Pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài

Phương thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài là phương thức giải quyết tranh chấp đã xuất hiện từ rất sớm và ngày càng thể hiện nhiều ư

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐINH THU HIỀN

ĐỀ TÀI PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ BẰNG TRỌNG TÀI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐINH THU HIỀN

ĐỀ TÀI PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ BẰNG TRỌNG TÀI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60380107

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Vũ Thị Lan Anh

HÀ NỘI - 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi

Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

Đinh Thu Hiền

DANH MỤC CÁC BẢNG, BIỂU

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

Chương 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ BẰNG TRỌNG TÀI 6

1.1 Khái quát về tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 6

1.1.1 Khái quát về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 6

1.1.1.1 Khái niệm, đăc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 6

1.1.1.2 Hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 10

1.1.1.3 Nguồn pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 11

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm của tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 17 1.1.2.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 17

1.1.2.2 Đặc điểm của tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 19

1.1.3 Các dạng tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế điển hình và nguyên nhân phát sinh 21

1.1.3.1 Các dạng tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 21

1.1.3.2 Những nguyên nhân phát sinh tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 24

1.1.4 Các phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 26

1.2 Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 30

1.2.1 Khái niệm giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài và những ưu điểm so với các phương thức khác 30

1.2.2 Các hình thức trọng tài thương mại 33

1.2.3 Luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 34

1.2.3.1 Luật áp dụng cho nội dung tranh chấp 34

1.2.3.2 Luật áp dụng cho quá trình tố tụng trọng tài 35

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ BẰNG TRỌNG TÀI TẠI VIỆT NAM 38

2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 38

2.1.1 Điều kiện để giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 38

2.1.2 Thẩm quyền giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế của trọng tài 40

2.1.3 Nguyên tắc giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa bằng trọng tài 43

2.1.3.1 Nguyên tắc tôn trọng thỏa thuận của các bên tranh chấp 44

2.1.3.2 Nguyên tắc Trọng tài viên phải độc lập, khách quan, vô tư và tuân theo quy định của pháp luật 45

2.1.3.3 Nguyên tắc các bên tranh chấp đều bình đẳng về quyền và nghĩa vụ 46 2.1.3.4 Nguyên tắc giải quyết tranh chấp không công khai 46

2.1.3.5 Nguyên tắc phán quyết trọng tài là chung thẩm 47

2.1.4 Trình tự, thủ tục giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 48

2.1.4.1 Nộp đơn kiện và thụ lí đơn kiện 48

2.1.4.2 Thành lập Hội đồng trọng tài 49

2.1.4.3 Hòa giải 51

2.1.4.4 Tổ chức phiên họp giải quyết tranh chấp 52

2.1.4.5 Ra phán quyết trọng tài 53

2.1.5 Thi hành phán quyết trọng tài trong giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 54

2.1.6 Sự hỗ trợ của Toà án đối với hoạt động trọng tài trong giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 59

2.1.6.1 Tòa án hỗ trợ chỉ định, thay đổi Trọng tài viên đối với Trọng tài vụ việc 59 2.1.6.2 Tòa án hỗ trợ xem xét hiệu lực của thỏa thuận trọng tài và thẩm quyền giải quyết tranh chấp của Hội đồng trọng tài 61 2.1.6.3 Tòa án hỗ trợ thu thập chứng cứ, lưu giữ chứng cứ, triệu tập nhân chứng, áp dụng một số biện pháp khẩn cấp tạm thời 62 2.1.6.4 Tòa án hỗ trợ đăng ký phán quyết Trọng tài vụ việc 63 2.1.6.5 Tòa án hỗ trợ trong việc hủy phán quyết trọng tài 64

2.2 Thực tiễn giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài tại Việt Nam 66

2.2.1 Khái quát tình hình giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài hiện nay 66 2.2.2 Những hạn chế còn tồn tại và nguyên nhân của thực trạng giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài ở Việt Nam hiện nay 70 2.2.2.1 Những hạn chế còn tồn tại 70 2.2.2.2 Nguyên nhân 72

Chương 3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ TĂNG CƯỜNG HIỆU QUẢ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ BẰNG TRỌNG TÀI 74

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật và tăng cường hiệu quả giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 74 3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 75 3.3 Các giải pháp tăng cường hiệu quả thực thi pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài 79

KẾT LUẬN 85 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

1

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Giới thiệu khái quát về đề tài và tính cấp thiết của đề tài

Trong bối cảnh nền kinh tế thế giới hiện nay đang phát triển theo xu hướng hội nhập toàn cầu, các nước không ngừng thúc đẩy phát triển kinh tế, mở rộng thị trường, tăng cường hoạt động hợp tác với nước ngoài, thiết lập mạng lưới liên kết đa quốc gia, đẩy mạnh hoạt động kinh doanh thương mại quốc tế, tiến tới phát triển mối quan hệ hợp tác cùng có lợi Việt Nam cũng không phải ngoại lệ, Đảng và Nhà nước ta đề cao chủ trương quốc tế hoá nền kinh tế, mở rộng phát triển nền kinh tế thị trường đa dạng hóa thành phần, đa phương, đa lĩnh vực dưới

sự quản lý của Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa Và tất nhiên, cùng với một nền kinh tế phức hợp, việc giao lưu mua bán hàng hóa quốc tế cũng trở nên phức tạp, mối quan hệ thương mại quốc tế dưới tác động trực tiếp của quy luật cạnh tranh không tránh khỏi những tranh chấp Số vụ tranh chấp trong kinh doanh, thương mại quốc tế tăng qua các năm và có xu hướng tăng cao trong những năm gần đây Những tranh chấp này ngày càng trở nên đa dạng về loại hình, phức tạp về tính chất và quy mô, đòi hỏi các bên phải lựa chọn phương thức giải quyết phù hợp nhất, hiệu quả nhất nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của chính mình, đồng thời cũng bảo vệ quyền và lợi ích chung của xã hội, qua đó tạo môi trường pháp lý lành mạnh để thúc đẩy quá trình phát triển kinh tế

xã hội của từng quốc gia

Phương thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài là phương thức giải quyết tranh chấp đã xuất hiện từ rất sớm và ngày càng thể hiện nhiều ưu điểm phù hợp với xu thế phát triển, được sử dụng phổ biến ở các quốc gia phát triển trên thế giới Ở Việt Nam, phương thức giải quyết tranh chấp này cũng được các nhà làm luật chú trọng Ngày 17/06/2010, tại kỳ họp thứ 7 Quốc hội khóa XII đã thông qua Luật Trọng tài thương mại, thay thế Pháp lệnh trọng tài thương mại năm 2003, một bước hoàn thiện quan trọng về thể chế tổ chức và hoạt động của Trọng tài thương mại tại

hợp với tiến trình hội nhập Đó cũng là lý do tác giả đã lựa chọn đề tài: “Pháp

luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài” để nghiên cứu trong khuôn khổ Luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Các vấn đề pháp lý về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và pháp luật giải quyết tranh chấp thương mại quốc tế bằng trọng tài là vấn đề có tính thời sự cao nên từ trước tới nay có rất nhiều các công trình nghiên cứu ở các cấp độ khác nhau như Luận án, Luận văn, Khóa luận hay các bài báo, tạp chí chuyên ngành

Có thể kể đến một vài công trình nghiên cứu như:

“Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và thực tiễn thi hành tại tỉnh Sơn La” của tác giả Nguyễn Văn May (Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2016); “Giải quyết tranh chấp thương mại quốc tế bằng trọng tài ở Việt Nam trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế” của tác giả Trần Minh Ngọc (Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2009); “Giải

3

quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa” của tác giả Thái Tăng Bang (Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 1999) Tuy nhiên, những nghiên cứu mang tính tổng thể và đề cập trực tiếp đến vấn đề pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài khá hạn chế Sau khi Luật Trọng tài thương mại năm 2010 được ban hành, chỉ có một nghiên cứu ở cấp độ Khóa luận tốt nghiệp của Đặng Thùy

Dương, Trường Đại học Luật Hà Nội: “Giải quyết tranh chấp về hợp đồng mua

bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài Việt Nam - Một số vấn đề lý luận và thực tiễn” năm 2016, tuy nhiên khóa luận này còn chưa thực sự toàn diện Vì thế, có

thể nói đây là một đề tài rất mới nên tác giả lựa chọn để nghiên cứu

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu các quy định pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, các phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế, giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài; và thực tiễn thực hiện các quy định pháp luật đó

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là một vấn đề khá rộng, liên quan đến nhiều lĩnh vực và có nhiều loại chủ thể tham gia Tuy nhiên, để bài nghiên cứu được tập trung và sâu sát hơn, Luận văn giới hạn nội dung nghiên cứu về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài theo pháp luật Việt Nam và thực tiễn áp dụng chủ yếu tại Trung tâm trọng tài quốc tế tại Việt Nam trong thời gian qua

4 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

- Mục tiêu nghiên cứu:

Mục tiêu nghiên cứu của Luận văn là phân tích các vấn đề pháp lý cơ bản nhất về việc giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài, qua đó đề xuất những giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật về giải quyết tranh chấp thương mại quốc tế bằng trọng tài ở Việt Nam phù hợp với

4

thông lệ quốc tế, theo kịp tiến trình hội nhập phát triển kinh tế toàn cầu, và một

số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động của các Trung tâm trọng tài thương mại ở Việt Nam, để trọng tài trở thành phương thức giải quyết tranh chấp thương mại quốc tế hữu hiệu

