sự bùng nổ và ñược toàn thế giới biết tới như là một trong những phương thức giao dịch thương mại tiên tiến nhất. Luật mẫu về Thương mại ñiện tử của UNCITRAL (Model Law on Electronic Commerce) ñược UNCITRAL thông qua ngày 12/06/1996 ñã tạo khung pháp lý cho việc phát triển TMĐT. Luật mẫu này là cơ sở ñịnh hướng giúp các nước thành viên của Liên hợp quốc tham khảo khi xây dựng một ñạo luật của mình với ý nghĩa là khung pháp lý cơ bản cho TMĐT. Năm 1998, APEC thông qua “Chương trình hành ñộng về Thương mại ñiện tử của APEC”, tiểu ban ñiều phối về Thương mại ñiện tử của ASEAN cũng ñã hoàn tất bản “Các nguyên tắc chỉ ñạo về Thương mại ñiện tử của ASEAN”. Ở Việt Nam, internet có mặt vào năm 1997, và trở nên phổ dụng vào năm 2000. Khái niệm “Thương mại ñiện tử” vẫn còn xa lạ với nhiều người trong những năm 2000 – 2003, từ năm 2004 TMĐT dần trở nên phổ biến hơn. Năm 2006, là năm mở ñầu một giai ñoạn mới của TMĐT Việt Nam, ñánh dấu việc TMĐT ñã chính thức ñược pháp luật thừa nhận và bắt ñầu phát triển mạnh mẽ trong tất cả mọi khía cạnh, sự ra ñời của Luật Giao dịch ñiện tử 2005 ñã chính thức ñặt nền tảng ñầu tiên cho việc thiết lập một hệ thống văn bản pháp quy toàn diện về giao dịch ñiện tử tại Việt Nam. Sau khi Luật ñược ban hành, trong hai năm 2006 và 2007 một số văn bản dưới luật ñã ra ñời nhằm ñiều chỉnh chi tiết việc triển khai giao dịch ñiện tử trong lĩnh vực thương mại như: Nghị ñịnh số 57/2006/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử, Nghị ñịnh số 26 của Chính Phủ ngày 15 tháng 02 năm 2007 Quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về Chữ ký số và dịch vụ chứng thực chữ ký số (Nghị ñịnh số 26/2007/NĐ-CP quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về Chữ ký số và Dịch vụ chứng thực chữ ký số) và ngày nay các văn bản trên ñã ñược thay thế, sửa ñổi, bổ sung hoàn thiện hơn qua các GVHD: Phạm Mai Phương 14 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam văn bản mới là Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử (thay thế Nghị ñịnh số 57/2006/NĐ-CP), Nghị ñịnh số 106/2011/NĐ-CP sửa ñổi, bổ sung một số ñiều Nghị ñịnh số 26/2007/NĐ-CP quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về Chữ ký số và Dịch vụ chứng thực chữ ký số… Các số liệu thống kê trong thời gian qua cho thấy TMĐT có bước phát triển rất nhanh và với tốc ñộ ngày càng cao. Năm 1997, tổng doanh số TMĐT trên thế giới mới ñạt xấp xỉ 18 tỷ USD thì ñến năm 2001 con số ñó vượt qua mức 400 tỷ USD. Tổ chức hợp tác kinh tế Châu Á – Thái Bình Dương (APEC) ñưa ra số liệu ñến năm 2002, doanh số của hoạt ñộng kinh doanh trên mạng toàn cầu có thể lên tới 1000 tỷ USD; riêng của các nước APEC là 600 tỷ USD. 1.1.4 Ý nghĩa của hoạt ñộng thương mại ñiện tử ñối với doanh nghiệp Việt Nam Trong kinh doanh hiện nay, việc áp dụng các công nghệ mới vào kinh doanh là một trong những yếu tố hàng ñầu ñể nâng cao năng lực cạnh tranh. Sử dụng các phương tiện ñiện tử như là một phương tiện hữu hiệu và hỗ trợ ñắc lực cho việc kinh doanh và giao kết hợp ñồng cũng giống như việc áp dụng một công nghệ mới. Các DN, công ty nào ñi ñầu, áp dụng một cách có hiệu quả các hình thức kinh doanh và giao kết hợp ñồng mới này sẽ có ñược lợi thế lớn trong cạnh tranh, ñặc biệt là ñối với các DN Việt Nam vốn chủ yếu hoạt ñộng với quy mô vừa và nhỏ (SME: Small and medium enterprises) thì việc khai thác nguồn lợi thế này là hết sức cần thiết. Phương thức giao kết hợp ñồng ñiện tử cần ñược DN sử dụng ñồng thời với giao kết hợp ñồng bằng phương thức truyền thống, hai phương thức này sẽ hỗ trợ, bổ sung cho nhau một cách linh hoạt ñể ñạt ñược hiệu quả kinh doanh cao nhất. Ở Việt Nam, TMĐT có ý nghĩa ñặc biệt quan trọng ñối với các DN, có thể kể ñến những lợi ích sau ñây mà TMĐT ñã mang lại trong thời gian qua: 1.1.4.1 Tiếp cận “hệ thống thần kinh” của nền kinh tế4 “Dòng thông tin” ñược xem là “hệ thống thần kinh” của nền kinh tế. Thông tin có ñược cung cấp ñầy ñủ và kịp thời thì DN mới có thể xây dựng ñược chiến lược sản xuất – kinh doanh bắt kịp xu thế thị trường. Internet là một thư viện khổng lồ cung cấp 4 http://docs.4share.vn/docs/32013/Phan_tich_loi_ich_cua_thuong_mai_dien_tu_doi_voi_doanh_nghiep.html GVHD: Phạm Mai Phương 15 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam một nguồn thông tin phong phú và dễ truy nhập, với các công cụ tìm kiếm hiệu quả qua mạng internet như google, yahoo… các DN có thể giao tiếp trực tuyến liên tục với nhau mà không bị hạn chế bởi khoảng cách. Nhờ ñó, cả sự hợp tác lẫn quản lý ñều nhanh chóng và liên tục, các cơ hội kinh doanh ñược phát hiện nhanh chóng trong việc tìm kiếm ñối tác và khách hàng trên bình diện toàn quốc, khu vực và thế giới. Lợi ích này có ý nghĩa ñặc biệt ñối với các DN Việt Nam vốn bị hạn chế về khả năng và tiềm lực trong tiếp cận và khảo sát thông tin thị trường. Hơn nữa, khả năng tiếp cận thông tin làm giảm thiểu sự bất ổn và các rủi ro khó dự ñoán trong nền kinh tế. 1.1.4.2 Giảm chi phí sản xuất, tiếp thị, giao dịch và bán hàng Nhìn từ góc ñộ kinh tế vi mô, chi phí là một trong các yếu tố quyết ñịnh trực tiếp lợi nhuận của DN và hành vi của người tiêu dùng. Chi phí sản xuất kinh doanh bao gồm nhiều yếu tố từ sản xuất ñến lưu thông, phân phối. Giữ nguyên các ñiều kiện khác, DN luôn có xu hướng tìm cách giảm chi phí sản xuất kinh doanh ñể tăng sức cạnh tranh và tăng lợi nhuận, còn người tiêu dùng luôn muốn mua hàng hóa với giá rẻ hơn, vì thế TMĐT sẽ góp phần giúp DN kinh doanh hiệu quả hơn. TMĐT giúp giảm chi phí sản xuất như chi phí thuê nhân công, chi phí văn phòng thông qua việc chi phí tìm kiếm và chuyển giao tài liệu giảm nhiều lần, ñặc biệt là trong khâu in ấn. Từ quan ñiểm chiến lược, các nhân viên có năng lực ñược giải phóng khỏi nhiều công ñoạn sự vụ có thể tập trung vào nghiên cứu phát triển, sẽ ñưa ñến những lợi ích to lớn lâu dài cho DN. TMĐT giúp giảm thấp chi phí bán hàng và chi phí tiếp thị. Bằng phương tiện internet, các công việc như quảng cáo, quảng bá thương hiệu và hoạt ñộng tiếp thị ra thị trường trong nước cũng như thị trường quốc tế ñược thực hiện bằng thương mại ñiện tử với chi phí thấp hơn nhiều so với thương mại truyền thống. Một nhân viên bán hàng có thể giao dịch ñược với rất nhiều khách hàng, giảm ñược chi phí ñi lại một cách ñáng kể thay vì phải ñến từng nơi gặp từng người, lại vừa tiết kiệm ñược thời gian. Vốn ñầu tư cho TMĐT cũng ít hơn, chi phí lập một cửa hàng ảo trên internet chỉ bằng một phần rất nhỏ so với việc lập một cửa hàng hữu hình vì không phải tốn một số tiền lớn ñể thuê cửa hàng, thuê mặt bằng nhưng trong nhiều trường hợp, hiệu quả ñem lại có thể lớn hơn. Vì thế chỉ cần một trang web bắt mắt với nhiều ý tưởng sáng tạo, DN có thể ñược nhiều khách hàng biết ñến. TMĐT cũng làm giảm chi phí cho quá trình giao dịch, chỉ cần có trong tay những phương tiện ñiện tử ñể truyền gửi GVHD: Phạm Mai Phương 16 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam thông tin thì các chủ thể giao dịch ñã có thể tiến hành giao kết hợp ñồng với nhau mà không cần phải tốn nhiều khoản phí cho việc gặp mặt, trao ñổi, và ñàm phán. 1.1.4.3 Tăng doanh thu Lợi nhuận luôn là yếu tố quan tâm hàng ñầu ñối với các DN. Việc áp dụng phương tiện ñiện tử cho các giao dịch thương mại mang lại nhiều lợi ích từ nhiều khía cạnh, từ việc quảng bá sản phẩm, tìm kiếm khách hàng, khai thác các kênh phân phối mới… cho ñến khâu giao kết và thực hiện hợp ñồng, tổng hợp tất cả các ứng dụng của TMĐT trong hoạt ñộng kinh doanh của DN ñã ñem lại nguồn thu không nhỏ từ hoạt ñộng kinh doanh có hiệu quả hơn. Thông qua TMĐT, DN có khả năng tiếp cận ñược nhiều khách hàng, nhờ ñó số lượng khách hàng sẽ tăng lên dẫn ñến tăng doanh thu, kèm theo ñó là chi phí giảm, như vậy doanh thu tăng, chi phí giảm ñồng nghĩa với việc lợi nhuận cũng sẽ tăng. Theo kết quả ñiều tra năm 2013, có 41% doanh nghiệp cho biết doanh thu của họ tăng lên qua kênh TMĐT, 13% giảm và 46% hầu như không ñổi.5 Trong số 3.270 doanh nghiệp khảo sát, 19% doanh nghiệp cho biết, giá trị ñơn hàng nhận ñược qua các phương tiện ñiện tử chiếm trên 50% tổng doanh thu, 24% doanh nghiệp cho biết, giá trị ñơn hàng nhận ñược qua các phương tiện này chiếm 21% 30% tổng doanh thu trong năm.6 1.1.4.4 Nâng cao sức cạnh tranh và khả năng hội nhập kinh tế quốc tế Tính chất cạnh tranh trên thị trường một phần tùy thuộc vào số lượng ñối thủ cạnh tranh có mặt trên thị trường ñó. TMĐT không chỉ tạo ñiều kiện gia nhập thị trường dễ dàng mà còn tạo áp lực cho mọi DN phải “hiện hữu trực tuyến” (online presence). Kinh doanh trên mạng là “sân chơi” cho sự sáng tạo, nơi ñây, doanh nhân tha hồ áp dụng những ý tưởng hay nhất, mới nhất về dịch vụ hỗ trợ, chiến lược tiếp thị… Khi các ñối thủ cạnh tranh của DN ñều áp dụng TMĐT, thì phần thắng sẽ thuộc về ai sáng tạo và có chiến lược kinh doanh hay nhất ñể tạo ra nét ñặc trưng riêng cho DN, sản phẩm, dịch vụ của mình ñể có thể thu hút và giữ ñược khách hàng (năm 2013, tỷ lệ doanh nghiệp sử dụng ñiện thoại tiếp nhận, lưu trữ và xử lý thông tin cùng lúc nhiều ñơn hàng chiếm 94%, kế ñến là email 83%, fax 70% và website là 35%).7 5 Nguồn: Báo Cáo thương mại ñiện tử 2013 của Bộ Công Thương, trang 63 6 Nguồn: Báo Cáo thương mại ñiện tử 2013 của Bộ Công Thương, trang 61 Nguồn: Báo Cáo thương mại ñiện tử 2013 của Bộ Công Thương, trang 61 7 GVHD: Phạm Mai Phương 17 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Nhận thấy ñược tầm quan trọng và hữu ích của TMĐT, cùng với một môi trường ñã khá lâu ñời và vững chắc về internet, các DN ở các nước có trình ñộ phát triển như ở Mỹ, Anh… vốn có tiềm lực cạnh tranh mạnh mẽ về hoạt ñộng TMĐT. Trong khi ñó, các DN Việt Nam cũng luôn muốn nắm bắt cơ hội kinh doanh ñầy tiềm năng này, vì thế ñòi hỏi các DN Việt Nam phải không ngừng cải tiến và phát triển công nghệ ñiện tử, việc hiểu biết và vận dụng TMĐT trong môi trường kinh doanh khốc liệt như ngày nay sẽ giúp các DN tiếp cận ñược những nguồn lợi lớn, hòa mình vào thị trường thế giới. Thêm vào ñó, các DN không những sử dụng TMĐT ñể tìm kiếm khách hàng, làm phương tiện giao tiếp hữu hiệu, nâng cao hình ảnh của DN… nhằm cạnh tranh với các ñối thủ khác trong việc tìm kiếm lợi nhuận mà còn một mặt là ñể hội nhập nền kinh tế quốc tế. Công nghệ thông tin ñã xâm nhập vào lĩnh vực kinh tế - xã hội và cho ra ñời một số sản phẩm ñặc thù là những “sản phẩm số”, ñây là các sản phẩm phi vật thể như: các chương trình phần mềm, các website, nhạc, phim… Các sản phẩm này có thể giao hàng qua mạng. Vì thế, nếu các DN vận dụng TMĐT ñể tiến hành giao dịch các sản phẩm ñặc thù này thì sẽ ñem lại nhiều lợi nhuận hơn và không bị tụt hậu so với trình ñộ phát triển kinh tế trên thế giới. 1.2 Khái quát về hợp ñồng thương mại ñiện tử 1.2.1 Khái niệm hợp ñồng TMĐT Theo quy ñịnh tại Điều 388 Bộ luật Dân sự Việt Nam (2005): “Hợp ñồng dân sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay ñổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”. Điều 24 Luật Thương mại 2005 cũng quy ñịnh về hình thức hợp ñồng mua bán hàng hóa. Theo ñó, “Hợp ñồng mua bán hàng hóa ñược thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc ñược xác lập bằng hành vi cụ thể. Đối với các loại hợp ñồng mua bán hàng hóa mà pháp luật quy ñịnh phải ñược lập bằng văn bản thì phải tuân theo các quy ñịnh ñó”. Đồng thời, tại khoản 1 Điều 3 Luật Thương mại 2005 cũng quy ñịnh: “hoạt ñộng thương mại là hoạt ñộng nhằm mục ñích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, ñầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt ñộng nhằm mục ñích sinh lợi khác”. Về cơ bản, hợp ñồng TMĐT cũng giống hợp ñồng thương mại truyền thống về chức năng, nội dung và giá trị pháp lý. Điểm khác biệt nổi bật là hình thức thể hiện và phương thức ký kết hợp ñồng. Luật mẫu về Thương mại ñiện tử của UNCITRAL GVHD: Phạm Mai Phương 18 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam (1996) quy ñịnh “hợp ñồng ñiện tử ñược hiểu là hợp ñồng ñược hình thành thông qua việc sử dụng các phương tiện truyền dữ liệu ñiện tử”.8 Luật Giao dịch ñiện tử của Việt Nam cũng quy ñịnh: “Hợp ñồng ñiện tử là hợp ñồng ñược thiết lập dưới dạng thông ñiệp dữ liệu theo quy ñịnh của Luật này”.9 Luật Giao dịch ñiện tử Việt Nam và Luật mẫu về Thương mại ñiện tử của UNCITRAL ñều nêu khái niệm về hợp ñồng ñiện tử nói chung với ñặc ñiểm là có sự tham gia của các phương tiện ñiện tử mà không phân biệt hợp ñồng ñiện tử có tính thương mại và hợp ñồng ñiện tử không có tính thương mại. Từ các quy ñịnh trên và qua quá trình phân tích, có thể tóm lại ñơn giản hợp ñồng TMĐT là sự thỏa thuận về các hoạt ñộng nhằm mục ñích sinh lợi giữa các bên về việc xác lập, thay ñổi, hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ và việc gửi ñi, nhận ñược và lưu trữ các thông tin ñược thực hiện bằng phương tiện ñiện tử. Như ñã ñề cập ở phần trên, phương tiện ñiện tử là phương tiện hoạt ñộng dựa trên công nghệ ñiện, ñiện tử, kỹ thuật số, từ tính, truyền dẫn không dây, quang học, ñiện tử hoặc công nghệ tương tự. 1.2.2 Đặc ñiểm của hợp ñồng thương mại ñiện tử Hợp ñồng ñiện tử dù thương mại hay phi thương mại, dù ñơn giản hay phức tạp trước hết vẫn là một hợp ñồng, có các nội dung cơ bản như hợp ñồng truyền thống. Sự khác biệt lớn nhất là ở cách thức giao kết và hình thành hợp ñồng, ñó là giao kết thông qua các phương tiện ñiện tử. Chính sự khác biệt này tạo nên một số ñặc ñiểm riêng của hợp ñồng TMĐT. Tính phi biên giới: trong giao kết hợp ñồng TMĐT, các bên tham gia giao dịch có thể “nói chuyện, bàn bạc” trên phạm vi toàn cầu, vì thế yếu tố ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng là rất quan trọng trong việc xác ñịnh luật ñiều chỉnh cho một giao dịch khi xảy ra tranh chấp. Các bên giao dịch tiếp xúc với nhau trong một môi trường “ảo”, ñịa chỉ trên internet không thể hiện ñược nơi cư trú hay nơi có trụ sở của các bên. Đi ñến ñâu, dù ở bất kỳ nước nào, mọi người ñều có thể truy nhập vào internet và thực hiện các giao dịch. Tính vô hình, phi vật chất: hợp ñồng TMĐT tồn tại dưới dạng các dữ liệu ñiện tử, vì thế không thể “cầm nắm” dưới dạng vật chất ñược. Với cách thức trao ñổi thông 8 9 Mục 1 Điều 1 Luật mẫu về Thương mại ñiện tử của UNCITRAL (1996) Điều 33 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 19 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam tin bằng cách tạo lập, gửi, nhận, lưu trữ bằng phương tiện ñiện tử các bên có thể giao tiếp dễ dàng và nhanh chóng. Bên cạnh việc thừa nhận hình thức giao kết hợp ñồng thương mại bằng phương tiện ñiện tử, pháp luật cũng dành những quy ñịnh với những ñiều khoản riêng nhằm ñảm bảo giá trị pháp lý của hình thức hợp ñồng này ở nhiều khía cạnh như: giá trị như văn bản, như bản gốc, giá trị làm chứng cứ… Tính hiện ñại, chính xác: hợp ñồng TMĐT ñược giao kết thông qua các phương tiện ñiện tử nhờ sự tiến bộ của các công nghệ hiện ñại như: công nghệ ñiện tử, công nghệ số, từ tính, quang học, mạng viễn thông không dây, mạng internet… Việc sử dụng các phương tiện ñiện tử và mạng viễn thông giúp việc giao kết hợp ñồng thuận tiện, chính xác và nhanh hơn so với truyền thống. Đặc biệt, có những giao dịch ñiện tử mà hợp ñồng ñiện tử ñược ký kết hoàn toàn tự ñộng giữa một bên là khách hàng và một bên là DN ñược ñại diện bởi website bán hàng tự ñộng như trong các mô hình bán lẻ B2C (hình thức thương mại ñiện tử giao dịch giữa DN và người tiêu dùng). Tính rủi ro: rủi ro trong hợp ñồng TMĐT là những tai nạn, sự cố, tai họa xảy ra một cách ngẫu nhiên, khách quan ngoài ý muốn của con người mà gây ra tổn thất cho các bên tham gia trong quá trình tiến hành giao dịch. Nguồn gốc phát sinh các rủi ro này xuất phát từ nhiều nguyên nhân khách quan và chủ quan khác nhau. Trên con ñường truyền dữ liệu cho nhau giữa các bên, có thể phát sinh các sự cố về kỹ thuật, hơn thế nữa là còn có các sự cố xuất phát từ chủ ý của các chủ thể thứ ba nhằm thu lợi bất chính như “hacker”. Trong quá trình giao dịch, cũng khó xác ñịnh ñược ai là người “nói chuyện, bàn bạc” với mình? (xác ñịnh năng lực chủ thể giao kết hợp ñồng), ñơn ñặt hàng là thật hay giả? Làm sao biết ñược người ñang giao dịch với mình có ñúng là người mình muốn giao dịch không? Khi chữ ký ñiện tử có thể làm giả. Việc lưu trữ cũng không dễ dàng khi bản thân hợp ñồng TMĐT là “vô hình”… Luật ñiều chỉnh: luật ñiều chỉnh chưa hệ thống và chi tiết, pháp luật truyền thống chưa ñề cập ñến