Pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại việt nam thực tiễn áp dụng tại ngân hàng thương mại cổ phần đầu tư và phát triển việt nam, chi nhánh sơn la

Điều này xảy ra phát sinh từ nhiều yếu tố, một trong những nguyên nhân chính là hành lang pháp lý về giao dịch bảo đảm viết tắt là GDBĐ, về xử lý TSBĐ chưa chặt chẽ, chưa thực sự đáp ứng

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LÒ THANH THÙY

PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM TRONG

NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM – THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN ĐẦU TƯ VÀ PHÁT TRIỂN VIỆT NAM – CHI NHÁNH SƠN LA

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

Người hướng dẫn khoa học: TS Vũ Văn Cương

HÀ NỘI, NĂM 2016

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, được tham khảo từ nhiều tài liệu và liên hệ với thực tiễn để viết ra, không sao chép những tài liệu nào khác Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được ai công

bố trong bất kỳ công trình nào khác

Tác giả luận văn

Lò Thanh Thùy

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 3

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu 4

3.1 Đối tượng nghiên cứu 4

3.2 Phạm vi nghiên cứu 4

4 Mục tiêu nghiên cứu 5

5 Các câu hỏi nghiên cứu 5

6 Các phương pháp nghiên cứu 5

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài 5

8 Bố cục đề tài 6

PHẦN NỘI DUNG 7

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM VÀ PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 7

1.1 Khái quát về tài sản bảo đảm và xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại 7

1.1.1 Khái niệm và phân loại tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại 7

1.1.2 Khái niệm và vai trò của việc xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại 12

1.2 Khái quát pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại 14

1.2.1 Khái niệm pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại 14

1.2.2 Nội dung chủ yếu của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại 15

1.2.3 Các yếu tố chi phối đến nội dung điều chỉnh của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại 22

Kết luận chương 1 26

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN

ÁP DỤNG TẠI BIDV CHI NHÁNH SƠN LA 27

2.1 Thực trạng pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam hiện nay 27 2.1.1 Những ưu điểm của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam hiện nay 272.1.2 Những nhược điểm của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại hiện nay 31 2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm tại BIDV Chi nhánh Sơn La 44 2.2.1 Giới thiệu khái quát về BIDV Chi nhánh Sơn La 44 2.2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm của BIDV Chi nhánh Sơn La 482.2.3 Những bài học rút ra từ thực tiễn áp dụng pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm của BIDV Chi nhánh Sơn La 57

Kết luận chương 2 58 Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG VÀ CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN

PHÁP LUẬT NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 59

3.1 Những định hướng cơ bản trong hoàn thiện pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm tại Việt Nam hiện nay 59 3.1.1 Sự cần thiết của việc hoàn thiện pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam hiện nay 593.1.2 Các nguyên tắc và yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam hiện nay 603.2.1 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu quả xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam 61 3.2.2 Các giải pháp bảo đảm thực hiện pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam 66

Kết luận chương 3 68

KẾT LUẬN CHUNG 69 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Ngân hàng ra đời được thừa nhận là một trong những phát minh kỳ diệu của lịch sử thế giới và không ngừng đổi mới, hoàn thiện để phù hợp với tình hình kinh tế xã hội từng thời kỳ Với vai trò là huyết mạch của nền kinh tế, hoạt động của Ngân hàng bao trùm lên mọi hoạt động kinh tế xã hội, gắn liền với sự vận động của toàn bộ nền kinh tế Đặc biệt trong nền kinh tế thị trường như hiện nay Ngân hàng là một bộ phận không thể thiếu và luôn giữ vị trí quan trọng trong nền kinh tế quốc dân

Cùng với sự phát triển của sản xuất hàng hóa, hệ thống ngân hàng thương mại (viết tắt là NHTM) cũng ngày càng phát triển và trở thành các trung gian tài chính đáp ứng được nhu cầu về vốn của các doanh nghiệp Trong các hoạt động của NHTM, hoạt động tín dụng là hoạt động chủ yếu và quan trọng nhất, đóng góp nhiều trong lợi nhuận của các NHTM Tuy nhiên, trong bất kì một khoản cho vay nào cũng đều chứa đựng những rủi ro nhất định, rủi ro đó xuất phát từ nhiều phía như từ nền kinh tế, từ khách hàng, từ công tác quản lý yếu kém của ngân hàng Do đó bảo đảm tín dụng là một tiêu chuẩn bổ sung những hạn chế của nhà quản trị ngân hàng cũng như phòng ngừa những diễn biến không thuận lợi Việc ngân hàng nhận bảo đảm tín dụng nhằm hai mục đích, đó là nếu người vay không trả được nợ thì ngân hàng có quyền bán tài sản cầm cố, thế chấp để thu hồi nợ; hơn nữa nhận bảo đảm tín dụng tạo cho ngân hàng lợi thế về tâm lý

so với người vay bởi vì một tài sản khi đã là vật đảm bảo thì buộc người đi vay phải có trách nhiệm nhiều hơn trong việc hoàn trả nợ vay để khỏi phải gán những tài sản giá trị của mình Bên cạnh đó còn nâng cao trách nhiệm thực hiện cam kết trả nợ của bên vay, phòng ngừa rủi ro khi phương án trả nợ dự kiến của bên vay không được thực hiện hoặc xảy ra các rủi ro không lường trước được và phòng ngừa gian lận

Trong quá trình cho vay, khi khách hàng không trả được nợ vay đến hạn

mà không được cơ cấu nợ (điều chỉnh kỳ hạn trả nợ hoặc gia hạn nợ) và không còn nguồn trả nợ, thì bên cho vay (bên nhận bảo đảm – ngân hàng) có quyền xử

lý tài sản bảo đảm (viết tắt là TSBĐ) để thu nợ theo thỏa thuận trong hợp đồng

và quy định của pháp luật Việc xử lý TSBĐ là một nghiệp vụ quan trọng của NHTM nhằm mục đích thu hồi nợ Tuy nhiên, khi tiến hành xử lý TSBĐ, các NHTM thường gặp những vướng mắc phát sinh từ nhiều phía, ảnh hưởng đến khả năng thu nợ của ngân hàng, đặc biệt là trong bối cảnh nền kinh tế như hiện nay Thực tiễn cũng đã minh chứng có nhiều vụ việc NHTM không thu hồi được nợ, hoặc chậm trễ trong quá trình thu hồi nợ từ phía khách hàng Điều này xảy ra phát sinh từ nhiều yếu tố, một trong những nguyên nhân chính là hành lang pháp lý về giao dịch bảo đảm (viết tắt là GDBĐ), về xử lý TSBĐ chưa chặt chẽ, chưa thực sự đáp ứng đầy đủ nhu cầu điều chỉnh của thực tiễn xử lý TSBĐ, như thiếu các quy định cần thiết nhằm hỗ trợ và thúc đẩy bên nhận bảo đảm thực thi quyền thu giữ TSBĐ để xử lý; hoạt động xử lý TSBĐ chưa nhận được

sự hỗ trợ cần thiết và đầy đủ từ các quy định của pháp luật khác có liên quan; hay xác định tư cách của các thành viên trong hộ gia đình chưa cụ thể; cơ chế, thủ tục xử lý TSBĐ còn rườm rà, phức tạp và phụ thuộc quá nhiều vào ý chí của bên bảo đảm… Bên cạnh đó, việc xử lý TSBĐ để thu nợ của các NHTM trên thực tế còn gặp những vướng mắc nhất định và phát sinh nhiều yếu tố ảnh hưởng đến khả năng thu nợ của ngân hàng, đặc biệt là trong bối cảnh nền kinh

tế như hiện nay

BIDV Chi nhánh Sơn La là một chi nhánh trong hệ thống BIDV nói chung, hoạt động trong lĩnh vực Ngân hàng và cung ứng đầy đủ các sản phẩm dịch vụ của Ngân hàng trên địa bàn tỉnh Sơn La Kể từ khi thành lập cho đến nay BIDV Chi nhánh Sơn La hoạt động chủ yếu trên 3 mảng chính là: tín dụng, huy động vốn và dịch vụ Trong đó hoạt động tín dụng luôn mang lại lợi ích lớn nhất cho BIDV Chi nhánh Sơn La, chiếm tỷ trọng từ 70% đến 80% trong tổng nguồn thu Tại BIDV nói chung và BIDV Chi nhánh Sơn La nói riêng đã có một quy trình cho vay chuẩn và tương đối chắc chắn đảm bảo hạn chế tối đa các rủi ro gặp phải Tuy nhiên, giống như các ngân hàng khác, hoạt động cho vay diễn ra tại BIDV Chi nhánh Sơn La cũng tiềm ẩn nhiều rủi ro và trong thời gian qua cũng

đã để lại một số hậu quả nhất định của việc xử lý TSBĐ của khách hàng và các tranh chấp cần đến sự can thiệp của các cơ quan luật pháp, dẫn đến những tổn

thất trong hoạt động, mất thời gian và công sức của toàn thể lãnh đạo và cán bộ BIDV Chi nhánh Sơn La

Từ những thực trạng trên và đồng thời nhận thức được tầm quan trọng của pháp luật về xử lý TSBĐ trong quá trình phát triển kinh tế - xã hội ở nước ta

hiện nay, tác giả đã quyết định chọn đề tài: “Pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam – Thực tiễn áp dụng tại Ngân hàng Thương mại cổ phần đầu tư và phát triển Việt Nam Chi nhánh Sơn La” làm đề tài nghiên cứu cho luận văn thạc sĩ của mình, để có thể nghiên

cứu một cách khái quát, đáp ứng được yêu cầu về tính cấp thiết trong lý luận cũng như trong thực tiễn thi hành, áp dụng pháp luật

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Xử lý TSBĐ và pháp luật về xử lý TSBĐ là một trong những vấn đề luôn được các làm luật và các ngân hàng trong nước quan tâm Cho đến thời điểm hiện nay đã có nhiều công trình nghiên cứu về vấn đề xử lý TSBĐ trong các ngân hàng khác nhau Tuy nhiên, các công trình này mới chỉ nghiên cứu, tìm hiểu về một số đối tượng là TSBĐ trong các hợp đồng tín dụng, ở góc độ nhỏ

lẻ Có thể kể đến một số công trình tiêu biểu như: TS Vũ Thị Hồng Yến, “Tài sản thế chấp và xử lý tài sản thế chấp theo quy định của pháp luật dân sự hiện hành” – Luận án Tiến sĩ Luật học, (2013); Nông Thị Bích Diệp, “Thế chấp tài sản để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ theo pháp luật dân sự Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, (2006); Vũ Thị Thu Hằng, “Một số vấn đề về thế chấp tài sản tại Ngân hàng thương mại”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, (2010); Hồ Thị Nga,

“Xử lý tài sản thế chấp là quyền sử dụng đất tại các tổ chức tín dụng – Thực trạng và hướng hoàn thiện”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, (2013)

