BTHK thương mại 2 bình luận quy định của pháp luật việt nam hiện hành về thỏa thuận trọng tài thương mại

Bên cạnh đó, pháp luật hiện hành về thỏa thuận trọng tài còn có nhiều hạn chế, bất cập nên đã gây nhiều cản trở cho hoạt động đưa tranh chấp ra giải quyết tại trọng tài thương mại và là

LỜI MỞ ĐẦU

Trong điều kiện kinh tế - xã hội phát triển như hiện nay, các tranh chấp kinh

tế ngày càng phát sinh đa dạng và phức tạp Khi đó, doanh nghiệp cần tìm đến tổ chức nào để giải quyết một cách có hiệu quả, nhanh gọn và tránh những tổn thất quá lớn cho doanh nghiệp? Trọng tài thương mại đang là một phương thức giải quyết tranh chấp thương mại được các thương nhân sử dụng một cách phổ biến nhất Đây là một tổ chức phi chính phủ, chỉ nhận giải quyết tranh chấp khi các bên

có thỏa thuận về việc chọn trọng tài thương mại là phương thức giải quyết tranh chấp Thỏa thuận trọng tài là yếu tố cơ bản cần thiết, là sợi chỉ đỏ xuyên suốt toàn

bộ hoạt động trọng tài kể từ lúc khởi đầu trọng tài cho đến khi công nhận và thi hành phán quyết trọng tài Hiệu quả của hoạt động tố tụng trọng tài phụ thuộc một phần không nhỏ vào thỏa thuận trọng tài Sự cần thiết hoàn thiện các chế định pháp

lý về thỏa thuận trọng tài do đó cũng là một yêu cầu tất yếu và là hạt nhân quan trọng về việc hoàn thiện hành lang pháp lý về trọng tài thương mại Thực tiễn pháp luật và áp dụng pháp luật về trọng tài thương mại ở Việt Nam cho thấy, nhiều doanh nghiệp còn chưa đánh giá đúng vai trò của thỏa thuận trọng tài nên trong quá trình soạn thảo, ký kết thỏa thuận trọng tài còn nhiều thiếu sót dẫn đến những tranh chấp không đáng có về thỏa thuận trọng tài Bên cạnh đó, pháp luật hiện hành về thỏa thuận trọng tài còn có nhiều hạn chế, bất cập nên đã gây nhiều cản trở cho hoạt động đưa tranh chấp ra giải quyết tại trọng tài thương mại và là giảm tính hấp dẫn của phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại Chính vì

vậy, bài viết này sẽ nghiên cứu và “bình luận quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về thỏa thuận trọng tài thương mại”.

NỘI DUNG

I Khái quát chung về trọng tài thương mại

1 Khái niệm trọng tài thương mại

Trọng tài thương mại là phương thức giải quyết tranh chấp phát sinh trong hoạt động thương mại tiến hành theo trình tự, thủ tục do các bên thỏa thuận hoặc theo quy định của pháp luật Việc giải quyết tranh chấp được tiến hành bởi Hội đồng trọng tài thuộc một trung tâm trọng tài nhất định hoặc bởi Hội đồng trọng tài

do các bên thành lập, tùy thuộc vào quyền lựa chọn của các bên Các bên có thể tìm hiểu trình tự, thủ tục giải quyết tranh chấp thông qua quy tắc tố tụng trọng tài của các trung tâm trọng tài thương mại hoặc các văn bản pháp luật của nhà nước về trọng tài thương mại

Có hai loại trọng tài là trọng tài vụ việc (ad – hoc) và trọng tài thường trực Điểm khác biệt cơ bản giữa hai mô hình này là ở chỗ, trọng tài vụ việc chỉ được thành lập khi phát sinh tranh chấp và sẽ tự giải thể khi tranh chấp được giải quyết xong Trong khi đó, trọng tài thường trực – như chính tên gọi của nó – tồn tại có tính chất ổn định, có trọng tài viên riêng, có điều lệ và quy tắc tố tụng riêng Trọng tài thường trực là một thực thể pháp lý độc lập với đầy đủ các dấu hiệu của một pháp nhân, trong đó dấu hiệu quan trọng nhất là có tài sản riêng và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình Việc lựa chọn hình thức trọng tài nào để giải quyết tranh chấp hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí của các bên Tuy nhiên, dù là trọng tài thường trực hay trọng tài vụ việc thì đều không phải là cơ quan thuộc bộ máy nhà nước, do vậy trong hoạt động xét xử, trọng tài không được sử dụng quyền lực công như tòa án Chính vì hoạt động xét xử của trọng tài không gắn với quyền lực công nên trọng tài được coi là cơ quan tài phán tư