các vấn ñề như trao ñổi dữ liệu ñiện tử, chữ ký ñiện tử, chứng thực chữ ký ñiện tử, phòng tránh và xử lý các hành vi gian lận, lừa ñảo, giả mạo chữ ký ñiện tử… Ngay cả khi ñã có hệ thống pháp lý về TMĐT thì các quy ñịnh này cũng còn mang tính bao quát, chưa chặt chẽ. Chính vì hợp ñồng ñiện tử là một lĩnh vực tương ñối mới ñối với cả các bên tham gia và các cơ quan quản lý nên chưa thể có một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh ñể giải quyết triệt ñể những vấn ñề phát sinh. GVHD: Phạm Mai Phương 20 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 1.2.3 Phân loại hợp ñồng thương mại ñiện tử Hợp ñồng TMĐT hình thành và phát triển song song với sự hình thành và phát triển của TMĐT. Dựa trên thực tiễn quá trình phát triển và công nghệ ñược sử dụng trong quá trình ký kết hợp ñồng TMĐT, có thể phân chia thành bốn loại hợp ñồng TMĐT như sau: Hợp ñồng truyền thống ñược ñưa lên web: một số hợp ñồng truyền thống ñã ñược sử dụng thường xuyên và chuẩn hóa về nội dung, do một bên soạn thảo và ñưa lên website ñể các bên tham gia ký kết. Hợp ñồng TMĐT loại này thường ñược sử dụng trong một số lĩnh vực như dịch vụ viễn thông, internet, ñiện thoại, du lịch, vận tải, bảo hiểm, tài chính, ngân hàng… Các hợp ñồng ñược ñưa toàn bộ nội dung lên web và phía dưới thường có nút “Đồng ý” hoặc “Không ñồng ý” ñể các bên tham gia lựa chọn và xác nhận sự ñồng ý với các ñiều khoản của hợp ñồng. Để ký kết hợp ñồng này, người tham gia thường có hai lựa chọn phổ biến: - Lựa chọn thứ nhất: thông qua các thao tác kích chuột ñể chuyển ñổi trang web chứa các nội dung hợp ñồng và thể hiện sự ñồng ý với nội dung ñó, thường là kích vào nút “xem tiếp” (Next). Loại hợp ñồng này ñược gọi là “Hợp ñồng ñiện tử hình thành qua quá trình duyệt web”. - Lựa chọn thứ hai: người tham gia ký kết hợp ñồng kích chuột vào nút “Đồng ý” (Accept) thường ñặt phía dưới các ñiều khoản hợp ñồng, ñể thể hiện sự ñồng ý tham gia ký kết hợp ñồng ñiện tử. Loại hợp ñồng này thường ñược gọi là “Hợp ñồng ñiện tử hình thành qua kích chuột”. Hợp ñồng ñiện tử hình thành qua giao dịch tự ñộng: ñây là hình thức hợp ñồng ñiện tử ñược sử dụng phổ biến trên các website thương mại ñiện tử bán lẻ (B2C), ñiển hình như: Amazon.com, Dell.com, Ford.com, Thegioididong.com.vn… Trong hình thức này, người mua tiến hành các bước ñặt hàng tuần tự trên website của người bán theo quy trình ñã ñược tự ñộng hóa. Quy trình này thông thường gồm các bước từ tìm kiếm sản phẩm, lựa chọn, ñặt hàng, tính giá, chọn hình thức giao hàng, thanh toán, xác nhận hợp ñồng… Đặc ñiểm nổi bật của loại hợp ñồng ñiện tử này là nội dung hợp ñồng không ñược soạn sẵn mà ñược hình thành trong giao dịch tự ñộng. Máy tính tự tổng hợp nội dung và xử lý trong quá trình giao dịch dựa trên các thông tin do người mua nhập vào. Một số giao dịch ñiện tử kết thúc bằng hợp ñồng, một số khác kết thúc bằng ñơn ñặt GVHD: Phạm Mai Phương 21 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam hàng ñiện tử. Cuối quá trình giao dịch, hợp ñồng ñiện tử ñược tổng hợp và hiển thị ñể người mua xác nhận sự ñồng ý với các nội dung của hợp ñồng. Sau ñó, người bán sẽ ñược thông báo về hợp ñồng và gửi xác nhận ñối với hợp ñồng ñến người mua qua nhiều hình thức, có thể bằng email hoặc các phương thức khác như ñiện thoại, fax… Hợp ñồng ñiện tử hình thành qua thư ñiện tử (email): ñây là hình thức hợp ñồng ñiện tử ñược sử dụng phổ biến trong các giao dịch ñiện tử giữa DN với DN (B2B), ñặc biệt là trong các giao dịch thương mại ñiện tử quốc tế. Trong hình thức này, các bên sử dụng thư ñiện tử ñể tiến hành các giao dịch, các bước phổ biến thường bao gồm: hỏi hàng, chào hàng, ñàm phán về các ñiều khoản của hợp ñồng như quy cách phẩm chất, giá cả, số lượng, ñiều kiện cơ sở giao hàng… Quy trình giao dịch, ñàm phán, ký kết và thực hiện hợp ñồng tương tự quy trình giao dịch truyền thống, ñiểm khác biệt là phương tiện sử dụng ñể thực hiện giao kết hợp ñồng là máy tính, mạng internet và email. Hình thức giao kết hợp ñồng ñiện tử qua email có ưu ñiểm nổi bật là truyền tải ñược nhiều chi tiết, nhiều thông tin, tốc ñộ giao dịch nhanh, chi phí thấp, phạm vi giao dịch rộng. Tuy nhiên, hình thức này có một nhược ñiểm là tính bảo mật cho các giao dịch và khả năng ràng buộc trách nhiệm của các bên còn thấp. Hợp ñồng này thường ñược thiết lập qua nhiều email trong quá trình giao dịch, và các bên thường tập hợp thành một hợp ñồng hoàn chỉnh sau quá trình giao dịch ñể thống nhất lại các nội dung ñã nhất trí trong quá trình ñàm phán. Hợp ñồng ñiện tử có sử dụng chữ ký số: ñây là hình thức hợp ñồng ñiện tử ñược sử dụng trên các sàn giao dịch ñiện tử tiên tiến như Alibaba.com, Asite.com, Covisint.com, Bolero.net… Đặc ñiểm nổi bật là các bên phải có chữ ký số ñể ký vào các thông ñiệp dữ liệu trong quá trình giao dịch. Chính vì có sử dụng chữ ký số nên loại hợp ñồng ñiện tử này có ñộ bảo mật và ràng buộc trách nhiệm các bên cao hơn các hình thức trên. Tuy nhiên, ñể có thể sử dụng chữ ký số, cần có sự tham gia của các cơ quan chứng thực chữ ký số. Tóm lại, trong bối cảnh nền kinh tế thế giới phát triển với tốc ñộ nhanh chóng và sự cạnh tranh giữa các DN trên thế giới diễn ra ngày càng khốc liệt. Việc tìm kiếm ñối tác, khách hàng, tìm kiếm ñược thị trường mới, tổ chức ñược kênh cung ứng linh hoạt, gọn nhẹ, nhanh chóng với chi phí giảm cũng như khả năng phản ứng nhanh hơn với các cơ hội trong cuồng quay của thế giới kinh doanh ñó là những lợi thế không thể thiếu ñối với một DN muốn tồn tại và phát triển theo kịp thị trường thế giới. TMĐT GVHD: Phạm Mai Phương 22 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam nói chung và hợp ñồng TMĐT nói riêng chính là chiếc chìa khóa dẫn các DN tới khả năng nâng cao năng lực cạnh tranh trong ñiều kiện hội nhập kinh tế quốc tế. GVHD: Phạm Mai Phương 23 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 2.1 Quy ñịnh pháp luật về giao kết hợp ñồng thương mại ñiện tử 2.1.1 Nguyên tắc giao kết hợp ñồng Giao kết hợp ñồng có thể ñược hiểu là quá trình bày tỏ, thống nhất ý chí giữa các bên theo hình thức, nội dung, nguyên tắc, trình tự nhất ñịnh ñược pháp luật thừa nhận nhằm xác lập quyền, nghĩa vụ dân sự ñối với nhau. Giao kết hợp ñồng ñiện tử là một dạng ñặc thù của các hình thức giao dịch, ngoài những tính chất chung về nội dung của một giao kết hợp ñồng, do tính chất ñặc trưng về hình thức giao kết là không có sự tiếp xúc trực tiếp, có thể tiến hành ñàm phán, ký kết thông qua thao tác truyền dữ liệu cho nhau, khái niệm “giao kết hợp ñồng ñiện tử” cũng ñược luật cụ thể hóa thành một khái niệm riêng: “Giao kết hợp ñồng ñiện tử là việc sử dụng thông ñiệp dữ liệu ñể tiến hành một phần hoặc toàn bộ giao dịch trong quá trình giao kết hợp ñồng”.10 Nguyên tắc tiến hành giao kết hợp ñồng TMĐT chính là tư tưởng xuyên suốt ñược quy ñịnh trong luật mà các chủ thể tiến hành giao kết hợp ñồng TMĐT phải tuân thủ. Giao kết hợp ñồng ñiện tử cũng giống như các giao kết khác trong xã hội, ñược thực hiện trên cơ sở nhu cầu và sự thỏa thuận của các bên. Điều 35 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 quy ñịnh các nguyên tắc tiến hành giao kết và thực hiện ñối với hợp ñồng ñiện tử nói chung như sau: - Các bên tham gia có quyền thỏa thuận sử dụng phương tiện ñiện tử trong giao kết và thực hiện hợp ñồng: pháp luật không buộc các DN phải tiến hành giao dịch theo phương thức truyền thống mà không ñược giao dịch bằng phương tiện ñiện tử và ngược lại. Hơn thế nữa, tại Điều 15 Luật Thương mại 2005 cũng ñã thừa nhận giá trị pháp lý của thông ñiệp dữ liệu trong hoạt ñộng thương mại, tạo cơ sở pháp lý vững chắc cho các chủ thể an tâm tiến hành giao dịch bằng phương tiện ñiện tử. - Việc giao kết và thực hiện hợp ñồng ñiện tử phải tuân thủ các quy ñịnh của luật này và pháp luật về hợp ñồng: Luật Giao dịch ñiện tử 2005 chỉ ñiều chỉnh về hình thức 10 Khoản 1 Điều 36 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 24 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ñiện tử của các giao dịch ñược tiến hành bằng phương tiện ñiện tử, còn những vấn ñề về nội dung như: ñiều kiện ràng buộc trách nhiệm pháp lý ñối với ñề nghị, chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng, thực hiện hợp ñồng, sửa ñổi, bổ sung, chấm dứt hợp ñồng... còn phải căn cứ vào các văn bản có liên quan (Bộ luật Dân sự và Luật Thương mại). Vì vậy, khi giao kết và thực hiện hợp ñồng TMĐT, ngoài việc phải tuân thủ các nguyên tắc ñặc trưng của Luật Giao dịch ñiện tử, các bên còn phải tuân thủ các nguyên tắc của luật có liên quan về hợp ñồng bao gồm các nguyên tắc cơ bản khi giao kết một hợp ñồng trong Bộ luật Dân sự và các nguyên tắc ñặc thù trong hoạt ñộng thương mại của Luật Thương mại. Cụ thể, các nguyên tắc ñầu tiên cơ bản mà các DN cần biết là hai nguyên tắc tại Điều 389 Bộ luật Dân sự 2005. Theo ñó, tất cả các chủ thể khi giao kết hợp ñồng phải tuân thủ các nguyên tắc sau: Thứ nhất: tự do giao kết hợp ñồng nhưng không ñược trái pháp luật, ñạo ñức xã hội. Thứ hai: tự nguyện, bình ñẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng. Bên cạnh ñó, Luật Thương mại 2005 có nêu sáu nguyên tắc cơ bản (từ Điều 10 ñến Điều 15) trong hoạt ñộng thương mại mà các chủ thể khi giao kết hợp ñồng thương mại cần phải nắm rõ là: Nguyên tắc bình ñẳng trước pháp luật của thương nhân trong hoạt ñộng thương mại; Nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận trong hoạt ñộng thương mại; Nguyên tắc áp dụng thói quen trong hoạt ñộng thương mại ñược thiết lập giữa các bên; Nguyên tắc áp dụng tập quán trong hoạt ñộng thương mại; Nguyên tắc bảo vệ lợi ích chính ñáng của người tiêu dùng; Nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp lý của thông ñiệp dữ liệu trong hoạt ñộng thương mại. - Khi giao kết và thực hiện hợp ñồng ñiện tử, các bên có quyền thỏa thuận về yêu cầu kỹ thuật, chứng thực, các ñiều kiện bảo ñảm tính toàn vẹn, bảo mật có liên quan ñến hợp ñồng ñiện tử ñó: các bên giao dịch có quyền giao kết hợp ñồng TMĐT và theo ñó pháp luật cũng cho phép họ thỏa thuận các biện pháp cần thiết ñể ñảm bảo tính an toàn cho hợp ñồng như: mã hóa các dữ liệu, tạo các mật khẩu riêng, sử dụng chữ ký ñiện tử… Ngoài ra, nhằm ñảm bảo tính khả thi và tính pháp lý của loại hợp ñồng này, Luật Giao dịch ñiện tử ñã ñặt ra các nguyên tắc chung khi tiến hành giao dịch ñiện tử, không phân biệt thương mại hay phi thương mại. Như vậy, khi giao kết hợp ñồng TMĐT, các DN còn phải tuân thủ các nguyên tắc sau trong quá trình tiến hành giao GVHD: Phạm Mai Phương 25 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam dịch:11 tự nguyện lựa chọn sử dụng phương tiện ñiện tử ñể thực hiện giao dịch; Tự thỏa thuận về việc lựa chọn loại công nghệ ñể thực hiện giao dịch ñiện tử; Không một loại công nghệ nào ñược xem là duy nhất trong giao dịch ñiện tử; Bảo ñảm sự bình ñẳng và an toàn trong giao dịch ñiện tử; Bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của cơ quan, tổ chức, cá nhân, lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng; Giao dịch ñiện tử của cơ quan nhà nước phải tuân thủ các nguyên tắc quy ñịnh tại Điều 40 của Luật Giao dịch ñiện tử. 2.1.2 Trình tự giao kết hợp ñồng Giao kết hợp ñồng là giai ñoạn thiết lập mối liên hệ pháp lý giữa các chủ thể trong quan hệ trao ñổi. Trình tự giao kết hợp ñồng là quá trình mà trong ñó các bên chủ thể bày tỏ ý chí với nhau bằng cách trao ñổi ý kiến ñể ñi ñến thoả thuận trong việc cùng nhau xác lập những quyền và nghĩa vụ dân sự ñối với nhau. Về lý thuyết, một hợp ñồng mua bán có thể ñược hình thành theo bất cứ cách nào thông qua ñề nghị và chấp nhận ñề nghị, theo ñó chứng tỏ giữa các bên ñã ñạt ñược sự thỏa thuận. Như vậy, hai vấn ñề pháp lý chủ ñạo cần ñược làm rõ trong một giao kết hợp ñồng là: thế nào là ñề nghị giao kết hợp ñồng và chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng? Trong quá trình giao kết hợp ñồng TMĐT, các bên có thể tiến hành ñàm phán, thỏa thuận trong môi trường ảo ở hai khu vực ñịa lý hoàn toàn khác nhau, nhưng trình tự giao kết vẫn thông qua hai giai ñoạn là ñề nghị và chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng. Thông thường, các DN thường tiến hành giao kết hợp ñồng qua thư ñiện tử (email) và qua mạng trao ñổi dữ liệu ñiện tử (Electronic Data Interchange – EDI), vì thế ñề nghị và chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng không ñược trao ñổi trực tiếp với nhau mà trao ñổi qua việc truyền gửi các thông ñiệp dữ liệu. Luật Giao dịch ñiện tử cũng có quy ñịnh: trong giao kết hợp ñồng, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác, ñề nghị giao kết hợp ñồng và chấp nhận giao kết hợp ñồng có thể ñược thực hiện thông qua thông ñiệp dữ liệu.12 Do ñó, ngoài những ñiểm tương ñồng với hợp ñồng thương mại truyền thống, ñối với những ñặc trưng của hợp ñồng TMĐT, pháp luật Việt Nam có một số chế ñộ pháp lý riêng. 11 12 Điều 5 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 khoản 2 Điều 36 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 26 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 2.1.2.1 Đề nghị giao kết hợp ñồng Là một khâu quan trọng cơ bản dẫn ñến quá trình xem xét và ký kết hợp ñồng, khái niệm ñề nghị giao kết hợp ñồng ñã ñược luật ñịnh trong Bộ luật Dân sự 2005, theo ñó tại khoản 1 Điều 390 quy ñịnh: ñề nghị giao kết hợp ñồng là việc thể hiện rõ ý ñịnh giao kết hợp ñồng và chịu sự ràng buộc về ñề nghị này của bên ñề nghị ñối với bên ñã ñược xác ñịnh cụ thể. Đề nghị giao kết hợp ñồng truyền thống hay hợp ñồng ñiện tử, nói chung ñều có bản chất là hành vi pháp lý ñơn phương của một chủ thể, có nội dung bày tỏ ý ñịnh giao kết hợp ñồng với chủ thể khác theo những ñiều kiện xác ñịnh.13 Đề nghị giao kết hợp ñồng có thể do bên bán hoặc bên mua thực hiện. Trong giao dịch thương mại truyền thống giữa các DN với nhau, bên ñưa ra ñề nghị thường gửi văn bản ñến bên kia, ñó cũng là phương pháp ñể các bên nhằm giảm chi phí và ít tốn thời gian cho việc gặp mặt, nhưng phương pháp phổ biến và ñược xem như an toàn là ñôi bên gặp mặt trực tiếp ñể trao ñổi. Sự phát triển của công nghệ thông tin ñã thúc ñẩy các DN biết tận dụng ñược lợi thế của TMĐT ñể cắt giảm chi phí, thời gian và công sức. Telex, fax bắt ñầu ñược sử dụng từ rất lâu, phát triển vượt bậc hơn nữa là ngày nay, các công nghệ ñó ñã dần dần ñược thay thế bằng công nghệ truyền gửi dữ liệu nhanh hơn, hiện ñại hơn trong công tác chào hàng của DN như thư ñiện tử, ñiện thoại, trao ñổi dữ liệu ñiện tử… Điều kiện ñầu tiên và tiên quyết ñể ñược xem là một lời ñề nghị giao kết hợp ñồng là phải có bên nhận cụ thể, bên nhận có thể là một hay nhiều chủ thể xác ñịnh, nếu không thì chỉ ñược xem là thông báo về ñề nghị giao kết hợp ñồng. Cụ thể, tại Điều 12 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử quy ñịnh: “một thông báo bằng chứng từ ñiện tử về ñề nghị giao kết hợp ñồng mà không có bên nhận cụ thể thì chỉ là thông báo mời ñề nghị giao kết hợp ñồng. Thông báo ñó chưa ñược coi là ñề nghị giao kết hợp ñồng, trừ khi bên thông báo chỉ rõ tại thông báo ñó trách nhiệm của mình trong trường hợp nhận ñược trả lời chấp nhận”. Hầu hết các nội dung pháp lý hiện hành về ñề nghị giao kết hợp ñồng TMĐT ñược quy ñịnh trong Bộ luật Dân sự. Cụ thể, ñể xác ñịnh thời ñiểm ràng buộc trách nhiệm pháp lý của lời ñề nghị, cần xác ñịnh thời ñiểm có hiệu lực của nó. Thời ñiểm 13 Giáo trình Luật Thương mại, Đại học Cần Thơ, trang 23 GVHD: Phạm Mai Phương 27 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ñề nghị giao kết hợp ñồng có hiệu lực ñược xác ñịnh như sau: do bên ñề nghị ấn ñịnh hoặc nếu bên ñề nghị không ấn ñịnh thì ñề nghị giao kết hợp ñồng có hiệu lực kể từ khi bên ñược ñề nghị nhận ñược ñề nghị ñó.14 Cũng theo quy ñịnh tại Điều luật này của Bộ luật Dân sự, ñược coi là ñã nhận ñược ñề nghị giao kết hợp ñồng khi “ñề nghị ñược ñưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên ñược ñề nghị”. Quy ñịnh này chính là ñể áp dụng cho các ñề nghị ñược tạo lập dưới dạng thông ñiệp dữ liệu. Như vậy, nếu bên ñề nghị không có ấn ñịnh thời ñiểm ñề nghị có hiệu lực trong lời ñề nghị của mình thì kể từ thời ñiểm lời ñề nghị nhập vào hệ thống thông tin chính thức của DN ñược ñề nghị thì lời ñề nghị ñó phát sinh hiệu lực. Nếu người nhận không chỉ ñịnh một hệ thống thông tin ñể nhận thông ñiệp dữ liệu thì thời ñiểm nhận thông ñiệp dữ liệu là thời ñiểm thông ñiệp dữ liệu ñó nhập vào bất kỳ hệ thống thông tin nào của người nhận,15 tức là nếu không thể biết ñược hệ thống thông tin nào là chính thức và bên ñược ñề nghị cũng không có chỉ ñịnh trước là bên ñề nghị phải gửi ñề nghị vào hệ thống thông tin nào của mình thì thời ñiểm phát sinh hiệu lực của lời ñề nghị là khi nó nhập vào bất kỳ hệ thống thông tin nào của bên ñược ñề nghị. Bên ñề nghị phải chịu trách nhiệm về lời ñề nghị của mình. Tuy nhiên, luật vẫn cho phép bên ñề nghị ñược quyền thay ñổi, rút lại, hủy bỏ lời ñề nghị khi thỏa các ñiều kiện luật ñịnh, nhằm ñảm bảo lợi ích của các bên có liên quan. Cụ thể, Điều 392 Bộ luật Dân sự quy ñịnh ñiều kiện thay ñổi, rút lại ñề nghị như sau: 1. Bên ñề nghị giao kết hợp ñồng có thể thay ñổi, rút lại ñề nghị giao kết hợp ñồng trong các trường hợp sau ñây: a) Nếu bên ñược ñề nghị nhận ñược thông báo về việc thay ñổi hoặc rút lại ñề nghị trước hoặc cùng với thời ñiểm nhận ñược ñề nghị; b) Điều kiện thay ñổi hoặc rút lại ñề nghị phát sinh trong trường hợp bên ñề nghị có nêu rõ về việc ñược thay ñổi hoặc rút lại ñề nghị khi ñiều kiện ñó phát sinh. 2. Khi bên ñề nghị thay ñổi nội dung của ñề nghị thì ñề nghị ñó ñược coi là ñề nghị mới. 14 Điều 391 Bộ luật Dân sự 2005 15 Khoản 1 Điều 19 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 28 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Quy ñịnh trên của pháp luật có thể sẽ gây khó khăn cho bên ñề nghị khi mà các thao tác ñược tiến hành trong môi trường ñiện tử, nội dung cụ thể sẽ ñược phân tích ở phần sau của luận văn. Trong trường hợp bên ñề nghị giao kết hợp ñồng thực hiện quyền huỷ bỏ ñề nghị do ñã nêu rõ quyền này trong ñề nghị thì phải thông báo cho bên ñược ñề nghị và thông báo này chỉ có hiệu lực khi bên ñược ñề nghị nhận ñược thông báo trước khi bên ñược ñề nghị trả lời chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng (Điều 393 Bộ luật Dân sự). Tuy nhiên, khi bên ñược ñề nghị không ñồng ý giao kết hợp ñồng, do bên ñề nghị chủ ñộng muốn bỏ lời ñề nghị ban ñầu hoặc do cả hai bên ñều không muốn hợp tác với nhau thì có thể chấm dứt hiệu lực của ñề nghị giao kết hợp ñồng mặc dù nó ñã phát sinh hiệu lực bằng các cách sau: Bên nhận ñược ñề nghị trả lời không chấp nhận; Hết thời hạn trả lời chấp nhận; Khi thông báo về việc thay ñổi hoặc rút lại ñề nghị có hiệu lực; Khi thông báo về việc huỷ bỏ ñề nghị có hiệu lực; Theo thoả thuận của bên ñề nghị và bên nhận ñược ñề nghị trong thời hạn chờ bên ñược ñề nghị trả lời.16 2.1.2.2 Chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng Theo cơ chế hỏi – ñáp, khi nhận ñược ñề nghị, DN ñược ñề nghị sẽ trả lời chấp nhận hoặc không chấp nhận giao kết hợp ñồng nhằm thể hiện cho bên kia biết ý ñịnh của mình. Nếu như lời ñề nghị ñược xem là công ñoạn ñầu tiên phải có ñể dẫn ñến quá trình xem xét, ký kết hợp ñồng thì chấp nhận giao kết hợp ñồng là công ñoạn tiếp theo không phải luôn xảy ra nhưng một hợp ñồng chỉ ñược hình thành khi có sự chấp nhận từ phía bên kia. Điều 396 Bộ luật Dân sự 2005 quy ñịnh: “Chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng là sự trả lời của bên ñược ñề nghị ñối với bên ñề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của ñề nghị”. Điều kiện ñể một chấp nhận chào hàng có hiệu lực là chấp nhận toàn bộ nội dung của chào hàng và việc chấp nhận ñược thực hiện trong thời hạn quy ñịnh. Trong trường hợp bên ñược ñề nghị có ý ñịnh giao kết hợp ñồng, nhưng lại có chỉnh sửa, bổ sung một số ñiều kiện của lời ñề nghị ban ñầu thì ñây ñược xem là một lời ñề nghị mới từ phía bên ñược ñề nghị. Cụ thể, tại Điều 397 Bộ luật Dân sự 2005 quy ñịnh về thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp ñồng như sau: 16 Điều 394 Bộ luật Dân sự 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 29 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 1. Khi bên ñề nghị có ấn ñịnh thời hạn trả lời thì việc trả lời chấp nhận chỉ có hiệu lực khi ñược thực hiện trong thời hạn ñó; nếu bên ñề nghị giao kết hợp ñồng nhận ñược trả lời khi ñã hết thời hạn trả lời thì chấp nhận này ñược coi là ñề nghị mới của bên chậm trả lời. Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp ñồng ñến chậm vì lý do khách quan mà bên ñề nghị biết hoặc phải biết về lý do khách quan này thì thông báo chấp nhận giao kết hợp ñồng vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp bên ñề nghị trả lời ngay không ñồng ý với chấp nhận ñó của bên ñược ñề nghị. 2. Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể cả trong trường hợp qua ñiện thoại hoặc qua các phương tiện khác thì bên ñược ñề nghị phải trả lời ngay có chấp nhận hoặc không chấp nhận, trừ trường hợp có thoả thuận về thời hạn trả lời. Nếu như bên ñược ñề nghị ñã trả lời chấp nhận giao kết hợp ñồng nhưng sau ñó thay ñổi ý ñịnh thì có thể rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp ñồng nếu thỏa ñiều kiện của Điều 400 Bộ luật Dân sự 2005: Bên ñược ñề nghị giao kết hợp ñồng có thể rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp ñồng, nếu thông báo này ñến trước hoặc cùng với thời ñiểm bên ñề nghị nhận ñược trả lời chấp nhận giao kết hợp ñồng. 2.1.3 Thời ñiểm, ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng 2.1.3.1 Thời ñiểm giao kết hợp ñồng Về nguyên tắc chung, hợp ñồng ñược giao kết vào thời ñiểm các bên ñạt ñược sự thỏa thuận. Thời ñiểm giao kết hợp ñồng ñược quy ñịnh khác nhau phụ thuộc vào cách thức giao kết và hình thức của hợp ñồng. Theo cách thức giao dịch truyền thống, các bên tham gia giao dịch có thể trực tiếp nghe, cầm, nắm ñược thông tin qua hình thức nói, ñưa văn bản giấy trực tiếp cho nhau hoặc gửi, nhận qua ñường bưu ñiện, nhưng không dễ xác ñịnh chính xác thông tin ñó ñược nói, gửi ñi, nhận ñược vào thời ñiểm cụ thể nào? Việc xác ñịnh ñược chính xác thời ñiểm gửi, nhận một thông tin có vai trò quan trọng, là căn cứ phát sinh, thay ñổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia giao dịch. Trong giao dịch ñiện tử, căn cứ phát sinh, thay ñổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia giao dịch thông qua việc xác ñịnh thời ñiểm, ñịa ñiểm gửi, nhận thông tin dưới dạng thông ñiệp dữ liệu cũng không thay ñổi. Tuy nhiên, với ñặc ñiểm của giao dịch ñiện tử là ñược tiến hành thông qua phương tiện ñiện tử vì thế việc xác ñịnh thời ñiểm gửi, nhận thông tin theo cách thức truyền thống như căn cứ GVHD: Phạm Mai Phương 30 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam vào thời ñiểm các bên trực tiếp hoặc thông qua người thứ ba ñể gửi ñi, nhận ñược ñã không còn phù hợp. Để ñáp ứng yêu cầu này, Luật Giao dịch ñiện tử ñã chọn cách xác ñịnh theo hướng tôn trọng sự thỏa thuận của các bên về thời ñiểm gửi, nhận thông tin. Trường hợp các bên không có thỏa thuận thì thời ñiểm các bên gửi, nhận thông tin ñược căn cứ vào thời ñiểm phương tiện ñiện tử mà các bên sử dụng ñể trao ñổi thông tin gửi, nhận những thông tin ñó. Với sự phát triển của nền công nghệ tiên tiến, việc xác ñịnh thời ñiểm gửi, nhận thông tin càng trở nên dễ dàng và chính xác hơn bởi các phương tiện kỹ thuật hiện ñại. Hệ thống pháp luật về giao dịch ñiện tử gián tiếp quy ñịnh thời ñiểm giao kết hợp ñồng TMĐT thông qua quy ñịnh về thời ñiểm gửi, nhận thông ñiệp dữ liệu. Theo khoản 1 Điều 404 Bộ luật Dân sự 2005 quy ñịnh thời ñiểm giao kết hợp ñồng như sau: hợp ñồng dân sự ñược giao kết vào thời ñiểm bên ñề nghị nhận ñược trả lời chấp nhận giao kết. Theo ñó, thời ñiểm nhận ñược chấp nhận giao kết hợp ñồng (chứng từ ñiện tử) ñược quy ñịnh tại Điều 10 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử như sau: trong trường hợp các bên không có thỏa thuận khác, thời ñiểm nhận một chứng từ ñiện tử là thời ñiểm chứng từ ñiện tử ñó tới ñược ñịa chỉ ñiện tử do người nhận chỉ ra và có thể truy cập ñược. Một vấn ñề còn bỏ ngõ là yếu tố “có thể truy cập ñược” vẫn chưa ñược giải thích rõ ràng trong văn bản này, nhưng trước ñó trong Nghị ñịnh số 57/2006/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử (ñã hết hiệu lực) có giải thích thế nào là “có thể truy cập ñược”, cụ thể là: người nhận ñược coi là có thể truy cập ñược một chứng từ ñiện tử khi chứng từ ñiện tử ñó tới ñược ñịa chỉ ñiện tử của người nhận. Như vậy, trong cách giải thích về cụm từ “có thể truy cập ñược” trên làm cho người ñọc hiểu rằng người nhận ñược xem là có thể truy cập ñược một chứng từ ñiện tử khi nó tới ñược bất kỳ ñịa chỉ ñiện tử nào của người nhận. Trong trường hợp các bên muốn chắc chắn trong việc gửi, nhận thông tin và có thỏa thuận với nhau về vấn ñề gửi thông báo xác nhận khi nhận ñược các chứng từ ñiện tử trong quá trình giao dịch thì thời ñiểm giao kết hợp ñồng sẽ ñược xác ñịnh theo quy ñịnh riêng của pháp luật hiện hành. Cụ thể, trong trường hợp các bên tham gia giao dịch không có thoả thuận khác thì việc nhận thông ñiệp dữ liệu ñược quy ñịnh như sau:17 17 Khoản 2 Điều 18 Luật Giao dịch ñiện tử GVHD: Phạm Mai Phương 31 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam - Trường hợp trước hoặc trong khi gửi thông ñiệp dữ liệu, người khởi tạo có yêu cầu hoặc thoả thuận với người nhận về việc người nhận phải gửi cho mình thông báo xác nhận khi nhận ñược thông ñiệp dữ liệu thì người nhận phải thực hiện ñúng yêu cầu hoặc thoả thuận này; - Trường hợp trước hoặc trong khi gửi thông ñiệp dữ liệu, người khởi tạo ñã tuyên bố thông ñiệp dữ liệu ñó chỉ có giá trị khi có thông báo xác nhận thì thông ñiệp dữ liệu ñó ñược xem là chưa gửi cho ñến khi người khởi tạo nhận ñược thông báo của người nhận xác nhận ñã nhận ñược thông ñiệp dữ liệu ñó; - Trường hợp người khởi tạo ñã gửi thông ñiệp dữ liệu mà không tuyên bố về việc người nhận phải gửi thông báo xác nhận và cũng chưa nhận ñược thông báo xác nhận thì người khởi tạo có thể thông báo cho người nhận là chưa nhận ñược thông báo xác nhận và ấn ñịnh khoảng thời gian hợp lý ñể người nhận gửi xác nhận; nếu người khởi tạo vẫn không nhận ñược thông báo xác nhận trong khoảng thời gian ñã ấn ñịnh thì người khởi tạo có quyền xem là chưa gửi thông ñiệp dữ liệu ñó. Như vậy, trong trường hợp bên ñược ñề nghị có yêu cầu hoặc thỏa thuận với bên ñề nghị là phải gửi thông báo xác nhận khi nhận ñược chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng và nếu như các bên giao dịch không có thỏa thuận khác thì hợp ñồng chỉ ñược giao kết khi có thông báo xác nhận từ phía DN ñề nghị và thời ñiểm giao kết hợp ñồng là thời ñiểm bên chấp nhận ñề nghị nhận ñược thông báo xác nhận của bên ñề nghị chứ không phải là thời ñiểm nhận ñược chấp nhận ñề nghị. 2.1.3.2 Địa ñiểm giao kết hợp ñồng Trong giao dịch TMĐT, DN chào hàng và DN ñược chào hàng có thể thực hiện việc trao ñổi dữ liệu ñể giao kết hợp ñồng ở mọi nơi. Các bên tiến hành giao dịch không nhất thiết ở tại trụ sở hay tại nơi cư trú của mình mà mọi lúc, mọi nơi ñều có thể truy cập vào mạng ñể gửi và nhận thông tin. Vì thế việc xác ñịnh nơi giao kết hợp ñồng cũng phức tạp hơn. Điều 403 Bộ luật Dân sự 2005 quy ñịnh về ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng như sau: ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng dân sự do các bên thoả thuận; nếu không có thoả thuận thì ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng dân sự là nơi cư trú của cá nhân hoặc trụ sở của pháp nhân ñã ñưa ra ñề nghị giao kết hợp ñồng. Cụ thể, Điều 10 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử quy ñịnh ñịa ñiểm kinh doanh_ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng như sau: Địa ñiểm kinh doanh của người khởi tạo ñược coi là ñịa ñiểm gửi chứng từ ñiện GVHD: Phạm Mai Phương 32 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam tử và ñịa ñiểm kinh doanh của người nhận ñược coi là ñịa ñiểm nhận chứng từ ñiện tử. Trong ñó, ñịa ñiểm kinh doanh của các bên ñược quy ñịnh chi tiết như sau:18 1. Địa ñiểm kinh doanh của mỗi bên là ñịa ñiểm do bên ñó chỉ ra, trừ khi bên khác nêu rõ bên ñó không có ñịa ñiểm kinh doanh tại ñịa ñiểm này. 2. Trong trường hợp một bên có nhiều ñịa ñiểm kinh doanh nhưng không chỉ ra ñịa ñiểm kinh doanh nào thì ñịa ñiểm kinh doanh là ñịa ñiểm có mối quan hệ mật thiết nhất với hợp ñồng liên quan xét tới mọi bối cảnh trước và tại thời ñiểm giao kết hợp ñồng. 3. Trong trường hợp một cá nhân không có ñịa ñiểm kinh doanh thì ñịa ñiểm kinh doanh là nơi ñăng ký thường trú của cá nhân ñó. 4. Một ñịa ñiểm không ñược coi là ñịa ñiểm kinh doanh nếu ñịa ñiểm ñó chỉ là nơi ñặt máy móc, thiết bị công nghệ của hệ thống thông tin do một bên sử dụng ñể giao kết hợp ñồng hoặc chỉ là nơi các bên khác có thể truy cập hệ thống thông tin ñó. 5. Một ñịa danh gắn với tên miền hay ñịa chỉ thư ñiện tử của một bên không nhất thiết liên quan tới ñịa ñiểm kinh doanh của bên ñó. Tóm lại, nếu không có thỏa thuận khác, ñịa ñiểm giao kết hợp ñồng TMĐT giữa hai DN chính là ñịa ñiểm kinh doanh của DN ñã ñưa ra lời ñề nghị giao kết hợp ñồng, việc xác ñịnh ñịa ñiểm kinh doanh sẽ tuân theo quy ñịnh trên và nó cũng ñược xem là ñịa ñiểm gửi lời ñề nghị ñó, mặc dù trên thực tế có thể lời ñề nghị ñược DN gửi ñi ở một nơi không phải là ñịa ñiểm kinh doanh của mình. 2.2 Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng TMĐT 2.2.1 Đối tượng của hợp ñồng Đối tượng của hợp ñồng TMĐT cũng giống như hợp ñồng thương mại truyền thống ñó là hàng hóa và dịch vụ. Theo cách hiểu thông thường, hàng hóa là sản phẩm lao ñộng của con người, ñược tạo ra nhằm mục ñích thỏa mãn nhu cầu của con người. 18 Điều 11 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử GVHD: Phạm Mai Phương 33 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Điều 3 Luật Thương mại 2005 ñịnh nghĩa ñối tượng của hợp ñồng thương mại bằng cách liệt kê các loại hàng hóa: 2. Hàng hóa bao gồm: a) Tất cả các loại ñộng sản, kể cả ñộng sản hình thành trong tương lai; b) Những vật gắn liền với ñất ñai; Điều 174, Bộ luật Dân sự 2005 giải thích rõ hơn thế nào là ñộng sản. Theo ñó, Luật quy ñịnh: 1. Bất ñộng sản là các tài sản bao gồm: a) Đất ñai; b) Nhà, công trình xây dựng gắn liền với ñất ñai, kể cả các tài sản gắn liền với nhà, công trình xây dựng ñó; c) Các tài sản khác gắn liền với ñất ñai; d) Các tài sản khác do pháp luật quy ñịnh. 2. Động sản là những tài sản không phải là bất ñộng sản. Tài sản thì bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản.19 Như vậy, trong giao kết hợp ñồng thương mại truyền thống hay ñiện tử thì ñối tượng của các cuộc giao dịch cũng là các loại hàng hóa và dịch vụ mà các DN thường trao ñổi mua bán, cung ứng trên thị trường và ñương nhiên các ñối tượng ñược ñưa vào hợp ñồng mua bán này phải không thuộc trường hợp vi phạm quy ñịnh của pháp luật. Các chủ thể không ñược lợi dụng thương mại ñiện tử ñể kinh doanh hàng giả, hàng hóa, dịch vụ vi phạm quyền sở hữu trí tuệ; hàng hóa, dịch vụ thuộc danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh (khoản 1 Điều 4 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử). Nếu như trước kia DN tiến hành mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ bằng cách gặp mặt trao ñổi về loại hàng hóa, dịch vụ ñó và sau ñó sẽ ký hợp ñồng văn bản nếu ñồng ý vụ giao dịch ñó thì ngày nay cũng là những ñối tượng hàng hóa, dịch vụ ñó chỉ là cách thức tiến hành giao dịch hiện ñại hơn, dễ dàng hơn và ít tốn kém hơn thông qua các phương tiện ñiện tử. 19 Điều 163 Bộ luật Dân sự 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 34 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Đặc biệt là ñối với các ñối tượng là các hàng hóa và dịch vụ “số hóa”, ngày nay ñã có phương thức truyền gửi thuận tiện hơn rất nhiều. Trước ñây, các sản phẩm phi vật thể như: các chương trình phần mềm, các website, phim truyện, sách ñiện tử… người ta thường trao ñổi hiện vật bằng cách ñưa vào ñĩa, vào băng, in thành sách báo, thành văn bản rồi ñưa, nhận trực tiếp. Ngày nay, các DN trao ñổi các hàng hóa ñó dưới dạng dung liệu bằng cách truyền gửi qua mạng. Các loại hàng hóa, dịch vụ ñược các DN kinh doanh và trao ñổi mua bán trên thị trường ngày càng ña dạng. Song, các ñối tượng này của hợp ñồng TMĐT sẽ ñem lại lợi ích kinh tế cao hơn bằng các phương pháp trao ñổi tối ưu hơn qua TMĐT. 2.2.2 Điều kiện có hiệu lực của hợp ñồng Sau thời ñiểm giao kết hợp ñồng, một vấn ñề quan trọng tiếp theo các bên giao dịch quan tâm là ñảm bảo cho hợp ñồng ñó ñược thực hiện thông qua hiệu lực của nó, vì mục ñích của việc giao kết một hợp ñồng chính là thực hiện những công việc ñã thỏa thuận trong hợp ñồng ñó. Theo quy ñịnh của Điều 405 Bộ luật Dân sự 2005 thì hợp ñồng ñược giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời ñiểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy ñịnh khác. Để ñảm bảo tính hiệu lực của một hợp ñồng TMĐT cần ñảm bảo các ñiều kiện cơ bản sau: ñiều kiện về chủ thể, ñiều kiện về nội dung và ñiều kiện về hình thức. 2.2.2.1 Chủ thể của hợp ñồng Một hợp ñồng thương mại sẽ ñược xác lập trên cơ sở thỏa thuận của hai chủ thể là bên mua và bên bán. Trong phạm vi nghiên cứu của ñề tài này, các chủ thể giao dịch mua bán với nhau chính là các DN. Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn ñịnh, ñược ñăng ký kinh doanh theo quy ñịnh của pháp luật nhằm mục ñích thực hiện các hoạt ñộng kinh doanh.20 Đối với TMĐT, các bên thể hiện ý chí của mình bằng cách thức truyền gửi dữ liệu cho nhau thông qua các phương tiện ñiện tử, từ ñó làm xuất hiện thêm một chủ thể thứ ba ñó là các tổ chức cung cấp dịch vụ mạng, các cơ quan chứng thực hợp ñồng ñiện tử… Tuy nhiên, các cơ quan, tổ chức này chỉ ñóng vai trò trung gian trong khâu giao kết hợp ñồng giữa hai DN, không phải là chủ thể giao kết hợp ñồng. Chính yếu tố ñặc trưng của hợp ñồng TMĐT là khoảng cách ñịa lý ñã làm cho vấn ñề xác ñịnh năng lực, ý chí của chủ thể giao kết trở 20 Khoản 1 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 35 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam nên khó khăn hơn so với hợp ñồng thương mại truyền thống. Luật GDĐT quy ñịnh về người khởi tạo và người nhận thông ñiệp dữ liệu như sau: “Người khởi tạo thông ñiệp dữ liệu là cơ quan, tổ chức, cá nhân tạo hoặc gửi một thông ñiệp dữ liệu trước khi thông ñiệp dữ liệu ñó ñược lưu giữ nhưng không bao hàm người trung gian chuyển thông ñiệp dữ liệu” (khoản 1 Điều 16) và “Người nhận thông ñiệp dữ liệu là người ñược chỉ ñịnh nhận thông ñiệp dữ liệu từ người khởi tạo thông ñiệp dữ liệu nhưng không bao hàm người trung gian chuyển thông ñiệp dữ liệu ñó” (khoản 1 Điều 18). Khái niệm “người khởi tạo” lại ñược quy ñịnh một lần nữa ở Nghị ñịnh 52/2013/NĐCP về Thương mại ñiện tử tại khoản 4 Điều 3 như sau: “Người khởi tạo là bên, hoặc người ñại diện của bên ñó, ñã tạo ra hoặc gửi ñi chứng từ ñiện tử trước khi lưu trữ nó. Người khởi tạo không bao gồm bên hoạt ñộng với tư cách là người trung gian liên quan tới chứng từ ñiện tử”. Như vậy, Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử ñã bổ sung thêm chủ thể nữa là “người ñại diện” trong khái niệm “người khởi tạo”, ñồng thời quy ñịnh trên cũng loại trừ một bên chủ thể là các cơ quan, tổ chức, cá nhân ñại diện cho cơ quan, tổ chức, cá nhân khác thực hiện việc gửi, nhận hoặc lưu trữ một thông ñiệp dữ liệu hoặc cung cấp các dịch vụ liên quan ñến thông ñiệp dữ liệu ñó, những người này ñược gọi là người trung gian; họ chỉ thực hiện việc gửi theo yêu cầu, chỉ ñịnh, do ñó về nguyên tắc, họ không thể biết nội dung của thông ñiệp dữ liệu ñược gửi và ñương nhiên không thể chịu trách nhiệm về nội dung của thông ñiệp dữ liệu ñó. Khái niệm “người nhận” tại khoản 5 Điều 3 của Nghị ñịnh này ñược quy ñịnh gần như tương tự với khái niệm “người nhận” trong Luật Giao dịch ñiện tử hiện hành.21 Đối với hợp ñồng TMĐT giữa hai DN, các vấn ñề có thể phát sinh khi một ñơn chào hàng hoặc một sự chấp nhận bị mạo danh bởi một người nào ñó không có thẩm quyền về mặt pháp lý ñể ràng buộc DN với hợp ñồng. Hay là trong trường hợp một nhân viên của một DN ñưa ra lời chào hàng cho một DN khác hoặc chấp nhận chào hàng với một DN nhưng sau ñó DN này lại xác nhận rằng họ không ủy quyền cho nhân viên ñó làm ñiều này. Như vậy, rõ ràng rủi ro hoàn toàn có thể xảy ra khi các DN tiến hành giao kết hợp ñồng mà không có cơ chế kiểm tra xác thực người ñang tiến hành giao dịch với mình có phải ñối tác mà mình mong muốn giao dịch không? Kéo theo ñó là các thiệt hại về vật chất và danh tiếng mà DN không hề mong muốn. Hành 21 Khoản 5 Điều 3 Nghị Định 52/2013/NĐ-CP Người nhận là bên nhận ñược chứng từ ñiện tử theo chủ ý của người khởi tạo. Người nhận không bao gồm bên hoạt ñộng với tư cách là người trung gian liên quan tới chứng từ ñiện tử. GVHD: Phạm Mai Phương 36 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam vi vi phạm về mặt chủ thể trong giao kết hợp ñồng TMĐT là một trong những vi phạm mang tính ñặc trưng và ñã trở nên phổ biến của hoạt ñộng TMĐT nói chung. Giả mạo thông tin của thương nhân, tổ chức, cá nhân khác ñể tham gia hoạt ñộng thương mại ñiện tử là một trong các hành vi bị cấm trong hoạt ñộng TMĐT ñược quy ñịnh tại Điều 4 của Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử. Để có thể hạn chế ñược những rủi ro như trên, các DN cần phải có cách thức kiểm tra xác thực chủ thể ñang tiến hành giao dịch với mình. Các giải pháp ñiện tử tốt nhất là “chữ ký ñiện tử”, “chữ ký ñiện tử” không những xác minh cho tính toàn vẹn của nội dung thông tin chứa trong văn bản mà còn xác ñịnh ñược người ký thông ñiệp dữ liệu ñó, Điều 21 Luật Giao dịch ñiện tử quy ñịnh: “Chữ ký ñiện tử ñược tạo lập dưới dạng từ, chữ, số, ký hiệu, âm thanh hoặc các hình thức khác bằng phương tiện ñiện tử, gắn liền hoặc kết hợp một cách lô gíc với thông ñiệp dữ liệu, có khả năng xác nhận người ký thông ñiệp dữ liệu và xác nhận sự chấp thuận của người ñó ñối với nội dung thông ñiệp dữ liệu ñược ký”. Về ñiều kiện ñể bảo ñảm an toàn cho chữ ký ñiện tử có thể xem thêm tại Điều 22 của Luật Giao dịch ñiện tử. Một dạng chữ ký ñiện tử hiện nay ñược xem là an toàn và áp dụng phổ biến là “Chữ ký số”. “Chữ ký số” ñược tạo ra bằng sự biến ñổi một thông ñiệp dữ liệu sử dụng hệ thống mật mã không ñối xứng theo ñó người có ñược thông ñiệp dữ liệu ban ñầu và khoá công khai của người ký có thể xác ñịnh ñược chính xác: Việc biến ñổi nêu trên ñược tạo ra bằng ñúng khoá bí mật tương ứng với khoá công khai trong cùng một cặp khóa; Sự toàn vẹn nội dung của thông ñiệp dữ liệu kể từ khi thực hiện việc biến ñổi nêu trên.22Như vậy, ñể ñảm bảo an toàn cho quá trình giao kết hợp ñồng, các DN nên thỏa thuận sử dụng chữ ký số của tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số trong quá trình giao dịch nhằm tránh trường hợp bị mạo danh hoặc lừa dối mà thiết lập các hợp ñồng. Chứng thực chữ ký số là công tác có ý nghĩa lớn trong việc xác thực người ký trong trường hợp có sự phủ nhận về giá trị pháp lý của chữ ký trong hợp ñồng khi xảy ra tranh chấp. Đồng thời, khi giao dịch với ñối tác, DN không nên chỉ căn cứ vào chữ ký ñiện tử là hoàn toàn tin tưởng mà ñối với trường hợp nếu thấy chữ ký không ñảm bảo an toàn như gồm những ký tự quá ñơn giản thì cần phải thận trọng (vì những chữ ký ñiện tử tự tạo quá ñơn giản có thể bị làm giả) hoặc là có thể yêu cầu bên ñang tiến hành giao dịch với mình 22 khoản 4 Điều 3 Nghị ñịnh số 26/2007/NĐ-CP Quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về chữ ký số và dịch vụ chứng thực chữ ký số GVHD: Phạm Mai Phương 37 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam xác nhận lại các thông tin cần thiết ñể ñảm bảo ñúng là ñối tác, chủ thể có thẩm quyền ký kết. Đối với ñối tác mới giao dịch lần ñầu thì cần kiểm tra thận trọng thông tin về ñối tác ñó nhằm chắc chắn rằng ñó là DN có tồn tại và có thể giao kết hợp ñồng ñược. 2.2.2.2 Nội dung hợp ñồng Như ñã ñề cập ở phần trên, hợp ñồng TMĐT cũng có những nội dung với những ñiều khoản giống như nội dung của hợp ñồng thương mại truyền thống chỉ khác nhau ở hình thức thể hiện những nội dung này. Nội dung của hợp ñồng là các ñiều khoản do các bên thỏa thuận, thể hiện quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp ñồng. Xuất phát từ tính chất của quan hệ hợp ñồng mua bán trong thương mại, có thể chia nội dung của hợp ñồng thành ba loại ñiều khoản với những ý nghĩa khác nhau: ñiều khoản chủ yếu, ñiều khoản thường lệ và ñiều khoản tùy nghi. - Điều khoản chủ yếu: các ñiều khoản chủ yếu nêu lên những quyền và nghĩa vụ chủ yếu của các bên làm cơ sở cho việc thực hiện hợp ñồng. Phần này chứa ñựng các nội dung cơ bản như: tên hàng hóa, dịch vụ; số lượng; chất lượng; giá cả; phương thức thanh toán; ñịa ñiểm và thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ... - Điều khoản thường lệ: là ñiều khoản ñã ñược quy ñịnh trong các văn bản quy phạm pháp luật. Dù các ñiều khoản này không ñược ghi vào hợp ñồng nhưng các bên mặc nhiên thừa nhận và phải thực hiện ñúng như pháp luật ñã quy ñịnh như: hàng hóa phải thuộc sở hữu của bên bán, hàng hóa phải có chất lượng phù hợp với mục ñích sử dụng... - Điều khoản tùy nghi: là những ñiều khoản ñược ñưa vào hợp ñồng theo sự thỏa thuận của các bên, căn cứ vào khả năng, nhu cầu của các bên ñể xác ñịnh thêm một số ñiều khoản khác. Trong khuôn khổ của pháp luật, các bên có quyền lựa chọn và thỏa thuận về những hành vi cụ thể. Điều ñó nhằm làm cho nội dung của hợp ñồng ñược rõ ràng, cụ thể, tạo ñiều kiện cho việc thực hiện hợp ñồng nhanh chóng, tránh sự hiểu lầm trong quan hệ hợp ñồng. Ngoài ra, khác với hợp ñồng thương mại truyền thống, các chủ thể giao kết hợp ñồng TMĐT còn phải chú ý ñến yếu tố kỹ thuật của công nghệ tin học vì công nghệ kỹ thuật gắn kết chặt chẽ với chế ñộ pháp lý liên quan ñến nội dung của hợp ñồng TMĐT. Cần phải thao tác tốt, chính xác quy trình kỹ thuật thì nội dung của hợp ñồng mới có thể ñược thể hiện và thực hiện theo ý muốn. 2.2.2.3 Hình thức hợp ñồng GVHD: Phạm Mai Phương 38 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Hợp ñồng TMĐT có thể là hợp ñồng ñược thảo và gửi qua thư ñiện tử hoặc là hợp ñồng ñược thiết lập qua quá trình trao ñổi dữ liệu ñiện tử. Các dạng biểu hiện về hình thức của giao kết hợp ñồng TMĐT là: Hình thức trao ñổi dữ liệu ñiện tử: trao ñổi dữ liệu ñiện tử (Electronic Data Interchange: EDI) là việc trao ñổi các dữ liệu dưới dạng “có cấu trúc”. Có cấu trúc nghĩa là các thông tin trao ñổi ñược các ñối tác thoả thuận với nhau sẽ tuân thủ theo một khuôn dạng nào ñó từ máy tính ñiện tử này sang máy tính ñiện tử khác giữa các DN với nhau. Theo Uỷ ban Liên Hợp Quốc về Luật Thương mại Quốc Tế (UNCITRAL), việc trao ñổi dữ liệu ñiện tử ñược quy ñịnh như sau: “Trao ñổi dữ liệu ñiện tử (EDI) là việc chuyển giao thông tin từ máy tính ñiện tử này sang máy tính ñiện tử khác bằng phương tiện ñiện tử, có sử dụng một tiêu chuẩn ñã ñược thoả thuận ñể cấu trúc thông tin”. Luật Giao dịch ñiện tử Việt Nam cũng ñưa ra khái niệm tương tự: “Trao ñổi dữ liệu ñiện tử (EDI – electronic data interchange) là sự chuyển thông tin từ máy tính này sang máy tính khác bằng phương tiện ñiện tử theo một tiêu chuẩn ñã ñược thỏa thuận về cấu trúc thông tin’’.23 Hình thức thanh toán ñiện tử: thanh toán ñiện tử (electronic payment) là việc thanh toán tiền thông qua bản tin ñiện tử (electronic message) thay cho việc dùng tiền mặt. Ví dụ, trả tiền mua hàng bằng thẻ mua hàng, thẻ tín dụng giữa các DN… Ngày nay, với sự phát triển của TMĐT, thanh toán ñiện tử ñã mở rộng và ñược thực hiện dưới các hình thức khác nhau như: - Trao ñổi dữ liệu ñiện tử tài chính (Financial Electronic Data Interchange, gọi tắt là FEDI) chuyên phục vụ cho việc thanh toán ñiện tử giữa các công ty giao dịch với nhau bằng ñiện tử. - Tiền mặt Internet (Internet Cash) là tiền mặt ñược mua từ một nơi phát hành (ngân hàng hoặc một tổ chức tín dụng nào ñó), sau ñó ñược chuyển ñổi tự do sang các ñồng tiền khác thông qua Internet, áp dụng trong phạm vi một nước cũng như giữa các quốc gia với nhau; tất cả ñều ñược thực hiện bằng kỹ thuật số hoá, vì thế tiền mặt này còn có tên gọi là “tiền mặt số hoá” (digital cash). 23 Khoản 15 Điều 4 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 39 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam - Túi tiền ñiện tử (electronic purse), còn gọi là “ví ñiện tử” là nơi ñể tiền mặt Internet, chủ yếu là thẻ thông minh (smart card), còn gọi là thẻ giữ tiền (stored value card), tiền ñược trả cho bất kỳ ai ñọc ñược thẻ ñó. - Giao dịch ngân hàng số hóa (Internet Banking) là dịch vụ Ngân hàng ñiện tử dùng ñể truy vấn thông tin tài khoản và thực hiện các giao dịch chuyển khoản, thanh toán qua mạng internet. Internet Banking cho phép khách hàng thực hiện giao dịch trực tuyến mà không cần ñến Ngân hàng. Chỉ cần một chiếc máy vi tính hoặc ñiện thoại di ñộng có kết nối internet và mã truy cập do Ngân hàng cung cấp, khách hàng ñã có thể thực hiện các giao dịch với Ngân hàng mọi lúc mọi nơi một cách an toàn. Hình thức thư ñiện tử: ñây là hình thức phổ biến của hợp ñồng TMĐT. Luật Giao dịch ñiện tử 2005 quy ñịnh hình thức hợp ñồng ñiện tử là hợp ñồng ñược thiết lập dưới dạng thông ñiệp dữ liệu” (Điều 33). Điều 10 của Luật này giải thích rõ hình thức thể hiện của thông ñiệp dữ liệu như sau: “Thông ñiệp dữ liệu ñược thể hiện dưới hình thức trao ñổi dữ liệu ñiện tử, chứng từ ñiện tử, thư ñiện tử, ñiện tín, ñiện báo, fax và các hình thức tương tự khác”. Các DN sử dụng thư ñiện tử ñể gửi cho nhau một cách “trực tuyến” thông qua mạng, gọi là thư ñiện tử (e-mail). Thông tin trong thư ñiện tử không phải tuân theo một cấu trúc ñịnh trước nào. Các hình thức trên ñều tồn tại dưới dạng thông ñiệp dữ liệu và có giá trị pháp lý như văn bản. 2.2.3 Thực hiện hợp ñồng Những thỏa thuận trong hợp ñồng có hiệu lực sẽ có giá trị ràng buộc các bên, hợp ñồng có tính chất là “luật” giữa các bên. Các bên phải thực hiện các nghĩa vụ ñã thỏa thuận theo ñúng hợp ñồng. Trong hợp ñồng thương mại, giao hàng là nghĩa vụ cơ bản nhất của bên bán. Việc thực hiện các nghĩa vụ khác của bên bán ñều có liên quan và nhằm mục ñích hoàn thành nghĩa vụ giao hàng cho bên mua. Hàng hóa, dịch vụ chính là ñối tượng chính các bên hướng ñến thông qua thiết lập hợp ñồng. Vì thế, việc giao nhận các ñối tượng ñó cũng quan trọng không kém. Đối với hàng hóa, dịch vụ “vật chất” thì phương thức giao nhận cũng ñược vận chuyển theo các kênh truyền thống như ñường bộ, ñường biển, ñường hàng không, chuyển phát nhanh qua bưu ñiện… Đặc biệt, ñối với nguyên liệu, máy móc… dĩ nhiên không thể giao qua mạng nhưng thông tin thì thực hiện ñược. Thông tin cũng là hàng hoá, các sản phẩm, dịch vụ liên quan ñến thông tin như: các phần mềm, sách ñiện tử, GVHD: Phạm Mai Phương 40 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam phim truyện… ñều có thể ñược vận chuyển một cách dễ dàng qua internet, rất nhanh và rất tiết kiệm. Tuy nhiên, ñối với các hàng hoá phải chuyển theo các kênh truyền thống thì internet vẫn là một trợ thủ ñắc lực khi nó theo dõi ñược tình trạng cũng như vị trí của hàng hoá trên ñường vận chuyển. Các công ty vận tải biển, các công ty phát chuyển nhanh thường cung cấp các dịch vụ này cho khách hàng của mình như một công cụ marketing hiệu quả. Dù là hàng hóa, dịch vụ loại gì thì bên bán cũng phải tuân thủ quy ñịnh của Luật Thương mại khi tiến hành giao hàng như: giao hàng ñúng ñối tượng, chất lượng, giao hàng ñúng thời hạn, ñúng ñịa ñiểm, ñảm bảo quyền sở hữu ñối với hàng hóa… Riêng ñối với các sản phẩm và dịch vụ “số hóa”, thực chất của việc mua bán, trao ñổi các sản phẩm này là việc trao ñổi dung liệu hàng hóa. Vì thế, hàng hóa có thể ñược bán nhiều lần do có bản sao, kéo theo ñó là tình trạng có tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ ñối với hàng hóa ñó. Pháp luật quy ñịnh, bên bán phải chịu trách nhiệm trong trường hợp có tranh chấp liên quan ñến quyền sở hữu trí tuệ ñối với hàng hóa ñã bán.24 Tương ứng với nghĩa vụ giao hàng của bên bán là nghĩa vụ nhận hàng của bên mua. Nhận hàng ñược hiểu là việc bên mua tiếp nhận trên thực tế hàng hóa từ bên bán, ñối với hàng hóa, dịch vụ kỹ thuật số thì có thể nhận hàng qua internet. Điều 56 Luật Thương mại 2005 quy ñịnh: Bên mua có nghĩa vụ nhận hàng theo thoả thuận và thực hiện những công việc hợp lý ñể giúp bên bán giao hàng. Trong quá trình thực hiện hợp ñồng, ñổi lại việc bên bán chuyển quyền sở hữu hàng hóa, cung ứng dịch vụ là nghĩa vụ thanh toán của bên mua. Bên mua phải thực hiện ñúng những nội dung ñã thỏa thuận trong hợp ñồng về ñồng tiền thanh toán, thời hạn, ñịa ñiểm thanh toán, trình tự, thủ tục tiến hành thanh toán… Cụ thể, Điều 50 Luật Thương mại 2005 quy ñịnh: 1. Bên mua có nghĩa vụ thanh toán tiền mua hàng và nhận hàng theo thỏa thuận. 