- Nhiệm vụ nghiên cứu:

Tiếp cận cơ sở lý luận về giải quyết tranh chấp thương mại nói chung, giải quyết tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế bằng trọng tài nói riêng; Tiếp cận để làm rõ những ưu điểm, hạn chế, bất hợp lý còn tồn tại trong hệ thống pháp luật cũng như trong thực tiễn thực hiện giải quyết tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế bằng trọng tài ở Việt Nam hiện nay;

Đưa ra một số kiến nghị để hoàn thiện pháp luật và tăng cường hiệu quả giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế bằng trọng tài tại Việt Nam

5 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Dựa trên quan điểm của Đảng và Nhà nước ta trong quản lý Nhà nước nói chung và quản lý Nhà nước với hoạt động trọng tài thương mại nói riêng, để thực hiện được những mục tiêu nghiên cứu đặt ra, Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhau như: Phương pháp luận chủ nghĩa Mác Lênin, phương pháp duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Ngoài ra một số phương pháp phổ biến khác cũng được sử dụng, đó là phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp thống kê, so sánh, phương pháp nghiên cứu

lý luận và thực tiễn… được dùng để thực hiện đề tài này

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

5

văn có thể trở thành tài liệu tham khảo cho việc nghiên cứu pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài tại các cơ sở giáo dục đại học ngành luật

- Ý nghĩa thực tiễn:

Luận văn thống kê tình hình giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài tại Việt Nam, kết hợp nhận xét, đánh giá, chỉ rõ những điểm bất cập còn tồn tại xảy ra trên thực tế Qua đây cũng đưa ra những kiến nghị để tăng cường hiệu quả giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài dưới sự hỗ trợ của các cơ quan nhà nước hữu quan, sự phối kết hợp của các cá nhân, tổ chức liên quan Từ đó, góp phần giúp các doanh nghiệp có cái nhìn đúng đắn, thực tế hơn để có thể áp dụng pháp luật và thực hiện quan hệ hợp đồng mua bán quốc tế hiệu quả, tự bảo vệ được quyền và lợi ích của mình

7 Bố cục của luận văn

Ngoài Phần mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn được kết cấu thành ba chương, gồm:

Chương 1: Khái quát chung về tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế và giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài Chương 2: Thực trạng pháp luật và thực tiễn giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài tại Việt Nam

Chương 3: Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật và tăng cường hiệu quả giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài

6

Chương 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA

BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ BẰNG TRỌNG TÀI 1.1 Khái quát về tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.1.1 Khái quát về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.1.1.1 Khái niệm, đăc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế còn được gọi là hợp đồng mua bán ngoại thương hoặc hợp đồng xuất nhập khẩu, là hợp đồng mua bán hàng hoá có tính chất quốc tế hay nói cách khác là có yếu tố nước ngoài Tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế được hiểu không giống nhau tuỳ theo quan điểm của luật pháp từng nước

- Theo hai Công ước La Haye do Viện nghiên cứu quốc tế về thống nhất

luật tư - Unidroit cho ra đời năm 1964, một Công ước có tên là “Luật thống nhất

về thiết lập hợp đồng mua bán quốc tế các động sản hữu hình”, Công ước thứ

hai là về “Luật thống nhất cho mua bán quốc tế các động sản hữu hình” thì tính

chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thể hiện ở các tiêu chí như:

1 Nguyễn Xuân Công (2009), “Hợp đồng Thương mại Quốc tế - Những nội dung doanh nghiệp cần quan tâm”, Trang thông tin điện tử Bộ Tư pháp, tại địa chỉ: http://moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/thong-tin- khac.aspx?ItemID=1299 ngày truy cập 13/05/2017

7

các bên giao kết có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và hàng hoá, đối tượng của hợp đồng được chuyển qua biên giới một nước, hoặc là việc trao đổi ý chí giao kết hợp đồng giữa các bên được lập ở những nước khác nhau (Điều 1

của Công ước “Luật thống nhất về thiết lập hợp đồng mua bán quốc tế các động

sản hữu hình”) Nội dung Công ước còn nêu rõ nếu các bên giao kết không có

trụ sở thương mại thì sẽ dựa vào nơi cư trú thường xuyên của họ Yếu tố quốc tịch của các bên không có ý nghĩa trong việc xác định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

- Theo Công ước Viên năm 1980 về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (viết tắt theo tên tiếng Anh là CISG - Convention on Contracts for International Sales of Goods) được soạn thảo bởi Ủy ban của Liên Hợp Quốc về Luật thương mại quốc tế (UNCITRAL) thì tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được xác định chỉ bởi một tiêu chuẩn duy nhất, đó là các bên giao kết hợp đồng có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau (Điều 1 Công ước Viên năm 1980) Và, giống như Công ước La Haye năm 1964, Công ước Viên năm

1980 cũng không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của các bên khi xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, tuy nhiên Công ước Viên năm 1980 không đưa ra tiêu chí hàng hoá phải được chuyển qua biên giới của một nước để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

- Theo quan điểm của Việt Nam, hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế được quy định tại Điều 27 Luật thương mại năm 2005, theo đó:

“Điều 27 Mua bán hàng hoá quốc tế

1 Mua bán hàng hoá quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu

2 Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương”

Có thể thấy Luật Thương mại năm 2005 không đưa ra tiêu chí để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nhưng lại liệt kê những hoạt động được coi là mua bán hàng hóa quốc tế bao gồm xuất khẩu, nhập

8

khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu Trong đó, “Xuất

khẩu hàng hoá là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật” (Khoản 1 Điều 28 Luật Thương mại 2005)

“Nhập khẩu hàng hoá là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước

ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật” (Khoản 2 Điều 28 Luật Thương mại

2005) “Tạm nhập, tái xuất hàng hoá là việc hàng hoá được đưa từ lãnh thổ

nước ngoài hoặc từ các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật Việt Nam, có làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hoá đó ra khỏi Việt Nam” (Khoản 1 Điều 29 Luật Thương mại 2005) “Tạm xuất, tái nhập hàng hoá là việc hàng hoá được đưa ra nước ngoài hoặc đưa vào các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật, có làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam và làm thủ tục nhập khẩu lại chính hàng hoá đó vào Việt Nam” (Khoản 2 Điều 29 Luật Thương mại

2005) “Chuyển khẩu hàng hoá là việc mua hàng từ một nước, vùng lãnh thổ để

bán sang một nước, vùng lãnh thổ ngoài lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và không làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam”

(Khoản 1 Điều 30 Luật Thương mại 2005)

Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 đã sử dụng tiêu chí hàng hóa phải là động sản; có thể được di chuyển qua biên giới của Việt Nam hoặc qua biên giới của một nước, vùng lãnh thổ; hoặc di chuyển qua khu chế xuất, khu vực hải quan riêng để xem xét tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, yếu tố

di chuyển qua biên giới tạo nên sự khác biệt so với CISG

Như vậy, có thể thấy theo Luật quốc tế hay Luật quốc gia của Việt Nam thì đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đều phải là động sản, nếu đối tượng của hợp đồng mua bán là bất động sản thì hợp đồng đó không phải là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cho dù bất động sản được bán cho người nước ngoài

9

b) Đặc điểm

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một dạng hợp đồng mua bán đặc biệt, có những đặc điểm đặc trưng riêng mà những hợp đồng mua bán hàng hóa thông thường trong nước không có Những đặc điểm riêng biệt của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế gồm:

- Về chủ thể: Chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là các bên,

có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau

- Về đối tượng của hợp đồng: Đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là động sản, tức là hàng hóa có thể dịch chuyển qua biên giới của một nước, vùng lãnh thổ

- Về đồng tiền thanh toán: Đồng tiền dùng để thanh toán trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể là nội tệ hoặc có thể là ngoại tệ đối với các bên

Ví dụ: Hợp đồng mua bán được giao kết giữa người bán Việt Nam và người mua Nhật Bản, hai bên thoả thuận sử dụng đồng Yên làm đồng tiền thanh toán Lúc này, đồng Yên là ngoại tệ đối với phía người bán Việt Nam nhưng lại là nội tệ đối với người mua Nhật Bản Các bên cũng có thể thỏa thuận sử dụng đồng Đô

la Mỹ là ngoại tệ đối với cả hai bên để thanh toán

- Về ngôn ngữ của hợp đồng: Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường được ký kết bằng ngôn ngữ phổ biến quốc tế là tiếng Anh Ngoài ra các bên cũng

có thể sử dụng song ngữ gồm cả tiếng của bên bán và tiếng của bên mua để xây dựng hợp đồng

- Về luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng: Luật điều chỉnh hay luật áp dụng đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khá đa dạng và phức tạp Hợp đồng có thể phải chịu sự điều chỉnh của luật nước người bán hoặc luật nước người mua hoặc luật của nước nơi ký kết hay thực hiện hợp đồng, thậm chí còn phải chịu sự điều chỉnh của điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế hoặc cả án lệ

- Về giải quyết tranh chấp: Các tranh chấp phát sinh từ việc giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể được giải quyết tại Tòa án hoặc Trọng tài tùy theo sự lựa chọn thỏa thuận của các bên

10

1.1.1.2 Hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Khi nói đến hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thường có hai quan điểm:

