Pháp luật về chào bán cổ phần lần đầu của doanh nghiệp nhà nước thực hiện cổ phần hóa

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÙI NGỌC HƢƠNG ĐỀ TÀI Pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60380107 Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Thị Ánh Vân HÀ NỘI – 2017 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Các kết kết nêu Luận văn chƣa đƣợc công bố cơng trình khác Các số liệu luận văn trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, đƣợc trích dẫn theo quy định Tơi xin chịu trách nhiệm tính xác trung thực Luận văn Tác giả luận văn Bùi Ngọc Hƣơng DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT Nghị định 28/1996/NĐ-CP: Nghị định số 28/1996/NĐ-CP Chính phủ ngày 05/05/1996 chuyển số doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần Nghị định 44/1998/NĐ-CP: Nghị định số 44/1998/NĐ-CP ngày 29/06/1998 Chính phủ chuyển doanh nghiệp nhà nƣớc thành cơng ty cổ phần Nghị định 109/2007/NĐ-CP: Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/06/2007 Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thành công ty cổ phần Nghị định 59/2011/NĐ-CP: Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thành công ty cổ phần Nghị định 116/2015/NĐ-CP: Nghị định số 116/2015/NĐ-CP ngày 11/11/2015 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định 59/2011/NĐ-CP Quyết định 202-CT: Quyết định số 202-CT ngày 08/06/1992 Chủ tịch Hội đồng Bộ trƣởng việc tiếp tục làm thí điểm chuyển số doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần Thông tƣ 104/1998/TT- Thông tƣ số 104/1998/TT-BTC ngày 18/07/1998 Bộ Tài hƣớng dẫn BTC: vấn đề tài chuyển doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần Thông BTC: tƣ 146/2007/TT- Thông tƣ số 146/2007/TT-BTC ngày 06/12/2007 Bộ Tài hƣớng dẫn thực số vấn đề tài thực chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thành công ty cổ phần theo quy định Nghị định 109/2007/NĐ-CP Thông tƣ 196/2011/TT- Thông tƣ số 196/2011/TT-BTC ngày 26/12/2011 Bộ Tài hƣớng dẫn BTC: bán cổ phần lần đầu quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thực chuyển đổi thành công ty cổ phần Thông BTC: tƣ 115/2016/TT- Thông tƣ số 115/2016/TT-BTC ngày 30/06/2016 Bộ Tài sửa đổi, bổ sung số điều Thông tƣ 196/2011/TT-BTC MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ CỔ PHẦN HÓA, CHÀO BÁN CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG CHÀO BÁN CỔ PHẦN LẦN ĐẦU CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC CỔ PHẦN HÓA 1.1 Một số vấn đề lý luận thực tiễn cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc Việt Nam 1.1.1 Khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 1.1.2 Sự cần thiết cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 1.1.2.1 Những yếu hoạt động doanh nghiệp nhà nước 1.1.2.2 Lợi cơng ty cổ phần so với loại hình doanh nghiệp khác 12 1.1.2.3 Lợi ích việc cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 15 1.1.3 Mục tiêu cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 16 1.2 Một số vấn đề lý luận thực tiễn chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa 18 1.2.1 Khái niệm chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa 18 1.2.2 Vai trò chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa 20 1.2.3 Các phương thức chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa 22 1.2.3.1 Phương thức chào bán cổ phần lần đầu công chúng doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa 22 1.2.3.2 Phương thức chào bán cổ phần lần đầu riêng lẻ doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa 23 1.2.4 Cơ chế giám sát Nhà nước hoạt động chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa 24 1.3 Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa 27 1.3.1 Khái niệm pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa 27 1.3.2 Sự cần thiết phải điều chỉnh pháp luật hoạt động chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa 30 1.3.3 Q trình hình thành pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa 32_Toc497903601 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CỔ PHẦN LẦN ĐẦU CỦA DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC THỰC HIỆN CỔ PHẦN HÓA VÀ HƢỚNG HOÀN THIỆN 39 2.1 Những thành tựu pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa 39 2.1.1 Những thành tựu quy định pháp luật phương thức chào bán cổ phần lần đầu 39 2.1.1.1 Quy định phương thức đấu giá công khai tạo điều kiện cho doanh nghiệp thu hút nguồn vốn lớn từ công chúng đầu tư 39 2.1.1.2 Quy định phương thức bảo lãnh phát hành góp phần ngăn chặn tình trạng đấu giá bất thành 44 2.1.1.3 Quy định phương thức thỏa thuận trực tiếp góp phần thu hút nhà đầu tư chiến lược, giải số cổ phần không bán hết số cổ phần không bán đấu giá không thành công 45 2.1.2 Những thành tựu quy định đối tượng mua cổ phần 49 2.1.2.1 Quy định đối tượng mua cổ phần bao gồm nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước giúp thu hút vốn đầu tư từ nhiều nguồn 49 2.1.2.2 Quy định nhà đầu tư chiến lược đối tượng mua cổ phần tạo điều kiện phát triển doanh nghiệp thông qua đối tác tiềm 51 2.1.2.3 Quy định người lao động tổ chức cơng đồn đối tượng mua cổ phần tạo điều kiện cho người lao động làm chủ doanh nghiệp 52 2.1.3 Những thành tựu quy định giá bán cổ phần lần đầu 53 2.1.3.1 Quy định giá bán cổ phần lần đầu đảm bảo công cho nhà đầu tư mua cổ phần theo phương thức đấu giá công khai 53 2.1.3.2 Quy định giá bán cổ phần lần đầu hấp dẫn nhà đầu tư chiến lược 54 2.1.3.3 Quy định giá bán cổ phần lần đầu tạo điều kiện cho người lao động tổ chức cơng đồn doanh nghiệp mua cổ phần cách thuận lợi 56 2.2 Những bất cập quy định pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa hƣớng hồn thiện 57 2.2.1 Bất cập quy định pháp luật phương thức bảo lãnh phát hành hướng hoàn thiện 57 2.2.2 Bất cập quy định pháp luật sách bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược hướng hoàn thiện 59 2.2.3 Bất cập quy định pháp luật giá bán cổ phần lần đầu cho người lao động tổ chức công đoàn mua cổ phần doanh nghiệp hướng hoàn thiện 67 2.2.4 Bất cập quy định pháp luật tỷ lệ cổ phần bán cho nhà đầu tư chiến lược hướng hoàn thiện 70 2.2.5 Bất cập quy định pháp luật giới hạn tỷ lệ cổ phần bán cho người lao động hướng hoàn thiện 72 KẾT LUẬN 78 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Từ Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI năm 1986, đổi doanh nghiệp nhà nƣớc đƣợc xác định nội dung quan trọng trình đổi chế quản lý kinh tế, theo quyền tự chủ cho doanh nghiệp bƣớc đƣợc mở rộng đơi với xóa bỏ dần chế độ bao cấp Nhà nƣớc, doanh nghiệp nhà nƣớc đƣợc xếp lại theo hƣớng giải thể doanh nghiệp nhà nƣớc hoạt động hiệu Cho tới thời điểm tại, tình hình hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nhà nƣớc bộc lộ nhiều hạn chế, điều chứng tỏ đổi doanh nghiệp nhà nƣớc thực cần thiết Trƣớc tình hình đó, hàng loạt giải pháp đổi doanh nghiệp nhà nƣớc đƣợc tiến hành, có giải pháp cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc nhằm khắc phục bất cập kinh tế nói chung nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp có vốn nhà nƣớc nói riêng Để cổ phần hóa, doanh nghiệp nhà nƣớc phải thực chào bán cổ phần lần đầu Pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa bƣớc đƣợc xây dựng phát triển, đạt đƣợc thành tựu không nhỏ việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần Tuy nhiên, quy định pháp luật nhiều