Ngoài ra còn có nhiều đề tài khoa học, các bài viết khác liên quan đến xử

lý TSBĐ, như: ThS Nguyễn Minh Hằng, “Một số vấn đề về pháp luật bảo đảm tiền vay của tổ chức tín dụng”, Tạp chí Luật học, Số 12/2007; TS Bùi Đức Giang, “Pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm là quyền đòi nợ”, Tạp chí Nhà nước

và pháp luật, Số 5/2013 ; “Nhận tài sản bảo đảm là phần vốn góp: Từ quy định pháp luật đến thực tiễn”, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, Số 4/2014; “Chủ nợ

có bảo đảm trong thủ tục phá sản theo Luật Phá sản năm 2014”, Tạp chí Nhà

nước và pháp luật, Số 1/2015; ThS Nguyễn Ngọc Lương và PGS.TS Phạm Thị

Giang Thu “Quản trị rủi ro tín dụng trong các ngân hàng thương mại”, Tạp chí Dân chủ và Pháp luật, Số 7/2014; TS Viên Thế Giang “Các quy định pháp luật

về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ trong hoạt động cấp tín dụng ở Việt Nam hiện nay”, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, Số 2/2015; ThS Trịnh Thị Phan Lan

“Ngân hàng thương mại với việc xử lý tài sản bảo đảm bằng hàng tồn kho”, Tạp chí Ngân hàng, Số 10/2015; ThS Vũ Anh Quân “Tháo gỡ vướng mắc về

xử lý tài sản bảo đảm nâng cao hiệu quả hoạt động tín dụng của ngân hàng thương mại”, Tạp chí Thị trường Tài chính tiền tệ, Số 21 tháng 11/2015; hay việc học hỏi “Kinh nghiệm của Nhật Bản trong xử lý nợ xấu nâng cao chất lượng tín dụng ngân hàng thương mại” trong Tạp chí Tài chính tiền tệ (2015)

Tuy nhiên, trong các công trình này, các tác giả mới chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu dưới dạng các mục nhỏ Có thể thấy xử lý TSBĐ và pháp luật về xử lý TSBĐ là một vấn đề nhạy cảm và cần được các cơ quan nhà nước cũng như các ngân hàng quan tâm, nhưng chưa có một công trình nào nghiên cứu một cách toàn diện về pháp luật xử lý TSBĐ và thực tiễn áp dụng pháp luật xử lý TSBĐ vào xử lý TSBĐ tại BIDV – Chi nhánh Sơn La, từ thực tiễn áp dụng các quy định này để rút ra những giải pháp nhằm hoàn thiện những quy định của pháp luật về xử lý TSBĐ Như vậy, có thể xem luận văn này như một tài liệu chuyên khảo nghiên cứu một cách độc lập, hệ thống về vấn đề xử lý TSBĐ

3 Đối tƣợng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật liên quan đến xử lý TSBĐ trong hoạt động tín dụng của NHTM, đánh giá mang tính khoa học về những khía cạnh pháp lý liên quan đến đề tài nghiên cứu khoa học của luận văn

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Đề tài tập trung vào nghiên cứu các quy định của pháp luật trong Bộ luật dân sự năm 2005, Nghị định 163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính phủ về giao dịch bảo đảm, Nghị định 11/2012/NĐ-CP ngày 22 tháng 02 năm 2012 của Chính phủ về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số

163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính phủ về giao dịch bảo đảm… và các văn bản có liên quan như: Luật Nhà ở, Luật Công chứng… để làm rõ các vấn đề xung quanh pháp luật về xử lý TSBĐ Đồng thời, luận văn đi vào phân tích thực trạng của các quy định của pháp luật về xử lý TSBĐ, việc áp dụng những quy định của pháp luật vào thực tiễn của BIDV Chi nhánh Sơn La,

từ đó đưa ra những giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả xử lý TSBĐ trong NHTM tại Việt Nam

4 Mục tiêu nghiên cứu

Việc nghiên cứu đề tài nhằm làm rõ các quy định của pháp luật hiện hành

về xử lý TSBĐ, thực tiễn áp dụng quy định của pháp luật trên thực tế Trên cơ

sở nghiên cứu đề xuất hướng sửa đổi, bổ sung nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật về xử lý TSBĐ

5 Các câu hỏi nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu trả lời cho các câu hỏi sau:

- Pháp luật quy định như thế nào về xử lý TSBĐ trong NHTM tại Việt Nam?

- Thực trạng pháp luật về xử lý TSBĐ trong NHTM tại Việt Nam như thế nào? Thực tiễn áp dụng tại BIDV Chi nhánh Sơn La ra sao?

- Để nâng cao hiệu quả xử lý TSBĐ trong NHTM tại Việt Nam cần có những phương hướng và giải pháp gì?

6 Các phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện việc nghiên cứu có hiệu quả, luận văn đã sử dụng các phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh, thống kê, logic… ngoài ra còn kết hợp các phương pháp thu thập dữ liệu, xử lý dữ liệu… để làm sáng tỏ các nội dung của luận văn

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Luận văn là công trình nghiên cứu khoa học, có tính hệ thống và tương đối toàn diện về xử lý TSBĐ Luận văn bước đầu hệ thống hóa các vấn đề lý luận

và thực tiễn liên quan đến việc xử lý TSBĐ trong các NHTM Kết quả nghiên cứu luận văn phần nào góp phần vào việc tăng cường nâng cao chất lượng xử lý TSBĐ trong hoạt động cho vay của các NHTM tại Việt Nam Ngoài ra, kết quả

nghiên cứu luận văn còn có thể làm tài liệu nghiên cứu và giảng dạy về nâng cao chất lượng xử lý TSBĐ trong hoạt động tín dụng của các NHTM tại Việt Nam

8 Bố cục đề tài

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được cơ cấu gồm ba chương:

Chương 1: Những vấn đề chung về xử lý tài sản bảo đảm và pháp luật về

xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

Chương 2: Thực trạng pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam và thực tiễn áp dụng tại BIDV Chi nhánh Sơn La Chương 3: Phương hướng và các giải pháp hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu quả xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam

PHẦN NỘI DUNG Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM VÀ PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM TRONG NGÂN HÀNG

THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát về tài sản bảo đảm và xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

1.1.1 Khái niệm và phân loại tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

1.1.1.1 Khái niệm tài sản bảo đảm

Quan hệ tín dụng phát sinh trên cơ sở hợp đồng tín dụng giữa TCTD và khách hàng vay Thông thường, để được vay vốn tại các TCTD, khách hàng phải có tài sản hoặc có người bảo lãnh để đảm bảo, dự phòng cho việc thực hiện nghĩa vụ trả nợ, và người bảo lãnh cũng phải có tài sản để cho nghĩa vụ bảo lãnh, tài sản đó được hiểu là tài sản bảo đảm

Theo Từ điển Luật học, Tài sản bảo đảm là “tài sản được bên bảo đảm dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ đối với bên nhận bảo đảm thông qua các biện pháp bảo đảm như cầm cố, thế chấp, bảo lãnh, kí cược, kí quỹ, đặt cọc…” 1

Bộ luật dân sự Việt Nam năm 2005 (BLDS 2005) đã đưa ra khái niệm “vật bảo đảm”, theo đó vật bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm và được phép giao dịch; vật dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự là vật hiện có hoặc được hình thành trong tương lai Cụ thể hóa quy định này, tại khoản 7 Điều 3 và khoản 1 Điều 4 Nghị định số 163/2006/NĐ-

CP đã đưa ra khái niệm khá trọn vẹn về TSBĐ: “Tài sản bảo đảm là tài sản mà bên bảo đảm dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự đối với bên nhận bảo đảm” TSBĐ do các bên thỏa thuận và thuộc sở hữu của bên có nghĩa vụ hoặc

thuộc sở hữu của người thứ ba mà người này cam kết dùng tài sản đó để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ của bên có nghĩa vụ đối với bên có quyền TSBĐ có thể

là tài sản hiện có, tài sản hình thành trong tương lai và được phép giao dịch

1 Bộ Tư pháp, Viện Khoa học pháp lý, Từ điển Luật học, Nxb Từ điển Bách khoa – Nxb Tư pháp , Tr 685

Việc quy định TSBĐ phải thuộc sở hữu của bên bảo đảm là một điều kiện

cơ bản để xác lập GDBĐ, quy định này đã hạn chế phần lớn rủi ro cho bên nhận bảo đảm khi thực hiện các quyền lợi của mình trên chính tài sản đó Tuy nhiên,

nó đã thu hẹp phạm vi tài sản có thể đem bảo đảm như tài sản hình thành trong tương lai, hoa lợi thu được từ cây trồng, hoặc các khoản có thể thu khác… Bởi

lẽ, tại thời điểm GDBĐ được xác lập, những tài sản này chưa hoàn toàn thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm Chính vì thế khoản 1 Điều 4 Nghị định 163/2006/NĐ-CP quy định cho phép các bên được thỏa thuận việc bảo đảm bằng tài sản hình thành trong tương lai, cùng với đó Điều 2 Nghị định 11/2012/NĐ-CP sửa đổi khoản 1, khoản 2 Điều 4 Nghị định 163/2006/NĐ-CP

đã quy định mở như sau: “Tài sản bảo đảm là tài sản hiện có hoặc tài sản hình thành trong tương lai mà pháp luật không cấm giao dịch”

Vậy TSBĐ có thể là tài sản hiện có hoặc tài sản hình thành trong tương lai

mà pháp luật không cấm giao dịch Nghị định 11/2012/NĐ-CP đã thay thế khái

niệm “tài sản được phép giao dịch” bằng khái niệm “tài sản mà pháp luật không cấm giao dịch” Có thể thấy đây là quy định phù hợp, bởi thông thường

quy định pháp luật chỉ nêu danh sách các tài sản bị cấm hay hạn chế giao dịch chứ không thể liệt kê được hết các tài sản được phép giao dịch nhất là các loại tài sản mới ra đời, đặc biệt là các tài sản vô hình Như vậy, có thể thấy khái niệm về TSBĐ trong Nghị định 11/2012/NĐ-CP là khái niệm đầy đủ và mang tính bao quát nhất, theo quan điểm của mình, tác giả cũng đồng tình với khái niệm này về TSBĐ

1.1.1.2 Phân loại tài sản bảo đảm

Có nhiều cách phân loại TSBĐ, việc phân loại này tùy thuộc vào mục đích nghiên cứu Đối với hệ thống NHTM ở Việt Nam, việc phân loại TSBĐ có ý nghĩa quan trọng trong việc thiết lập chính sách, quy trình, thủ tục đối với từng loại TSBĐ

* Căn cứ vào đặc điểm của TSBĐ, có thể phân loại TSBĐ như sau:

- Tài sản hiện có hoặc tài sản hình thành trong tương lai

Tài sản hiện có là TSBĐ đang thuộc sở hữu của bên bảo đảm tại thời điểm xác lập GDBĐ Tài sản hình thành trong tương lai là tài sản thuộc sở hữu của

bên bảo đảm sau thời điểm phát sinh nghĩa vụ được bảo đảm hoặc sau thời điểm GDBĐ được giao kết

Theo quy định tại Điều 2 Nghị định 11/2012/NĐ-CP, tài sản hình thành

trong tương lai gồm: “Tài sản được hình thành từ vốn vay; Tài sản đang trong giai đoạn hình thành hoặc đang được tạo lập hợp pháp tại thời điểm giao kết giao dịch bảo đảm; Tài sản đã hình thành và thuộc đối tượng phải đăng ký quyền sở hữu, nhưng sau thời điểm giao kết GDBĐ thì tài sản đó mới được đăng ký theo quy định của pháp luật Tài sản hình thành trong tương lai không bao gồm quyền sử dụng đất” Như vậy, tài sản hình thành trong tương lai bao

gồm cả tài sản đã được hình thành tại thời điểm giao kết GDBĐ, nhưng sau thời điểm giao kết GDBĐ mới thuộc sở hữu của bên bảo đảm