Quan điểm thứ nhất: Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có thể được ký kết bằng lời nói, bằng văn bản, bằng hành vi hay bằng bất kỳ hình thức nào khác

do các bên tự do thoả thuận Các nước theo quan điểm này hầu hết là các nước

có nền kinh tế thị trường phát triển như Anh, Pháp, Mỹ

Quan điểm thứ hai: Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải được ký kết dưới hình thức văn bản Những nước nêu ra quan điểm này chủ yếu là một số nước có nền kinh tế đang chuyển đổi như Việt Nam Tại Khoản 2 Điều 27 Luật

Thương mại Việt Nam năm 2005 quy định: “Mua bán hàng hoá quốc tế phải

được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng các hình thức có giá trị pháp lý tương đương”

Công ước Viên năm 1980 về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải lựa chọn sự dung hòa bằng cách đưa vào những quy định theo hướng công nhận cả hai điều khoản liên quan đến hình thức của hợp đồng Tại Điều 11 của Công ước quy định rằng hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có thể được ký kết bằng lời nói và không cần thiết phải tuân thủ bất kỳ yêu cầu nào khác về mặt hình thức của hợp đồng Còn Điều 96 của Công ước lại cho phép các quốc gia được quyền bảo lưu, không áp dụng Điều 11 nếu luật pháp của quốc gia đó quy định hình thức văn bản là bắt buộc đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Rõ ràng ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa với các đối tác nước ngoài dưới hình thức văn bản đảm bảo an toàn và quyền lợi cho các doanh nghiệp hơn hẳn

Ký bằng văn bản sẽ giúp các bên có được bằng chứng đầy đủ khi phải tham gia tranh tụng trong trường hợp có tranh chấp phát sinh Ký bằng văn bản sẽ tạo điều kiện cho sự kiểm tra, giám sát việc thực hiện hợp đồng có hiệu quả hơn Ký hợp đồng bằng văn bản còn giúp các bên theo dõi nội dung đã cam kết và dễ dàng thỏa thuận bổ sung các cam kết nhỏ đính kèm khi cần thiết

11

Bên cạnh đó, hình thức hợp đồng có giá trị pháp lý tương đương văn bản

cũng cần được chú ý Pháp luật thương mại Việt Nam quy định: “Các hình thức

có giá trị pháp lý tương đương ở đây bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật” (Khoản 15 Điều 3 Luật

Thương mại Việt Nam năm 2005) Trong số các hình thức tương đương này, hình thức chủ yếu được ký là dạng hợp đồng điện tử Điều 33 Luật Giao dịch

điện tử năm 2005 quy định: “Hợp đồng điện tử là hợp đồng được thiết lập dưới

dạng thông điệp dữ liệu…” Tuy nhiên, đối với các hợp đồng điện tử như vậy,

các doanh nghiệp cần lưu ý đến những rủi ro cả về mặt kỹ thuật, mặt thương mại cũng như cả về mặt pháp lý, bên cạnh những tiện ích mà hợp đồng điện tử mang lại Có thể kể đến những rủi ro phổ biến như: chủ thể ký kết hợp đồng bị mạo danh bởi một người nào đó không có thẩm quyền về mặt pháp lý, vấn đề bảo mật trong lưu trữ chữ ký điện tử, doanh nghiệp có thể bị giả mạo ký kết hợp đồng ảo gây mất danh tiếng hay phải thực hiện những hợp đồng không phải do mình ký, đối tác không tin tưởng…, nếu có tranh chấp xảy ra, bất lợi sẽ rơi vào doanh nghiệp không có khả năng bảo mật và kiểm soát việc sử dụng các phương tiện điện tử

1.1.1.3 Nguồn pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Theo Từ điển Black Law Dictionary, “Trong phạm vi nghiên cứu pháp lí,

thuật ngữ “các nguồn của pháp luật” nói đến 3 khái niệm khác nhau mà có thể phân biệt được Một, nguồn của pháp luật có thể nói đến nguồn gốc của các khái niệm và tư tưởng pháp lí… Hai, nguồn pháp luật có thể nói đến các cơ quan, tổ chức chính phủ mà đã tạo ra các quy định pháp luật… Ba, nguồn của pháp luật

có thể nói đến những quy định pháp luật đã được công bố rõ ràng Những cuốn sách, những cơ sở dữ liệu máy tính, những đĩa máy tính và tất cả những phương tiện thông tin khác mà có chứa đựng các thông tin về pháp luật thì đều là nguồn của pháp luật”2 Như vậy, theo Từ điển này thì nguồn của pháp luật là khái niệm rộng, có thể được hiểu theo nhiều nghĩa khác nhau và có thể được xem xét dưới

2 Bryan A Garner (1999), Black’s Law Dictionary Seventh Edition, West Group, tr 1401

12

nhiều góc độ khác nhau Theo nghĩa hẹp, nguồn của pháp luật là khái niệm dùng

để chỉ tất cả những nơi có chứa đựng các quy định mà các thẩm phán có thể dựa vào đó để giải quyết vụ án Theo nghĩa rộng, nói đến nguồn của pháp luật là nói đến nguồn gốc của các khái niệm, các tư tưởng pháp lí; các chủ thể có thẩm quyền ban hành pháp luật; các quy định của pháp luật; nơi chứa đựng các quy định của pháp luật nói chung và các quy định về hiệu lực của các đạo luật và các quyết định

Trong khoa học pháp lí ở Việt Nam hiện nay, tồn tại một số quan niệm khác nhau về nguồn pháp luật Có quan điểm cho rằng, nguồn pháp luật là tất cả các căn cứ mà các chủ thể có thẩm quyền sử dụng làm cơ sở xây dựng, thực hiện pháp luật cũng như áp dụng để giải quyết những vụ việc pháp lí xảy ra trên thực tiễn Theo quan điểm này, nguồn pháp luật gồm nguồn nội dung và nguồn hình thức Nguồn nội dung của pháp luật là xuất xứ, là căn nguyên, chất liệu làm nên các quy định cụ thể của pháp luật, đó là các yếu tố kinh tế, chính trị, tư tưởng, văn hoá… của đời sống Nguồn hình thức của pháp luật được hiểu là phương thức tồn tại của các quy phạm pháp luật trong thực tế hay là nơi chứa đựng, nơi

có thể cung cấp các quy phạm pháp luật, tức là những căn cứ mà các chủ thể có thẩm quyền dựa vào đó để giải quyết các vụ việc pháp lí xảy ra trong thực tế Xuất phát từ quan niệm về nguồn pháp luật và giá trị của từng loại nguồn pháp luật mà ở mỗi nước có thể có các loại nguồn khác nhau Nhìn chung trên thế giới, nguồn pháp luật khá phong phú, bao gồm nhiều loại như văn bản quy phạm pháp luật, tập quán pháp, tiền lệ pháp, điều ước quốc tế, các chuẩn mực

Đối với quan hệ hợp đồng mua bán có tính chất quốc tế nên luật điều chỉnh quan hệ này cũng rất đa dạng Theo nguyên tắc chung của tư pháp quốc tế, trong mua bán hàng hóa quốc tế, các bên có quyền tự do thoả thuận chọn nguồn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng của mình Nguồn luật đó có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế hoặc tập quán thương mại quốc tế hay các án lệ

3 Nguyễn Thị Hồi (2008), “Về khái niệm nguồn pháp luật”, Tạp chí Luật học, (02), tr 26

4

Nguyễn Minh Đoan, Nguyễn Văn Năm (Chủ biên, 2016), Giáo trình lí luận chung về nhà nước và pháp

luật, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Tư pháp, tr 283

13

a) Điều ước quốc tế

Điều ước quốc tế, với một định nghĩa tương đối thống nhất, được hiểu là

“một hiệp định quốc tế được ký kết bằng văn bản giữa các quốc gia và được

pháp luật quốc tế điều chỉnh, dù được ghi nhận trong một văn kiện duy nhất hoặc trong hai hay nhiều văn kiện có quan hệ với nhau và bất kể tên gọi riêng của nó là gì” Điều ước quốc tế được áp dụng mặc nhiên đối với các bên tham

gia hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là công dân của quốc gia tham gia điều ước, cũng có thể được áp dụng nếu các bên thỏa thuận ghi nhận hay dẫn chiếu thực hiện

Thứ tự ưu tiên áp dụng điều ước quốc tế được quy định khác nhau trong pháp luật của mỗi quốc gia Cộng hoà Pháp là một trong những quốc gia điển hình coi quy phạm pháp luật quốc tế (điều ước quốc tế) có vị trí ưu thế hơn so với pháp luật quốc gia Điều 55 Hiến pháp ngày 4/10/1958 của Cộng hoà Pháp

tại Mục 6 về Điều ước quốc tế đã quy định: “Các điều ước quốc tế đã được phê

chuẩn hoặc phê duyệt theo đúng quy định, có hiệu lực cao hơn luật, kể từ ngày công bố, với điều kiện điều ước quốc tế đó cũng được bên kia thực hiện” Pháp

luật Hoa Kỳ tại Điều 6 Hiến pháp 1789 quy định: “Hiến pháp này, các đạo luật

của Hoa kỳ được ban hành theo Hiến pháp này, mọi điều ước đã hoặc sẽ được

ký kết dưới thẩm quyền của Hoa kỳ sẽ là luật tối cao của quốc gia Quan toà ở các bang đều phải tuân theo những luật này ”