hạn chế gây khó khăn cho thân doanh nghiệp nhà nƣớc cổ phần hóa nhà đầu tƣ việc mua bán cổ phần đƣợc chào bán lần đầu doanh nghiệp Do đó, pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa cần đƣợc nghiên cứu để góp phần tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp nhà nƣớc nhà đầu tƣ thực hoạt động mua bán cổ phần, khắc phục đƣợc hạn chế cản trở q trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc 2 Tình hình nghiên cứu đề tài Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc vấn đề đƣợc quan tâm đặc biệt nƣớc ta Trong năm qua, việc nghiên cứu vấn đề pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc đƣợc tiến hành nhiều tác giả với nhiều cơng trình nghiên cứu Tuy nhiên, pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa chƣa đƣợc tác giả quan tâm mực để triển khai, nghiên cứu hiệu nhằm tìm kiếm giải pháp cho khúc mắc thực tiễn thi hành mảng pháp luật Liên quan đến pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc, kể đến số cơng trình nghiên cứu nhƣ sau: - Đồn Văn Hạnh, Cơng ty cổ phần chuyển doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần, Nxb Thống kê, Hà Nội, 1998 - Nguyễn Thị Ngân, Cơng ty cổ phần với vấn đề cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc thị trƣờng chứng khoản Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội, 2002 - Lê Hồng Hạnh, Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc - vấn đề lý luận thực tiễn, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2004 - Lê Văn Tâm (Chủ biên), Cổ phần hóa quản lý doanh nghiệp nhà nƣớc sau cổ phần hóa, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2004 - Nguyễn Đại Lai, Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc – Thách thức giải pháp, Tạp chí Cộng sản, Số chuyên đề 6/2016, tr 16 – 24 Tuy vậy, cơng trình nghiên cứu tiêu biểu nhƣ nghiên cứu toàn mảng pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc, lĩnh vực pháp luật điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà 79 cổ phần doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa, quy định hành hƣớng dẫn bán cổ phần cho ngƣời lao động nhiều thiếu sót dẫn tới khó khăn cho doanh nghiệp việc phân phối cổ phần cho ngƣời lao động Tóm lại, quy định pháp luật hành chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc cổ phần hóa tồn nhiều điểm hạn chế làm cản trở mục tiêu cổ phần hóa, đặc biệt quy định hành chƣa phát huy đƣợc tính hấp dẫn cổ phần đƣợc chào bán cho nhà đầu tƣ chiến lƣợc, đồng thời chƣa tạo đƣợc điều kiện để ngƣời lao động đƣợc mua cổ phần cách thuận lợi Do đó, quy định pháp luật hành cần có sửa đổi, bổ sung để khắc phục đƣợc tình trạng Từ thành tựu hạn chế thấy đƣợc phân tích thực trạng quy định pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc cổ phần hóa, luận văn số quy định pháp luật cần phải đƣợc hoàn thiện hƣớng hồn thiện quy định pháp luật để đạt đƣợc mục tiêu cổ phần hóa, đồng thời xóa bỏ rào cản gây trở ngại q trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nƣớc DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Chứng khoán năm 2010 sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán năm 2006 Luật Chứng khoán năm 2006 Nghị định số 116/2015/NĐ-CP ngày 11/11/2015 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định 59/2011/NĐ-CP Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thành công ty cổ phần Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/06/2007 Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thành công ty cổ phần Nghị định số 187/2004/NĐ- CP ngày 16/11/2004 Chính phủ việc chuyển cơng ty nhà nƣớc thành công ty cổ phần Nghị định số 64/2002/NĐ-CP ngày 19/06/2002 Chính phủ việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần Nghị định số 44/1998/NĐ-CP ngày 29/06/1998 Chính phủ chuyển doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần 10 Nghị định số 28/1996/NĐ-CP Chính phủ ngày 05/05/1996 chuyển số doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần 11 Thông tƣ số 115/2016/TT-BTC ngày 30/06/2016 Bộ Tài sửa đổi, bổ sung số điều Thông tƣ 196/2011/TT-BTC 12 Thông tƣ số 196/2011/TT-BTC ngày 26/12/2011 Bộ Tài hƣớng dẫn bán cổ phần lần đầu quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thực chuyển đổi thành công ty cổ phần 13 Thông tƣ số 146/2007/TT-BTC ngày 06/12/2007 Bộ Tài hƣớng dẫn thực số vấn đề tài thực chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc thành công ty cổ phần theo quy định Nghị định 109/2007/NĐ-CP 14 Thông tƣ số 95/2006/TT-BTC ngày 12/10/2006 sửa đổi, bổ sung Thông tƣ 126/2004/TT-BTC 15 Thông tƣ số 126/2004/T-BTC ngày 24/12/2004 Bộ Tài hƣớng dẫn thực Nghị định 187/2004/NĐ-CP 16 Thông tƣ số 76/2002/TT-BTC ngày 09/09/2002 Bộ Tài hƣớng dẫn vấn đề tài chuyển doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần 17 Quyết định số 202-CT ngày 08/06/1992 Chủ tịch Hội đồng Bộ trƣởng việc tiếp tục làm thí điểm chuyển số doanh nghiệp nhà nƣớc thành công ty cổ phần Sách, viết tạp chí 18 Bộ Cơng thƣơng Việt Nam (2012), Giai đoạn 1986 đến 2006 19 Cento Veljanovski (1988), “Privatization in Britain – The institutional constitutional issues”, Marquette Law Review, 71, Marquette University, USA, tr 558 – 582 20 Chen Chien-Hsun and Shih Hui-Tzu (2004), “Initial Public Offering and Corporate Governance in China’s Transitional Economy”, Governance, Regulation, and Privatization in the Asia-Pacific Region, NBER East Asia Seminar on Economics, University of Chicago Press, (12), tr 185 – 205 21 David Hough, Chris Rhodes, Louise Butcher (2014), “Privatisation”, Research Paper 14/61, House of Commons 22 Florencip Lopez-de-Silanes, Andrei Shleifer, Rober W Vishny (1997), “Privatization in the United States”, Rand Journal of Economics, 3, (28), tr 447 – 471 23 Nguyễn Thanh Bình (2003), “Những lợi công ty cổ phần kinh tế thị trƣờng”, Tạp chí khoa học pháp lý, (01), tr 21 – 24 24 Nguyen Thi Kim Cuc (2010), The politics of economic reform in Vietnam: A case of state-owned enterprise equitization, A thesis submitted for the degree of Ph.D in political science, Department of political science, National University of Singapore 25 Nguyễn Minh Nguyệt (2015), Doanh nghiệp Nhà nước hoạt động hiệu quả: Nguyên nhân giải pháp, Trung ƣơng hội kế toán kiểm toán Việt Nam 26 Nguyễn Thị Ánh Vân (2013), “Chƣơng II: Pháp luật chào bán chứng khốn”, Giáo trình Luật Chứng khốn, Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội, tr 49 - 89 Website 27 http://researchbriefings.parliament.uk/ResearchBriefing/Summary/RP1461, ngày truy cập 02/04/2017 28 http://www.moit.gov.vn/vn/tin-tuc/542/giai-doan-1986-den-2006.aspx, ngày truy cập 10/06/2017 29 http://vaa.net.vn/Tin-tuc/Tin-chi-tiet/newsid/3812/Doanh-nghiep-Nhanuoc-hoat-dong-kem-hieu-qua-Nguyen-nhan-va-giai-phap, ngày truy cập 08/04/2017 30 http://www.hcmulaw.edu.vn/hcmulaw/index.php?option=com_content& view=article&catid=91:ctc20031&id=212:tc2003so1nltctcp&Itemid=106 ngày truy cập 09/04/2017 ... chỉnh pháp luật hoạt động chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa 30 1.3.3 Quá trình hình thành pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa. .. chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa hướng hồn thiện 7 Chƣơng KHÁI QUÁT VỀ... động doanh nghiệp có vốn nhà nƣớc nói riêng Để cổ phần hóa, doanh nghiệp nhà nƣớc phải thực chào bán cổ phần lần đầu Pháp luật chào bán cổ phần lần đầu doanh nghiệp nhà nƣớc thực cổ phần hóa bƣớc