2. Bên mua phải tuân thủ các phương thức thanh toán, thực hiện việc thanh toán theo trình tự, thủ tục ñã thỏa thuận và theo quy ñịnh của pháp luật. 24 Xem thêm Điều 46 Luật Thương mại 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 41 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3. Bên mua vẫn phải thanh toán tiền mua hàng trong trường hợp hàng hoá mất mát, hư hỏng sau thời ñiểm rủi ro ñược chuyển từ bên bán sang bên mua, trừ trường hợp mất mát, hư hỏng do lỗi của bên bán gây ra. Trong giao dịch mua bán giữa hai DN, thông thường có nhiều cách thanh toán khác nhau và việc lựa chọn phương thức thanh toán nào là tùy theo thỏa thuận giữa các bên. Các phương thức thanh toán áp dụng trong giao dịch TMĐT thường là: thanh toán bằng thẻ tín dụng, thanh toán qua cổng thanh toán, qua ví ñiện tử, thanh toán bằng tiền mặt, thanh toán bằng cách chuyển khoản… Tùy theo khả năng và ñiều kiện của mỗi bên mà có các phương thức thanh toán cho phù hợp. Thanh toán là khâu quan trọng trong việc triển khai thực hiện hợp ñồng, phương án thanh toán phụ thuộc không chỉ vào DN mà còn phụ thuộc vào khả năng cung cấp dịch vụ của các Ngân hàng. Trình ñộ phát triển công nghệ thanh toán của Ngân hàng ảnh hưởng trực tiếp ñến quy trình thanh toán của DN. Trong khi giao dịch B2C (giao dịch TMĐT giữa DN và người tiêu dùng) chủ yếu sử dụng phương thức thanh toán là qua thẻ tín dụng vì giá trị của các giao dịch không lớn thì trong giao dịch B2B, phương thức thanh toán này ít ñược sử dụng mà thay vào ñó là các phương thức thanh toán ñiện tử như: thanh toán qua hệ thống trao ñổi dữ liệu ñiện tử tài chính FEDI (Financial Electronic Data Interchange), chuyển tiền ñiện tử EFT (Electronic fund transfer) giữa các DN, séc ñiện tử… Tuy nhiên, ñối với giao dịch B2B trong nước thì phương thức thanh toán chủ yếu hiện nay vẫn theo phương thức truyền thống là thanh toán bằng tiền mặt hoặc chuyển khoản. Đồng thời, các DN Việt Nam thường là những DN hoạt ñộng với quy mô nhỏ lẻ, vì thế các phương thức thanh toán ñiện tử cũng có thể mang ñến rủi ro làm ảnh hưởng không nhỏ ñến tình hình kinh doanh của chính DN trong trường hợp có sự cố hoạt ñộng như: các phương tiện thanh toán ñiện tử có thể bị sự cố ngẫu nhiên hoặc bị mất các dữ liệu lưu trên thiết bị, một chức năng nào ñó ngừng hoạt ñộng, như chức năng kế toán hoặc chức năng bảo mật, hoặc lỗi trong quá trình truyền tải, xử lý thông tin. Ngoài ra, các vấn ñề liên quan ñến thanh toán như: ñịa ñiểm thanh toán, thời hạn thanh toán, xác ñịnh giá, ngừng thanh toán còn ñược quy ñịnh cụ thể trong Luật Thương mại 2005 (từ Điều 50 ñến Điều 55 Luật Thương mại 2005). GVHD: Phạm Mai Phương 42 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 2.2.4 Giá trị pháp lý của hợp ñồng TMĐT Như ñã nói ở phần trên, hợp ñồng TMĐT là hợp ñồng ñược thiết lập dưới dạng thông ñiệp dữ liệu. Trong hợp ñồng TMĐT, phương tiện ñiện tử giúp các bên tham gia giao dịch chuyển hóa các nội dung cần trao ñổi thành một dạng ñặc thù gọi là “thông ñiệp dữ liệu”. Vì thế, thông ñiệp dữ liệu chỉ là một hình thức thể hiện khác của nội dung ñược chứa ñựng trong các thông tin mà các bên tham gia giao dịch cung cấp. Do ñó, về bản chất, thừa nhận giá trị pháp lý của thông ñiệp dữ liệu chính là thừa nhận giá trị pháp lý của hợp ñồng TMĐT. Trong các văn bản pháp luật về hợp ñồng hiện hành cũng ñã thừa nhận giá trị pháp lý như văn bản của thông ñiệp dữ liệu. Cụ thể, tại khoản 15 Điều 3 Luật Thương mại hiện hành quy ñịnh: các hình thức có giá trị tương ñương văn bản bao gồm ñiện báo, telex, fax, thông ñiệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy ñịnh của pháp luật. Tiếp ñó, giá trị pháp lý của thông ñiệp dữ liệu lại ñược nhấn mạnh một lần nữa bằng nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp lý của thông ñiệp dữ liệu trong hoạt ñộng thương mại: “trong hoạt ñộng thương mại, các thông ñiệp dữ liệu ñáp ứng các ñiều kiện, tiêu chuẩn kỹ thuật theo quy ñịnh của pháp luật thì ñược thừa nhận có giá trị pháp lý tương ñương văn bản” (Điều 15 Luật Thương mại). Như vậy, tất cả các loại hợp ñồng thuộc phạm vi ñiều chỉnh của Luật Thương mại 2005, khi ñược ký kết thông qua các phương tiện ñiện tử, ñều thỏa mãn về hình thức văn bản, ñảm bảo tính hiệu lực của hợp ñồng. Quy ñịnh này ñã tạo cơ sở pháp lý ban ñầu rất quan trọng cho việc sử dụng các chứng từ ñiện tử trong giao dịch thương mại giữa các DN. Tại khoản 1 Điều 124 Bộ luật Dân sự 2005 cũng quy ñịnh “Giao dịch dân sự ñược thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể. Giao dịch dân sự thông qua phương tiện ñiện tử dưới hình thức thông ñiệp dữ liệu ñược coi là giao dịch bằng văn bản”. Luật Giao dịch ñiện tử ra ñời ñã thừa nhận giá trị pháp lý của hợp ñồng ñiện tử nói chung và hợp ñồng TMĐT nói riêng ở mức khẳng ñịnh rõ hơn: “Thông tin trong thông ñiệp dữ liệu không bị phủ nhận giá trị pháp lý chỉ vì thông tin ñó ñược thể hiện dưới dạng thông ñiệp dữ liệu” (Điều 11). Ở mỗi hoạt ñộng, lĩnh vực, thông ñiệp dữ liệu phải ñáp ứng những yêu cầu mà pháp luật của từng hoạt ñộng, lĩnh vực ñó quy ñịnh như yêu cầu thông tin phải ñược thể hiện dưới dạng văn bản, yêu cầu xác ñịnh và xuất trình bản gốc, yêu cầu làm chứng cứ và việc lưu trữ. Giá trị pháp lý của thông ñiệp dữ liệu ñược quy ñịnh ở các khía cạnh cụ thể như sau: GVHD: Phạm Mai Phương 43 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Có hiệu lực pháp lý như hợp ñồng ñược giao kết bằng phương thức truyền thống: “Giá trị pháp lý của hợp ñồng ñiện tử không thể bị phủ nhận chỉ vì hợp ñồng ñó ñược thể hiện dưới dạng thông ñiệp dữ liệu” (Điều 34 Luật Giao dịch ñiện tử). Như vậy, bản chất của một hợp ñồng là cho thấy những thỏa thuận của các bên về quyền và nghĩa vụ, nó thể hiện ñược ý chí của các bên tham gia giao dịch dù nó ñược thể hiện với hình thức nào, vì thế không thể phủ nhận giá trị pháp lý của những thỏa thuận trong một bản hợp ñồng chỉ vì nó ñược thể hiện dưới dạng thông ñiệp dữ liệu. Đồng thời, cũng như hợp ñồng thương mại truyền thống, hợp ñồng ñược thiết lập dưới dạng thông ñiệp dữ liệu cũng phải thỏa các ñiều kiện luật ñịnh (ñiều kiện về chủ thể, hình thức và nội dung của hợp ñồng…) thì mới ñược pháp luật thừa nhận và có hiệu lực. Có giá trị như hợp ñồng dưới dạng văn bản: Luật Giao dịch ñiện tử (Điều 12) khẳng ñịnh: “Trường hợp pháp luật yêu cầu thông tin phải ñược thể hiện bằng văn bản thì thông ñiệp dữ liệu ñược xem là ñáp ứng yêu cầu này nếu thông tin chứa trong thông ñiệp dữ liệu ñó có thể truy cập và sử dụng ñược ñể tham chiếu khi cần thiết”. Theo quy ñịnh của pháp luật hiện hành, một hợp ñồng có thể ñược giao kết bằng văn bản, lời nói hoặc hành vi cụ thể. Quy ñịnh trên của Luật Giao dịch ñiện tử ñã giải quyết ñược vấn ñề mà các DN lo lắng là trong một số trường hợp luật quy ñịnh các bên giao dịch phải thể hiện hợp ñồng bằng hình thức văn bản. Có giá trị pháp lý như bản gốc:25 1. Chứng từ ñiện tử trong giao dịch thương mại có giá trị pháp lý như bản gốc nếu ñáp ứng cả hai ñiều kiện sau: a) Có sự bảo ñảm ñủ tin cậy về tính toàn vẹn của thông tin chứa trong chứng từ ñiện tử từ thời ñiểm thông tin ñược khởi tạo lần ñầu tiên dưới dạng chứng từ ñiện tử; b) Thông tin chứa trong chứng từ ñiện tử có thể truy cập, sử dụng ñược dưới dạng hoàn chỉnh khi cần thiết. 2. Tiêu chí ñánh giá tính toàn vẹn là thông tin còn ñầy ñủ và chưa bị thay ñổi, ngoài những thay ñổi về hình thức phát sinh trong quá trình trao ñổi, lưu trữ hoặc hiển thị chứng từ ñiện tử. 25 Điều 9 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử GVHD: Phạm Mai Phương 44 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3. Tiêu chí về sự bảo ñảm ñủ tin cậy là khi một trong những biện pháp sau ñược áp dụng trên cơ sở thỏa thuận giữa các bên trao ñổi và sử dụng chứng từ ñiện tử: a) Ký chứng từ ñiện tử bằng chữ ký số do tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số hợp pháp cấp; b) Lưu trữ chứng từ ñiện tử tại hệ thống của một tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực hợp ñồng ñiện tử ñã ñược cấp phép mà các bên thỏa thuận lựa chọn; c) Có sự bảo ñảm từ phía thương nhân, tổ chức cung cấp hạ tầng cho việc khởi tạo, gửi và lưu trữ chứng từ ñiện tử về tính toàn vẹn của thông tin chứa trong chứng từ ñiện tử trong quá trình gửi và lưu trữ trên hệ thống; d) Biện pháp khác mà các bên thống nhất lựa chọn. “Gốc” của sự việc, hiện tượng ñược xác ñịnh là cái duy nhất, ñầu tiên và chứng minh ñiều ñó qua việc ñi tìm nguồn gốc tạo nên nó. Tuy nhiên, trong môi trường ñiện tử thì lại khác, khái niệm về “bản gốc” chỉ là tương ñối. Người ta khó xác ñịnh ñược thông ñiệp dữ liệu nào là thông ñiệp dữ liệu gốc. Ví dụ, một người dự thảo một văn bản trên máy tính thì vị trí ñầu tiên mà thông tin ñó ñược xác ñịnh là ở RAM; Tuy nhiên, ñể sử dụng thông tin ñó thì chúng phải ñược lưu trữ trong ñĩa mềm hoặc ñĩa cứng, như vậy giá trị gốc của thông tin trong RAM ñã mất ñi. Hơn nữa, tùy vào mục ñích, nhu cầu và thời ñiểm sử dụng, thông tin này có thể ñược chuyển từ ñĩa cứng sang ñĩa mềm hoặc ngược lại mà hầu như không có sự thay ñổi so với bản trước ñó. Với ñặc ñiểm này, khi xác ñịnh bản gốc trong giao dịch ñiện tử, người ta không quan tâm tới nguồn gốc của thông tin mà tập trung quan tâm tới “tính toàn vẹn” của nó. Như vậy, yếu tố “toàn vẹn” theo quy ñịnh trên ñược hiểu là thông tin truyền gửi vẫn còn ñầy ñủ không ñược thay ñổi gì ngoài hình thức. Có giá trị làm chứng cứ: các quy ñịnh về giá trị pháp lý của thông ñiệp dữ liệu ở trên ñã tạo cơ sở pháp lý tương ñối ñầy ñủ cho thông ñiệp dữ liệu, qua ñó tạo niềm tin ñể các DN mạnh dạn lựa chọn phương tiện ñiện tử ñể tiến hành giao dịch. Tuy nhiên, ñể củng cố hơn nữa niềm tin này và thiết lập căn cứ mang tính pháp lý cho các thông tin trong thông ñiệp dữ liệu chứa ñựng những giá trị có thể làm bằng chứng cho các DN và cơ quan có thẩm quyền khi xảy ra tranh chấp, Điều 14 Luật Giao dịch ñiện tử ñã quy ñịnh cụ thể về giá trị làm chứng cứ của thông ñiệp dữ liệu như sau: 1. Thông ñiệp dữ liệu không bị phủ nhận giá trị dùng làm chứng cứ chỉ vì ñó là một thông ñiệp dữ liệu. GVHD: Phạm Mai Phương 45 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 2. Giá trị chứng cứ của thông ñiệp dữ liệu ñược xác ñịnh căn cứ vào ñộ tin cậy của cách thức khởi tạo, lưu trữ hoặc truyền gửi thông ñiệp dữ liệu; cách thức bảo ñảm và duy trì tính toàn vẹn của thông ñiệp dữ liệu; cách thức xác ñịnh người khởi tạo và các yếu tố phù hợp khác. Ngoài việc căn cứ vào các ñiều kiện mang tính kỹ thuật, công nghệ như ñộ tin cậy của cách thức khởi tạo, cách thức bảo ñảm và duy trì tính toàn vẹn thì giá trị làm chứng cứ của thông ñiệp dữ liệu còn phải ñáp ứng các ñiều kiện khác như về trình tự, thủ tục, tính có thật, nguồn chứng cứ, phải là bản sao ñược công chứng hoặc chứng thực do pháp luật có liên quan quy ñịnh trong quá trình tố tụng khi giải quyết.26 Có giá trị lưu trữ như văn bản: Yêu cầu phải lưu trữ văn bản, giấy tờ, một số chứng từ, thông tin và tài liệu trong hoạt ñộng của các chủ thể cũng ñược Luật Giao dịch ñiện tử ñề cập. Theo ñó, nếu các chứng từ, tài liệu, thông tin nêu trên ñược thể hiện dưới dạng thông ñiệp dữ liệu và ñáp ứng một số ñiều kiện nhất ñịnh thì coi như ñáp ứng ñược yêu cầu của pháp luật về lưu trữ. Nói cách khác, các thông ñiệp dữ liệu có thể ñược lưu trữ thay cho việc lưu trữ văn bản giấy. Nội dung trên ñược quy ñịnh cụ thể tại Điều 15 Luật Giao dịch ñiện tử như sau: 1. Trường hợp pháp luật yêu cầu chứng từ, hồ sơ hoặc thông tin phải ñược lưu trữ thì chứng từ, hồ sơ hoặc thông tin ñó có thể ñược lưu trữ dưới dạng thông ñiệp dữ liệu khi ñáp ứng các ñiều kiện sau ñây: a) Nội dung của thông ñiệp dữ liệu ñó có thể truy cập và sử dụng ñược ñể tham chiếu khi cần thiết; b) Nội dung của thông ñiệp dữ liệu ñó ñược lưu trong chính khuôn dạng mà nó ñược khởi tạo, gửi, nhận hoặc trong khuôn dạng cho phép thể hiện chính xác nội dung dữ liệu ñó; c) Thông ñiệp dữ liệu ñó ñược lưu trữ theo một cách thức nhất ñịnh cho phép xác ñịnh nguồn gốc khởi tạo, nơi ñến, ngày giờ gửi hoặc nhận thông ñiệp dữ liệu. 2. Nội dung, thời hạn lưu trữ ñối với thông ñiệp dữ liệu ñược thực hiện theo quy ñịnh của pháp luật về lưu trữ. 26 Tham khảo Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004, từ Điều 81 ñến Điều 98 GVHD: Phạm Mai Phương 46 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Như vậy, nếu trước ñây các DN còn thấy lo ngại khi giao kết hợp ñồng TMĐT và các cơ quan giải quyết tranh chấp còn gặp khó khăn vì thiếu cơ sở pháp lý vững chắc cho hình thức hợp ñồng này thì với những quy ñịnh trên, giá trị pháp lý của hợp ñồng TMĐT ñã ñược luật thừa nhận ở nhiều khía cạnh. Các DN có thể yên tâm về mặt pháp lý mà tiến hành giao kết hợp ñồng TMĐT với nhau. 2.3 Quy ñịnh pháp luật về chế tài vi phạm hợp ñồng TMĐT Luật Giao dịch ñiện tử không ñề cập ñến trách nhiệm của các bên giao kết hợp ñồng TMĐT như trách nhiệm của bên mua hay bên bán khi họ vi phạm hợp ñồng TMĐT ñã ký kết. Việc vi phạm các hợp ñồng ñã giao kết mà không có chế tài xử lý nghiêm khắc sẽ dẫn ñến hậu quả là các DN sẽ thường xuyên vi phạm và bên bị vi phạm sẽ chịu thiệt hại. Như vậy, dù là hợp ñồng thương mại truyền thống hay hợp ñồng TMĐT thì việc vi phạm hợp ñồng ñược giao kết giữa hai DN sẽ ñược giải quyết theo quy ñịnh của Luật Thương mại 2005. Điều 292 Luật Thương mại quy ñịnh các loại chế tài áp dụng trong thương mại như sau: Buộc thực hiện ñúng hợp ñồng; Phạt vi phạm; Buộc bồi thường thiệt hại; Tạm ngừng thực hiện hợp ñồng; Đình chỉ thực hiện hợp ñồng; Huỷ bỏ hợp ñồng; Các biện pháp khác do các bên thoả thuận không trái với nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam, ñiều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên và tập quán thương mại quốc tế. Quy ñịnh chi tiết về từng loại chế tài ñược ñề cập từ Điều 293 ñến Điều 316 của Luật Thương mại. Luật cũng quy ñịnh trong một số trường hợp, mặc dù một bên có hành vi vi phạm nhưng nếu rơi vào trường hợp tại Điều 294 Luật Thương mại 2005 thì sẽ ñược miễn trách nhiệm. 2.4 Quy ñịnh pháp luật về giải quyết tranh chấp trong hợp ñồng TMĐT Về mặt nguyên tắc, hệ thống pháp luật TMĐT chỉ ñiều chỉnh những khía cạnh liên quan ñến hình thức ñiện tử của hợp ñồng, còn việc thực hiện hợp ñồng sẽ ñược ñiều chỉnh bởi pháp luật chung về hợp ñồng. Do ñó, ña phần các tranh chấp phát sinh trong quá trình thực hiện hợp ñồng TMĐT sẽ ñược giải quyết trong khuôn khổ Luật Dân sự, Luật Thương mại và các văn bản liên quan. Chỉ những tranh chấp liên quan ñến giá trị pháp lý của chứng từ ñiện tử khởi tạo và lưu trữ trong quá trình giao kết cũng như thực hiện hợp ñồng mới thuộc phạm vi ñiều chỉnh của hệ thống pháp luật TMĐT, và phần lớn những vấn ñề này có thể ñược giải quyết nếu các bên sử dụng chữ ký ñiện tử khi tiến hành giao dịch. GVHD: Phạm Mai Phương 47 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Luật Giao dịch ñiện tử (Điều 51) quy ñịnh: Tranh chấp trong giao dịch ñiện tử là tranh chấp phát sinh trong quá trình giao dịch bằng phương tiện ñiện tử. Cũng giống như thương mại truyền thống, tranh chấp trong hợp ñồng TMĐT cũng sử dụng các cơ chế giải quyết tranh chấp tương tự, ñó là thương lượng, hòa giải, trọng tài và tòa án. Cụ thể, Điều 76 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP quy ñịnh về giải quyết tranh chấp trong TMĐT như sau: 1. Thương nhân, tổ chức, cá nhân sở hữu website thương mại ñiện tử bán hàng có trách nhiệm tiếp nhận và xử lý khiếu nại của khách hàng liên quan ñến hợp ñồng ñược giao kết trên website thương mại ñiện tử của mình. 2. Tranh chấp giữa thương nhân, tổ chức, cá nhân bán hàng hóa và cung ứng dịch vụ với khách hàng trong quá trình thực hiện hợp ñồng phải ñược giải quyết trên cơ sở các ñiều khoản của hợp ñồng công bố tại website vào thời ñiểm giao kết hợp ñồng và quy ñịnh của pháp luật có liên quan. 3. Thương nhân, tổ chức, cá nhân bán hàng hóa và cung ứng dịch vụ không ñược lợi dụng các ưu thế của mình trên môi trường ñiện tử ñể ñơn phương giải quyết những vấn ñề tranh chấp khi chưa có sự ñồng ý của khách hàng. 4. Việc giải quyết tranh chấp phải thông qua thương lượng giữa các bên, hòa giải, trọng tài hoặc tòa án theo các thủ tục, quy ñịnh hiện hành về giải quyết tranh chấp. 5. Giải quyết khiếu nại, tranh chấp trên website cung cấp dịch vụ thương mại ñiện tử: a) Thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại ñiện tử phải công bố rõ trên website quy trình tiếp nhận, trách nhiệm xử lý khiếu nại của khách hàng và cơ chế giải quyết tranh chấp liên quan ñến hợp ñồng ñược giao kết trên website thương mại ñiện tử của mình; b) Nếu thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại ñiện tử không công bố thông tin theo quy ñịnh tại Điểm a Khoản này thì phải trực tiếp chịu trách nhiệm tiếp nhận, xử lý khiếu nại của khách hàng và giải quyết các tranh chấp liên quan ñến hợp ñồng ñược giao kết trên website thương mại ñiện tử của mình; GVHD: Phạm Mai Phương 48 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam c) Thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại ñiện tử ñược tham gia hòa giải tranh chấp phát sinh giữa khách hàng với người bán trên website thương mại ñiện tử của mình. Ngoài ra, do có sự khác biệt cơ bản với hợp ñồng thương mại truyền thống, ở một số nước trên thế giới ñã cho ra ñời một cơ chế giải quyết tranh chấp mới gọi là “Giải quyết tranh chấp bằng cơ chế giải quyết trực tuyến (ODR-online dispute resolution)”. Nội dung cơ bản của cơ chế này là thương lượng trực tuyến và trung gian hòa giải, trọng tài trực tuyến. Thương lượng trực tuyến vẫn tương tự như thương lượng truyền thống nhưng nó có một số ñặc ñiểm là các bên trao ñổi qua hệ thống máy tính nên sẽ tiết kiệm thời gian và chi phí, cách thức liên lạc thường là: email, họp trực tuyến, hội thảo trực tuyến. Cơ chế giải quyết tranh chấp trực tuyến (ODR) ñược nói ñến nhiều là hòa giải ñược thực hiện với sự trợ giúp của công nghệ thông tin, cụ thể là internet. Tại Châu Âu, có nhiều tổ chức cung cấp dịch vụ giải quyết tranh chấp ngoài tố tụng, ñặc biệt là áp dụng cơ chế giải quyết tranh chấp trực tuyến ñể giải quyết các vụ tranh chấp phát sinh từ hợp ñồng thương mại giữa DN với DN. Tại Pháp có tổ chức Cyber CMAP (http://www.cmap.asso.fr) giải quyết các tranh chấp B2B; Tại Đức có Cybercourt (http://www.cybercourt.de) giải quyết các tranh chấp B2B và B2C… Tại Châu Á, có Malaysia (www.odrmalaysia.com) cung cấp dịch vụ thương lượng, hòa giải, trọng tài cho các tranh chấp trên mạng và trang www.disputemanager.com do Trung tâm hòa giải Singapore và Học viện pháp lý Singapore ñiều hành với sự ñỡ ñầu của Bộ Tư Pháp cung cấp dịch vụ hòa giải, thương lượng tự ñộng và cơ chế ODR ñể giải quyết tranh chấp… Ngoài ra với tính chất là một công cụ mạnh mẽ và hiệu quả trong việc buộc các bên vi phạm phải thực thi các phán quyết của cơ quan tài phán, các vụ tranh chấp thường ñược chuyển ñến các tòa án giải quyết. Phương pháp ODR cũng ñược nhiều tòa án sử dụng ñể nâng cao việc tiếp cận tòa và thúc ñẩy tính hiệu quả trong xét xử. Một ví dụ ñặc biệt như tại tòa án Justica Sobre Rodas, một tòa án di ñộng tại Brazil cho phép sử dụng các chương trình máy tính thông minh ñể phân tích các tuyên bố bằng chứng và báo cáo hội thẩm ñể cho phép Thẩm phán có thể ñưa ra quyết ñịnh chính xác ñối với các vụ việc yêu cầu xét xử. Tóm lại, tuy chưa ñược xem là ñầy ñủ và chặt chẽ nhưng hàng loạt các quy ñịnh của pháp luật về hợp ñồng TMĐT nói trên ñã cho thấy cơ sở pháp lý về giao kết hợp ñồng ñiện tử ñang ngày càng hoàn thiện. Từ ñó, góp phần tạo lập hành lang pháp lý an GVHD: Phạm Mai Phương 49 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam toàn cho giao kết hợp ñồng ñiện tử nói chung và hợp ñồng TMĐT nói riêng, giúp các DN Việt Nam có thể hiểu rõ hơn về chế ñộ pháp lý cũng như vận dụng một cách có hiệu quả khi tiến hành giao kết hợp ñồng TMĐT trong thời gian tới. CHƯƠNG 3 THỰC TRẠNG VÀ NHỮNG ĐỀ XUẤT HOÀN THIỆN VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ GIỮA CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM 3.1 Thực trạng về giao kết hợp ñồng TMĐT giữa các DN Việt Nam 3.1.1 Thực trạng áp dụng pháp luật trong giao kết hợp ñồng TMĐT Sự phát triển của TMĐT trên thế giới ñã làm thay ñổi cách thức kinh doanh, giao dịch truyền thống và ñem lại những lợi ích to lớn cho xã hội. Tuy nhiên, bên cạnh ñó cũng phải thừa nhận rằng những rủi ro gặp phải trong quá trình giao dịch, kinh doanh trên mạng là hiện thực và việc này ñòi hỏi phải có các giải pháp không chỉ về mặt kỹ thuật mà còn cần phải hình thành ñược một cơ sở pháp lý ñầy ñủ. Thực tiễn cho thấy, ñể thúc ñẩy quá trình giao kết hợp ñồng TMĐT phát triển thì vai trò của Nhà nước phải ñược thể hiện rõ nét trên hai lĩnh vực: cung ứng dịch vụ ñiện tử và xây dựng một hệ thống pháp luật ñầy ñủ, thống nhất và cụ thể ñể ñiều chỉnh các quan hệ TMĐT. Nếu như thiếu ñi một cơ sở pháp lý vững chắc cho hợp ñồng TMĐT thì các DN sẽ rất lúng túng trong việc giải quyết các vấn ñề có liên quan và về phía cơ quan Nhà nước cũng sẽ rất khó có cơ sở ñể kiểm soát ñược các hoạt ñộng kinh doanh thương mại ñiện tử, nhất là khi giải quyết các vấn ñề phát sinh xung quanh loại hợp ñồng này. Trong thời gian qua, việc ban hành Luật Giao dịch ñiện tử 2005 ñã tạo nền tảng pháp lý cơ bản ñầu tiên về giao kết và thực hiện hợp ñồng ñiện tử với sáu ñiều khoản (từ Điều 33 ñến Điều 38). Sau ñó, Nghị ñịnh số 57/2006/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử ra ñời ngày 09 tháng 06 năm 2006 là cơ sở pháp lý quan trọng giúp các DN Việt Nam giao dịch thương mại bằng phương tiện ñiện tử có thêm những hiểu biết pháp lý và gần ñây nhất là ngày 16 tháng 05 năm 2013 Chính phủ ñã ban hành Nghị ñịnh số 52/2013/NĐ-CP ñể thay thế cho Nghị ñịnh số 57/2006/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử. Tuy nhiên, thực tiễn cho thấy việc áp dụng khung pháp lý trong các giao kết hợp ñồng GVHD: Phạm Mai Phương 50 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam qua phương tiện ñiện tử gặp không ít trở ngại vì những quy ñịnh hướng dẫn giao kết hợp ñồng TMĐT chưa ñược ñầy ñủ và cụ thể. Điều ñó thể hiện qua các khía cạnh sau: 3.1.1.1 Chưa có hướng dẫn ñầy ñủ về chuẩn công nghệ và những vấn ñề kỹ thuật về giao kết hợp ñồng TMĐT Một trong những nguyên tắc quan trọng ñược ghi nhận tại Điều 35 Luật Giao dịch ñiện tử là: “Khi giao kết và thực hiện hợp ñồng ñiện tử, các bên có quyền thoả thuận về yêu cầu kỹ thuật, chứng thực, các ñiều kiện bảo ñảm tính toàn vẹn, bảo mật có liên quan ñến hợp ñồng ñiện tử ñó”. Luật cho phép các bên ñược tự do thỏa thuận áp dụng các biện pháp kỹ thuật ñể hạn chế rủi ro ñối với hợp ñồng ñược giao kết và hiện nay cùng với sự tiến bộ của nền công nghệ tiên tiến, trong quá trình giao kết hợp ñồng các DN cũng ñã biết ñến các biện pháp tối ưu nhằm tăng tính bảo mật và an toàn của nội dung giao dịch bằng cách mã hóa các dữ liệu, sử dụng chữ ký ñiện tử có chứng thực, phong bì số, cài các chương trình chống virus… Tuy nhiên, chỉ có chế ñịnh chữ ký số ñược xem là biện pháp an toàn (trong việc xác nhận chủ thể và tính toàn vẹn của thông tin trao ñổi) ñược hướng dẫn khá chi tiết trong hệ thống pháp luật về giao kết hợp ñồng TMĐT, ngoài ra vẫn chưa có hướng dẫn pháp lý cụ thể ñề cập ñến các chuẩn công nghệ và những vấn ñề kỹ thuật khác về hợp ñồng TMĐT cho các chủ thể giao kết có thể tham khảo như những phương thức an toàn, vừa ñảm bảo vấn ñề kỹ thuật an ninh, vừa ñảm bảo tính pháp lý ñể áp dụng trong thực tiễn giao dịch. 3.1.1.2 Hệ thống pháp luật về hợp ñồng TMĐT chưa ñầy ñủ, các quy ñịnh hướng dẫn giao kết hợp ñồng TMĐT chưa rõ ràng Các văn bản pháp luật về giao dịch ñiện tử nói chung và giao dịch TMĐT nói riêng ñã ñưa ra những quy ñịnh pháp lý về hợp ñồng TMĐT nhưng chưa hoàn toàn ñầy ñủ ñể ñiều chỉnh quá trình giao kết cũng như thực hiện hợp ñồng. Hệ thống pháp luật TMĐT chỉ ñiều chỉnh một số khía cạnh liên quan ñến hình thức ñiện tử của giao dịch, trong khi hoạt ñộng TMĐT và giao kết hợp ñồng TMĐT mang những ñặc thù riêng so với hoạt ñộng thương mại và việc giao kết hợp ñồng thương mại truyền thống. Còn nhiều vấn ñề pháp lý như: hiệu lực của “chào hàng”, “chấp nhận chào hàng” và việc thay ñổi, rút lại, hủy bỏ, chấm dứt các quyết ñịnh trên sẽ tuân theo quy ñịnh của Bộ luật Dân sự hiện hành trong khi các khâu thao tác liên quan ñến giao kết hợp ñồng trong môi trường ñiện tử thường diễn ra rất nhanh so với các thao tác theo phương pháp truyền thống. Ví dụ như công ty A sau khi soạn xong một lời ñề nghị giao kết GVHD: Phạm Mai Phương 51 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam hợp ñồng ñã gửi email cho ñối tác, hệ thống gửi thư cũng ñã thông báo là thư ñã gửi ñi thành công. Như vậy, trong trường hợp bên A muốn thay ñổi hoặc rút lại lời ñề nghị ban ñầu thì khó mà làm ñược vì email chào hàng ngay sau khi nhấn nút gửi nó ñã nhập vào hệ thống thông tin của bên nhận (nếu như không có vấn ñề gì về kỹ thuật xảy ra), tức là công ty A gần như không có cách thức nào ñể gửi thông báo về việc thay ñổi hoặc rút lại lời ñề nghị trước hoặc cùng với thời ñiểm nhận ñược ñề nghị. Như vậy thì lời ñề nghị này sẽ có hiệu lực và công ty A có trách nhiệm thực hiện theo ñúng nội dung của hợp ñồng với các ñiều khoản ñã nêu ra nếu như ñối tác chấp nhận lời ñề nghị ñó và tiến hành ký kết hợp ñồng. Khoản 2 Điều 10 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử quy ñịnh về thời ñiểm nhận chứng từ ñiện tử như sau: “Trong trường hợp các bên không có thỏa thuận khác, thời ñiểm nhận một chứng từ ñiện tử là thời ñiểm chứng từ ñiện tử ñó tới ñược ñịa chỉ ñiện tử do người nhận chỉ ra và có thể truy cập ñược”. Tuy nhiên, luật chưa giải thích rõ thế nào là “có thể truy cập ñược”? Điều này làm cho các chủ thể áp dụng có thể hiểu theo nhiều nghĩa khác nhau. Có thể phân tích bất cập của quy ñịnh này qua ví dụ sau ñây: Công ty A và công ty B thỏa thuận trao ñổi, ñàm phán và ký hợp ñồng mua bán thép xây dựng qua email và trao ñổi ñịa chỉ email với nhau. Ngày 10/07/2013 công ty A gửi email cho công ty B chào bán có ghi rõ số lượng, hóa ñơn, ñơn giá, thời hạn giao hàng và phương thức thanh toán, công ty A có ghi rõ thời hạn chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng là ngày 15/07/2013. Ngày 15/07/2013, trước giờ nghỉ trưa, công ty B gửi email chấp nhận giao kết hợp ñồng, hệ thống báo email ñã ñược gửi ñi. Tuy nhiên, từ ñầu giờ chiều ngày 15 và cả ngày 16/07/2013 hệ thống công ty A bị hư nên không truy cập ñược email. Đến 17/07/2013 công ty A mới truy cập ñược và mở email, nhưng giá thép vào thời ñiểm ñó biến ñộng hằng ngày và ñến ngày 17/07/2013 giá thép tăng thêm 7% nên công ty A không muốn giữ ñề nghị chào bán gửi ñi trong email ngày 10/07/2013 và thông báo rằng công ty B ñã chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng quá muộn nên không ràng buộc công ty A. Như vậy, vấn ñề ñặt ra là giữa công ty A và công ty B ñã có hợp ñồng ñược giao kết chưa? Hay thời ñiểm công ty A nhận ñược chấp nhận ñề nghị giao kết là khi nào? Theo quy ñịnh hiện hành thì thời ñiểm nhận ñược chứng từ ñiện tử là thời ñiểm chứng từ ñiện tử ñó tới ñược ñịa chỉ ñiện tử do người nhận chỉ ra và có thể truy cập GVHD: Phạm Mai Phương 52 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ñược, ngày 15/07/2013 công ty B ñã gửi email chấp nhận ñề nghị và email này cũng ñã nhập vào hệ thống thông tin của công ty A, nhưng do hệ thống của công ty A bị hư nên công ty A ñã không truy cập ñược email trong công ty của mình, như vậy có ñược xem là không thể truy cập ñược? Nhưng thiết nghĩ, trên thực tế công ty A hoàn toàn có thể truy cập ñược bằng cách có thể ra ngoài ñể truy cập email bằng hệ thống ngoài công ty và công ty A sẽ truy cập ñược lời chấp nhận của công ty B vào ñúng ngày 15/07/2013 cũng chính là thời ñiểm giao kết hợp ñồng chứ không phải là ngày 17/07/2013 như trên. Việc pháp luật quy ñịnh chưa rõ ràng về yếu tố “có thể truy cập ñược” có thể sẽ gây khó khăn cho các chủ thể khi xác ñịnh thời ñiểm nhận chứng từ ñiện tử trong quá trình giao kết hợp ñồng, nhất là trong trường hợp khi có một trong các bên lợi dụng kẻ hở này ñể ñem lại lợi ích cho mình mà bên bị thiệt hại thì không có ñủ lý lẽ pháp lý ñể bảo vệ cho quyền lợi của mình. Trong quá trình giải quyết tranh chấp trong hợp ñồng TMĐT, cơ quan giải quyết tranh chấp cũng có thể gặp khó khăn khi chỉ dựa vào những quy ñịnh chung như hiện nay, nhất là việc cung cấp chứng cứ ñể chứng minh khi xảy ra tranh chấp. Khoản 4 Điều 76 Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử quy ñịnh: “việc giải quyết tranh chấp phải thông qua thương lượng giữa các bên, hòa giải, trọng tài hoặc tòa án theo các thủ tục, quy ñịnh hiện hành về giải quyết tranh chấp”. Như vậy thì trình tự, thủ tục cung cấp chứng cứ là các chứng từ ñiện tử phải như thế nào ñể cơ quan tài phán xem xét? Các loại hệ thống dữ liệu nào ñược cung cấp và chấp nhận là chứng cứ? Cá nhân, tổ chức nào có thể giám ñịnh ñược các giao dịch này là có thật? 3.1.2 Thực trạng những rủi ro khác doanh nghiệp thường gặp trong giao kết hợp ñồng TMĐT Trong thương mại truyền thống, khi ñi mua hàng người mua có thể gặp những rủi ro như không nhận ñược hàng hóa mà mình ñã mua và thanh toán, hàng hóa không ñạt yêu cầu… Nguy hiểm hơn, khách hàng có thể bị kẻ xấu lấy cắp tiền trong khi mua sắm hoặc thanh toán. Nếu là người bán thì có thể rủi ro là không nhận ñược tiền thanh toán trong khi hàng ñã giao… Thậm chí kẻ xấu có thể lấy trộm hàng hóa hoặc có những hành vi lừa ñảo như thanh toán bằng thẻ tín dụng ăn cắp ñược hay tiền giả… Tất cả những rủi ro xuất hiện trong giao kết và thực hiện hợp ñồng thương mại truyền thống kể trên ñều có thế xuất hiện trong hợp ñồng TMĐT dưới hình thức tinh vi và GVHD: Phạm Mai Phương 53 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam phức tạp hơn cùng với những rủi ro ñặc trưng chỉ có ở TMĐT, có thể kể ñến các rủi ro ñặc trưng sau ñây: 3.1.2.1 Rủi ro về kỹ thuật Lỗi kỹ thuật có thể coi là một vấn ñề dễ thấy của bất kỳ một phương tiện ñiện tử nào khi ñược sử dụng. Một thứ máy móc dù hoàn hảo ñến ñâu cũng “già cỗi” theo thời gian và không thể tuyệt ñối tránh ñược sai sót. Với hợp ñồng TMĐT, một lỗi kỹ thuật hay lỗi ñường truyền của mạng có thể làm cho bản hợp ñồng không ñến ñược ñối tác, nếu hai bên có sự xác nhận lại với nhau và sớm nhận ra bản hợp ñồng chưa ñược gửi thì có thể gửi lại, song ñiều này cũng tốn khá nhiều thời gian và gây phiền phức. Lỗi kỹ thuật trong giao kết hợp ñồng ñiện tử cũng có thể gây ra ñộ trễ về thời gian và trước khi hai bên ký kết vào bản hợp ñồng thì có những thay ñổi, ñặc biệt là về giá, khiến cho một bên không còn muốn giao kết hợp ñồng với bên kia theo giá cũ nữa. Giả sử công ty A và công ty B sau khi thỏa thuận và ñi ñến việc ký kết hợp ñồng. Bên A soạn thảo hợp ñồng và gửi email cho B. Do lỗi kỹ thuật bên B chưa nhận ñược bản hợp ñồng. Một vài ngày sau không thấy bên B gửi lại bản hợp ñồng có ñầy ñủ chữ ký, bên A mới tìm cách liên lạc với bên B thì mới biết bên B hiện vẫn chưa nhận ñược ñầy ñủ hợp ñồng. Bên A muốn tỏ ý muốn sẽ gửi lại bản hợp ñồng ñó cho bên B nhưng ñến thời ñiểm này giá cả trên thị trường biến ñộng và bên B không muốn bán cho bên A với mức giá thỏa thuận ban ñầu nữa. Như vậy sẽ có những tình huống phát sinh: một là bên A ñồng ý chấp nhận giá cao hơn và gửi lại bản hợp ñồng cho bên B, hai là bên A không ñồng ý, hai bên không thể thỏa thuận và ñi ñến việc hủy giao kết hợp ñồng, hoặc cũng có thể bên B chịu giảm giá cho A nhưng dù là thế nào thì hai bên cũng sẽ mất một khoảng thời gian, chi phí ñể ñàm phán. Nguyên nhân của lỗi kỹ thuật này có thể do bản thân mạng hoặc các phương tiện hỗ trợ có vấn ñề do lạc hậu và mai một theo thời gian hoặc cũng có thể do sự tác ñộng của những yếu tố bên ngoài như virus, các chương trình phá hoại website làm rối loạn hoạt ñộng kỹ thuật của web gây ra những cản trở trong việc thực hiện hợp ñồng ñiện tử. 3.1.2.2 Rủi ro về công nghệ: Bên cạnh những hành vi tội phạm với mục tiêu chiếm ñoạt tài sản thông qua sử dụng công nghệ cao hoặc lừa ñảo trong giao dịch còn tồn tại những hành vi gây rối GVHD: Phạm Mai Phương 54 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam gây ảnh hưởng trực tiếp và gián tiếp tới việc kinh doanh trên môi trường ñiện tử. Một số hành vi mà tội phạm thường sử dụng là thâm nhập trái phép hệ thống thông tin của DN, tấn công từ chối dịch vụ DDOS, phát tán virus và các mã ñộc hại… Những hành vi này có thể làm tê liệt hoạt ñộng trao ñổi thông tin hay tác nghiệp của các DN do bị virus phá hủy tài liệu lưu trữ. Tin tặc (hacker) là thuật ngữ thường ñể chỉ những tội phạm máy tính truy cập trái phép vào website hay hệ thống máy tính hoặc là sử dụng những chương trình phá hoại tạo ra những sự cố làm mất uy tính hoặc gây bất lợi cho việc ký kết và thực hiện hợp ñồng TMĐT. Các chương trình máy tính nguy hiểm (malicious code) hay các ñoạn mã nguy hiểm bao gồm nhiều mối ñe dọa khác nhau như virus, worm, những con ngựa thành “Toroa”. Virus là những chương