Theo pháp luật Việt Nam, trong quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, Việt Nam theo quan điểm về giá trị ưu thế của điều ước quốc tế so với pháp luật trong nước, coi điều ước quốc tế là một bộ phận cấu thành của pháp luật Việt Nam, và điều ước quốc tế được ưu tiên áp dụng trước luật quốc gia Điều 665 Bộ luật Dân

sự năm 2015 về áp dụng điều ước quốc tế đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước

ngoài quy định: “1 Trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa

Việt Nam là thành viên có quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài thì quy định của điều ước quốc tế đó được

áp dụng

14

2 Trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên có quy định khác với quy định của Phần này và luật khác về pháp luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài thì quy định của điều ước quốc tế đó được áp dụng”

Hiện nay, điều ước được áp dụng thống nhất, toàn diện nhất cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Công ước xây dựng một mô hình hữu ích cho các nước đang xem xét việc ban hành luật hợp đồng mua bán hiện đại Công ước được áp dụng đối với các hợp đồng mua bán giữa người mua và người bán có trụ sở thương mại tại các nước là thành viên của Công ước, song Công ước cũng có sự nhất quán trong việc nhấn mạnh yếu tố tự do của hợp đồng, theo đó các bên có quyền quy định các điều khoản cụ thể theo thỏa thuận

Ngày 18/12/2015 vừa qua, Việt Nam đã chính thức phê duyệt việc gia nhập CISG để trở thành viên thứ 84 của Công ước này Điều đáng chú ý là Việt Nam

đã đi trước nhiều nước ASEAN khác để trở thành thành viên thứ 2 sau Singapore gia nhập Công ước quan trọng này Công ước Viên 1980 bắt đầu có hiệu lực ràng buộc tại Việt Nam từ ngày 1/1/2017 Việc gia nhập CISG đã đánh dấu một mốc mới trong quá trình tham gia vào các điều ước quốc tế đa phương về thương mại, tăng cường mức độ hội nhập của Việt Nam, góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về mua bán hàng hóa quốc tế và cho các doanh nghiệp Việt Nam một khung pháp lý hiện đại, công bằng và an toàn để thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

b) Luật quốc gia

Luật quốc gia trở thành luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc

tế trong các trường hợp sau:

15

thuận lựa chọn luật quốc gia là luật áp dụng cho hợp đồng sau khi đã ký kết hợp đồng, thậm chí đến khi tranh chấp phát sinh Cách này được các bên áp dụng khi trong nội dung hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế mà các bên đã ký trước đó không có điều khoản về luật áp dụng Trong thực tế, cách này rất khó thực hiện

vì các bên khó có thể đạt được một sự nhất trí về việc chọn luật áp dụng khi mà tranh chấp đã phát sinh, người bán thì chỉ muốn áp dụng luật của nước nào bảo

vệ được quyền lợi cho mình trong khi đó người mua cũng tương tự Trong trường hợp này, hai bên chỉ đạt được sự thống nhất khi luật được lựa chọn là luật không nghiêng quá về bảo vệ quyền lợi cho bên nào Công ước Viên năm 1980

là giải pháp tối ưu cho các bên trong trường hợp này

- Khi trọng tài quyết định:

Theo pháp luật Việt Nam, tổ chức trọng tài có thể chọn luật áp dụng: “Đối

với tranh chấp có yếu tố nước ngoài, Hội đồng trọng tài áp dụng pháp luật do các bên lựa chọn; nếu các bên không có thỏa thuận về luật áp dụng thì Hội đồng trọng tài quyết định áp dụng pháp luật mà Hội đồng trọng tài cho là phù hợp nhất” (Khoản 2 Điều 14 Luật Trọng tài thương mại năm 2010)

Khác với Toà án, Tòa án của nước nào thì có quyền áp dụng các quy tắc tố tụng của nước đó khi giải quyết các tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoá quốc

tế, còn luật nội dung trong xét xử sẽ do các bên lựa chọn

Như vậy, luật quốc gia của một nước có thể tác động đến mối quan hệ của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, các doanh nghiệp cần phải nghiên cứu pháp luật toàn diện để tránh rơi vào thế bị động

c) Tập quán thương mại quốc tế

Tập quán thương mại quốc tế có thể là luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Tập quán thương mại quốc tế là những thói quen, phong tục về thương mại được nhiều nước áp dụng, một cách thường xuyên, với nội dung rõ ràng để dựa vào đó các bên xác định quyền và nghĩa vụ với nhau

Tập quán thương mại quốc tế thông thường được chia thành ba nhóm: các tập quán có tính chất nguyên tắc; các tập quán thương mại quốc tế chung và các

16

tập quán thương mại khu vực Trong đó, tập quán có tính chất nguyên tắc là những tập quán cơ bản, bao trùm được hình thành trên cơ sở các nguyên tắc cơ bản của luật quốc tế và luật quốc gia như nguyên tắc tôn trọng chủ quyền quốc gia, nguyên tắc bình đẳng giữa các dân tộc… Tập quán thương mại quốc tế chung là các tập quán thương mại được nhiều nước công nhận và được áp dụng

ở nhiều nơi, nhiều khu vực trên thế giới Ví dụ: Các Điều kiện Thương mại Quốc

tế Incoterms năm 2010 do Phòng Thương mại Quốc tế tập hợp và soạn thảo được rất nhiều quốc gia trên thế giới thừa nhận và áp dụng trong hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế Tập quán thương mại khu vực là các tập quán thương mại quốc tế được áp dụng ở từng nước, từng khu vực hoặc từng cảng Ví dụ: ở Hoa

Kỳ cũng có điều kiện cơ sở giao hàng FOB, theo đó có 6 loại FOB với quyền và nghĩa vụ của bên bán, bên mua rất khác nhau

Tập quán thương mại quốc tế sẽ được áp dụng trong các trường hợp sau: + Khi hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định;

+ Khi các điều ước quốc tế liên quan quy định;

+ Hoặc khi luật quốc gia do các bên lựa chọn không có hoặc có nhưng không đầy đủ

Tập quán quốc tế về thương mại chỉ có giá trị bổ sung cho hợp đồng Vì vậy, những vấn đề gì hợp đồng đã quy định thì tập quán quốc tế không có giá trị, hay nói cách khác, hợp đồng mua bán hàng hóa có giá trị pháp lý cao hơn so với tập quán thương mại quốc tế Khi áp dụng, để tránh sự nhầm lẫn hoặc hiểu không thống nhất về một tập quán nào đó, cần phải quy định cụ thể tập quán đó trong hợp đồng

d) Án lệ

Án lệ được hiểu là những lập luận, phán quyết trong bản án, quyết định đã

có hiệu lực pháp luật của cơ quan tài phán quốc tế về một vụ việc cụ thể Án lệ được lựa chọn phải đáp ứng được các tiêu chí như chứa đựng lập luận để làm rõ quy định của pháp luật còn có cách hiểu khác nhau; phân tích, giải thích các vấn

đề, sự kiện pháp lý và chỉ ra nguyên tắc, đường lối xử lý, quy phạm pháp luật

17

cần áp dụng trong một vụ việc cụ thể; có tính chuẩn mực; có giá trị hướng dẫn

áp dụng thống nhất pháp luật trong xét xử, bảo đảm những vụ việc có tình tiết,

sự kiện pháp lý như nhau thì phải được giải quyết như nhau Hệ thống án lệ CISG trên toàn cầu hiện nay có khoảng trên 2,500 án lệ Tuy nhiên theo thông tin trên website chính thức của trường Đại học Luật PACE, con số thực tế có thể lên đến gấp đôi, vì nhiều án lệ không được báo cáo rộng rãi

e) Các nguồn luật khác

Ngoài các loại nguồn cơ bản, còn có các văn bản có ảnh hưởng đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế như các hợp đồng mẫu, các luật mẫu, các báo cáo, công trình nghiên cứu của các tổ chức quốc tế (như các công trình của Ủy ban luật hợp đồng quốc tế của Hội nghị quốc tế La hay)…

Như vậy, hợp đồng mẫu không phải là nguồn trực tiếp, hợp đồng mẫu là các hợp đồng thường được các tập đoàn, các công ty lớn mang tầm cỡ quốc tế soạn thảo và đã áp dụng phổ biến, trong một khoảng thời gian nhất định Ví dụ: Hợp đồng mẫu của ITC về mua bán quốc tế hàng hóa dễ hỏng (The ITC Model Contract for the International Sale of Perishable Goods), Hợp đồng mẫu của ICC

về hàng hóa được sản xuất để bán lại (The ICC Model International Sale Contract on Manufactured Goods Intended for Resale) Những hợp đồng mẫu này chỉ có giá trị khi được các bên tham chiếu bằng cách chỉ rõ trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trong trường hợp này, hợp đồng mẫu sẽ có giá trị bắt buộc đối với các bên và, nếu trong hợp đồng mẫu có quy định điều khoản về luật

áp dụng thì luật đó đương nhiên sẽ là luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà hai bên đã ký kết

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm của tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.1.2.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Theo Từ điển Luật học Black’s Law Dictionary, khái niệm “Tranh chấp” được hiểu là sự mâu thuẫn hoặc bất đồng về các yêu cầu hay quyền lợi, sự đòi hỏi về yêu cầu hay quyền lợi từ một bên được đáp lại bởi một yêu cầu hay lập

18

là những mâu thuẫn, bất đồng hoặc xung đột về quyền và lợi ích giữa các chủ thể trong một quan hệ