Xét về bản chất, trọng tài là một tổ chức kinh tế được lập ra để kinh doanh dịch vụ xét xử Với quan điểm này thì rõ ràng trọng tài hoạt động vì mục đích lợi nhuận, tức là đổi lại việc thu phí từ khách hàng – là các bên tranh chấp, trọng tài cung cấp dịch vụ xét xử và bảo đảm cho chất lượng của dịch vụ ấy tốt nhất thông qua việc bảo đảm tính khách quan, công bằng, vô tư với chi phí thấp, thủ tục đơn giản và độ bảo mật cao khi tiến hành xét xử Vì vậy, có thể coi tổ chức trọng tài chính là một chủ thể kinh doanh tồn tại dưới dạng doanh nghiệp cung ứng dịch vụ xét xử Nhận diện đúng yếu tố này sẽ giúp cho việc quản lý nhà nước đối với trọng tài trở nên phù hợp và hiệu quả hơn Hơn nữa, trọng tài là một phương thức giải quyết tranh chấp lựa chọn dựa trên sự thống nhất thỏa thuận của các bên nên cơ chế giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thực hiện theo nguyên tắc bình đẳng, thỏa thuận giữa các bên tranh chấp Nguyên tắc này làm phát sinh hai yêu cầu: Thứ nhất, ở chừng mực mà các thỏa thuận không trái pháp luật và đạo đức xã hội thì Nhà nước phải thừa nhận những thỏa thuận đó Thứ hai, pháp luật phải bảo đảm đến mức tối đa cơ hội cho các bên thỏa thuận về phương thức giải quyết tranh chấp Bảo đảm hai yêu cầu này chính là sử dụng phương pháp điều chỉnh bình đẳng, thỏa thuận của ngành luật dân sự và luật kinh tế – một tiêu chí đã và đang được sử dụng để xác định ngành luật theo lý thuyết về phân định ngành luật ở Việt Nam hiện nay

2 Những ưu điểm và hạn chế của việc giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại

2.1 Ưu điểm

Thứ nhất, tính chung thẩm và hiệu lực của quyết định trọng tài đối với việc

giải quyết tranh chấp Việc giải quyết tranh chấp tại Trung tâm trọng tài thương mại có ưu điểm nổi bật so với Tòa án ở chỗ nhanh gọn, kín đáo và phán quyết của trọng tài là có giá trị chung thẩm, tức có hiệu lực cuối cùng Trong khi Tòa án xử thì phải 2-3 lần, từ sơ thẩm đến phúc thẩm, rồi còn thủ tục giám đốc thẩm, tái thẩm, rồi còn khiếu nại, khiếu kiện và còn có sự tham gia của nhiều cơ quan khác (như Viện kiểm sát…) Còn cách thức giải quyết bằng trọng tài lại hết sức đơn giản

và linh động Tính chung thẩm của quyết định trọng tài không chỉ có giá trị bắt buộc đối với các bên đương sự mà nó còn khiến các bên không thể chống án hay kháng cáo Xét xử tại trọng tài chỉ có một cấp xét xử Khi tuyên phán quyết xong,

Uỷ ban Trọng tài (Hội đồng trọng tài) hoàn thành nhiệm vụ và chấm dứt sự tồn tại của mình Những ưu điểm này đặc biệt quan trọng đối với hoạt động đầu tư thương mại Chính những ưu điểm đó bảo đảm rằng nếu các bên ưu tiên giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thì các nhà đầu tư sẽ giảm rủi ro cho bên nước ngoài khi quyết định tham gia đầu tư thương mại tại Việt Nam; tạo thuận lợi cho các bên nước ngoài và cả bên Việt Nam thông qua việc giải quyết tranh chấp tại Việt Nam