- Tài sản hữu hình và tài sản vô hình

Tài sản hữu hình là tài sản hiện hữu, có thể là vật, động sản, hàng hoá… Tài sản vô hình là những tài sản phi vật chất của bên bảo đảm, có thể là quyền

sở hữu công nghiệp, quyền tác giả, quyền sử dụng đất (viết tắt là QSDĐ), hoặc các quyền tài sản khác

* Căn cứ vào hình thức bảo đảm thì có tài sản thế chấp và tài sản cầm cố: Tài sản thế chấp là tài sản thuộc quyền sở hữu hợp pháp của bên thế chấp được bên thế chấp đem đi để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự với bên nhận thế chấp Tuy nhiên, TSBĐ vẫn do bên thế chấp nắm giữ, hoặc các bên có thể thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ tài sản, bên thế chấp chỉ chuyển giao giấy

tờ chứng minh tình trạng pháp lý của tài sản Đối tượng thế chấp có thể là bất động sản, động sản, quyền tài sản

Tài sản cầm cố là tài sản cũng thuộc quyền sở hữu của bên cầm cố, tuy nhiên, nó sẽ được giao hẳn cho bên nhận cầm cố nắm giữ Đối tượng cầm cố có thể là vật hoặc quyền tài sản (không phải bất động sản)

Có thể thấy, quy định của pháp luật Việt Nam không khác với quy định pháp luật của các nước Pháp luật Anh - Mỹ cũng có các biện pháp bảo đảm tồn tại dưới hình thức cầm cố, thế chấp, bảo lãnh,… Theo pháp luật Mỹ thì biện pháp thế chấp chủ yếu được áp dụng cho bất động sản Pháp luật của Mỹ quy định thế chấp là một biện pháp bảo đảm trao cho bên nhận bảo lãnh một lợi ích

trên bất động sản để bảo đảm cho một nghĩa vụ: “Thế chấp được chứng minh bởi một chứng thư độc lập với hối phiếu nhận nợ hoặc hợp đồng vay nợ Lợi ích bảo đảm dành cho người cầm giữ quyền tịch biên tài sản bảo đảm trong trường hợp không trả nợ hoặc quyền được thanh toán trước so với các chủ nợ có quyền

ưu tiên thấp hơn…” 2 Như vậy, pháp luật của Mỹ không bắt buộc phải chuyển dịch quyền sở hữu bất động sản mà trao cho người nhận thế chấp quyền xử lý tài sản thế chấp và quyền ưu tiên thanh toán Khác với Mỹ, pháp luật của Anh coi thế chấp là biện pháp bảo đảm có sự chuyển dịch chuyển sở hữu từ bên bảo đảm sang bên nhận bảo đảm nhằm bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và bên bảo đảm được bảo lưu quyền chuộc lại tài sản trong trường hợp hoàn thành nghĩa vụ3

1.1.1.3 Điều kiện của tài sản bảo đảm

Mọi loại tài sản đều có thể trở thành TSBĐ khi thoả mãn các điều kiện nêu tại Điều 4 Nghị định số 163/2006/NĐ-CP Cụ thể là:

Điều kiện 1: Tài sản phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm

TSBĐ phải thuộc quyền sở hữu, quản lý, sử dụng của người vay, bên bảo lãnh theo quy định Đối với giá trị QSDĐ, phải thuộc quyền sử dụng của người vay, bên bảo lãnh và được thế chấp, bảo lãnh theo quy định của pháp luật về đất đai; đối với tài sản của doanh nghiệp nhà nước, thì phải là tài sản do nhà nước giao cho doanh nghiệp đó quản lý, sử dụng và được dùng để bảo đảm tiền vay theo quy định của pháp luật; đối với tài sản khác, thì phải thuộc quyền sở hữu của người vay, bên bảo lãnh Trường hợp tài sản mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sở hữu thì người vay, bên bảo lãnh phải có giấy chứng nhận quyền sở hữu tài sản Một người không thể có quyền đối với những tài sản nằm ngoài phạm vi tài sản mà người đó sở hữu Do đó, người bảo đảm chỉ có thể sử dụng những tài sản thuộc sở hữu hợp pháp của mình hoặc những tài sản trong tương lai sẽ thuộc sở hữu hợp pháp để bảo đảm cho nghĩa vụ của mình

Ngoài ra, một số tài sản không thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm nhưng vẫn có thể được coi là TSBĐ như: Tài sản thuộc sở hữu Nhà nước nhưng được

2 Thomas W Merrill & Henry E.Smith, The Oxfored Introductions to the U.S Law – Property, Oxford

University Press, 2010, tr 176

3 Dan Prentice, Arad Reisberg, Corporate finance law in the UK and EU, Oxford University Press, 2011, tr 240

giao cho doanh nghiệp nhà nước trực tiếp quản lý, sử dụng; Tài sản của người được giám hộ, khi đó người giám hộ có thể dùng tài sản của người được giám

hộ để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ Việc này phải được người giám sát giám hộ đồng ý và phải vì lợi ích của người được giám hộ Hoặc một số loại TSBĐ mặc

dù thuộc quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng hợp pháp của chủ tài sản nhưng không được đem bảo đảm nghĩa vụ tài sản như:

(i) QSDĐ thuê trả tiền hàng năm;

(ii) Nhà ở, công trình xây dựng trên đất được xây dựng trên đất thuê đã hết thời hạn thuê đất mà không được gia hạn thuê tiếp hoặc không được chuyển sang hình thức giao đất để sử dụng ổn định lâu dài;

(iii) Tài sản đã có quyết định kê biên để đảm bảo thi hành án;

(iv) Di sản thờ cúng;

(v) Quyền đòi nợ, quyền tài sản phát sinh từ hợp đồng mà trong giao dịch phát sinh quyền quy định rõ không được sử dụng để bảo đảm thực hiện cho nghĩa vụ khác;

(vi) Cổ phần ưu đãi biểu quyết, nếu chuyển thành cổ phần phổ thông vì hết thời hạn 3 năm hoặc được chuyển đổi theo quyết định của đại hội đồng cổ đông thì được phép chuyển nhượng và được phép cầm cố

Ngoài ra, cũng có những tài sản tuy không thuộc quyền sở hữu nhưng nếu

đã nhận bảo đảm thì bên nhận bảo đảm vẫn được phép bảo vệ như máy móc, thiết bị hoặc động sản khác không phải đăng ký quyền sở hữu mua trả chậm, trả dần, thuê có thời hạn từ 1 năm trở lên của doanh nghiệp, cá nhân có đăng ký kinh doanh mà hợp đồng trả chậm, trả dần, thuê tài sản không đăng ký hoặc đăng ký sau 15 ngày kể từ ngày ký hợp đồng và đăng ký sau GDBĐ

Điều kiện 2: Tài sản bảo đảm phải là tài sản được phép giao dịch

Xuất phát từ bản chất của các giao dịch dân sự không được trái với đạo đức xã hội, trái với điều cấm của pháp luật, một TSBĐ phải là tài sản được phép giao dịch, không thể là tài sản bị cấm giao dịch, bao gồm:

(i) Tài sản bị cấm giao dịch do đặc điểm của loại tài sản đó (ví dụ hàng hoá

bị cấm lưu thông);

(ii) Tài sản bị cấm giao dịch do tình trạng pháp lý của tài sản đó tại thời điểm xác lập GDBĐ (ví dụ như QSDĐ chưa có giấy chứng nhận quyền sử dụng hoặc chưa có các giấy tờ để đủ điều kiện chuyển nhượng…) và các tài sản bị hạn chế giao dịch, lưu thông Tài sản bị hạn chế giao dịch, lưu thông thì vẫn được coi là tài sản được phép giao dịch, nhưng khi xử lý tài sản đó phải tuân thủ các điều kiện

Tóm lại, TSBĐ là tài sản mà bên bảo đảm dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự đối với bên nhận bảo đảm, theo đó TSBĐ phải là tài sản thuộc

sở hữu của bên bảo đảm và phải được phép giao dịch

1.1.2 Khái niệm và vai trò của việc xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

1.1.2.1 Khái niệm xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

Khi hợp đồng tín dụng và hợp đồng bảo đảm phát sinh hiệu lực, các chủ thể phải thực hiện nghĩa vụ phát sinh từ các hợp đồng đó Sau khi được chuyển giao vốn, khách hàng vay sử dụng nguồn vốn đó đầu tư vào các hoạt động sản xuất kinh doanh của mình và NHTM không có điều kiện trực tiếp kiểm soát số vốn đã cho vay Khả năng trả nợ của khách hàng từ đó phụ thuộc vào nhiều yếu

tố như hiệu quả sản xuất kinh doanh, các nguồn thu nhập, các yếu tố rủi ro khác

mà khách hàng và NHTM không lường trước được Khả năng thu hồi vốn của NHTM lại phụ thuộc vào ý chí chủ quan của chủ thể vay vốn cũng như tình hình tài chính của họ Khi chủ thể đi vay kinh doanh thua lỗ hoặc gặp rủi ro dẫn đến mất khả năng thanh toán thì NHTM buộc phải nắm lấy các TSBĐ và bằng nhiều biện pháp khác nhau để chuyển các tài sản đó thành giá trị để thanh toán cho khoản nợ của người vay Quá trình này được hiểu là xử lý TSBĐ

Như vậy có thể hiểu: Xử lý tài sản bảo đảm là một hình thức chế tài tín dụng áp dụng khi bên vay vi phạm hợp đồng tín dụng, hoặc bên bảo lãnh vi phạm hợp đồng bảo lãnh, là việc các bên có liên quan đến giao dịch bảo đảm tiến hành các hoạt động mà pháp luật cho phép nhằm thanh toán, bù trừ các

nghĩa vụ tài sản của bên có nghĩa vụ cho bên nhận bảo đảm

Xét từ khía cạnh luật học, xử lý TSBĐ có thể xem là một chế định pháp luật trong đó bao gồm các quy phạm pháp luật quy định về nguyên tắc; phương

thức; điều kiện; quy trình, thủ tục xử lý các TSBĐ nhằm mục tiêu thu hồi nợ cho bên bảo đảm, đồng thời bảo vệ tối đa quyền, lợi ích hợp pháp của chủ sở hữu tài sản

Đối với các NHTM, xử lý TSBĐ được coi là một giải pháp tình thế, một biện pháp kinh tế tối hậu nhằm thu hồi vốn mà bên vay không có khả năng trả

nợ bằng nguồn thu từ sản xuất, kinh doanh của họ Bên cạnh đó, đây cũng là một quy trình đặc biệt, điều đặc biệt được thể hiện ở quy trình này là áp dụng thông qua việc ngân hàng bán/chuyển nhượng TSBĐ cho người thứ ba (bằng hình thức mua bán thông thường hoặc thông qua đấu giá tài sản) để thu hồi, xử

lý nợ vay khi khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa

vụ trả nợ vay Hơn nữa, xử lý TSBĐ không đơn thuần chỉ là biện pháp để thu hồi nợ vay cho ngân hàng, mà còn giúp cho ngân hàng giảm được chi phí do việc phải bảo quản, bảo dưỡng các TSBĐ trong khi các tài sản này đã ngừng hoạt động để đưa vào diện xử lý thu hồi nợ Vì vậy, việc xử lý TSBĐ có ý nghĩa rất quan trọng đối với cả ngân hàng và cả khách hàng sử dụng vốn vay