Tranh chấp thương mại là thuật ngữ được sử dụng rộng rãi và phổ biến ở Việt Nam những năm gần đây thay thế cho khái niệm “tranh chấp kinh tế” trong nền kinh tế kế hoạch hóa trước đây Trong từng giai đoạn khác nhau có nhiều cách hiểu khác nhau, lần đầu tiên khái niệm tranh chấp thương mại được ghi

nhận trong Luật thương mại năm 1997 tại Điều 238: “Tranh chấp thương mại là

tranh chấp phát sinh do việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng hợp đồng trong hoạt động thương mại” Tuy nhiên quan niệm này đã loại bỏ nhiều

tranh chấp không được coi là tranh chấp thương mại mặc dù xét về bản chất chúng hoàn toàn có thể được coi là những tranh chấp thương mại Hoạt động thương mại, được hiểu theo nghĩa rộng như Luật mẫu UNCITRAL, là việc thực hiện một hay nhiều hành vi thương mại của cá nhân, tổ chức kinh doanh bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ; phân phối; đại diện; đại lý thương mại; ký gửi; thuê, cho thuê; thuê mua; xây dựng; tư vấn; kỹ thuật; li-xăng, đầu

tư, tài chính, ngân hàng; bảo hiểm, thăm dò, khai thác; liên doanh và các hình thức khác của hợp tác công nghiệp hoặc kinh doanh; vận chuyển hàng hoá, hành khách bằng đường hàng không, đường biển, đường sắt, đường bộ và các hành vi thương mại khác theo quy định của pháp luật Còn tại Hiệp định thương mại Việt Nam - Hoa Kỳ ngày 13/7/2000 được Quốc hội phê chuẩn ngày 28/11/2001 quy định, tranh chấp thương mại là tranh chấp giữa các bên trong một giao dịch thương mại (Khoản 4 Điều 9) Như vậy khái niệm tranh chấp thương mại ở đây

đã được mở rộng hơn, tranh chấp thương mại có thể nảy sinh ở mọi quan hệ thương mại và có thể ở bất cứ giai đoạn nào của hoạt động thương mại mà bản chất là những bất đồng giữa các chủ thể tham gia

5

Henry Campbell Black (1991), Black’s Law Dictionary, West Pub Co., tr 1012

6 Hoàng Phê (chủ biên, 1994), Từ điển Tiếng Việt, Nxb Khoa học và Xã hội,tr 898

tài thương mại Việt Nam năm 2003 định nghĩa: “Tranh chấp có yếu tố nước

ngoài là tranh chấp phát sinh trong hoạt động thương mại mà một bên hoặc các bên là người nước ngoài, pháp nhân nước ngoài tham gia hoặc căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ có tranh chấp phát sinh ở nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến tranh chấp đó ở nước ngoài” Các văn bản pháp luật hiện

hành đã có sự quy định thống nhất hơn, tranh chấp có yếu tố nước ngoài chỉ

được giải thích tại Điều 3 Luật Trọng tài thương mại 2010: “Tranh chấp có yếu

tố nước ngoài là tranh chấp phát sinh trong quan hệ thương mại, quan hệ pháp luật khác có yếu tố nước ngoài được quy định tại Bộ luật dân sự” Luật thương

mại 2005 không sử dụng thuật ngữ kế thừa từ Luật thương mại 1997, cũng không phân tách thành các tranh chấp thương mại giữa các chủ thể trong nước hay với các chủ thể nước ngoài Cách quy định này đã hạn chế sự mâu thuẫn, chồng chéo, không thống nhất trong cách sử dụng thuật ngữ pháp lý đối với cùng một mối quan hệ có cùng tính chất tại các văn bản khác nhau trong cùng một hệ thống pháp luật

Như vậy nói tóm lại, tranh chấp hợp đồng thương mại quốc tế nói chung và tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng đều là những tranh chấp trong hoạt động kinh tế xã hội, nhưng phải có các dấu hiệu quốc tế như phát sinh ở nước ngoài, tài sản ở nước ngoài… và có hoạt động thương mại thông qua hình thức pháp lý là hợp đồng Tranh chấp trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế luôn có các chủ thể là thương nhân và các chủ thể có quan hệ với nhau thông qua một giao dịch là hợp đồng

1.1.2.2 Đặc điểm của tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một dạng của tranh chấp thương mại quốc tế, do vậy nó mang những đặc điểm đặc trưng của tranh chấp

20

thương mại quốc tế Tuy nhiên bên cạnh đó còn mang những nét đặc thù của quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế

- Thứ nhất, về chủ thể: Chủ thể chủ yếu của tranh chấp thương mại quốc tế nói

chung, của tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng là các thương nhân hoặc ít nhất một bên là thương nhân; đó là các chủ thể trực tiếp thực hiện hành

vi thương mại; có quốc tịch khác nhau, ở những quốc gia khác nhau

- Thứ hai, lĩnh vực phát sinh tranh chấp: Tranh chấp phát sinh trong hợp

đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tranh chấp phát sinh trong quá trình thương nhân thực hiên hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Điểm rõ nét nhất mang tính quốc tế là những căn cứ xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ hợp đồng phát sinh

ở nước ngoài hoặc tài sản tranh chấp ở nước ngoài hoặc chủ thể ở nước ngoài mà không bị giới hạn trong phạm vi một quốc gia

- Thứ ba, luật áp dụng giải quyết tranh chấp: Như đã nói ở trên, quan hệ

thương mại quốc tế phát sinh tranh chấp không chỉ giới hạn trong phạm vi một quốc gia mà nó liên quan tới nhiều quốc gia khác nhau

+ Về pháp luật nội dung: Luật nội dung để giải quyết tranh chấp hợp đồng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ được xác định theo quy định của pháp luật quốc tế, hoặc sự dẫn chiếu của pháp luật quốc gia Luật Thương mại Việt

Nam năm 2005 tại Khoản 2 Điều 5 quy định: “Các bên trong giao dịch thương

mại có yếu tố nước ngoài được thoả thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế nếu pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc

tế đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam”

Khoản 3 Điều 13 Quy tắc trọng tài của IIC (01/01/1998) cũng nêu rõ: “Các

bên được phép lựa chọn pháp luật mà Trọng tài viên sẽ áp dụng căn cứ vào nội dung vụ tranh chấp Nếu các bên không có ý kiến gì về pháp luật đã chọn để áp dụng luật pháp đó và cho là phù hợp, luật được coi là thích ứng theo yêu cầu luật xung đột”

+ Về pháp luật tố tụng: Xuất phát từ quyền tự do lựa chọn của các bên tham gia quan hệ thương mại quốc tế, luật hình thức áp dụng giải quyết tranh chấp

21

phát sinh liên quan đến những hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể là pháp luật nước ngoài, quy tắc tố tụng trọng tài hay tòa án nước ngoài

Theo Điều 1 Quy tắc trọng tài UNCITRAL (28/04/1976) quy định: “Khi

các bên trong hợp đồng đã thỏa thuận bằng văn bản rằng các tranh chấp liên quan đến hợp đồng sẽ được đưa ra giải quyết bằng Trọng tài theo bản quy tắc này thì các tranh chấp này sẽ được giải quyết bằng bản Quy tắc Trọng tài UNCITRAL và theo sự sửa đổi mà các bên đã ký vào văn bản”

- Thứ tư, cơ quan, địa điểm, ngôn ngữ trong giải quyết tranh chấp: Vì có

yếu tố nước ngoài nên trong giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, cơ quan giải quyết tranh chấp có thể là cơ quan Trọng tài hoặc Tòa án nước ngoài; địa điểm giải quyết có thể ở nước ngoài và ngôn ngữ áp dụng cho tố tụng có thể là ngôn ngữ của nước có cơ quan giải quyết tranh chấp hoặc ngôn ngữ của quốc gia khác Chính vì thế, khi ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, các bên cần lưu ý thỏa thuận trong hợp đồng những nội dung này

Tóm lại, tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tranh chấp phát sinh trong đời sống kinh tế - xã hội và là một dạng của tranh chấp quốc tế,

do đó nó cũng hội tụ đủ những đặc điểm của một tranh chấp nói chung, và mang những “yếu tố nước ngoài” nói riêng

1.1.3 Các dạng tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế điển hình và nguyên nhân phát sinh

1.1.3.1 Các dạng tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

+ Các tranh chấp phát sinh do bên bán vi phạm hợp đồng (không giao hàng, giao hàng chậm, không giao hoặc giao chậm chứng từ liên quan đến hàng hóa; giao hàng không đúng quy cách, phẩm chất, tiêu chuẩn chất lượng hàng hóa; giao hàng không đúng, không đủ về số lượng, bao bì, mã hiệu…)

Theo Điều 30 của Công ước Viên 1980 về mua bán hàng hóa quốc tế,

“Người bán có nghĩa vụ giao hàng, giao chứng từ liên quan đến hàng hoá và

chuyển giao quyền sở hữu về hàng hoá theo đúng quy định của hợp đồng và của Công ước này” Theo đây bên bán có thể bị coi là vi phạm điều khoản cơ bản

22

của hợp đồng nếu không giao hàng, giao chứng từ đúng thời hạn đã quy định trong hợp đồng