trình máy tính có khả năng phá hoại các chương trình, xóa dữ liệu, thông tin, ñịnh dạng lại ổ cứng, gây rối loạn các chương trình máy tính. Kẻ trộm trên mạng (sniffer) là một dạng của chương trình nghe trộm, giám sát sự di chuyển của thông tin trên mạng. Xem lén thư ñiện tử là một dạng mới của hành vi trộm cắp trên mạng. Kỹ thuật xem lén thư ñiện tử sử dụng một ñoạn mã ẩn bí mật gắn vào thông ñiệp thư ñiện tử, cho phép người nào ñó có thể giám sát toàn bộ các thông ñiệp chuyển tiếp ñược gửi ñi cùng với thông ñiệp ban ñầu. Ngoài các hành vi ăn cắp thông tin qua mạng, phát tán virus phá hoại hệ thống thông tin của tổ chức, phát tán thư rác… trong thời gian qua, ñã xuất hiện nhiều vụ tấn công vào các website thương mại ñiện tử, gây gián ñoạn hoạt ñộng hoặc phá hủy hoàn toàn cấu trúc dữ liệu của website, dẫn tới thiệt hại vật chất và uy tính cho doanh nghiệp. Điển hình là vụ tấn công website www.vietco.com của Công ty TNHH Thương mại, dịch vụ và kỹ thuật SGC, website www.nhanhoa.com.vn của Công ty TNHH Phần mềm Nhân Hòa và website www.chodientu.com của Công ty Cổ phần Giải pháp phần mềm Hòa Bình.27 3.1.2.3 Rủi ro do thiếu phương pháp chứng thực chữ ký ñiện tử Trong môi trường kinh doanh truyền thống, các bên ký kết hợp ñồng bằng giấy thường gặp mặt trực tiếp (face-to-face) và sau khi ñi ñến thống nhất các bên thể hiện 27 Nguồn: Báo Cáo thương mại ñiện tử 2010 của Bộ Công Thương, trang 104 GVHD: Phạm Mai Phương 55 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam cam kết bằng cách ký vào hợp ñồng, bản hợp ñồng với chữ ký sống này sẽ là bằng chứng pháp lý ñể hai bên phải có trách nhiệm và nghĩa vụ thực hiện những ñiều ñã cam kết. Hơn nữa, trong quá trình ký kết hợp ñồng thương mại truyền thống, hai bên ñều sẽ ñược chứng kiến bên kia ñặt bút ký vào bản hợp ñồng và vì vậy không cần mất thời gian tìm hiểu xem chữ ký trong hợp ñồng có chân thực hay không? Cũng không cần phải có sự chứng thực của chủ thể thứ ba cho chữ ký này. Trong giao dịch ñiện tử, quá trình này ñược thực hiện thông qua các phương tiện ñiện tử, tức là chữ ký hoàn toàn có thể trở thành một vấn ñề rủi ro khi có tranh chấp về giá trị pháp lý của nó. Pháp luật hiện hành không buộc các DN khi giao kết hợp ñồng TMĐT phải có chữ ký ñiện tử hay phải áp dụng chữ ký ñiện tử có chứng thực, các DN có thể tự tạo cho mình một chữ ký ñiện tử theo những hình thức ñơn giản trong quá trình giao kết hợp ñồng với ñối tác, tuy nhiên tính an toàn và tính pháp lý của các loại chữ ký này thì có thể không ñược ñảm bảo. Thay vào ñó, một chữ ký ñiện tử tồn tại dưới dạng “chữ ký số” có sự chứng thực và ñảm bảo của tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số sẽ là giải pháp tối ưu cho vấn ñề rủi ro về chữ ký trong môi trường ñiện tử. Theo Báo Cáo thương mại ñiện tử năm 2013 của Bộ Công Thương thì tỷ lệ DN ứng dụng chữ ký số chiếm 31% và ñã tăng so với 23% năm 2012.28 Trong trường hợp một trong hai bên phủ nhận bản hợp ñồng do mình soạn hoặc phủ nhận bản hợp ñồng ñích thực là bản mình ñã ký và chấp thuận mà do ai ñó ñã giả mạo chữ ký của mình, ñể giải quyết vấn ñề này, sự chứng thực của bên thứ ba về chữ ký (cơ quan cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số) là biện pháp hiệu quả ñể chứng minh tính chân thực của chữ ký ñó cũng như là chứng minh trách nhiệm phải thực hiện hợp ñồng của các bên ñã cam kết bằng chữ ký của mình. 3.1.2.4 Rủi ro do không biết ñối tác là ai Do khoảng cách ñịa lý và môi trường giao dịch ảo nên việc xác ñịnh ñộ tin cậy của ñối tác vẫn là một vấn ñề nan giải với các DN. Các DN có thể chỉ giao dịch qua thư ñiện tử, ñiện thoại, fax… nên rất khó kiểm tra ñược tính xác thực của ñịa chỉ, số ñiện thoại, tên công ty có chính xác và có tồn tại trên thực tế hay không, ñại diện pháp lý của công ty là ai? Nhiều DN nhận ñược chào hàng với giá rất hấp dẫn, ñiều kiện thanh toán, giao hàng thuận lợi… nên ñã nhanh chóng ký kết hợp ñồng và thanh toán ứng trước mà chưa kiểm tra về ñối tác. Tuy nhiên, ñó chỉ là cái “bẫy” mà công ty lừa 28 Nguồn: Báo Cáo thương mại ñiện tử 2013 của Bộ Công Thương, trang 51 GVHD: Phạm Mai Phương 56 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ñảo ñưa ra hoặc là ñó chỉ là một chào hàng giả mạo của một ai ñó mà không phải là chủ thể có thẩm quyền… Điển hình như ví dụ sau ñây: Công ty A ñang có nhu cầu rất lớn về hàng hóa X và công ty này ñã tìm ñược rất nhiều thông tin về hàng hóa ñó trên một trang web bán hàng trên mạng (công ty B). Sau một thời gian tìm hiểu và trao ñổi giá cả, cũng như các thông tin khác qua email, fax, ñiện thoại, công ty A quyết ñịnh ký hợp ñồng nhập khẩu một lượng hàng X của công ty B. Giả dụ mọi giao dịch ñều sử dụng các phương tiện ñiện tử thì việc hai công ty gặp nhau là ñiều không xảy ra và nếu B là một công ty không có thực thì rủi ro tất yếu thuộc về công ty A, tức là Công ty A có thể mất trắng số tiền ñã chuyển và khi phát hiện hàng không ñược chuyển thì công ty B ñã “mất tích”, mọi thông tin chỉ là giả mạo. 3.2 Đề xuất hoàn thiện ñối với hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3.2.1 Hoàn thiện khung pháp lý về hợp ñồng TMĐT 3.2.1.1 Ban hành quy ñịnh hướng dẫn về các vấn ñề kỹ thuật và chuẩn công nghệ về giao kết hợp ñồng TMĐT Các DN hoạt ñộng trong lĩnh vực TMĐT cho biết từ khi tiếp cận, lựa chọn các tiêu chuẩn công nghệ tiên tiến ñến áp dụng thành công là một quá trình dài, cần sự tham gia tư vấn của nhiều thành phần, ñặc biệt là vai trò của các cơ quan quản lý Nhà nước trong xây dựng môi trường pháp lý, thúc ñẩy nghiên cứu, phổ biến và ứng dụng các tiêu chuẩn ñó. TMĐT là thị trường hấp dẫn ñối với các DN tiến hành hoạt ñộng kinh doanh, ñi cùng với các cuộc giao dịch mua bán qua các phương tiện ñiện tử, DN cần có những biện pháp kỹ thuật, công nghệ thật sự hiệu quả và hiện ñại ñể quá trình giao kết hợp ñồng ñược an toàn. Bên cạnh nguyên tắc thừa nhận thỏa thuận của các bên, thiết nghĩ việc pháp luật ñưa ra những quy ñịnh mang tính ñịnh hướng về các vấn ñề kỹ thuật và chuẩn công nghệ khi giao kết hợp ñồng TMĐT sẽ giúp các DN nhận thức ñược sự cần thiết của nó ñối với tính an toàn và bảo mật của hợp ñồng TMĐT, như vậy sẽ hạn chế ñược những rủi ro ñáng tiếc. Đồng thời, các chủ thể có ý ñịnh giao kết hợp ñồng TMĐT cũng có thể dựa vào những quy ñịnh này mà biết chọn cho mình những giải pháp tối ưu, vừa an toàn về mặt kỹ thuật, vừa yên tâm khi có ñủ cơ sở ñể ñảm bảo tính pháp lý nếu có xảy ra tranh chấp. GVHD: Phạm Mai Phương 57 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3.2.1.2 Cần sớm xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh cho hoạt ñộng TMĐT nói chung và hợp ñồng TMĐT nói riêng Hệ thống pháp lý của nước ta về hợp ñồng TMĐT vẫn chưa hoàn toàn ñược hoàn chỉnh. Với số Điều khoản dành cho hợp ñồng TMĐT như hiện nay thì phần lớn các vấn ñề pháp lý về hợp ñồng TMĐT ñều áp dụng các văn bản luật về hợp ñồng như Bộ luật Dân sự và Luật Thương mại hiện hành. Tuy ñều mang bản chất là hợp ñồng thương mại, ñều nhằm mục ñích sinh lợi và ñều phải ñảm bảo các yêu cầu pháp lý chung ñối với một quan hệ hợp ñồng, nhưng ñối với hợp ñồng TMĐT (một loại hợp ñồng tồn tại dưới dạng phi giấy tờ) sẽ có một số ñặc trưng riêng so với hợp ñồng văn bản bằng giấy trong thương mại truyền thống, vì thế cũng cần có những quy ñịnh cụ thể và hoàn chỉnh cho loại hợp ñồng này trong quá trình giao kết cũng như thực hiện. Việc ñưa các quy ñịnh trong các văn bản luật về hợp ñồng truyền thống ra áp dụng cho hợp ñồng TMĐT có thể sẽ có một số ñiểm chưa hoàn toàn phù hợp, các chủ thể có thể sẽ gặp khó khăn khi áp dụng pháp luật ñể giải quyết các vấn ñề về hợp ñồng TMĐT. Bên cạnh ñó, cần giải thích rõ cụm từ “có thể truy cập ñược” trong Điều 10 của Nghị ñịnh 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử ñể các chủ thể liên quan khỏi lúng túng do không ñủ cơ sở pháp lý ñể áp dụng cho phù hợp như tình huống ñã nêu ở trên. Cũng cần giải thích thêm “có thể truy cập ñược” là chỉ cần thông ñiệp dữ liệu nhập vào hệ thống thông tin của bên nhận chỉ ra là ñược và trong ñiều kiện thông thường (không có vấn ñề gì về kỹ thuật ñối với thông tin) bên nhận hoàn toàn có thể truy cập vào bằng nhiều cách. Song song với việc ghi nhận giá trị chứng cứ của chứng từ ñiện tử, chữ ký ñiện tử, có thể ban hành thêm quy chế riêng về giao nộp chứng cứ là các chứng từ ñiện tử, qua ñó giúp người giao nộp biết ñược quy trình giao nộp cho ñúng trình tự, thủ tục cũng như những chứng từ ñiện tử nào sẽ ñược xem là chứng cứ, ñồng thời cơ quan tài phán cũng có thể ñánh giá mức ñộ tin cậy của tài liệu ñiện tử sử dụng như chứng cứ, nhận biết chữ ký ñiện tử và cách thức sử dụng chứng cứ trong các tài liệu ñiện tử. Bên cạnh ñó, cũng có thể quy ñịnh thêm trách nhiệm của nhà cung cấp dịch vụ mạng, cơ quan chứng thực trong việc hỗ trợ Toà án về mặt chuyên môn khi thẩm ñịnh tính khách quan, giá trị của bản gốc và chữ ký ñiện tử trong các hợp ñồng ñược xác lập. 3.2.2 Hạn chế những rủi ro còn tồn tại ñối với hợp ñồng TMĐT GVHD: Phạm Mai Phương 58 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Sự thiếu cẩn trọng trong một quan hệ hợp ñồng, ñặc biệt là ñối với loại hợp ñồng ñược thiết lập bằng phương tiện ñiện tử như hợp ñồng TMĐT có thể sẽ gây ra các rủi ro ñáng tiếc cho chính DN. Ngoài những yếu tố chủ quan như thiếu một chữ ký ñiện tử ñược chứng thực trong hợp ñồng, sự thiếu thông tin về ñối tác, thêm vào ñó là các sự phá hoại, xâm nhập từ các chủ thể bên ngoài thì một yếu tố khách quan kỹ thuật nào ñó làm ảnh hưởng ñến khả năng xử lý thông tin của máy rất có thể sẽ làm cho một bản hợp ñồng ñược ký giữa hai bên trở nên mất ñi giá trị thực thi, làm phát sinh vấn ñề tranh chấp hoặc tệ hại hơn là các dữ liệu liên quan ñến hợp ñồng sẽ bị phá hủy, ñảo lộn hay những bí mật kinh doanh sẽ bị ñánh cắp… Cuối cùng là DN phải chịu thiệt hại nặng nề về tài chính hoặc làm suy giảm nghiêm trọng uy tín của chính DN. Các biện pháp hạn chế những rủi ro cho hợp ñồng TMĐT có nhiều, song có thể kể ñến những biện pháp cơ bản sau ñây: 3.2.2.1 Kiểm tra hệ thống máy móc thường xuyên, phát triển cơ sở hạ tầng tin học Các phương tiện ñiện tử là công cụ hỗ trợ ñắc lực cũng như là công cụ giao tiếp trong quá trình kinh doanh bằng phương tiện ñiện tử của các DN, vì thế khi chúng bị vấn ñề về kỹ thuật rất có thể sẽ dẫn ñến lỗi trong quá trình truyền gửi thông tin, những dữ liệu kinh doanh quan trọng rất có thể sẽ gặp sự cố như không gửi ñược, bên nhận không nhận ñược hoặc là thông tin nhận ñược lại bị lỗi… Một thiết bị công nghệ dù tiên tiến ñến ñâu thì với thời gian sử dụng lâu dài, khả năng các phương tiện ñiện tử này bị “hao mòn” và “sự cố kỹ thuật” là hoàn toàn có thể xảy ra. Các chủ thể sử dụng cần kiểm tra thường xuyên cơ chế vận hành của các hệ thống phương tiện mà mình sử dụng, sau khi gửi thông tin cho ñối tác thì nên yêu cầu xác nhận việc nhận thông tin ñó ñể xác nhận chắc chắn thông tin ñã tới nơi. Ngoài ra, cần thay ñổi máy móc, phương tiện cũ bằng những loại mới và chất lượng nâng cao hơn. Nghiên cứu và phát triển cơ sở hạ tầng công nghệ ñể tối ưu hoạt ñộng của các phương tiện ñiện tử dùng trong giao dịch thương mại với các ñối tác. 3.2.2.2 Bảo mật và an toàn thông tin trong giao dịch Trong giao kết thương mại nói chung và giao kết TMĐT nói riêng, việc bảo ñảm tuyệt ñối sự bí mật của giao dịch luôn phải ñược ñặt lên hàng ñầu, các chứng từ ñiện tử mà các bên trao ñổi với nhau cũng phải ñược bảo mật và nguyên vẹn. Nếu không, DN GVHD: Phạm Mai Phương 59 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam có thể gặp những nguy cơ như nghe trộm, giả mạo, mạo danh hay chối cãi nguồn gốc... Để ñảm bảo sự an toàn cho quá trình giao dịch, các DN có thể áp dụng những biện pháp sau: - Mã hoá dữ liệu: mã hoá thông tin là quá trình chuyển các văn bản hay các tài liệu gốc thành các văn bản dưới dạng mật mã bằng cách sử dụng một thuật mã hóa. Giải mã là quá trình văn bản dạng mật mã ñược chuyển sang văn bản gốc dựa trên mã khóa. Mục ñích của kỹ thuật mã hoá nhằm ñảm bảo an toàn cho các thông tin ñược lưu giữ và ñảm bảo an toàn cho thông tin khi truyền phát. Có hai kỹ thuật cơ bản thường ñược sử dụng ñể mã hoá thông tin là “mã hóa khóa bí mật” và “mã hóa công khai”: Mã hoá khoá bí mật: Mã hoá khoá bí mật hay còn gọi là mã hoá ñối xứng, nghĩa là dùng một khoá cho cả hai quá trình “mã hoá” và “giải mã”. Khoá này phải ñược giữ bí mật. Mã hoá công khai: Mã hoá công khai hay còn gọi là mã hoá không ñối xứng. Phương pháp này người ta sử dụng hai khoá khác nhau, khoá công khai (Public key) và khoá bí mật (Private key). Khoá công khai ñược công bố, khoá bí mật ñược giữ kín. - Chữ ký ñiện tử: sử dụng chữ ký ñiện tử nhằm ñảm bảo tính toàn vẹn, duy nhất của dữ liệu trong giao dịch và không bị sửa ñổi bởi người khác. Chữ ký ñiện tử là một công cụ bảo mật an toàn nhất hiện nay. Nó là bằng chứng xác thực người gửi chính là tác giả của thông ñiệp mà không phải là một ai khác. Không những thế, khi chữ ký ñiện tử ñược gắn với một thông ñiệp ñiện tử thì ñảm bảo rằng thông tin trên ñường chuyển ñi sẽ không bị thay ñổi bởi bất kỳ một người nào ngoài người ký ban ñầu. Mọi sự thay ñổi dù nhỏ nhất sẽ ñều bị phát hiện một cách dễ dàng. Chữ ký ñiện tử có thể là chữ ký tự ñánh từ bàn phím, một bản quét của chữ viết tay, một âm thanh, biểu tượng; một thông ñiệp ñược mã hoá hay dấu vân tay, giọng nói... - Chứng thực hợp ñồng ñiện tử: dịch vụ chứng thực hợp ñồng ñiện tử là dịch vụ của bên thứ ba về lưu trữ và bảo ñảm tính toàn vẹn của chứng từ ñiện tử do các bên khởi tạo trong quá trình giao kết và thực hiện hợp ñồng. Khi sử dụng dịch vụ chứng thực hợp ñồng ñiện tử trong quá trình giao kết hợp ñồng TMĐT, các thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ sẽ chịu trách nhiệm về tính bảo mật và toàn vẹn của các chứng từ mà các DN khởi tạo trong suốt quá trình giao kết và thực hiện hợp ñồng. - Phong bì số: tạo lập một phong bì số là một quá trình mã hoá một chìa khoá bí mật (chìa khoá DES) bằng khoá công khai của người nhận. Chìa khoá bí mật này ñược GVHD: Phạm Mai Phương 60 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam dùng ñể mã hoá toàn bộ thông tin mà người gửi muốn gửi cho người nhận và phải ñược chuyển cho người nhận ñể người nhận dùng giải mã những thông tin. Ngoài ra, ñể toàn bộ thông tin trong hệ thống dữ liệu của mình ñược an toàn trong suốt quá trình giao dịch, các DN nên thực hiện các phương pháp sau: - Cài ñặt các phần mềm chống Virus tấn công: virus luôn là hiểm hoạ ñối với các DN kinh doanh trên mạng. Sự phá hoại của virus là không thể lường hết ñược. Virus máy tính là những ñoạn mã ñược lập trình ra, do sự vô ý hay bất cẩn của người sử dụng mà virus ñược cài vào hệ thống. Khi ñã ñược cài ñặt vào hệ thống, nó sẽ tiến hành phá huỷ, ñảo lộn toàn bộ cơ sở dữ liệu của DN ñược lưu trữ trong máy tính hay ăn cắp những thông tin và chuyển những thông tin ñó cho người gửi virus... Virus máy tính có ñộ phát tán nhanh và ảnh hưởng trong một phạm vi rộng. Các virus có cấu tạo ngày càng phức tạp và sự phá hoại ngày càng lớn với mức ñộ nghiêm trọng. Vì vậy ñể chống sự tấn công của virus máy tính các DN kinh doanh trên mạng cần cài ñặt những phần mềm chống virus có hiệu quả và thường xuyên cập nhật ñể chống những virus mới. - Tường lửa : tường lửa là một thành phần của mạng, gồm phần mềm hoặc phần cứng hoặc kết hợp cả phần mềm và phần cứng, cho phép những người sử dụng mạng máy tính của một tổ chức có thể truy cập tài nguyên của các mạng khác (ví dụ, mạng Internet), nhưng ñồng thời ngăn cấm những người sử dụng khác, không ñược phép từ bên ngoài truy cập vào mạng máy tính của tổ chức. Một bức tường lửa có những ñặc ñiểm sau: tất cả các luồng thông tin từ bên trong mạng máy tính của tổ chức ñi ra ngoài và ngược lại ñều phải ñi qua thiết bị hay phần mềm này; Chỉ các luồng thông tin ñược phép và tuân thủ ñúng quy ñịnh về an toàn mạng máy tính của tổ chức, mới ñược phép ñi qua. Về cơ bản, tường lửa cho phép những người sử dụng mạng máy tính bên trong tường lửa ñược bảo vệ nhưng vẫn có khả năng truy cập toàn bộ các dịch vụ bên ngoài mạng ; ñồng thời ngăn chặn và chỉ cho phép một số các truy cập từ bên ngoài vào mạng trên cơ sở ñã kiểm tra tên và mật khẩu của người sử dụng, ñịa chỉ IP hoặc tên miền (domain name) … - Lưu trữ dữ liệu nhiều nơi với nhiều hình thức: ñể ñề phòng những rủi ro, hiểm hoạ do thiên tai, sự