1.1.2.2 Vai trò của việc xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

Xử lý TSBĐ là một quá trình phức tạp với sự tham gia của nhiều chủ thể khác nhau như: ngân hàng, khách hàng, các bên có liên quan và kể cả các cơ quan nhà nước có thẩm quyền, trong đó ngân hàng là chủ thể đóng vai trò trọng tâm chính với tư cách là chủ nợ có bảo đảm Xử lý TSBĐ trong NHTM có vai trò quan trọng:

Một là, xử lý TSBĐ là biện pháp thu hồi nợ cho ngân hàng, giảm chi phí bảo quản, bảo dưỡng

Xử lý TSBĐ không đơn thuần chỉ là biện pháp để thu hồi nợ vay cho ngân hàng, mà còn giúp cho ngân hàng giảm được chi phí do việc phải bảo quản, bảo dưỡng các TSBĐ trong khi các tài sản này đã ngừng hoạt động để đưa vào diện

xử lý thu hồi nợ Đối với những NHTM có khối lượng TSBĐ phải đưa vào diện

xử lý thu hồi nợ lớn do có nhiều khách hàng không trả được nợ, việc bán các tài sản TSBĐ trên sẽ giúp cho ngân hàng thu hồi được nợ và tránh rơi vào tình trạng rủi ro phá sản do không có khả năng thanh toán các khoản tiền gửi của khách hàng khi đến hạn

Hai là, xử lý TSBĐ đẩy mạnh quá trình lành mạnh hóa hoạt động tài chính của các ngân hàng

Các khoản nợ khi phải xử lý TSBĐ là những khoản nợ xấu, đã quá hạn, gây áp lực cho NHTM về trích lập dự phòng rủi ro, tăng tỉ lệ nợ xấu của ngân hàng, làm tăng các chi phí thu giữ, bảo quản TSBĐ… Nếu đẩy nhanh được quá trình xử lý TSBĐ sẽ giúp cho NHTM thu được nợ, giảm nợ xấu, giảm chi phí trích lập dự phòng và các chi phí khác trong quá trình xử lý tài sản

1.2 Khái quát pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

1.2.1 Khái niệm pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

Xử lý TSBĐ là một quá trình phức tạp và đặc biệt, với mục đích nhằm thu hồi nợ cho ngân hàng, bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng cho ngân hàng và chủ

sở hữu tài sản Vậy pháp luật về xử lý TSBĐ trong NHTM là gì?

Theo quan điểm của tác giả: Pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm là tổng hợp các quy phạm pháp luật do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh giữa ngân hàng thương mại với bên bảo đảm trong quá trình xử lý tài sản bảo đảm nhằm đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên

Nội dung chủ yếu của pháp luật về xử lý TSBĐ là các quy định về nguyên tắc xử lý TSBĐ; phương thức xử lý TSBĐ; điều kiện của TSBĐ; quy trình, thủ tục xử lý các TSBĐ Bên cạnh đó, tham gia vào quan hệ pháp luật về xử lý TSBĐ có hai chủ thể là NHTM và bên bảo đảm, trong đó NHTM luôn là chủ thể đóng vai trò trọng tâm với tư cách là chủ nợ có bảo đảm, còn bên bảo đảm

có thể là tổ chức, cá nhân – bên có nghĩa vụ được bảo đảm vi phạm các nghĩa

vụ Và pháp luật về xử lý TSBĐ được xây dựng với mục đích đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên trong quá trình xử lý TSBĐ

Có thể thấy những quy định pháp luật này mang đậm dấu ấn chính sách kinh tế - xã hội của Nhà nước trong từng thời kỳ Trong thời gian qua, các văn bản quy phạm pháp luật này đã tạo ra môi trường pháp lý tương đối an toàn cho

các hoạt động tín dụng, tạo cơ sở pháp lý quan trọng cho ngân hàng, nhất là NHTM thực hiện các biện pháp bảo đảm và xử lý TSBĐ có hiệu quả

1.2.2 Nội dung chủ yếu của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

Pháp luật về xử lý TSBĐ của Việt Nam được quy định ở nhiều văn bản pháp luật khác nhau, tuy nhiên theo quy định của Nghị định số 163/2006/NĐ-

CP, Nghị định 11/2012/NĐ-CP và Thông tư liên tịch BTNMT-NHNN… pháp luật về xử lý TSBĐ có những nội dung chủ yếu sau:

16/2014/TTLT-BTP-1.2.2.1 Căn cứ pháp lý để xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

Mục đích của việc xử lý TSBĐ là nhằm khắc phục phần nghĩa vụ bị vi phạm Về nguyên tắc, TSBĐ chỉ bị xử lý khi bên có nghĩa vụ được bảo đảm vi phạm các nghĩa vụ Trong hoạt động cho vay của NHTM, để xử lý TSBĐ phải dựa trên hai căn cứ:

Căn cứ thứ nhất: các bên thỏa thuận về biện pháp xử lý TSBĐ được quy

định trong hợp đồng bảo đảm

Trong quan hệ dân sự, các bên có quyền tự do cam kết, thỏa thuận trong việc xác lập quyền, nghĩa vụ dân sự được pháp luật bảo đảm, nếu cam kết, thỏa thuận đó không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội Trong hợp đồng bảo đảm cũng vậy, các bên được thỏa thuận về các biện pháp

xử lý TSBĐ

Nghị định số 163/2006/NĐ-CP đã thể hiện tinh thần tôn trọng sự thỏa thuận của các chủ thể trong GDBĐ, theo nghị định này các bên tham gia GDBĐ

có quyền tự do thỏa thuận về biện pháp xử lý TSBĐ và pháp luật tôn trọng, bảo

hộ sự thỏa thuận đó Việc các bên tham gia GDBĐ thể hiện sự đồng thuận trong việc lựa chọn cách thức xử lý TSBĐ có thể xem là trạng thái lý tưởng trong việc

xử lý TSBĐ, khi đó việc xử lý TSBĐ sẽ dễ dàng và thuận lợi hơn mà không gặp phải những trở ngại do các bên không thống nhất với nhau được về cách thức và kết quả xử lý TSBĐ Theo quy định tại Điều 59 Nghị định số 163/2006/NĐ-CP

về các phương thức xử lý TSBĐ theo thoả thuận bao gồm: “Bán tài sản bảo đảm; Bên nhận bảo đảm nhận chính tài sản bảo đảm để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ của bên bảo đảm; Bên nhận bảo đảm nhận các khoản tiền hoặc

tài sản khác từ người thứ ba trong trường hợp thế chấp quyền đòi nợ; Phương thức khác do các bên thoả thuận”

Vì những lợi ích mà các bên hướng tới thường là đối lập nhau nên hoạt động xử lý TSBĐ trên thực tế khó có thể đạt tới sự thỏa thuận Tuy nhiên, không thể phủ nhận hiệu quả của hình thức này do sự rút ngắn quy trình, thời gian xử lý TSBĐ, tránh phải xử lý TSBĐ qua các cơ quan tài phán có thể dẫn tới kết quả là không làm ảnh hưởng đến uy tín, thời gian, tiền bạc của các bên trong giao dịch này

Căn cứ thứ hai: các quy định của pháp luật về GDBĐ và xử lý TSBĐ trong

hoạt động cho vay của NHTM

Mục đích chủ yếu của xử lý TSBĐ nhằm đảm bảo cho NHTM thu hồi vốn cho vay để tiếp tục hoạt động kinh doanh của mình, từ đó tạo điều kiện cho NHTM tránh khỏi những rủi ro thiệt hại do làm ngưng trệ quá trình kinh doanh, tiếp tục thực hiện vai trò và chức năng của mình trong nền kinh tế Mặc dù việc

xử lý TSBĐ không phải là một giải pháp tối ưu nhưng nó đáp ứng được yêu cầu cấp bách là thu hồi được nợ cho ngân hàng và đảm bảo an toàn về quyền lợi cho người gửi tiền tại ngân hàng Hiện nay, căn cứ pháp lý để xử lý TSBĐ không chỉ bao gồm các quy định được thể hiện trong BLDS 2005, Luật các TCTD

2010, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP, Nghị định 11/2012/NĐ-CP… mà việc xử

lý TSBĐ còn được điều chỉnh bởi các văn bản pháp luật chuyên ngành có liên quan đến chính TSBĐ như: Luật đất đai, Luật chứng khoán, Luật doanh nghiệp, Luật nhà ở…

1.2.2.2 Các trường hợp xử lý tài sản bảo đảm

Các NHTM được phép xử lý tài sản trong các trường hợp cụ thể như sau:

- Đến thời hạn thực hiện nghĩa vụ trả nợ theo hợp đồng tín dụng đã được

ký kết giữa khách hàng và NHTM mà bên được bảo đảm không thực hiện nghĩa

vụ trả nợ hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ trả nợ đối với bên nhận bảo đảm

- Bên được bảo đảm vi phạm hợp đồng tín dụng và bị NHTM yêu cầu thu hồi vốn trước hạn song bên được bảo đảm không thực hiện đúng nghĩa vụ trả nợ vay trước hạn thì sẽ bị xử lý TSBĐ để thu hồi nợ Trong bất kỳ hợp đồng tín dụng và hợp đồng bảo đảm nào cũng quy định rất cụ thể về nghĩa vụ của các

bên khi tham gia giao kết và thực hiện hợp đồng, đồng thời quy định trong trường hợp bên vay (bên được bảo đảm) hoặc bên bảo đảm vi phạm quy định của hợp đồng tín dụng, hợp đồng bảo đảm thì ngân hàng có quyền yêu cầu thu hồi nợ trước hạn

- Pháp luật quy định TSBĐ phải được xử lý để bên bảo đảm thực hiện nghĩa vụ khác khi đã đến hạn Một tài sản có thể cùng một lúc bảo đảm cho nhiều khoản nợ vay nhưng giá trị của TSBĐ phải lớn hơn giá trị của tổng giá trị của các khoản vay, khi một trong số những khoản vay có cùng một TSBĐ đến hạn mà bên bảo đảm không thực hiện nghĩa vụ trả nợ cho ngân hàng thì ngân hàng sẽ tiến hành bán TSBĐ để thu hồi nợ

- Khách hàng vay là doanh nghiệp bị toà án tuyên bố bị phá sản, bị giải thể theo quyết định của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền, dù tại thời điểm đó nghĩa

vụ trả nợ chưa đến hạn nhưng cũng được coi là đến hạn, ngân hàng có quyền yêu cầu thu hồi nợ vay trước thời hạn Trong trường hợp khách hàng không trả được nợ thì ngân hàng sẽ buộc phải tiến hành xử lý TSBĐ để đảm bảo thu hồi

nợ vay

Ngoài những trường hợp trên đây, còn có các trường hợp xử lý TSBĐ khác

do các bên thoả thuận hoặc pháp luật quy định Đối với trường hợp doanh nghiệp hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi, cổ phần hoá; TSBĐ cho các khoản nợ của doanh nghiệp trước khi hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi, cổ phần hoá… được tiếp tục dùng làm TSBĐ cho các khoản nợ đó của các doanh nghiệp mới sau khi doanh nghiệp cũ hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi, cổ phần hoá Nếu nhận thấy doanh nghiệp mới sau khi chuyển đổi có khả năng không thực hiện biện pháp này, thì ngân hàng có quyền xử lý TSBĐ để thu hồi nợ trước khi thực hiện nghĩa vụ chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi, cổ phần hoá của doanh nghiệp đó