Thứ hai, trọng tài là một cơ chế giải quyết tranh chấp bí mật Trọng tài là một

tiến trình giải quyết tranh chấp có tính riêng biệt Hầu hết pháp luật về trọng tài của các nước đều thừa nhận nguyên tắc trọng tài xử kín (in camera) nếu các bên không quy định khác Tính bí mật thể hiện rõ ở nội dung tranh chấp và danh tính của các bên được giữ kín, đáp ứng nhu cầu tin cậy trong quan hệ thương mại Điều đó có ý nghĩa lớn trong điều kiện cạnh tranh Đây là ưu điểm đối với những doanh nghiệp không muốn các chi tiết trong vụ tranh chấp của mình bị đem ra công khai, tiết lộ trước Tòa án (hoặc công chúng) – điều mà các doanh nghiệp luôn coi là tối kỵ trong hoạt động kinh doanh của mình

Thứ ba, trọng tài là một cơ chế giải quyết tranh chấp mềm dẻo, nhanh chóng,

linh hoạt cho các bên Tòa án, khi xét xử các bên hoàn toàn phụ thuộc vào sự chỉ đạo của Toà án về thủ tục, thời gian, địa điểm, cách thức xét xử… được quy định trước đó Trong khi đó, với trọng tài, các bên thông thường được tự do lựa chọn thủ tục, thời gian, địa điểm phương thức giải quyết tranh chấp theo phương thức tiện lợi, nhanh chóng, hiệu quả nhất cho các bên trong khuôn khổ pháp luật cho phép Điều này có thể làm giảm chi phí, thời gian và tăng hiệu quả cho quá trình giải quyết tranh chấp

Thứ tư, tiết kiệm thời gian Tính liên tục, đặc biệt trong hoạt động kinh doanh

quốc tế đòi hỏi các bên không thể lãng phí thời gian, điều mà các Tòa án sẽ rất khó đáp ứng được do luôn phải giải quyết nhiều tranh chấp cùng một lúc, gây ra khả năng ách tắc hồ sơ Giải quyết tranh chấp bằng Tòa án cho phép các bên được

quyền kháng án cũng làm cho tiến độ bị kéo dài Trong thực tế, giải quyết tranh chấp bằng trọng tài, ví dụ như giải quyết tranh chấp bằng VIAC thường kéo dài tối

đa là 6 tháng, còn tại Tòa án có thể kéo dài hàng năm trời

Thứ năm, duy trì được quan hệ đối tác Việc thắng, thua trong tố tụng tại trọng

tài kinh tế vẫn giữ được mối hoà khí lâu dài giữa các bên tranh chấp Đây là điều kiện không làm mất đi quan hệ hợp tác kinh doanh giữa các đối tác Bởi lẽ tố tụng tại trọng tài là tự nguyện Xét xử bằng trọng tài sẽ làm giảm mức độ xung đột căng thẳng của những bất đồng trên cơ sở những câu hỏi gợi mở, trong một không gian kín đáo, nhẹ nhàng… Đó là những yếu tố tạo điều kiện để các bên duy trì được quan hệ đối tác, quan hệ thiện chí đối với nhau và đặc biệt, sự tự nguyện thi hành quyết định trọng tài của một bên sẽ làm cho bên kia có sự tin tưởng tốt hơn trong quan hệ làm ăn trong tương lai

Thứ sáu, trọng tài cho phép các bên sử dụng được kinh nghiệm của các

chuyên gia Ưu điểm này thể hiện ở quyền được chọn trọng tài viên của các bên đương sự, điều mà không tồn tại ở Tòa án Các bên có thể chọn một Hội đồng trọng tài dựa trên năng lực, sự hiểu biết vững vàng của họ về pháp luật thương mại quốc tế, về các lĩnh vực chuyên ngành có tính chuyên sâu như chứng khoán, licensing, leasing, xuất nhập khẩu hàng hóa và dịch vụ, sở hữu trí tuệ…