cố bất ngờ làm mất dữ liệu... thì việc lưu trữ dữ liệu liên quan ñến hợp ñồng ở nhiều nơi với nhiều hình thức là việc làm rất có ý nghĩa. Việc làm này tạo sự an toàn và liên tục trong hoạt ñộng kinh doanh cho chính DN. GVHD: Phạm Mai Phương 61 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3.2.2.3 Chứng thực chữ ký tại Cơ quan chứng thực "Dịch vụ chứng thực chữ ký số" là một loại hình dịch vụ chứng thực chữ ký ñiện tử, do tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số cấp (khoản 6 Điều 3 Nghị ñịnh số 26/2007/NĐ-CP Quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về chữ ký số và dịch vụ chứng thực chữ ký số), theo ñó "Tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số" là tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký ñiện tử thực hiện hoạt ñộng cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số (khoản 17). Hiện nay, ở nước ta ñã có nhiều tổ chức tiến hành cung cấp dịch vụ này, trong ñó có thể kể ñến các tổ chức hoạt ñộng sớm nhất trong lĩnh vực dịch vụ chứng thực chữ ký số sau ñây : tập ñoàn Bưu chính Viễn thông Việt Nam (VNPT), Công ty Cổ phần công nghệ thẻ Nacencomm SCT, Công ty An ninh mạng Bkav, Công ty cổ phần Hệ thống thông tin FPT (FPT IS)… Nhà cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số (Certification Aithority - CA) ñóng vai trò là người thứ ba ñáng tin cậy trong TMĐT ñể xác ñịnh nhân thân của người sử dụng khoá công khai. Sự xác nhận của CA về chữ ký ñiện tử, về lai lịch của người ký, thông ñiệp của người ký và tính toàn vẹn của nó là rất quan trọng trong giao dịch ñiện tử, bởi trong giao kết hợp ñồng TMĐT các bên tham gia không gặp mặt trực tiếp với nhau và ñôi khi không quen biết nhau nên rất cần có sự ñảm bảo của người thứ ba ñể an toàn cho cuộc giao dịch về mặt chủ thể và thông tin. Cơ quan chứng thực với vai trò tạo lập, cung cấp và xác thực chữ ký ñiện tử, có thể hạn chế các tranh chấp trong giao dịch ñiện tử, quy trình cụ thể như sau: - Bước 1: người ñăng ký gửi thông ñiệp dữ liệu ñến cơ quan chứng thực ñể nhận ñược một chứng thư số, thực chất là một file dữ liệu (ñặc biệt) lưu trữ các thông tin cần thiết như: thông tin về người gửi, khóa công khai của người gửi… và chữ ký số của cơ quan chứng thực cùng với một khóa bí mật tương ứng với khóa công khai trên chứng thư số này. - Bước 2: người gửi sau khi tạo ra chữ ký số sẽ gắn với thông ñiệp cần gửi cùng với chứng thư số của mình ñến cho người nhận. - Bước 3: người nhận sẽ kiểm tra danh tính của người gửi bằng chữ ký số và khóa công khai kèm trong chứng thư số của người gửi. Bằng cách này, người nhận có thể xác ñịnh người gửi thông ñiệp dữ liệu ñó có ñúng là người có thông tin nêu trong chứng thư số hay không. Đồng thời, cũng xác thực ñược nội dung dữ liệu ñược ký có toàn vẹn sau khi ký hay không. GVHD: Phạm Mai Phương 62 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3.2.2.4 Kiểm tra thông tin về ñối tác và xác thực chủ thể tiến hành giao dịch Mặc dù trong thời kỳ bùng nổ thông tin, các giao dịch qua mạng sẽ giúp các DN tiết kiệm chi phí và thời gian. Tuy nhiên, ñối với những khách hàng mới hay trị giá lô hàng lớn, các DN vẫn cần gặp trực tiếp với ñối tác, tốt nhất là trụ sở của công ty của ñối tác ñể kiểm tra xem công ty có tồn tại trên thực tế không? Giao kết hợp ñồng TMĐT là loại hình giao dịch mà các bên giao dịch không gặp nhau, thậm chí không hề quen biết nhau, và ñây cũng chính là cơ hội ñể cho kẻ xấu lợi dụng ñể thực hiện mục ñích của mình. Vì vậy, việc kiểm tra tính ñúng ñắn và chân thật của thông tin trong giao dịch cần phải ñược thực hiện thường xuyên ñể phòng tránh những rủi ro như thông tin gây nhiễu, giả mạo hay lừa ñảo. Các biện pháp kiểm tra cần tuỳ theo tình huống cụ thể mà áp dụng. Có thể dùng các phương pháp kỹ thuật hoặc phương pháp ñiều tra mang tính xã hội... Trong trường hợp tiến hành giao kết với chủ thể mà mình không chắc là người ñó có thẩm quyền ký kết hợp ñồng hay không ? Thì DN nên yêu cầu bên kia xác nhận các thông tin về giao dịch hoặc ñưa ra những chứng từ chứng minh thẩm quyền của mình rồi mới chấp nhận ký kết hợp ñồng. 3.2.2.5 Tham gia bảo hiểm Các biện pháp nêu trên ñều là những biện pháp cần thiết ñể hạn chế những rủi ro trong hợp ñồng TMĐT. Song cho dù có áp dụng biện pháp nào ñi chăng nữa cũng không thể ñảm bảo an toàn một cách tuyệt ñối bởi có rất nhiều rủi ro mang tính khách quan. Rủi ro có thể xảy ra hoặc không, lúc này hay lúc khác, mang lại tai hoạ lớn, vừa hay nhỏ... DN ñều hoàn toàn không lường trước ñược. Vì vậy, ñể ñảm bảo an toàn hơn trong quá trình giao dịch trên mạng, ngoài áp dụng các biện pháp nêu trên, các DN kinh doanh nên tham gia bảo hiểm các rủi ro trong kinh doanh trên mạng. Hiện nay, một số công ty bảo hiểm nước ngoài ñã tung ra thị trường một loại dịch vụ bảo hiểm mới là “Bảo hiểm Internet - Internet insurance” cũng ở ngay trên mạng Internet. Mặc dù chưa phải là ñầy ñủ, song những biện pháp ñã nêu là các bước cơ bản ñể phòng ngừa và hạn chế những rủi ro ñặc trưng có thể gặp phải trong quá trình ký kết hợp ñồng TMĐT giữa các DN. GVHD: Phạm Mai Phương 63 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Tóm lại, các DN biết ứng dụng TMĐT ñể ký kết hợp ñồng TMĐT ñó là một lợi thế, tuy nhiên các nhà kinh doanh cũng cần hiểu và nắm bắt ñược các hạn chế nhất ñịnh còn tồn tại xung quanh loại hợp ñồng này. Thực tiễn giao kết hợp ñồng TMĐT trong thời gian qua ñã cho thấy, việc có những hiểu biết thật sự về mặt pháp lý cũng như kỹ thuật ñể có những hành ñộng phù hợp sẽ giúp các DN khắc phục phần nào những rủi ro, ñảm bảo cho quan hệ hợp ñồng giao kết thật sự hiệu quả trên cơ sở hỗ trợ của cơ quan Nhà nước về mặt pháp lý. GVHD: Phạm Mai Phương 64 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam KẾT LUẬN Các hoạt ñộng kinh doanh thương mại có vai trò không thể thiếu trong sự phát triển của nền kinh tế ñất nước, hợp ñồng TMĐT ñã và ñang là một phương thức quan trọng góp phần vào xu hướng hiện ñại hóa các hoạt ñộng thương mại. Việc ứng dụng các phương tiện ñiện tử kỹ thuật hiện ñại vào quá trình ký kết và thực hiện hợp ñồng không những giúp các DN Việt Nam nâng cao khả năng cạnh tranh mà còn hội nhập với nền kinh tế toàn cầu. Thông qua giao dịch bằng phương tiện ñiện tử mà các thông tin ñược gửi ñi và ñến ñược rất nhanh chóng, các ñiều khoản trong hợp ñồng cũng ñược bàn bạc, thỏa thuận dễ dàng thông qua website, thư ñiện tử và nhiều hình thức khác ñể hình thành nên một hợp ñồng thống nhất giữa các bên. Hiểu ñược các khái niệm về hợp ñồng TMĐT và ứng dụng một cách triệt ñể sẽ giúp cho các DN tiết kiệm ñược thời gian, công sức và tiền bạc trong việc giao dịch, trao ñổi và ñi ñến ký kết hợp ñồng một cách thành công. Hợp ñồng TMĐT sẽ là công cụ ñem ñến nhiều lợi ích cho DN nhưng ñồng thời nó cũng sẽ mang ñến nhiều thách thức cho các DN khi áp dụng vào công cuộc kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận. So với hợp ñồng thương mại truyền thống thì hợp ñồng TMĐT ñòi hỏi các chủ thể giao kết phải biết kết hợp cả ba yếu tố: thương mại, công nghệ ñiện tử và pháp luật, tức là trong quá trình giao kết hợp ñồng TMĐT các bên vẫn tiến hành giao kết theo trình tự chung của một giao dịch mua bán nhưng ñể tiến hành ñược các công ñoạn ñó các chủ thể còn phải hiểu rõ các thao tác kỹ thuật trong môi trường ñiện tử cũng như hệ thống pháp luật về TMĐT. Trong quá trình nghiên cứu, người viết ñã thể hiện những nội dung cơ bản về TMĐT, ñặc biệt người viết cũng ñã trình bày khá ñầy ñủ về chế ñịnh hợp ñồng TMĐT gồm những những cơ sở lý luận chung về hợp ñồng TMĐT và những chế ñộ pháp lý từ khâu giao kết như như nguyên tắc, trình tự giao kết, thời ñiểm, ñịa ñiểm giao kết, cho ñến các quy ñịnh chi tiết về hợp ñồng TMĐT như ñối tượng, ñiều kiện có hiệu lực, quá trình thực hiện và giá trị pháp lý của hợp ñồng. Trong phạm vi nghiên cứu của ñề tài, người viết cũng trình bày những quy ñịnh về các chế tài do vi phạm hợp ñồng và vấn ñề giải quyết tranh chấp liên quan ñến hợp ñồng TMĐT. Đồng thời, qua quá trình tìm hiểu thực tiễn giao kết hợp ñồng TMĐT, ñề tài cũng ñề cập ñến những hạn chế còn tồn tại và qua ñó ñưa ra một số ñề xuất nhằm khắc phục những hạn chế ñó ñể các DN có thể ứng dụng hợp ñồng TMĐT một cách triệt ñể. GVHD: Phạm Mai Phương 65 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Thực tiễn cho thấy trong thời gian qua, các giao dịch mô hình B2B ở phạm vi trong nước ñang ngày càng khởi sắc hơn, việc DN áp dụng TMĐT trong quan hệ giao kết hợp ñồng với ñối tác ñã ñem lại những lợi ích ñáng kể mặc dù vẫn còn nhiều bất cập khiến các DN lo ngại. Do quá trình giao kết hợp ñồng TMĐT có thể diễn ra giữa hai chủ thể hoàn toàn xa lạ, không cần biết nhau và ở hai khu vực hoàn toàn cách xa nhau nên còn nhiều rủi ro gây khó khăn cho các DN tiến hành giao dịch. Ngoài các rủi ro ñặc trưng của TMĐT làm ảnh hưởng ñến an toàn của quá trình giao kết và thực hiện hợp ñồng, rủi ro về hệ thống pháp lý cũng là vấn ñề cấp thiết ñặt ra ñối với tình hình giao kết hợp ñồng TMĐT hiện nay. Để khắc phục cũng như là phòng tránh ñược những rủi ro còn tồn tại xung quanh hợp ñồng TMĐT, các DN cần kết hợp việc trang bị những phương pháp kỹ thuật phù hợp cùng với các hành ñộng cần thiết khi giao kết hợp ñồng với ñối tác. Cơ quan lập pháp cũng cần hoàn thiện quy ñịnh pháp luật về TMĐT nói chung và hợp ñồng TMĐT nói riêng ñể tạo môi trường pháp lý vững chắc cho các chủ thể áp dụng, cần phải ñưa ra những quy ñịnh ñầy ñủ và chặt chẽ về chế ñịnh hợp ñồng TMĐT nhằm thúc ñẩy hoạt ñộng thương mại trong nước phát triển và theo kịp với trình ñộ phát triển của nền kinh tế của thế giới. Sự kết hợp của các chủ thể tiến hành giao kết hợp ñồng và phía cơ quan nhà nước có thể sẽ làm cho các khó khăn trên ñược giải quyết triệt ñể, qua ñó quá trình giao kết và thực hiện hợp ñồng TMĐT sẽ không còn gặp trở ngại, các DN Việt Nam cũng có thể khai thác tối ña những lợi ích tiềm năng mà hợp ñồng TMĐT mang lại. GVHD: Phạm Mai Phương 66 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Danh mục văn bản quy phạm pháp luật 1. Bộ luật Tố tụng Dân sự 2004; 2. Bộ luật Dân sự 2005; 3. Luật Thương mại 2005; 4. Luật Doanh nghiệp 2005 5. Luật Giao dịch ñiện tử 2005; 6. Luật Công nghệ thông tin 2006; 7. Nghị ñịnh số 57/2006/NĐ-CP của Chính phủ ngày 09 tháng 06 năm 2006 về Thương mại ñiện tử; 8. Nghị ñịnh số 26/2007/NĐ-CP của Chính phủ ngày 15 tháng 02 năm 2007 Quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về chữ ký số và dịch vụ chứng thực chữ ký số; 9. Nghị ñịnh số 90/2008/NĐ-CP của Chính phủ ngày 13 tháng 08 năm 2008 về chống thư rác; 10. Nghị ñịnh số 106/2011/NĐ-CP của Chính phủ ngày 23 tháng 11 năm 2011 Sửa ñổi, bổ sung một số ñiều Nghị ñịnh số 26/2007/NĐ-CP của Chính phủ ngày 15 tháng 02 năm 2007 Quy ñịnh chi tiết thi hành Luật Giao dịch ñiện tử về chữ ký số và dịch vụ chứng thực chữ ký số; 11. Nghị ñịnh số 52/2013/NĐ-CP của Chính phủ ngày 16 tháng 05 năm 2013 Về Thương mại ñiện tử; 12. Thông tư số 09/2008/TT-BCT của Bộ Công Thương ngày 21 tháng 07 năm 2008 Hướng dẫn Nghị ñịnh Thương mại ñiện tử về cung cấp thông tin và giao kết hợp ñồng trên website thương mại ñiện tử. Danh mục sách, báo, tạp chí, giáo trình 1. Dương Kim Thế Nguyên, giáo trình Luật Thương mại, Đại học Cần Thơ, 2006; 2. Giáo trình Thương mại ñiện tử căn bản, Hà Nội, 2009; GVHD: Phạm Mai Phương 67 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 3. Nguyễn Thị Mơ, Cẩm nang pháp luật về giao kết hợp ñồng ñiện tử, Nxb. Lao Động – Xã Hội, Hà Nội, 2006; 4. Những vấn ñề pháp lí về Thương mại ñiện tử ở Việt Nam, Tạp chí Luật học số 6 (2000); 5. Trần Công Nghiệp, Bài giảng thương mại ñiện tử, trường Đại học Kinh tế và Quản trị kinh doanh, Thái Nguyên, 2008; 6. Trần Văn Biên, chữ ký ñiện tử trong giao kết hợp ñồng ñiện tử, Tạp chí Luật học số 6 (2012); 7. Vụ Công tác lập pháp (2006), Những nội dung cơ bản của Luật Giao dịch ñiện tử, Nxb. Tư Pháp, Hà Nội. Danh mục các website 1. Bộ Công Thương - Cục Thương mại ñiện tử và Công nghệ thông tin: Báo Cáo thương mại ñiện tử Việt Nam, http://www.vecita.gov.vn/default.aspx? page= document &field=14 ; 2. http://voer.edu.vn/m/khai-niem-thuong-mai-dien-tu/616173el; 3. Nguyễn Kim Tuyến: vấn ñề chứng cứ trong thương mại ñiện tử, http://danluat.thuvienphapluat.vn/van-de-chung-cu-trong-thuong-mai-dientu-106372.aspx [truy cập ngày 21 tháng 12 năm 2013]; 4. Nguyễn Thanh Hà: Hợp ñồng thương mại ñiện tử, http://vi.sblaw.vn/ chuyen muc/ hop-dong-thuong-mai-dien tu; 5. Thương mại ñiện tử với các doanh nghiệp vừa và nhỏ, http://cntt.epu.edu.vn [truy cập ngày 02 tháng 03 năm 2012]. GVHD: Phạm Mai Phương 68 SVTH: Lê Thị Mỵ [...]... Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 2.1 Quy ñịnh pháp luật về giao kết hợp ñồng thương mại ñiện tử 2.1.1 Nguyên tắc giao kết hợp ñồng Giao kết hợp ñồng có thể ñược hiểu là quá trình bày tỏ, thống nhất ý chí giữa các bên theo hình thức, nội dung, nguyên tắc, trình tự nhất ñịnh ñược pháp luật. .. thức ký kết hợp ñồng Luật mẫu về Thương mại ñiện tử của UNCITRAL GVHD: Phạm Mai Phương 18 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam (1996) quy ñịnh hợp ñồng ñiện tử ñược hiểu là hợp ñồng ñược hình thành thông qua việc sử dụng các phương tiện truyền dữ liệu ñiện tử .8 Luật Giao dịch ñiện tử của Việt Nam cũng quy ñịnh: Hợp ñồng ñiện tử là hợp ñồng... kiếm các ñối tác trên khắp toàn cầu thì chỉ cần vào các trang tìm kiếm như GVHD: Phạm Mai Phương 11 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam google, yahoo hay vào các cổng TMĐT như trong nước là ecvn.com hay của Hàn Quốc là ec21.com GVHD: Phạm Mai Phương 12 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt. .. 52/2013/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử GVHD: Phạm Mai Phương 33 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam Điều 3 Luật Thương mại 2005 ñịnh nghĩa ñối tượng của hợp ñồng thương mại bằng cách liệt kê các loại hàng hóa: 2 Hàng hóa bao gồm: a) Tất cả các loại ñộng sản, kể cả ñộng sản hình thành trong tương lai; b) Những vật gắn liền với ñất ñai; Điều 174, Bộ luật. .. liệu theo quy ñịnh của Luật này”.9 Luật Giao dịch ñiện tử Việt Nam và Luật mẫu về Thương mại ñiện tử của UNCITRAL ñều nêu khái niệm về hợp ñồng ñiện tử nói chung với ñặc ñiểm là có sự tham gia của các phương tiện ñiện tử mà không phân biệt hợp ñồng ñiện tử có tính thương mại và hợp ñồng ñiện tử không có tính thương mại Từ các quy ñịnh trên và qua quá trình phân tích, có thể tóm lại ñơn giản hợp ñồng... ñặc trưng của hợp ñồng TMĐT, pháp luật Việt Nam có một số chế ñộ pháp lý riêng 11 12 Điều 5 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 khoản 2 Điều 36 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 26 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam 2.1.2.1 Đề nghị giao kết hợp ñồng Là một khâu quan trọng cơ bản dẫn ñến quá trình xem xét và ký kết hợp ñồng, khái... hiện các giao dịch Tính vô hình, phi vật chất: hợp ñồng TMĐT tồn tại dưới dạng các dữ liệu ñiện tử, vì thế không thể “cầm nắm” dưới dạng vật chất ñược Với cách thức trao ñổi thông 8 9 Mục 1 Điều 1 Luật mẫu về Thương mại ñiện tử của UNCITRAL (1996) Điều 33 Luật Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 19 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam. . .Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ñó, giao dịch ñiện tử là giao dịch ñược thực hiện bằng phương tiện ñiện tử. 2 Sau ñó, mặc dù Chính phủ ñã ban hành Nghị ñịnh số 57 ngày 09 tháng 06 năm 2006 về Thương mại ñiện tử (Nghị ñịnh 57/2006/NĐ-CP về Thương mại ñiện tử) nhưng văn bản này vẫn chưa ñề cập ñến khái niệm... Giao dịch ñiện tử 2005 GVHD: Phạm Mai Phương 24 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam ñiện tử của các giao dịch ñược tiến hành bằng phương tiện ñiện tử, còn những vấn ñề về nội dung như: ñiều kiện ràng buộc trách nhiệm pháp lý ñối với ñề nghị, chấp nhận ñề nghị giao kết hợp ñồng, thực hiện hợp ñồng, sửa ñổi, bổ sung, chấm dứt hợp ñồng còn phải... dịch dựa trên các thông tin do người mua nhập vào Một số giao dịch ñiện tử kết thúc bằng hợp ñồng, một số khác kết thúc bằng ñơn ñặt GVHD: Phạm Mai Phương 21 SVTH: Lê Thị Mỵ Quy ñịnh pháp luật về hợp ñồng thương mại ñiện tử giữa các doanh nghiệp Việt Nam hàng ñiện tử Cuối quá trình giao dịch, hợp ñồng ñiện tử ñược tổng hợp và hiển thị ñể người mua xác nhận sự ñồng ý với các nội dung của hợp ñồng Sau