Tuy nhiên trên thực tế, không phải lúc nào khách hàng vi phạm nghĩa vụ trả nợ là ngân hàng đều tiến hành xử lý tài sản mà ngân hàng vẫn tiếp tục xem xét khả năng trả nợ của khách hàng và xem xét gia hạn nợ nếu nhận thấy khách hàng vẫn có khả năng thanh toán, thậm chí ngân hàng có thể cấp tín dụng bổ sung cho khách hàng để tiếp tục duy trì sản xuất nếu khách hàng chứng minh

được dự án đang thực hiện còn tính khả thi và nguyên nhân là do khách hàng thiếu vốn để thưc hiện sản xuất, kinh doanh Mục tiêu của ngân hàng không phải là bắt nợ, xử lý TSBĐ của khách hàng mà luôn tại điều kiện tối đa giúp khách hàng có thể trả được nợ cho ngân hàng

Khi ngân hàng buộc phải xử lý TSBĐ để thu hồi nợ, thời điểm để xử lý TSBĐ là sau một khoảng thời gian kể từ khi khách hàng đến hạn trả nợ tuy nhiên TSBĐ chưa được các bên xử lý theo thoả thuận NHTM có quyền quyết định thời điểm xử lý TSBĐ kể từ ngày đăng ký thông báo yêu cầu xử lý TSBĐ tại cơ quan đăng ký GDBĐ hoặc tính từ ngày ngân hàng gửi thông báo về việc

xử lý TSBĐ (trường hợp GDBĐ không phải đăng ký) Điều 16 Nghị định 11/2012/NĐ-CP sửa đổi khoản 1 Điều 61 Nghị định 163/2006/NĐ-CP có quy

định như sau: “Trước khi xử lý tài sản bảo đảm, người xử lý tài sản phải thông báo bằng văn bản về việc xử lý tài sản bảo đảm cho các bên cùng nhận bảo đảm khác theo địa chỉ được bên bảo đảm cung cấp hoặc đăng ký văn bản thông báo về việc xử lý tài sản bảo đảm theo quy định của pháp luật về đăng ký giao dịch bảo đảm”

1.2.2.3 Nguyên tắc xử lý tài sản bảo đảm

Xử lý TSBĐ là một biện pháp thu hồi nợ cho ngân hàng, được thanh toán trực tiếp từ số tiền thu được khi xử lý tài sản, việc xử lý tài sản về nguyên tắc trước tiên được thực hiện theo thoả thuận của các bên Có thể là thoả thuận tại thời điểm xác lập GDBĐ hoặc các bên có thể thoả thuận tại bất kỳ thời điểm nào khác trong quá trình thực hiện GDBĐ, xử lý TSBĐ Trong trường hợp các bên không có thoả thuận thì việc xử lý TSBĐ được thực hiện theo quy định của pháp luật Điều 58 Nghị định số 163/2006/NĐ-CP và Điều 15 Nghị định 11/2012/NĐ-CP sửa đổi khoản 4 và bổ sung khoản 6 Điều 58 163/2006/NĐ-CP quy định cụ thể về nguyên tắc xử lý TSBĐ như sau:

Nguyên tắc 1: việc xử lý TSBĐ được thực hiện theo thỏa thuận của các bên

Trong trường hợp tài sản được dùng để bảo đảm thực hiện một nghĩa vụ thì việc xử lý tài sản đó được thực hiện theo thoả thuận của các bên (thỏa thuận này

có thể được xác định trong hợp đồng bảo đảm, có thể do hai bên thỏa thuận

trước khi xử lý tài sản); nếu không có thoả thuận thì tài sản được bán đấu giá theo quy định của pháp luật

Trong trường hợp tài sản được dùng để bảo đảm thực hiện nhiều nghĩa vụ thì việc xử lý tài sản đó được thực hiện theo thỏa thuận của bên bảo đảm và các bên cùng nhận bảo đảm; nếu không có thỏa thuận hoặc không thỏa thuận được thì tài sản được bán đấu giá theo quy định của pháp luật

Nguyên tắc 2: việc xử lý TSBĐ phải được thực hiện một cách khách quan,

công khai, minh bạch, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia GDBĐ, cá nhân, tổ chức có liên quan và phù hợp với các quy định tại Nghị định này; Nguyên tắc này đòi hỏi bên xử lý tài sản trước khi xử lý tài sản phải thực hiện đầy đủ các thủ tục một cách công khai Trong trường hợp bên bảo đảm dùng nhiều tài sản khác nhau để bảo đảm nghĩa vụ trả nợ vay thì khi xử lý TSBĐ, bên nhận bảo đảm chỉ được xử lý số tài sản cần thiết tương ứng với giá trị của nghĩa vụ được bảo đảm; nếu xử lý quá số tài sản cần thiết, và gây ra thiệt hại cho bên bảo đảm thì phải bồi thường thiệt hại Đối với TSBĐ có nguy cơ bị mất giá trị hoặc giảm sút giá trị như quyền đòi nợ, giấy tờ có giá, thẻ tiết kiệm, vận đơn… thì người xử lý tài sản có quyền xử lý ngay, đồng thời phải thông báo cho các bên nhận bảo đảm khác về việc xử lý tài sản đó

Nguyên tắc 3: người xử lý TSBĐ (sau đây gọi chung là người xử lý tài

sản) là bên nhận bảo đảm hoặc người được bên nhận bảo đảm ủy quyền, trừ trường hợp các bên tham gia GDBĐ có thỏa thuận khác Người xử lý tài sản căn

cứ nội dung đã được thỏa thuận trong hợp đồng bảo đảm để tiến hành xử lý TSBĐ mà không cần phải có văn bản ủy quyền xử lý tài sản của bên bảo đảm

Nguyên tắc 4: việc xử lý TSBĐ để thu hồi nợ không phải là hoạt động kinh

doanh tài sản của bên nhận bảo đảm Do đó, hoạt động này không phải chịu thuế theo quy định của pháp luật thuế

Nguyên tắc 5: trong trường hợp TSBĐ là QSDĐ, nhà ở thì tổ chức, cá

nhân mua TSBĐ hoặc nhận chính TSBĐ để thay thế cho việc thực hiện nghĩa

vụ của bên bảo đảm phải thuộc đối tượng được cấp Giấy chứng nhận QSDĐ, quyền sở hữu nhà ở và tài sản khác gắn liền với đất; trường hợp tổ chức, cá nhân không thuộc đối tượng được cấp Giấy chứng nhận QSDĐ, quyền sở hữu

nhà ở và tài sản khác gắn liền với đất thì chỉ được hưởng giá trị QSDĐ, giá trị nhà ở

1.2.2.4 Các phương thức xử lý tài sản bảo đảm

Khi có căn cứ để xử lý TSBĐ, bên nhận bảo đảm có thể xử lý TSBĐ theo các phương thức xử lý TSBĐ Phương thức xử lý TSBĐ là cách thức, biện pháp

xử lý TSBĐ do các chủ thể có thẩm quyền tiến hành nhằm thanh toán nợ cho ngân hàng, về nguyên tắc TSBĐ được xử lý theo phương thức đã thoả thuận của các bên trong hợp đồng bảo đảm hoặc hợp đồng tín dụng Trong trường hợp các bên không xử lý được TSBĐ theo phương thức đã thoả thuận thì ngân hàng có quyền chủ động lựa chọn một số phương thức để xử lý TSBĐ quy định tại Điều

59 Nghị định số 163/2006/NĐ-CP Các phương thức này bao gồm:

 Bán tài sản bảo đảm

Ngân hàng hoặc bên bảo đảm hoặc các bên phối hợp để bán tài sản trực tiếp cho người mua hoặc uỷ quyền cho bên thứ ba bán tài sản cho người mua Hợp đồng bán tài sản được thành lập văn bản giữa bên bán TSBĐ và bên mua TSBĐ Trong trường hợp các bên thỏa thuận thực hiện phương thức bán TSBĐ thì bên được bán tài sản có thể là khách hàng vay hoặc ngân hàng, hoặc hai bên phối hợp cùng bán, hoặc có thể uỷ quyền cho bên thứ ba thực hiện việc bán tài sản Bên được bán tài sản có thể trực tiếp bán cho người mua, uỷ quyền cho trung tâm bán đấu giá tài sản hoặc doanh nghiệp bán đấu giá tài sản thực hiện việc bán TSBĐ

 Nhận chính TSBĐ để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm Ngân hàng trực tiếp nhận TSBĐ, lấy giá TSBĐ được định giá khi xử lý làm cơ sở để thanh toán nợ gốc, lãi vay, lãi quá hạn của bên bảo đảm sau khi trừ

đi các chi phí khác và được tiếp nhận tài sản đó theo các quy định của pháp luật Các ngân hàng và bên bảo đảm lập biên bản nhận TSBĐ để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm Biên bản ghi rõ việc bàn giao, tiếp nhận, định giá xử lý TSBĐ và thanh toán nợ từ việc xử lý TSBĐ Sau khi nhận TSBĐ để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm, ngân hàng được làm thủ tục nhận chuyển giao quyền sở hữu, quyền sử dụng TSBĐ hoặc được bán, chuyển nhượng TSBĐ cho bên mua, bên nhận chuyển nhượng tài sản theo quy định của

pháp luật Sau khi TSBĐ đã được xử lý để thu hồi nợ, ngân hàng hoặc bên bảo đảm tiến hành xoá đăng ký GDBĐ theo quy định của pháp luật về đăng ký GDBĐ

 Bên nhận bảo đảm nhận các khoản tiền hoặc tài sản khác từ người thứ ba trong trường hợp thế chấp quyền đòi nợ

Khi bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ đến hạn hoặc bên thứ ba bảo lãnh bằng tài sản không thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh mà họ là chủ nợ đối với bên thức ba mà quyền đòi nợ đã được thế chấp để bảo đảm thực hiện nghĩa

vụ thì bên nhận bảo đảm thông báo cho bên thứ ba về việc sẽ thu hồi khoản nợ của bên thức ba, đồng thời yêu cầu bên thứ ba giao các khoản tiền, tài sản đó cho mình

 Bán đấu giá tài sản

Theo quy định của pháp luật về GDBĐ thì bên nhận bảo đảm chỉ được đêm TSBĐ bán đấu giá trong trường hợp các bên không có thỏa thuận khác về việc xử lý tài sản Trong trường hợp này, bên nhận bảo đảm có quyền yêu cầu Trung tâm bán đấu giá tài sản tại địa phương nơi người bảo đảm ở (nếu là cá nhân) hoặc nơi có trụ sở (nếu là tổ chức, pháp nhân) để thực hiện thủ tục bán đấu giá tài sản

Trong các phương thức nêu trên, bán tài sản được coi là phương thức phổ biến nhất, tuy nhiên nó không là tối ưu trong mọi trường hợp, pháp luật đã quy định nhiều phương thức xử lý TSBĐ khác nhau nhằm mở ra nhiều cách để ngân hàng có thể tiến hành xử lý TSBĐ thuận lợi hơn NHTM trong từng trường hợp

có thể chủ động và linh hoạt lựa chọn một trong số các phương thức xử lý TSBĐ tốt nhất nhằm thu hồi nợ hiệu quả nhất