Thứ bảy, tuy là giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài – một tổ chức

phi chính phủ, nhưng được hỗ trợ, bảo đảm về pháp lý của Toà án trên các mặt sau: xác định giá trị pháp lý của thoả thuận trọng tài; giải quyết khiếu nại về thẩm quyền của Hội đồng trọng tài; ra lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; xét đơn yêu cầu huỷ quyết định trọng tài; công nhận và thi hành quyết định trọng tài Trong quá trình giải quyết tranh chấp, nếu quyền và lợi ích của một bên bị xâm hại hoặc có nguy cơ xâm hại thì có quyền làm đơn yêu cầu Toà án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nhằm: bảo toàn chứng cứ trong trường hợp chứng cứ bị tiêu huỷ hoặc có nguy cơ bị tiêu huỷ; kê biên tài sản tranh chấp để ngăn ngừa việc tẩu tán tài sản; cấm chuyển dịch tài sản tranh chấp; cấm thay đổi hiện trạng của tài sản tranh chấp; kê biên và niêm phong tài sản ở nơi gửi giữ; phong toả tài khoản tại ngân hàng

2.2 Hạn chế

Thứ nhất, phán quyết của trọng tài mang tính chung thẩm là một ưu thế lớn

nhưng mặt nào đó cũng chính là nhược điểm của phương thức này vì việc không cho các bên kháng cáo, kháng nghị có thể dẫn tới khó khăn trong việc phát hiện và sửa chữa sai phạm trong quá trình giải quyết tranh chấp

Thứ hai, chi phí cho việc giải quyết tranh chấp tại trọng tài thường được ấn

định trước và thường cao hơn rất nhiều so với các phương thức giải quyết tranh chấp khác Đây là một trở ngại không nhỏ cho các bên tranh chấp muốn tìm đến các trung tâm trọng tài

Thứ ba, phạm vi các tranh chấp có thể giải quyết bằng trọng tài còn hạn chế,

chỉ giới hạn trong các tranh chấp thương mại

Ngoài ra còn có một số nhược điểm khác có thể đề cập đến như: thẩm quyền hạn chế của Hội đồng trọng tài trong việc sử dụng các biện pháp cưỡng chế, sự cứng nhắc của việc giải quyết khiếu kiện trong mối quan hệ với các khiếu kiện khác hoặc với bên thứ ba…

II Khái quát chung về thỏa thuận thương mại

1 Khái niệm thỏa thuận thương mại

Thỏa thuận trọng tài thương mại là một thỏa thuận bằng văn bản mà theo đó các bên kí kết nhất trí đưa ra tất cả hoặc một số tranh chấp đã hoặc sẽ có thể phát sinh từ giao dịch thương mại có khả năng được áp dụng trọng tài ra giải quyết bằng con đường trọng tài Bản chất của trọng tài là phương thức giải quyết tranh chấp dựa trên sự thỏa thuận của các bên trnah chấp Điều này khác với việc các bên tranh chấp yêu cầu giải quyết tranh chấp tại tòa án, cơ quan đương nhiên có thẩm quyền xét xử bất kỳ tranh chấp trong nước nào (chỉ trừ khi các bên có thỏa thuận khác) Trọng tài chỉ có thẩm quyền xét xử khi các bên tranh chấp có thỏa thuận chọn trọng tài để giải quyết tranh chấp, điều này đồng nghĩa với việc thỏa thuận trọng tài là điều kiện tiên quyết để tiến hành tố tụng trọng tài

2 Ý nghĩa của thỏa thuận trọng tài trong giải quyết tranh chấp thương mại

Với những đặc điểm đã trình bày ở trên, có thể khẳng định thỏa thuận trọng tài là yếu tố không thể thiếu trong tố tụng trọng tài thương mại, vai trò quan trọng này của thỏa thuận trọng tài được thể hiện ở các phương diện sau:

Thứ nhất, thỏa thuận trọng tài có tác dụng ràng buộc các bên, bởi nó được

xác lập trên cơ sở ý chí tự nguyện và bình đẳng của chính các bên Một khi đã xác lập thỏa thuận trọng tài thì không bên nào được thoái thác việc giải quyết tranh chấp tại trọng tài Qua đó, cũng giúp các bên nâng cao ý thức trong việc thực hiện những nghĩa vụ đã cam kết, là một biện pháp tích cực để phòng ngừa các tranh chấp

Thứ hai, thỏa thuận trọng tài loại trừ thẩm quyền xét xử của Tòa án đối với

tranh chấp Tuy nhiên điều này không loại trừ sự hỗ trợ của Tòa án đối với hoạt động giải quyết tranh chấp của trọng tài khi: có khiếu kiện nại liên quan đến thỏa thuận trọng tài vô hiệu, yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời, chỉ định

trọng tài viên (trong trường hợp trọng tài vụ việc) và khi có căn cứ pháp luật để đề nghị Tòa án hủy quyết định trọng tài