Trong thực tế thực hiện, các bên trong quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế

có thể thỏa thuận với nhau về việc gia hạn thêm một thời gian hợp lý nếu đến hạn giao hàng mà bên bán chưa thực hiện hoặc không có điều kiện thực hiện việc giao hàng Tuy nhiên, nếu hết thời gian bổ sung này mà bên bán vẫn không giao hàng thì bên mua có quyền đơn phương hủy hợp đồng, áp dụng các hình thức phạt vi phạm và yêu cầu bên bán bồi thường thiệt hại

Hơn thế nữa, xuất phát từ đặc điểm của hoạt động mua bán hàng hóa quốc

tế là hàng hóa được chuyển giao qua các quốc gia khác nhau nên Công ước Viên

1980 phải đưa quy định bên bán phải giao cả chứng từ hàng hóa cho bên mua cùng với thời hạn giao hàng, điều này nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho bên mua trong việc có đủ cơ sở pháp lý để làm thủ tục nhận hàng và thanh toán tiền hàng, cũng như xác định nguồn gốc, xuất xứ, tiêu chuẩn, tính hợp pháp của hàng hóa như trong hợp đồng quy định

+ Các tranh chấp phát sinh do bên mua vi phạm hợp đồng (nhận hàng chậm hoặc không nhận hàng, không thanh toán hoặc thanh toán chậm tiền hàng theo thỏa thuận…) Bên mua không nhận hàng đúng thời gian quy định hoặc tuyên bố không nhận hàng, hoặc vi phạm nghĩa vụ thanh toán tiền mua hàng hóa trong một thời gian làm thiệt hại đến bên bán, thì bên bán có quyền yêu cầu áp dụng các chế tài thương mại

+ Các tranh chấp liên quan đến phương thức ký kết hợp đồng gián tiếp: Phương thức ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế gián tiếp được áp dụng phổ biến trong giao lưu thương mại quốc tế ngày nay, bởi lẽ phuơng thức này các bên không cần trực tiếp gặp nhau để đàm phán, ký kết mà thông qua các phương tiện điện tử hiện đại như email, fax, telex… tiết kiệm thời gian và chi phí khi các bên trong hợp đồng thường có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau Tuy nhiên, tranh chấp lại dễ phát sinh từ phương thức ký kết này bởi có nhiều rủi ro về đường truyền mạng, về tính bảo mật thông tin… Những tranh

về tư cách pháp lý của chủ thể khi tham gia ký kết hợp đồng thương mại quốc tế, tập quán thương mại dưới quan điểm của các nhà kinh doanh cũng khác nhau, dẫn đến những xung đột pháp luật, mâu thuẫn trong áp dụng, phát sinh tranh chấp giữa các bên và hậu quả của nó khó có thể lường trước được

+ Các tranh chấp liên quan đến hình thức của hợp đồng:

Tùy theo từng hệ thống pháp luật khác nhau mà có những quy định khác nhau trong cách xác định hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Ở một

số nước theo hệ thống thông luật (Common law) điển hình như Anh, Mỹ thì hình thức hợp đồng do các bên tự định đoạt, đối với một số nước theo hệ thống luật châu Âu lục địa (Civil law) như Cộng hòa Pháp, Đức thì các bên được tự do ký kết hợp đồng mà không cần quy định bắt buộc là bằng hình thức gì, chỉ cần đảm bảo sự thỏa thuận ý chí chung của các bên Tuy nhiên, pháp luật các nước có sự khác biệt khi quy định những loại hợp đồng nào bắt buộc phải ký bằng văn bản Tranh chấp về hình thức của hợp đồng xảy ra khi các bên lựa chọn luật quốc gia điều chỉnh có quy định về hình thức hợp đồng không đồng nhất với hình thức hợp đồng đang thực hiện Kinh nghiệm thực hiện trên thực tế đã cho thấy sự an toàn, chắc chắn rõ rệt về mặt pháp lý của hợp đồng theo hình thức văn bản so với các hình thức khác

Hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế còn có ý nghĩa đặc biệt quan trọng trong tố tụng, đó là chứng cứ xác nhận các quan hệ kinh doanh thương mại đã và đang tồn tại giữa các bên, từ đó xác định trách nhiệm pháp lý khi có tranh chấp xảy ra, đồng thời cũng là căn cứ vô cùng quan trọng để cơ quan có thẩm quyền xác định mức độ trách nhiệm của mỗi bên vi phạm khi giải quyết tranh chấp

24

+ Các tranh chấp phát sinh liên quan đến nội dung của hợp đồng:

Những tranh chấp ở dạng này thường liên quan đến các điều khoản chủ yếu của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Nguyên nhân dẫn đến tranh chấp là do pháp luật của các nước, pháp luật quốc tế quy định khác nhau mà các bên đã không tìm hiểu hoặc không đưa ra đàm phán trước khi ký kết Hợp đồng bắt buộc phải bao gồm những nội dung chủ yếu nào là tùy thuộc vào quy định của pháp luật từng quốc gia Việc pháp luật quy định nội dung của hợp đồng mua bán có ý nghĩa hướng các bên tập trung vào thỏa thuận các nội dung quan trọng của hợp đồng, tạo điều kiện thuận lợi để thực hiện và phòng ngừa các tranh chấp

có thể xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng Mỗi nước quy định điều khoản chủ yếu khác nhau, và pháp luật quốc tế cũng có quy định riêng biệt Bộ luật Dân sự Việt Nam 2015 không quy định hợp đồng mua bán hàng hóa phải bao gồm nội dung bắt buộc nào Tuy nhiên, tại Điều 398 Bộ luật Dân sự 2015 quy định hợp đồng có thể có các nội dung như đối tượng, chất lượng, số lượng, giá

cả, phương thức thanh toán, thời hạn và địa điểm thực hiện hợp đồng, quyền và nghĩa vụ các bên, trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, phương thức giải quyết tranh chấp

Khoản 1 Điều 14 Công ước Viên 1980 quy định về điều kiện cơ bản của một

đề nghị ký kết hợp đồng là hàng hóa và ấn định số lượng, giá cả một cách trực tiếp hoặc gián tiếp hoặc quy định thể thức xác định những yếu tố này

Như vậy việc các quốc gia hay pháp luật quốc tế có những quy định khác nhau về điều khoản bắt buộc của hợp đồng đặt ra cho các doanh nghiệp khi tham gia ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải chuẩn bị một nền tảng kiến thức pháp luật chắc chắn và trao đổi, đưa vào hợp đồng những điều khoản quan trọng đó

1.1.3.2 Những nguyên nhân phát sinh tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Cùng với sự phát triển thương mại quốc tế, các giao dịch quốc tế ngày càng trở nên đa dạng, quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng không ngoại

lệ Các tranh chấp liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế do đó cũng

25

ngày một đa dạng hơn, nguyên nhân dẫn đến tranh chấp trong thương mại quốc

tế nói chung, trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng cũng trở nên phức tạp Có thể là do các điều kiện khách quan ngoại cảnh, hoặc ngay trong ý thức chủ quan của các bên, cũng có thể do ảnh hưởng bởi sự quản lý hoạt động thương mại của mỗi quốc gia khi hệ thống pháp luật của nước này có những quy định khác với nước khác Về cơ bản, một số nguyên nhân làm phát sinh tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể kể đến:

- Một là, sự khác nhau về tập quán kinh doanh: chẳng hạn, theo quy định

nhập khẩu của Trung Quốc, hàng hóa nhập khẩu vào Trung Quốc phải in mã số

mã vạch trên bao bì, nhãn hiệu hàng hóa Nếu các doanh nghiệp nước ngoài không chú ý thì cũng có thể dẫn đến những tranh chấp không đáng có

- Hai là, hệ thống pháp luật điều chỉnh phức tạp và vẫn còn những khoảng

trống nhất định không thể bao quát hết được các quan hệ phát sinh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng liên quan đến ít nhất hai hệ thống pháp luật của hai quốc gia, ngoài ra còn liên quan đến tập quán quốc tế, điều ước quốc

tế, nếu các bên không tìm hiểu sẽ dẫn đến việc hiểu không thống nhất dễ làm phát sinh tranh chấp

- Ba là, sự biến động không ngừng của thị trường giao thương quốc tế: giá

cả không ổn định, chính sách xuất khẩu, nhập khẩu, chính sách thuế đối với một

số mặt hàng không ngừng thay đổi cũng là nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng, hủy ngang hợp đồng không đáng có

- Bốn là, doanh nghiệp thiếu kiến thức về pháp luật: các doanh nghiệp ký

kết hợp đồng có thái độ chủ quan không tìm hiểu kỹ về pháp luật điều chỉnh, những điều được phép hay bị cấm, đúng quy định hay trái dẫn đến những vi phạm như người ký không đủ tư cách đại diện chủ thể, ký hợp đồng với nội dung không được pháp luật cho phép hoặc hình thức của hợp đồng trái quy định pháp luật Tất cả những điều này đều có thể dẫn đến tranh chấp

- Năm là, một số nhà kinh doanh khi ký kết hợp đồng chỉ tập trung vào

thuận lợi để tính toán kinh doanh, không lường trước được các khó khăn nên

26

không có giao kết với nhau về trách nhiệm của mỗi bên khi xảy ra sự cố Vì vậy, khi trục trặc xảy ra ở một khâu nào đó thì không có phương hướng giải quyết mà dẫn đến tranh chấp