Hiện nay, hầu hết pháp luật các nước đều thừa nhận quyền tự xử lý TSBĐ của bên nhận bảo đảm mà không phải thông qua thủ tục tòa án TSBĐ có thể được bán, bên nhận bảo đảm nhận TSBĐ, bên nhận bảo đảm nhận thanh toán từ bên thứ ba trong trường hợp TSBĐ là quyền đòi nợ hoặc phương thức khác do các bên thỏa thuận TSBĐ phải được bán trong điều kiện thương mại hợp lý Theo pháp luật Việt Nam, tài sản có thể được bán thông qua bán đấu giá, hoặc bán đơn lẻ theo giá thỏa thuận, nếu không thể thỏa thuận thì theo giá được xác định bởi bên thứ ba Tuy nhiên về mặt thực tiễn, việc xử lý TSBĐ thông qua

bán đấu giá hoặc bán đơn lẻ gặp khó khăn nếu như bên bảo đảm không hợp tác

Vì vậy, ở Việt Nam, thông thường các chủ nợ lựa chọn phương án kiện ra tòa án

để yêu cầu xử lý TSBĐ hơn là tự mình xử lý TSBĐ

1.2.3 Các yếu tố chi phối đến nội dung điều chỉnh của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại

Nội dung pháp luật về xử lý TSBĐ trong NHTM chịu sự chi phối của nhiều yếu tố:

1.2.3.1 Đường lối, chính sách của Đảng

Như chúng ta đã biết, Nhà nước quản lý xã hội bằng pháp luật Pháp luật chính là công cụ đắc lực thể hiện ý chí của giai cấp thống trị, là công cụ thực hiện đường lối, chính sách của Đảng Pháp luật là sự thể chế hóa cụ thể đường lối chính trị chung Hay nói cách khác, pháp luật là kết quả của sự thể chế hóa đường lối, chính sách của Đảng Đường lối, chính sách của Đảng chính là linh hồn, là nội dung của pháp luật, còn pháp luật là hình thức, là phương tiện thể hiện của chính sách khi nó được thừa nhận, tức là được ban hành bởi nhà nước theo một trình tự luật định Trong mối quan hệ này, đường lối, chính sách của Đảng giữ vai trò chủ đạo: đường lối, chính sách của Đảng chỉ đạo phương hướng xây dựng pháp luật, chỉ đạo nội dung pháp luật và chỉ đạo việc tổ chức,

áp dụng pháp luật Còn pháp luật luôn luôn phản ánh đường lối, chính sách của Đảng, là sự cụ thể hóa đường lối, chính sách của Đảng thành các quy định chung, thống nhất trên quy mô toàn xã hội

Nghị quyết Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XII của Đảng Cộng sản Việt Nam đã đề ra mục tiêu chú trọng giải quyết tốt vấn đề cơ cấu lại doanh nghiệp nhà nước, cơ cấu lại ngân sách nhà nước, xử lý nợ xấu và bảo đảm an toàn nợ công4 Như vậy, có thể thấy bên cạnh việc lành mạnh hóa môi trường tài chính – ngân hàng, công tác xử lý nợ xấu, cũng được chú trọng Tùy thuộc vào từng giai đoạn phát triển của đất nước, chính sách của từng thời kỳ mà pháp luật và việc thực thi pháp luật về xử lý TSBĐ trong các NHTM có sự thay đổi sao cho phù hợp với đường lối, chính sách của từng thời kỳ đó Nếu xây dựng một hệ thống pháp luật tốt, nó sẽ kích thích các yếu tố kinh tế xã hội phát triển, làm nảy sinh

4 Nghị quyết Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XII, ngày 28 tháng 01 năm 2016, Tr 6

các quan hệ sản xuất mầm mống tương lai, và thúc đẩy phát triển nó Ngược lại,

hệ thống pháp luật kém, chắp vá sẽ cản trở các yếu tố kinh tế, mở đường cho các quan hệ sản xuất tàn dư trỗi dậy, kéo lui tiến trình xây dựng đất nước

Chúng ta xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo

cơ chế thị trường Nền kinh tế phát triển theo những quy luật tất yếu khách quan vốn có của kinh tế thị trường Đó là quy luật cung cầu, quy luật giá trị, quy luật cạnh tranh… tất nhiên cũng chứa đựng nhiều khuyết tật Để bảo đảm ngăn ngừa loại bỏ các khuyết tật của kinh tế thị trường, nhà nước phải can thiệp điều chỉnh bằng luật pháp, tạo ra hành lang pháp lý cho nền kinh tế vận hành và phát triển, ngăn ngừa cạnh tranh không lành mạnh, chống độc quyền; bảo vệ người tiêu dùng… Thực tiễn cũng đã chứng minh, Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005, sau đó Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Đầu tư 2005 (sửa đổi 2009), sau là Luật Đầu tư 2014… đã mở đường cho các thành phần kinh tế phát triển, tạo địa vị bình đằng, không phân biệt đối xử dân doanh với quốc doanh như trước đây Luật đất đai ban hành 1993, sửa đổi nhiều lần, và sau là Luật Đất đai

2003 và Luật Đất đai 2013 đã mở rộng cho người dân sử dụng đất có đầy đủ các quyền đối với đất đai, thúc đẩy đầu tư khai thông thị trường bất động sản, mang lại hiệu quả đất đai trở thành nguồn lực quan trọng của đầu tư phát triển kinh tế như vốn có của nó

1.2.3.2 Thực trạng kinh tế - xã hội của đất nước

Thời gian vừa qua, tình hình thế giới có nhiều diễn biến phức tạp, xung đột

và thiên tai xảy ra ở nhiều nơi Kinh tế thế giới phục hồi chậm hơn dự báo Nhiều nước công nghiệp phát triển đã điều chỉnh mạnh chính sách để bảo hộ sản xuất trong nước Cạnh tranh quyết liệt giữa các nước lớn tại khu vực và diễn biến phức tạp trên Biển Đông, Biển Hoa Đông Thực trạng trên đã tác động bất lợi đến phát triển kinh tế - xã hội nước ta

Trong nước, những hạn chế yếu kém vốn có của nền kinh tế cùng với mặt trái của chính sách hỗ trợ tăng trưởng đã làm cho lạm phát tăng cao, ảnh hưởng nghiêm trọng đến ổn định kinh tế vĩ mô Kinh tế tăng trưởng chậm lại, sản xuất kinh doanh và đời sống nhân dân gặp nhiều khó khăn Thiên tai, dịch bệnh gây thiệt hại nặng nề Sức cạnh tranh của nền kinh tế còn thấp trong điều kiện hội

nhập quốc tế ngày càng sâu rộng Tuy nhiên, với những điều chỉnh kịp thời theo hướng tập trung ưu tiên kiềm chế lạm phát, ổn định kinh tế vĩ mô, duy trì tăng trưởng hợp lý, bảo đảm an sinh xã hội kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội cũng đạt được những kết quả nhất định, như kinh tế vĩ mô cơ bản ổn định, lạm phát được kiểm soát, tổng phương tiện thanh toán và dư nợ tín dụng được kiểm soát phù hợp với mục tiêu kiềm chế lạm phát, bảo đảm tăng trưởng kinh tế ở mức hợp lý; quan hệ thương mại và đầu tư tiếp tục được mở rộng với hầu hết các quốc gia và nền kinh tế Hoạt động của hệ thống ngân hàng được kiểm soát

và bảo đảm an toàn, các ngân hàng yếu kém được cơ cấu lại, chủ động xử lý nợ xấu, kiềm chế nợ xấu gia tăng Bên cạnh đó, Công ty Quản lý tài sản của các TCTD (VAMC) cùng đi vào hoạt động… Tuy nhiên, hoạt động của một số TCTD chưa thật an toàn; sức cạnh tranh của nền kinh tế còn thấp; sản xuất kinh doanh còn nhiều khó khăn; nợ xấu còn cao, tính đến tháng 3/2015 tỉ lệ nợ xấu trong tổng dư nợ tín dụng là 3,81% và tăng cao nhất vào thời điểm cuối Quý I/20155; thị trường bất động sản, thị trường chứng khoán còn trầm lắng, có những thời điểm chưa tạo được sức hút cho doanh nghiệp, cá nhân

Và hoạt động của ngân hàng phụ thuộc rất nhiều vào môi trường kinh tế hiện tại, dù theo chiều hướng nào thì môi trường kinh tế cũng tác động đến hoạt động của ngân hàng Chẳng hạn như việc phát triển kinh tế theo từng lĩnh vực

và khuyến khích mở rộng ngành nghề nào sẽ khiến cho các ngân hàng có thể bán được TSBĐ thuộc về ngành nghề và lĩnh vực đó Hay như nhu cầu và thị hiếu của người dân đến việc phát triển các thị trường thế chấp như bất động sản, đất đai, một số tài sản khác sẽ tạo điều kiện cho các ngân hàng xử lý tài sản thế chấp được dễ dàng hơn…

1.2.3.3 Sự hoàn thiện của hệ thống pháp luật

Cùng với sự phát triển ngày một đi lên của đất nước, việc thay đổi đường lối, chính sách của Đảng cho phù hợp với tình hình phát triển kinh tế - xã hội của đất nước là một điều tất yếu Từ sự thay đổi về đường lối, chính sách của

5 http://www.sbv.gov.vn/portal/faces/vi/pages/trangchu/tk/hdchtctctd/tlnxttdntd?_afrLoop=18393709472388715

&_afrWindowMode=0&_afrWindowId=null#%40%3F_afrWindowId%3Dnull%26_afrLoop%3D18393709472 388715%26_afrWindowMode%3D0%26_adf.ctrl-state%3Dpu5bh44yo_4

Đảng sẽ dẫn tới sự thay đổi về pháp luật, chính vì thế cần phải sửa đổi, bổ sung các quy định pháp luật cho phù hợp với sự phát triển của đất nước Trong ba năm trở lại đây, hệ thống pháp luật của Việt Nam có một sự thay đổi lớn, hàng loạt các văn bản pháp luật mới đã ra đời thay thế cho những văn bản pháp luật trước không còn phù hợp Để phù hợp với tình hình phát triển kinh tế - xã hội của đất nước, tạo điều kiện cho sự phát triển của các thành phần kinh tế trong nước… Luật Đất đai năm 2013, Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Phá sản năm 2014, Luật Đầu tư năm 2014, Luật Nhà ở năm 2014, Luật Kinh doanh bất động sản năm 2014, Bộ luật dân sự năm 2015… đã ra đời, các văn bản pháp luật này có tác động không nhỏ tới hoạt động của ngân hàng nói riêng và hoạt động thương mại nói chung, nhất là trong việc xử lý TSBĐ, từ những quy định của pháp luật đến cơ chế xử lý TSBĐ

1.2.3.4 Yếu tố hội nhập quốc tế

Hội nhập quốc tế là một quá trình phát triển tất yếu, trong đó hội nhập kinh

tế quốc tế là một xu hướng mà Đảng và Nhà nước ta đã và đang hướng tới Hội nhập kinh tế của Việt Nam diễn ra càng ngày càng nhanh và càng sâu, từ chỗ chỉ hợp tác thương mại thông thường đã tiến tới hợp tác kinh tế toàn diện, từ chỗ hợp tác song phương đã tiến tới hợp tác kinh tế đa phương Tiến trình hội nhập của nước ta càng sâu rộng thì càng đòi hỏi phải hoàn thiện hệ thống pháp luật theo thông lệ quốc tế, thực hiện công khai, minh bạch các thiết chế quản lý làm cho môi trường kinh doanh của nước ta ngày càng được cải thiện Bên cạnh