Thứ ba, thỏa thuận trọng tài là yếu tố quan trọng nhất, luôn được đặt lên

hàng đầu từ khi đưa tranh chấp thương mại ra trọng tài cho tới khi phán quyết cuối cùng được đưa ra Việc xác định thẩm quyền, phạm vi thẩm quyền của Hội đồng trọng tài trong việc giải quyết tranh chấp phụ thuộc vào các giới hạn đặt ra trong thỏa thuận trọng tài trọng tài Đặc biệt với những tranh chấp có yếu tố nước ngoài thỏa thuận trọng tài còn cho phép lựa chọn nơi tiến hành tố tụng trọng tài, luật áp dụng và ngôn ngữ trọng tài trong điều kiện phù hợp nhất Thỏa thuận trọng tài với nội dung chính là quyền lựa chọn của các bên về các yếu tố của luật tố tụng trọng tài sao cho phù hợp nhất với mình nên sẽ giúp hình thành những điều kiện tốt nhất

để tiến hành trọng tài và thi hành quyết định trọng tài

Từ phân tích trên đây, có thể khẳng định rằng, thỏa thuận trọng tài được xem

là vấn đề then chốt và có vai trò quyết định đối với việc áp dụng Trọng tài như một phương thức giải quyết tranh chấp trong kinh doanh Có thể nói, không có thỏa thuận trọng tài thì không có việc giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài Nhưng trên thực tế hiện nay thỏa thuận trọng tài vẫn chưa phát huy được hết vai trò to lớn của mình, vẫn còn nhiều những vướng mắc liên quan tới thỏa thuận trọng tài làm cản trở quá trình tố tụng trọng tài

III Các quy định pháp luật về thỏa thuận trọng tài – những vấn đề cần bàn luận

Các quy định về Thỏa thuận trọng tài được quy định cụ thể tại Chương I và Chương II của Luật trọng tài thương mại 2010 Văn bản pháp luật này đã làm rõ được khái niệm hình thức và giá trị của Thỏa thuận trọng tài cũng như tính độc lập của điều khoản trọng tài so với hợp đồng Về cơ bản, những quy định này tương thích với các quy định của Luật Mẫu về Trọng tài Thương mại quốc tế của UNCITRAL (Luật Mẫu) và pháp luật trọng tài của nhiều nước trên thế giới Tuy nhiên, pháp lệnh chưa bao quát được một cách đầy đủ về tính đồng bộ và hệ thống các quy định về Thỏa thuận trọng tài Cụ thể:

1 Quy định về khái niệm thỏa thuận trọng tài - vấn đề tranh chấp phát sinh

từ quan hệ ngoài hợp đồng

Trong phần định nghĩa về Thỏa thuận trọng tài (Khoản 2 Điều 3), Luật chưa làm rõ được vấn đề tranh chấp phát sinh từ quan hệ ngoài hợp đồng có được giải quyết bằng Trọng tài hay không Vấn đề này có ý nghĩa quan trọng trong việc xác định thẩm quyền của Trọng tài cũng như việc công nhận và cho thi hành phán

quyết trọng tài Theo Khoản 2 Điều 3 Luật trọng tài thương mại 2010 thì: Thoả

thuận trọng tài là thoả thuận giữa các bên về việc giải quyết bằng Trọng tài tranh chấp có thể phát sinh hoặc đã phát sinh. Như chúng ta đều biết, quan hệ thương mại rất đa dạng và phong phú Nhiều quan hệ có thể xác định bằng hợp đồng cụ thể được ký kết giữa các bên Tuy nhiên, cũng có nhiều tranh chấp không phát sinh

từ quan hệ hợp đồng, ví dụ tranh chấp phát sinh do việc đòi bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng như tàu đâm va cầu cảng, tàu đâm va nhau…

Theo định nghĩa trên thì mặc định hiểu là các tranh chấp không có quan hệ hợp đồng cũng có thể được giải quyết bằng Trọng tài nếu các bên có thỏa thuận đưa tranh chấp ra giải quyết tại Trọng tài Do đó, để hạn chế tối đa những rủi ro trong việc áp dụng luật, Pháp lệnh cần cụ thể hóa việc xác định thẩm quyền của