- Sáu là, động cơ kinh doanh không lành mạnh: kinh doanh là tìm kiếm lợi

nhuận, tuy nhiên có những cá nhân, tổ chức vì quá coi trọng lợi nhuận, vì lợi nhuận họ có thể sẵn sàng lừa dối, bán đứng đối tác, phá vỡ thỏa thuận gây thiệt hại cho đối tác dẫn đến những tranh chấp lợi ích vô cùng phức tạp

Nguyên nhân tranh chấp thì ngày càng đa dạng, quyền và lợi ích chính đáng của các bên tham gia quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế rất dễ bị xâm phạm, tất yếu đòi hỏi một sư quản lý xã hội bằng pháp luật chặt chẽ, vừa tháo gỡ khó khăn cho các doanh nghiệp, vừa góp phần tạo môi trường pháp lý lành mạnh, có kỷ cương trong sản xuất kinh doanh, tạo niềm tin, sự công bằng, bình đẳng cho các doanh nghiệp trong và ngoài nước khi hợp tác

1.1.4 Các phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

- Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng thương lượng

Với phương thức giải quyết tranh chấp bằng con đường thương lượng, các bên trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể trực tiếp hoặc thông qua đại diện gặp nhau đàm phán, tiến đến giải quyết những tranh chấp đã phát sinh Đây là điều kiện thuận lợi để các bên bộc lộ ý định của mình một cách chính xác, trung thực nhất, đồng thời có thể nắm bắt và thấu hiểu nguyện vọng của bên kia, từ đó dễ dàng tìm ra phương án tối ưu phù hợp nhất để giải quyết tranh chấp Phương thức này tỏ ra vô cùng hiệu quả đối với những tranh chấp đơn giản, giá trị nhỏ, các bên không muốn có sự can thiệp của bên thứ ba Tuy nhiên,

do đặc thù của quan hệ là các bên ở các quốc gia khác nhau nên vấn đề gặp nhau trực tiếp để thương lượng trở nên thiếu hiệu quả bởi gây tốn kém thời gian và tiền bạc Do vậy, cách giải quyết này có thể thành công hoặc không, hiệu quả hoặc không tùy thuộc vào nội dung tranh chấp, thái độ và mục đích của các bên

27

Hiện nay, ở Việt Nam có rất nhiều văn phòng đại diện, chi nhánh của các doanh nghiệp trên thế giới Trong quá trình tham gia thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam, các văn phòng đại diện, chi nhánh được ủy quyền ký kết hợp đồng và tham gia quá trình giải quyết tranh chấp phát sinh Phần lớn các tranh chấp được giải quyết có hiệu quả bằng hình thức này

Các bên tranh chấp cũng có thể thương lượng gián tiếp bằng các văn bản, công văn khiếu nại vi phạm tới nhau Thông thường bên bị vi phạm sẽ gửi văn bản khiếu nại kèm theo các chứng cứ chứng minh cho bên vi phạm, trong đó nêu

cả yêu cầu và phương thức giải quyết vi phạm, bên vi phạm sẽ trả lời bằng một văn bản tương ứng Hình thức này ngày càng được áp dụng phổ biến trong thực tiễn Sở dĩ như vậy là do nó ít tốn kém về tiền bạc và thời gian, đảm bảo bí mật,

mà đặc biệt có hiệu quả khi các bên tranh chấp lại ở các quốc gia khác nhau Việc gửi văn bản, công văn thường được thực hiện thông qua thư từ, email, fax… Hình thức này có thể đem lại kết quả hoặc không tùy thuộc vào thiện chí của các bên tranh chấp

- Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng hòa giải

Hòa giải là hình thức giải quyết tranh chấp giữa các bên thông qua người thứ ba với vai trò trung gian giúp đỡ các bên tìm được một giải pháp để khắc phục mâu thuẫn Hòa giải cũng giống thương lượng đều dựa trên cơ sở tự nguyện và sự lựa chọn của các bên, song điểm khác biệt cơ bản nhất so với thương lượng là hòa giải có sự tham gia của bên thứ ba làm trung gian, được gọi

là hòa giải viên Trong quá trình hòa giải các bên có quyền đơn phương tuyên bố chấm dứt hòa giải hoặc tước bỏ vai trò của hòa giải viên, hòa giải viên không có quyền đưa ra quyết định nào có tính ràng buộc các bên mà họ chỉ tạo điều kiện thuận lợi, dùng các kỹ năng, hiểu biết của mình giúp các bên hiểu rõ nội dung tranh chấp, hiểu rõ lợi ích và bất lợi của mình để trao đổi, cùng tìm ra một giải pháp thống nhất giải quyết tranh chấp một cách hợp lý, hài hòa nhất

Hòa giải có thể thành công hoặc không tùy thuộc vào thiện chí của các bên tranh chấp Kết quả có thể có giá trị bắt buộc khi các bên cùng ký vào văn bản

28

hòa giải Bởi lẽ theo quy định pháp luật một số nước, văn bản hòa giải được coi

là thỏa thuận mới của các bên, một thỏa thuận có thể được thực thi hoặc không tùy vào thiện chí của các bên tham gia thỏa thuận đó Ở Việt Nam, Luật hòa giải đang trong quá trình xây dựng, có thể pháp luật sẽ quy định cho biên bản hòa giải một giá trị pháp lý nhất định, quy định trình tự thủ tục riêng cho các bên tham gia hòa giải, với các chế tài buộc các bên phải tuân thủ

Phương thức hòa giải khá linh động và mềm dẻo, các bên có thể đạt được đồng thuận mà ít tốn kém về chi phí và thời gian, hơn nữa sau tranh chấp các bên còn tự rút ra được kinh nghiệm, lại đảm bảo được bí mật, uy tín của nhau trên thương trường Đối với những tranh chấp có tính phức tạp và giá trị lớn thì cần giải quyết bằng hình thức hòa giải có sự tham gia của các chuyên gia, cố vấn pháp lý, hòa giải viên kinh nghiệm

- Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng Tòa án

Khác với các phương thức giải quyết tranh chấp khác, để giải quyết tranh chấp bằng Tòa án, các bên không cần phải thỏa thuận về phương thức giải quyết tranh chấp này trong hợp đồng Phương thức giải quyết tranh chấp bằng Toà án thể hiện sức mạnh quyền lực Nhà nước, với phán quyết mang tính cưỡng chế thi hành, được đảm bảo thực thi bằng sức mạnh của Nhà nước Tòa án bị ràng buộc bởi pháp luật, áp dụng đúng pháp luật, luôn phải đảm bảo sự bình đẳng và khách quan, xét xử theo đúng trình tự, thủ tục tố tụng luật định Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng Tòa án mang ưu điểm về tính chắc chắn, tính bảo đảm thi hành bằng sức mạnh quyền lực của Nhà nước so với các phương thức khác nên được các bên lựa chọn khá phổ biến

Tại Việt Nam, theo quy định tại Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Luật

tổ chức Tòa án nhân dân được Quốc hội khóa IX thông qua ngày 28/12/1993, từ ngày 01/07/1994, các Toà kinh tế được thành lập trong hệ thống Tòa án nhân dân và chính thức đi vào hoạt động, có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp thương mại, các vụ án kinh tế trong nước và có yếu tố nước ngoài Đến nay các Tòa kinh tế đã khẳng định vị trí, vai trò của mình trong hệ thống Tòa án nhân

29

dân đối với việc giải quyết các tranh chấp kinh tế phát sinh trên toàn quốc Cơ cấu tổ chức, nhiệm vụ, quyền hạn của Tòa kinh tế hiện đang được quy định tại Luật tổ chức Toà án nhân dân năm 2014

- Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài

Phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài dựa trên cơ sở ý chí của các bên, các bên lựa chọn Trọng tài với tư cách là bên thứ ba có quyền xét xử và

ra các quyết định xét xử độc lập trên cơ sở những chứng cứ, tài liệu mà các bên cung cấp hoặc Trọng tài viên điều tra, thu thập Trọng tài được pháp luật công nhận là một hình thức giải quyết tranh chấp chính thống, là cơ quan tài phán tư

Do đó, phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài không nhân danh quyền lực tư pháp của Nhà nước Với việc các Trọng tài viên độc lập xét xử và quyền tài phán của trọng tài được pháp luật công nhận đã làm cho phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài vừa mang dáng dấp của phương thức giải quyết tranh chấp bằng thương lượng, hòa giải lại vừa mang dáng dấp của phương thức giải quyết tranh chấp bằng Tòa án

Phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài ngày càng được áp dụng rộng rãi và phổ biến bởi những ưu điểm

và lợi thế mà những phương thức khác không có được Trọng tài giải quyết một cách có hiệu quả tranh chấp mà nhanh chóng, ít tốn thời gian, tiền bạc, thủ tục tố tụng đơn giản, ngắn gọn, mà vẫn có thể bảo đảm bí mật vụ việc

Hầu hết các nước trên thế giới đều thừa nhận vai trò tích cực của phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài Những nước phát triển như Anh, Mỹ đã có bề dày lịch sử trong việc sử dụng trọng tài để giải quyết tranh chấp phát sinh Luật Trọng tài Anh ra đời năm 1989,

Bộ luật Liên bang về Trọng tài của Hoa Kỳ ra đời từ năm 1947 Tại Việt Nam, phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài chính thức được luật định đầu tiên vào ngày 05/09/1994 tại Nghị định 116-CP năm 1994 về việc tổ chức và hoạt động của Trọng tài kinh tế