đó, việc hội nhập kinh tế quốc tế sẽ tạo ra một nhu cầu mới là các quy định của pháp luật trong nước phải đáp ứng các yêu cầu về thương mại, đầu tư, tài chính quốc tế để tạo sự công bằng giữa các doanh nghiệp trong nước và doanh nghiệp ngoài nước Chính vì thế, nội dung pháp luật trong nước phải điều chỉnh cho phù hợp với thông lệ quốc tế, với pháp luật của các nước trên thế giới, tạo hiệu ứng tích cực thúc đẩy cải cách và hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường đầy đủ, hoàn thiện môi trường kinh doanh, góp phần nâng cao năng lực cạnh tranh cho nền kinh tế nước ta, tạo ra môi trường kinh doanh ngày càng bình đẳng, minh bạch…

Có thể thấy những yếu tố trên có tác động, chi phối không nhỏ đến pháp luật xử lý TSBĐ cũng như những điều chỉnh của pháp luật về xử lý TSBĐ trong NHTM

Kết luận chương 1

Dưới góc độ kinh tế, xã hội và pháp luật thì cho vay có bảo đảm bằng tài sản không chỉ tạo ra sự an toàn cho hệ thống tín dụng mà cho cả nền kinh tế quốc dân, tạo điều kiện thuận lợi cho hệ thống tín dụng được vận hành ổn định, ngoài ra còn góp phần đáp ứng nhu cầu vốn và tác động tốt đến các hoạt động phát triển kinh tế xã hội Xử lý TSBĐ trong hoạt động tín dụng của NHTM là việc các bên có liên quan đến GDBĐ tiến hành các hoạt động mà pháp luật cho phép nhằm thanh toán, bù trừ các nghĩa vụ tài sản của bên có nghĩa vụ cho các NHTM Do hoạt động cho vay của NHTM thường có độ rủi ro cao và có ảnh hưởng lớn đến nền kinh tế vì vậy các văn bản quy phạm pháp luật phải quy định chặt chẽ về nguyên tắc, phương thức, điều kiện, quy trình, thủ tục xử lý các TSBĐ nhằm mục tiêu vừa đảm bảo thu hồi nợ cho NHTM vừa bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của chủ sở hữu tài sản Việc áp dụng các biện pháp bảo đảm, vận dụng đúng đắn việc xử lý TSBĐ được xem là công cụ thu hồi nợ hiệu quả

và an toàn đối với các NHTM Có thể thấy Chương 1 đã giải quyết được những nội dung chủ yếu của pháp luật quy định về xử lý TSBĐ trong NHTM tại Việt Nam

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ XỬ LÝ TÀI SẢN BẢO ĐẢM TRONG NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN ÁP

DỤNG TẠI BIDV CHI NHÁNH SƠN LA 2.1 Thực trạng pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam hiện nay

2.1.1 Những ưu điểm của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại tại Việt Nam hiện nay

Pháp luật về xử lý TSBĐ được quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật khác nhau, việc quy định tương đối rõ ràng đã góp phần tạo lập một môi trường pháp lý an toàn, thuận lợi cho quá trình xử lý TSBĐ, giúp bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên tham gia giao dịch

2.1.1.1 Nghị định 11/2012/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung Nghị định 163/2006/NĐ-CP đã có những quy định phù hợp hơn với thực tế

Nghị định 11/2012/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung Nghị định 163/2006/NĐ-CP

ra đời đã có những quy định phù hợp hơn với thực tế Chẳng hạn như trong việc

xử lý QSDĐ trong trường hợp chỉ thế chấp QSDĐ mà không thỏa thuận thế chấp tài sản gắn liền với đất, Khoản 19 Điều 1 Nghị định 11/2012/NĐ-CP quy định, trong trường hợp chỉ thế chấp QSDĐ mà không thế chấp tài sản gắn liền với đất và người sử dụng đất đồng thời là chủ sở hữu tài sản gắn liền với đất thì tài sản gắn liền với đất được xử lý đồng thời với QSDĐ Các bên có quyền tự thỏa thuận hoặc thông qua tổ chức có chức năng thẩm định giá tài sản để có cơ

sở xác định giá trị QSDĐ, tài sản gắn liền với đất Số tiền thu được từ việc xử lý TSBĐ được thanh toán trước cho chủ sở hữu tài sản gắn liền với đất, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Có thể thấy, quy định này đã tháo gỡ được khó khăn đặt ra trong thực tế xử lý tài sản thế chấp, đặc biệt khi tại thời điểm thế chấp chưa có cơ sở hạ tầng trên đất

Hay như quy định về quyền và nghĩa vụ giữa bên thế chấp và chủ sở hữu tài sản gắn liền với đất được chuyển giao cho người mua, người nhận chính QSDĐ Quy định mới đã tăng cường độ an toàn pháp lý cho các hợp đồng thuê QSDĐ vì bên đi thuê sau khi đã xây dựng cơ sở hạ tầng trên đất thuê có thể yên

tâm sẽ được tiếp tục sử dụng đất theo như thỏa thuận trong hoạt động cũ trừ khi các bên có thỏa thuận khác Hoặc trong quy định về tài sản hình thành trong tương lai, căn cứ theo quy định tại Điều 320 BLDS 2005 và Điều 4 Nghị định 163/2006/NĐ-CP thì ngân hàng và bên vay có thể tiến hành ký kết hợp đồng thế chấp tài sản hình thành trong tương lai Với việc ký kết hợp đồng này các quyền lợi của ngân hàng với tư cách là bên nhận thế chấp đã được bảo đảm Tại Điều 8

Nghị định 163/2006/NĐ-CP quy định “Trong trường hợp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ bằng tài sản hình thành trong tương lai thì khi bên bảo đảm có quyền

sở hữu một phần hoặc toàn bộ tài sản bảo đảm, bên nhận bảo đảm có các quyền đối với một phần hoặc toàn bộ tài sản đó Đối với tài sản pháp luật quy định phải đăng ký quyền sở hữu mà bên bảo đảm chưa đăng ký thì bên nhận bảo đảm vẫn có quyền xử lý tài sản khi đến hạn xử lý” Như vậy, TSBĐ hình

thành đến đâu, thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm đến đâu thì bên nhận bảo đảm đương nhiên có các quyền đối với TSBĐ đến đó mà không buộc phải thực hiện bất kỳ các thủ tục pháp lý nào khác như phải ký lại hợp đồng bảo đảm khi tài sản đã hình thành hay phải đăng ký giao dịch bảo đảm lại Quy định này logic và hợp lý, đã tạo điều kiện thuận lợi cho ngân hàng nếu bên vay không thiện chí hợp tác trong khi vốn đã giải ngân

2.1.1.2 Thông tư liên tịch số 16/2014/TTLT-BTP-BTNMT-NHNN có tác động tích cực đến xử lý TSBĐ

Thông tư liên tịch số 16/2014/TTLT-BTP-BTNMT-NHNN ra đời (có hiệu lực từ 22/7/2014) được xem là sự mở rộng của Nghị định 163/2006/NĐ-CP và Nghị định 11/2012/NĐ-CP về TSBĐ cũng như liên quan đến Nghị định 53/2013/NĐ-CP về việc thành lập, tổ chức và hoạt động của VAMC

Điểm thay đổi dễ thấy của Thông tư 16/2014 so với các quy định hiện hành chính là quá trình chi tiết hơn về việc bán TSBĐ không qua đấu giá nếu cả hai bên (người vay/người bảo đảm và ngân hàng) cùng tự nguyện làm việc đó Quy trình này chưa được quy định trong Nghị định 163/2006/ND-CP Theo Thông tư liên tịch 16/2014, trong trường hợp cả hai không thỏa thuận được giá bán, người

đi vay có quyền chỉ định tổ chức có chức năng thẩm định giá để xác định giá bán của tài sản trong vòng 15 ngày kể từ khi không thỏa thuận được giá bán

Sau 15 ngày, nếu người đi vay không chỉ định được cơ quan thẩm định giá thì ngân hàng có quyền chỉ định cơ quan thẩm định giá Trong trường hợp tài sản không bán được theo giá đã định, ngân hàng được quyền hạ giá tài sản trong vòng 15 ngày Việc hạ giá bán tài sản được thực hiện liên tục 3 lần, nhưng mỗi lần hạ giá bán tài sản không được quá 10% giá đã định (tổng cộng 30%) và phải cách nhau ít nhất là 30 ngày đối với bất động sản và 15 ngày đối với động sản Nếu TSBĐ vẫn không bán được thì ngân hàng được nhận chính TSBĐ để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ của bên cho vay ở mức giá của lần hạ cuối cùng Bên đi vay vẫn có nghĩa vụ trả phần giá trị còn thiếu cho ngân hàng VAMC là Công ty Quản lý tài sản của các TCTD Việt Nam được thành lập vào 27/6/2013, là công cụ đặc biệt của Nhà nước nhằm góp phần xử lý nhanh

nợ xấu, lành mạnh hóa tài chính, giảm thiểu rủi ro cho các tổ chức tín dụng, doanh nghiệp và thúc đẩy tăng trưởng tín dụng hợp lý nền kinh tế Thông tư liên tịch số 16/2014 đưa ra phương pháp định giá tài sản một cách bài bản Do vậy mục đích của thông tư liên tịch này là nhằm khuyến khích việc bán TSBĐ; là yếu tố cần thiết để VAMC có thể tiến hành bán nợ xấu và TSBĐ kèm theo

Có thể thấy với việc ban hành Thông tư 16/2014, khuôn khổ pháp lý về xử

lý TSBĐ tiền vay của TCTD đã được hoàn thiện một bước, giải quyết được nhiều khó khăn, vướng mắc trong quá trình xử lý TSBĐ và đăng ký quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản sau khi xử lý TSBĐ

2.1.1.3 Bộ luật dân sự 2015 chi phối đến hoạt động ngân hàng, trong đó

có pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm

Bên cạnh những tác động tích cực của một số văn bản pháp luật mới ra đời như Luật Nhà ở 2014, Luật Kinh doanh bất động sản 2014…, đã tạo hành lang pháp lý hết sức rõ ràng, minh bạch trong việc thế chấp và nhận thế chấp tài sản

là “dự án xây dựng nhà ở và nhà ở hình thành trong tương lai”… những quy định mới của BLDS 2015 đã có những ảnh hưởng và tác động chi phối đến cơ chế điều chỉnh pháp luật và nhận thức pháp luật trong lĩnh vực giao dịch bảo đảm và đăng ký biện pháp bảo đảm