Trọng tài tương thích với Luật Mẫu “Thỏa thuận trọng tài là thỏa thuận mà các bên đưa ra Trọng tài mọi tranh chấp nhất định phát sinh hoặc có thể phát sinh giữa các bên về quan hệ pháp lý xác định, dù là quan hệ hợp đồng hay không phải

là quan hệ hợp đồng …” (Điều 7 Khoản 1) Công ước New York 1958 về công

nhận và thi hành quyết định của trọng tài nước ngoài cũng quy định rất rõ về vấn

đề này “Mỗi quốc gia thành viên sẽ công nhận một thỏa thuận bằng văn bản, theo

đó các bên cam kết đưa ra trọng tài xét xử mọi tranh chấp đã hoặc có thể phát sinh giữa các bên từ một quan hệ pháp lý xác định, dù là quan hệ hợp đồng hay không, liên quan đến một đối tượng có khả năng giải quyết tranh chấp bằng trọng tài” (Điều II) Luật Trọng tài của hầu hết các nước trên thế giới như Luật Trọng tài

Anh, Luật Trọng tài Đức, Luật Trọng tài Hàn Quốc, Luật Trọng tài Nga, Luật Trọng tài Nhật Bản v.v… đều quy định các tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng hoặc ngoài hợp đồng đều được giải quyết bằng Trọng tài

2 Quy định về hình thức thỏa thuận trọng tài

Hình thức của thỏa thuận trọng tài là sự thể hiện ra bên ngoài sự thống nhất

ý chí của các bên tham gia quan hệ thương mại Pháp luật Việt Nam cũng giống như pháp luật của hầu hết các quốc gia khác đều quy định thỏa thuận trọng tài phải được thể hiện dưới dạng văn bản quy định tại Khoản 2 Điều 16 Luật trọng tài thương mại 2010 So với qui định của Pháp lệnh trọng tài thương mại 2003 thì nội

hàm khái niệm “văn bản” cũng được Luật trọng tài thương mại mở rộng hơn nhiều

gồm các dạng như: Thoả thuận được xác lập qua trao đổi giữa các bên bằng telegram, fax, telex, thư điện tử và các hình thức khác theo quy định của pháp luật; Thỏa thuận được xác lập thông qua trao đổi thông tin bằng văn bản giữa các bên; Thỏa thuận được luật sư, công chứng viên hoặc tổ chức có thẩm quyền ghi chép lại bằng văn bản theo yêu cầu của các bên; Trong giao dịch các bên có dẫn chiếu đến một văn bản có thể hiện thỏa thuận trọng tài như hợp đồng, chứng từ, điều lệ công

ty và những tài liệu tương tự khác; Qua trao đổi về đơn kiện và bản tự bảo vệ mà trong đó thể hiện sự tồn tại của thoả thuận do một bên đưa ra và bên kia không phủ nhận.Quy định trên đã trở thành một tập quán quốc tế chung bởi chỉ có thể xác lập bằng văn bản mới tạo sự tin tưởng cho các bên, đồng thời là cơ sở ràng buộc trách nhiệm của các bên khi phát sinh tranh chấp Có hai hình thức tồn tại của thỏa thuận trọng tài được ghi nhận tại Khoản 1, Điều 16 LTTTM 2010 như sau:

Một là, các bên dự đoán trước và thỏa thuận ngay từ khi bắt đầu quan hệ

thương mại việc sẽ đưa ra trọng tài giải quyết các tranh chấp phát sinh trong tương lai Sự thỏa thuận này thường được thể hiện thành một điều khoản trọng tài trong hợp đồng xác lập quan hệ thương mại giữa hai bên Điều khoản này thường nằm cuối hợp đồng sau khi các bên đã thỏa thuận xong các điều khoản chính Điều khoản trọng tài chỉ mang tính dự liệu, chưa chắc chắn hoặc không bao giờ xảy ra nên thường ngắn gọn

Hai là, sau khi tranh chấp phát sinh, các bên mới thỏa thuận đưa tranh chấp

ra giải quyết bằng trọng tài Thỏa thuận này thường dưới hình thức một văn bản thỏa thuận riêng và được coi như gắn liền với hợp đồng chính hay còn gọi là thỏa thuận đưa các tranh chấp hiện thời ra giải quyết theo phương thức trọng tài