30

1.2 Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài

1.2.1 Khái niệm giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài và những ưu điểm so với các phương thức khác

Như đã nói ở trên, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể được giải quyết bằng nhiều phương thức khác nhau, mỗi phương thức lại có những ưu điểm và nhược điểm riêng, phương thức này có thể khắc phục hạn chế của phương thức khác nhưng bản thân lại có những hạn chế nhất định Phương thức giải quyết phù hợp nhất tùy vào mục đích của các bên trong giải quyết tranh chấp, nội dung tranh chấp hay tính chất mâu thuẫn…

Giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài là phương thức giải quyết thông qua hoạt động của cơ quan tài phán phi chính phủ, mang tính thỏa thuận tự nguyện, quyền lực của Trọng tài viên là quyền lực theo hợp đồng do các bên tranh chấp giao cho Cơ quan tài phán này không có quyền nhân danh Nhà nước đưa ra phán quyết buộc các bên có nghĩa vụ thi hành Theo

Khoản 1 Điều 3 Luật Trọng tài thương mại năm 2010 quy định: “Trọng tài

thương mại là phương thức giải quyết tranh chấp do các bên thoả thuận và được tiến hành theo quy định của Luật này”

Pháp luật không định nghĩa cụ thể thế nào là giải quyết tranh chấp, thế nào

là giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài hay cụ thể hơn thế nào là giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài Nhưng có thể hiểu, giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài là việc các bên tranh chấp thông qua cơ chế tài phán của Trọng tài thương mại loại bỏ những mâu thuẫn, xung đột, bất đồng về lợi ích kinh tế liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, nhằm bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của mình Pháp luật giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài là hệ thống các quy định về quy trình tiến hành, cách thức giải quyết các tranh chấp liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài, bao gồm các điều kiện, quy trình, cách thức giải quyết tranh chấp tại trọng tài Việc giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế bằng

31

trọng tài được tiến hành khi có ít nhất một bên trong quan hệ hợp đồng cho rằng mình có quyền lợi hợp pháp bị bên kia xâm phạm và có yêu cầu trọng tài giải quyết Kết quả là các quyền và nghĩa vụ của các bên được xác định lại hoặc mâu thuẫn, xung đột giữa các bên được dung hòa thông qua các phán quyết của trọng tài Phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bằng trọng tài có những ưu điểm hơn so với các phương thức giải quyết tranh chấp khác như sau:

Thứ nhất, đảm bảo tối đa quyền tự chủ của các bên tranh chấp Trọng tài

không phải là phương thức giải quyết bắt buộc, các bên hoàn toàn tự chủ trong việc đưa tranh chấp ra giải quyết bằng trọng tài thông qua thỏa thuận trọng tài, thỏa thuận có thể được lập trước hoặc sau khi xảy ra tranh chấp Các bên có quyền lựa chọn cơ quan trọng tài, hình thức trọng tài, quy tắc tố tụng trọng tài, Trọng tài viên cho mình mà không bắt buộc phụ thuộc vào nơi đặt trụ sở hoặc nơi cư trú của các bên Các bên cũng có thể tự tính toán và xác định thời gian, địa điểm giải quyết tranh chấp phù hợp nhất, vừa đảm bảo việc giải quyết tranh chấp vừa đảm bảo việc kinh doanh của các bên

Thứ hai, quyết định trọng tài mang tính chung thẩm Đây là ưu điểm nổi bật

của phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài so với các phương thức giải quyết tranh chấp khác Ở đây, phán quyết của trọng tài sau khi đưa ra sẽ có hiệu lực thi hành đối với các bên, là quyết định có hiệu lực cuối cùng mà các bên không được kháng cáo Điều này đặc biệt có ý nghĩa trong hoạt động thương mại với các nhà kinh doanh, bởi lẽ thủ tục giải quyết tranh chấp bằng trọng tài vừa đơn giản, nhanh chóng lại dứt điểm, hiệu quả giúp tiết kiệm thời gian, công sức,

ưu tiên cho hoạt động kinh doanh hàng đầu

Thứ ba, tính bảo mật Trọng tài là một cơ chế giải quyết tranh chấp không

công khai, có tính riêng biệt Hầu hết pháp luật các nước đều thừa nhận nguyên tắc trọng tài xét xử không công khai nếu các bên không quy định khác Trong tố tụng trọng tài, danh tính, thông tin kinh doanh, bí mật nghề nghiệp hay ngay cả nội dung tranh chấp của các bên đều được giữ kín, đáp ứng nhu cầu tin cậy, bảo

32

mật trong quan hệ thương mại, tránh việc phải công khai thông tin ra công chúng ảnh hưởng đến uy tín kinh doanh của mỗi bên, đây là điều tối kị trọng hoạt động kinh doanh trên thương trường

Thứ tư, tôn trọng sự lựa chọn người xét xử của các bên Trong tố tụng trọng

tài, các bên được lựa chọn Trọng tài viên cho mình Điều này phát huy tính dân chủ, khách quan trong quá trình tố tụng, đồng thời giúp các bên có được lựa chọn tối ưu Trọng tài có trình độ chuyên môn cao, đầy đủ năng lực, hiểu biết vững vàng, dạn dày kinh nghiệm, phù hợp nhất để đứng ra phân xử tranh chấp đúng đắn nhất, đặc biệt phát huy ưu thế đối với những tranh chấp liên quan đến các ngành đặc thù đòi hỏi chuyên môn cao như đầu tư, xây dựng, dầu khí, bảo hiểm…

Thứ năm, tố tụng trọng tài có tính độc lập cao Khác với Tòa án là cơ quan

tố tụng của Nhà nước, nhân danh Nhà nước, Trọng tài lại là tổ chức phi chính phủ, không nằm trong hệ thống cơ quan hành chính Nhà nước, không chịu sự chi phối bởi yếu tố chính trị, không chịu sự chỉ đạo của cơ quan quản lý cấp trên nên

dễ dàng độc lập trong xét xử, chỉ tuân theo pháp luật, bảo đảm tính khách quan, trung lập trong qua trình giải quyết tranh chấp giữa các bên

Thứ sáu, tố tụng trọng tài được sự hỗ trợ của Tòa án – cơ quan tư pháp của

Nhà nước Xuất phát là tổ chức phi chính phủ, phán quyết của Trọng tài tuy là quyết định chung thẩm có tính bắt buộc cho các bên, nhưng tính cưỡng chế phụ thuộc rất nhiều vào ý chí tự giác của các bên Chính bởi lẽ đó, pháp luật các quốc gia quy định trong quá trình giải quyết tranh chấp, các bên có quyền làm đơn yêu cầu Tòa án áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời, kê biên tài sản tranh chấp

để ngăn ngừa việc tẩu tán tài sản, hủy phán quyết trọng tài đã có hoặc yêu cầu công nhận và thi hành phán quyết trọng tài

Thứ bảy, thủ tục tố tụng đơn giản, linh hoạt, nhanh chóng, tiết kiệm thời

gian Khác với quy trình tố tụng phức tạp của Tòa án, tuân thủ chặt chẽ các quy trình, thủ tục luật định, thông qua hai cấp xét xử, thời gian có thể kéo dài qua nhiều năm thì tố tụng trọng tài mang tính chất linh hoạt, nhanh chóng hơn Trọng

33

tài cho phép các bên tự lựa chọn trọng tài viên, quy tắc tố tụng trọng tài phù hợp nhất, tự sắp xếp thời gian xét xử, lại chỉ có một cấp xét xử Điều đó mang ưu thế rất lớn đặc biệt trong hoạt động kinh doanh quốc tế khi mà thời gian mang tính sống còn đối với doanh nghiệp như hiện nay

1.2.2 Các hình thức trọng tài thương mại

- Trọng tài vụ việc

Trọng tài vụ việc là hình thức trọng tài do các bên tranh chấp thỏa thuận thành lập để giải quyết vụ tranh chấp giữa các bên và trọng tài sẽ tự chấm dứt

Trọng tài vụ việc là hình thức trọng tài xuất hiện sớm nhất, được sử dụng từ rất lâu và rộng rãi ở các nước trên thế giới Pháp luật về trọng tài của các nước trên thế giới đều ghi nhận sự tồn tại của hình thức trọng tài này Bản chất của trọng tài vụ việc là chỉ được thành lập khi phát sinh tranh chấp và tự giải thể khi giải quyết xong Trọng tài vụ việc không có trụ sở thường trực hay bộ máy điều hành cũng như danh sách trọng tài riêng thường xuyên mà được các bên chỉ định thành lập theo từng vụ việc Trọng tài vụ việc cũng không có quy tắc tố tụng riêng mà phải được các bên xây dựng, hoặc các bên chủ động thỏa thuận sử dụng quy tắc tố tụng của các tổ chức trọng tài khác

Đối với hình thức trọng tài này, các bên tranh chấp có khá nhiều thuận lơi,

vụ việc có thể được giải quyết nhanh chóng và ít tốn kém bởi chủ yếu phụ thuộc vào thỏa thuận của các bên, các bên lựa chọn trọng tài viên phù hợp mà không bị giới hạn trong một tổ chức trọng tài cụ thể, các bên cũng có thể lựa chọn quy tắc

tố tụng riêng mà không phải tuân theo quy tắc cứng của các tổ chức trọng tài nào khác Điều này cũng chính là lý do mà các chủ thể tranh chấp lựa chọn phương thức giải quyết này