Như chúng ta đã biết, BLDS 2005 tiếp cận biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dựa trên nền tảng của lý thuyết trái quyền Thực tiễn cho thấy, cách

tiếp cận quan hệ bảo đảm thuần túy theo lý thuyết trái quyền chưa thể giải quyết được triệt để những vướng mắc phát sinh trong quá trình xử lý TSBĐ Theo quy định của BLDS 2005, thì GDBĐ chính là căn cứ để bên nhận bảo đảm thực thi quyền xử lý TSBĐ (Điều 336, Điều 355, Điều 721 BLDS 2005) Đây chính là yếu tố trái quyền của quan hệ bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự Cách tiếp cận này luận giải được căn cứ để bên nhận bảo đảm có quyền và thực thi quyền xử

lý đối với TSBĐ đó chính là hợp đồng bảo đảm Vì TSBĐ vốn dĩ không thuộc quyền sở hữu của bên nhận bảo đảm, do đó, việc thực thi quyền xử lý TSBĐ phải dựa trên thỏa thuận của các bên trong hợp đồng bảo đảm đã giao kết Tuy nhiên, điểm yếu của cách tiếp cận thuần túy trái quyền này là ở chỗ, quyền xử lý TSBĐ của bên nhận bảo đảm đối với TSBĐ chỉ được thực hiện thông qua hành

vi thực hiện nghĩa vụ của bên bảo đảm theo hợp đồng bảo đảm đã giao kết Hay nói cách khác, quyền xử lý TSBĐ của bên nhận bảo đảm được thực thi trong sự phụ thuộc vào ý chí của bên bảo đảm (chủ sở hữu tài sản) Bên nhận bảo đảm không có quyền “trực tiếp” mang tính chất “chi phối” và “ngay tức khắc” đối với TSBĐ Trường hợp bên bảo đảm không thực hiện nghĩa vụ đã cam kết thì bên nhận bảo đảm chỉ có thể khởi kiện yêu cầu Tòa án giải quyết

Cách tiếp cận này đã làm cho thủ tục xử lý TSBĐ phụ thuộc quá nhiều vào

ý chí của bên bảo đảm (chủ sở hữu tài sản) Trong khi đó, xử lý TSBĐ dẫn đến

sự dịch chuyển quyền sở hữu tài sản từ bên bảo đảm sang người mua hoặc bên nhận bảo đảm (trong trường hợp bên nhận bảo đảm nhận chính TSBĐ để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ của bên bảo đảm) Do vậy, bên bảo đảm thường

có thái độ thiếu thiện chí, thậm chí là bất hợp tác, chây ỳ trong việc chuyển giao TSBĐ cho bên nhận bảo đảm để xử lý Thực tế này đã làm cho bên nhận bảo đảm trở thành bên có “vị thế yếu” đối với TSBĐ, trong khi đó, đáng lẽ ra, theo quy định của pháp luật và hợp đồng bảo đảm đã giao kết, họ có toàn quyền xử

lý để thu hồi nợ khi bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ đã thỏa thuận

Để khắc phục những khiếm khuyết này, BLDS năm 2015 bước đầu đã ghi nhận và thể hiện được một số nội dung của vật quyền bảo đảm để tăng cường tính chủ động của bên nhận bảo đảm trong việc xử lý TSBĐ Cụ thể là, lần đầu tiên, BLDS 2015 đã quy định một cách minh thị hai đặc điểm quan trọng của

vật quyền bảo đảm, đó là quyền truy đòi TSBĐ và quyền ưu tiên thanh toán của bên nhận bảo đảm đối với TSBĐ trong trường hợp biện pháp bảo đảm đã phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba Theo quy định của khoản 2 Điều 297

BLDS 2015 thì: “Khi biện pháp bảo đảm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba thì bên nhận bảo đảm được quyền truy đòi tài sản bảo đảm và được quyền thanh toán theo quy định tại Điều 308 của Bộ luật này và luật khác

có liên quan” Việc bổ sung quy định về quyền truy đòi TSBĐ và quyền được

ưu tiên thanh toán của bên nhận bảo đảm thể hiện sự hài hòa hóa yếu tố vật quyền trong quan hệ trái quyền khi điều chỉnh quan hệ bảo đảm thực hiện nghĩa

vụ của BLDS 2015 Việc hài hòa hóa này là phù hợp với bản chất “chứa đựng

cả yếu tố trái quyền và yếu tố vật quyền” của biện pháp bảo đảm; đồng thời cũng rất cần thiết vì nó xử lý được những vấn đề mà thực tiễn xử lý TSBĐ đang đặt ra… Bên cạnh đó, BLDS 2015 đã hoàn thiện cơ chế xử lý TSBĐ theo hướng tăng cường tính chủ động của bên nhận bảo đảm trong việc xử lý TSBĐ, xây dựng cơ chế xử lý đồng thời QSDĐ và tài sản gắn liền với đất nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho việc xử lý TSBĐ, qua đó góp phần thúc đẩy tiến trình xử lý

nợ xấu cho nền kinh tế

2.1.2 Những nhược điểm của pháp luật về xử lý tài sản bảo đảm trong ngân hàng thương mại hiện nay

Thời gian qua pháp luật về xử lý TSBĐ đã góp phần tạo lập một môi trường pháp lý an toàn, thuận lợi cho quá trình xử lý TSBĐ, giúp bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên tham gia giao dịch Tuy nhiên, bên cạnh những kết quả đã đạt được, các quy định của pháp luật hiện hành vẫn chưa thực sự đáp ứng đầy đủ nhu cầu điều chỉnh của thực tiễn xử lý TSBĐ:

2.1.2.1 Các quy định liên quan đến xử lý tài sản bảo đảm trong các văn bản pháp luật hiện hành còn thiếu sự thống nhất

Qua tìm hiểu về các quy định của pháp luật hiện hành liên quan đến xử lý TSBĐ, có thể thấy các quy định này còn thiếu sự thống nhất:

Một là, BLDS 2005 quy định thời điểm chuyển quyền sở hữu từ người bán

sang người mua đối với tài sản phải đăng ký quyền sở hữu là thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký quyền sở hữu đối với tài sản đó Theo quy định này thì

nhà ở là đối tượng của hợp đồng mua bán sẽ được chuyển quyền sở hữu sang người mua tại thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký quyền sở hữu đối với nhà ở

Trong khi Luật Nhà ở 2014 lại quy định “Trường hợp mua bán nhà ở và trường hợp thuê mua nhà ở thì thời điểm chuyển quyền sở hữu nhà ở là kể từ thời điểm bên mua, bên thuê mua đã thanh toán đủ tiền mua, tiền thuê mua và đã nhận bàn giao nhà ở, trừ trường hợp các bên có th a thuận khác”

Nếu căn cứ vào BLDS 2005 thì người mua chưa xác lập quyền sở hữu đối với nhà mua nếu hợp đồng mua bán nhà ở mới công chứng mà các bên chưa hoàn thành thủ tục đăng ký quyền sở hữu đối với nhà ở nên nếu người mua dùng nhà đó để bảo đảm thì nhà ở đó là tài sản hình thành trong tương lai Nếu căn cứ vào quy định của Luật Nhà ở 2014 thì nhà ở đó là tài sản hiện có vào thời điểm xác lập GDBĐ, khi các bên đã thanh toán đủ tiền mua, tiền thuê mua

và đã nhận bàn giao Như vậy, nội dung quy định về thời điểm chuyển giao quyền sở hữu nhà ở giữa Luật Nhà ở 2014 và BLDS 2005 không có sự thống nhất, điều này có thể tạo ra nhiều tranh chấp về nhà ở vì các bên thứ ba (trong

đó có ngân hàng) sẽ rất khó xác định được thời điểm các bên thanh toán đủ tiền mua nhà và thời điểm bàn giao nhà để xác định chính xác chủ sở hữu nhà ở làm căn cứ xác lập giao dịch; các đối tượng có thể lợi dụng quy định này để thực hiện các giao dịch về nhà ở, gây ra các tranh chấp về nhà ở

Hai là, tại khoản 2 Điều 320 BLDS 2005 quy định nguyên tắc chung về điều kiện đặt ra đối với TSBĐ như sau: “vật dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa

vụ dân sự là vật hiện có hoặc được hình thành trong tương lai Vật hình thành trong tương lai là động sản, bất động sản thuộc sở hữu của bên bảo đảm sau thời điểm nghĩa vụ được xác lập hoặc giao dịch bảo đảm được giao kết” Một

lần nữa, khái niệm về tài sản hình thành trong tương lai được cụ thể hóa tại

Khoản 2 Điều 4 Nghị định 163/2006/NĐ-CP quy định: “Tài sản hình thành trong tương lai là tài sản thuộc sở hữu của bên bảo đảm sau thời điểm nghĩa vụ được xác lập hoặc giao dịch bảo đảm được giao kết Tài sản hình thành trong tương lai bao gồm cả tài sản đã được hình thành tại thời điểm giao kết giao dịch bảo đảm, nhưng sau thời điểm giao kết giao dịch bảo đảm mới thuộc sở hữu của bên bảo đảm” Khoản 2 Điều 1 Nghị định 11/2012/NĐ-CP có quy

định: “Tài sản hình thành trong tương lai gồm: a) Tài sản được hình thành từ vốn vay; b) Tài sản đang trong giai đoạn hình thành hoặc đang được tạo lập hợp pháp tại thời điểm giao kết giao dịch bảo đảm; c) Tài sản đã hình thành và thuộc đối tượng phải đăng ký quyền sở hữu, nhưng sau thời điểm giao kết giao dịch bảo đảm thì tài sản đó mới được đăng ký theo quy định của pháp luật Tài sản hình thành trong tương lai không bao gồm quyền sử dụng đất”

Như vậy, theo quy định tại Khoản 2 Điều 320 BLDS 2005 thì “vật được hình thành trong tương lai” dùng để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự phải đáp ứng được 3 điều kiện: (1) phải là vật (động sản, bất động sản, vật chính, vật phụ…); (2) phải là tài sản chưa hình thành; (3) phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm, nhưng hiện tại chưa có giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu Tuy nhiên, theo quy định tại Nghị định 163/2006/NĐ-CP thì tài sản hình thành trong tương lai bao gồm cả tài sản đã hình thành tại thời điểm giao kết GDBĐ Có thể thấy trong các quy định của pháp luật hiện hành, cách thức xác định thế nào là một tài sản hình thành trong tương lai hiện vẫn chưa có sự thống nhất

2.1.2.2 Quy định của pháp luật còn thiếu cụ thể, rõ ràng và chưa chặt chẽ Thứ nhất, về th a thuận trong việc xử lý TSBĐ

Pháp luật về GDBĐ quy định việc xử lý TSBĐ trong mọi trường hợp đều được “xử lý theo phương thức do các bên thỏa thuận” (theo BLDS 2005) hoặc

“việc xử lý tài sản đó được thực hiện theo thỏa thuận của các bên” (theo Nghị định 163/2006/NĐ-CP) Tuy nhiên quy định trên không cụ thể về việc thỏa thuận của các bên là thỏa thuận ở đâu, tại thời điểm nào Sự không cụ thể này dẫn đến có hai cách hiểu khác nhau:

Một là, đó là sự thỏa thuận của các bên khi thời hạn xử lý TSBĐ đã đến Với cách hiểu này, thì mọi thỏa thuận giữa các bên trong hợp đồng bảo đảm sẽ trở nên vô nghĩa nếu các bên không đạt được sự thỏa thuận khi bên nhận bảo đảm cần xử lý TSBĐ Vì vậy mọi bất lợi đều dồn về phía bên nhận bảo đảm Hai là, đó là sự thỏa thuận của các bên khi ký kết hợp đồng bảo đảm và đã được xác định ghi nhận bằng hợp đồng này Với cách hiểu này thì khi nhận được quyền xử lý tài sản, bên nhận bảo đảm hoàn toàn được quyền chủ động trong việc xử lý tài sản theo phương thức đã thỏa thuận trong hợp đồng bảo