3 Quy định về thỏa thuận trọng tài vô hiệu

Vấn đề thỏa thuận trọng tài đóng một vai trò quan trọng mang tính quyết định đối với sự tồn tại của phương thức trọng tài Các mâu thuẫn phát sinh trong hoạt động thương mại không thể được giải quyết bằng trọng tài nếu như thỏa thuận trọng tài vô hiệu Dấu hiệu và cách thức giải quyết thỏa thuận trọng tài vô hiệu được quy định trong pháp luật của hầu hết các quốc gia trên thế giới, ở Việt Nam, tại Điều 18 LTTTM 2010 có quy định cụ thể các trường hợp vô hiệu của thỏa thuận trọng tài như sau:

- Tranh chấp phát sinh không thuộc thẩm quyền của Trọng tài

Pháp luật luôn tôn trọng sự tự do thỏa hiệp giữa các bên về việc đưa tranh chấp trong quan hệ thương mại ra giải quyết bằng trọng tài Tuy nhiên, dù giữa các bên

có tồn tại thỏa thuận trọng tài xuất phát từ sự tự do thỏa thuận nhưng tranh chấp giữa họ không thuộc phạm vi thẩm quyền của Trọng tài thì thỏa thuận trọng tài cũng vô hiệu và dẫn đến hậu quả là trọng tài không có thẩm quyền giải quyết tranh

chấp Vấn đề thỏa thuận trọng tài vô hiệu do “tranh chấp phát sinh không thuộc thẩm quyền của Trọng tài” được quy định tại Khoản 1, Điều 18 LTTTM 2010 Để

có cách hiểu thống nhất về tranh chấp thuộc thẩm quyền của trọng tài, Tại Điều 2 PLTTTM 2003 đã quy định cụ thể Trọng tài có thẩm quyền giải quyết các tranh

chấp sau: “Tranh chấp giữa các bên phát sinh từ hoạt động thương mại; Tranh chấp phát sinh giữa các bên trong đó ít nhất một bên có hoạt động thương mại; Tranh chấp khác giữa các bên mà pháp luật quy định được giải quyết bằng Trọng tài” Luật đã khắc phục những hạn chế của Pháp lệnh Trọng tài thương mại năm

2003, khắc phục việc phân định không rõ ràng phạm vi thẩm quyền của Trọng tài đối với các tranh chấp thương mại, trên cơ sở đó bảo đảm sự tương thích giữa các văn bản pháp luật hiện hành như Bộ luật Dân sự, Bộ luật Tố tụng dân sự, Luật thương mại, Luật Đầu tư và các luật chuyên ngành Như vậy, ngoài việc có thẩm quyền đối với các tranh chấp phát sinh từ hoạt động thương mại, Luật còn để mở khả năng trọng tài có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp không phát sinh từ hoạt động thương mại nhưng được pháp luật có liên quan quy định sẽ được giải quyết bằng trọng tài

- Người xác lập thỏa thuận trọng tài không có thẩm quyền theo quy định của pháp luật

Theo Khoản 2, Điều 18 LTTTM 2010 thì người không có thẩm quyền ký kết thỏa thuận trọng tài được hiểu là người không có quyền theo luật định để ký kết thỏa thuận trọng tài, ví dụ như người không được ủy quyền hợp pháp, người được

ủy quyền vượt quá phạm vi ủy quyền

Tuy nhiên, không phải trường hợp nào thỏa thuận trọng tài cũng vô hiệu do được ký kết bởi người không có thẩm quyền Hiện nay, những văn bản PL qui định

về vấn đề này vẫn chưa có hiệu lực hoặc đã hết hiệu lực Chúng ta sẽ cùng tìm hiểu qua 2 dạng văn bản này Với qui định cụ thể Theo Nghị quyết của Hội đồng Thẩm phán TANDTC số 05/2003/NQ-HĐTP ngày 31/7/2003 hướng dẫn thi hành một số quy định của PLTTTM 2003 quy định: Đối với trường hợp quy định tại Khoản 2, Điều 10 PLTTTM 2003 về nguyên tắc chung nếu người ký thỏa thuận trọng tài không có thẩm quyền ký kết theo quy định của pháp luật thì thỏa thuận trọng tài đó

vô hiệu Tuy nhiên, khi phát sinh tranh chấp mà một bên có yêu cầu tòa án giải quyết thì tòa án yêu cầu người có thẩm quyền ký kết thoả thuận trọng tài cho biết ý kiến bằng văn bản có chấp nhận thỏa thuận trọng tài do người không có thẩm quyền ký kết trước đó hay không Nếu họ chấp nhận thì trong trường hợp này thỏa thuận trọng tài không vô hiệu và vụ tranh chấp thuộc thẩm quyền của Hội đồng trọng tài theo thủ tục chung Cùng quan điểm này, mới đây nhất là Dự thảo Nghị quyết của Hội đồng Thẩm phán TANDTC hướng dẫn thi hành một số quy định của LTTTM 2010 ngày 22-4-2013 có qui định: Trường hợp quy định tại khoản 2 Điều

18 Luật TTTM, về nguyên tắc chung nếu người ký thoả thuận trọng tài không có thẩm quyền ký kết, hoặc tuy có quyền ký kết nhưng ký kết vượt quá thẩm quyền

theo quy định của pháp luật thì thoả thuận trọng tài đó vô hiệu Tuy nhiên, trong quá trình ký kết, thực hiện thỏa thuận trọng tài mà người có thẩm quyền ký kết đã biết thỏa thuận trọng tài được ký kết mà không phản đối hoặc khi phát sinh tranh chấp mà một bên có yêu cầu Toà án giải quyết, thì Toà án yêu cầu người có thẩm quyền ký kết thoả thuận trọng tài cho biết ý kiến bằng văn bản có chấp nhận thoả thuận trọng tài do người không có thẩm quyền ký kết trước đó hay không Nếu họ chấp nhận thì trong trường hợp này thoả thuận trọng tài không vô hiệu và vụ tranh chấp thuộc thẩm quyền giải quyết của Trọng tài theo thủ tục chung Trường hợp, người ký thỏa thuận trọng tài không có thẩm quyền ký kết nhưng sau đó người có thẩm quyền ký kết biết mà không phản đối thì thỏa thuận trọng tài vẫn có hiệu lực

và tranh chấp thuộc thẩm quyền giải quyết của Trọng tài

Những quy định này của pháp luật thể hiện sự linh hoạt mềm đối với hoạt động tố tụng trọng tài Việc chủ thể hợp pháp cho biết ý kiến bằng văn bản chấp nhận thỏa thuận trọng tài như một sự ủy quyền hợp pháp cho chủ thể không có thẩm quyền ký kết, qua đó đảm bảo ý muốn giải quyết tranh chấp của chủ thể hợp pháp

- Người xác lập thỏa thuận trọng tài không có năng lực hành vi dân sự theo qui đinh của Bộ luật dân sự

Thỏa thuận trọng tài là sự tự do thỏa thuận của các bên về việc đưa tranh chấp ra giải quyết bằng trọng tài, nó là sự thể hiện ý chí của các bên trên cơ sở tự nguyện Chính vì vậy, chỉ có những chủ thể có đủ năng lực năng lực hành vi dân

sự mới thể hiện ý chí của mình cụ thể và chính xác nhất Năng lực hành vi dân sự

là một yếu tố đóng vai trò quan trọng trong việc xác định hiệu lực của thỏa thuận trọng tài Việc các chủ thể xác lập không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ sẽ dẫn đến sự vô hiệu của thỏa thuận trọng tài theo quy định tại Khoản 3, Điều 18 LTTTM 2010

Đối với chủ thể ký kết thỏa thuận trọng tài là các cá nhân, theo quy định của

Bộ luật Dân sự 2005 người không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ là người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự hoặc người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự Do đó, để chứng minh người ký thỏa thuận trọng tài không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ thì phải có giấy tờ tài liệu chứng minh ngày tháng năm sinh hoặc kết luận của cơ quan có thẩm quyền hoặc quyết định của Tòa án tuyên

bố người đó mất năng lực hành vi dân sự hoặc hạn chế năng lực hành vi dân sự

Đối với chủ thể ký kết thỏa thuận trọng tài là pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình do đặc trưng việc tham gia vào quan hệ pháp luật của các chủ thể này phải thông qua người đại diện hợp pháp nên khi xem xét năng lực hành vi dân sự của