PHÁP LUẬT về KINH DOANH DỊCH vụ XUYÊN BIÊN GIỚI tại VIỆT NAM TRONG bối CẢNH TOÀN cầu hóa – cơ hội và THÁCH THỨC đối với DOANH NGHIỆP KINH DOANH TRONG LĨNH vực KINH DOANH GAME và MẠNG xã hội

Mức độ tương thích của pháp luật quốc gia Việt Nam với các Điều ước quốc tế mà Việt Nam đã tham gia về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực cung cấp Mạng xã hội và Game ....

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

- -

ĐẮC THỊ HOA

PHÁP LUẬT VỀ KINH DOANH DỊCH VỤ XUYÊN BIÊN GIỚI TẠI VIỆT NAM TRONG BỐI CẢNH TOÀN CẦU HÓA – CƠ HỘI VÀ THÁCH THỨC ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP KINH DOANH TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH GAME

VÀ MẠNG XÃ HỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

- -

ĐẮC THỊ HOA

PHÁP LUẬT VỀ KINH DOANH DỊCH VỤ XUYÊN BIÊN GIỚI TẠI VIỆT NAM TRONG BỐI CẢNH TOÀN CẦU HÓA – CƠ HỘI VÀ THÁCH THỨC ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP KINH DOANH TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH GAME

VÀ MẠNG XÃ HỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60380107

Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN MINH HẰNG

HÀ NỘI - 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chƣa đƣợc công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, đƣợc trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả

LỜI CẢM ƠN

Luận văn thạc sĩ Luật chuyên ngành Ứng dụng – Kinh tế với đề tài “Pháp luật

về kinh doanh dịch vụ xuyên biên giới tại Việt Nam trong bối cảnh toàn cầu hóa – Những cơ hội và thách thức đối với doanh nghiệp kinh doanh trong lĩnh vực game và mạng xã hội” là kết quả của quá trình cố gắng nghiên cứu của tác giả dưới

sự hướng dẫn nhiệt tình của Tiến sĩ Nguyễn Thị Minh Hằng – Trưởng khoa Luật trường Đại học Ngoại thương Hà Nội Qua trang viết này tôi xin được gửi lời cảm

ơn tới những người đã giúp đỡ tôi trong thời gian học tập - nghiên cứu khoa học vừa qua

Xin chân thành cảm ơn quý thầy, cô giảng viên trường Đại học Luật Hà Nội

đã tận tình truyền đạt rất nhiều kiến thức bổ ích trong suốt quá trình học tập của tôi tại khóa học Thạc sĩ Luật – chuyên ngành Ứng dụng tại Đại học Luật Hà Nội

Xin chân thành cảm ơn bà Dương Thị Thu Hương – Trưởng phòng Pháp chế Công ty Cổ phần Bạch Minh đã đóng góp những ý kiến rất sâu sắc về vấn đề tác động của hoạt động cung cấp dịch vụ xuyên biên giới của doanh nghiệp nước ngoài vào Việt Nam trong lĩnh vực kinh doanh dịch vụ mạng xã hội và game

Xin chân thành cảm ơn ông Hoàng Vĩnh Bảo – Thứ trưởng Bộ Thông tin và Truyền thông, xin chân thành cảm ơn bà Nguyễn Thị Mai Hương – Phó chánh Thanh tra Sở Thông tin và Truyền thông thành phố Hà Nội về những thông tin và ý kiến đánh giá vô cùng quý giá liên quan đến thực trạng quản lý dịch vụ xuyên biên giới vào Việt Nam trong lĩnh vực mạng xã hội và game hiện nay

Và cuối cùng, tôi xin tỏ lòng kính trọng và biết ơn sâu sắc đối với Tiến sĩ Nguyễn Thị Minh Hằng – Trưởng khoa Luật – Đại học Ngoại Thương Hà Nội đã trực tiếp tận tình hướng dẫn cũng như cung cấp tài liệu thông tin khoa học cần thiết cho luận văn này

Tác giả

MỤC LỤC

1 Giới thiệu về đề tài và tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của đề tài 3

4 Mục tiêu nghiên cứu của đề tài 3

5 Phương pháp nghiên cứu 4

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài 4

7 Bố cục của Luận văn 5

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THƯƠNG MẠI DỊCH VỤ XUYÊN BIÊN GIỚI 6

1.1 Định nghĩa về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 6

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của thương mại dịch vụ xuyên biên giới 6

1.1.1.1 Khái niệm của Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 6

1.1.1.2 Đặc điểm của Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 12

1.1.2 Cấu trúc của Pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 14

1.1.2.1 Các văn bản quy phạm pháp luật nội địa của Việt Nam 14

1.1.2.2 Các điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia 16

1.1.3 Vị trí của dịch vụ Mạng xã hội và Game trong thương mại dịch vụ xuyên biên giới 18

1.1.3.1 Vị trí của dịch vụ Mạng xã hội trong Thương mại dịch vụ xuyên biên giới19 1.1.3.2 Vị trí của dịch vụ Game trong Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 22

1.2 Pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 24

1.2.1 Khái niệm pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 24

1.2.2 Đặc điểm pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới 25

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUÂT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ CUNG CẤP DỊCH VỤ XUYÊN BIÊN GIỚI TRONG LĨNH VỰC GAME VÀ MẠNG XÃ HỘI VÀ CÁC GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT TRONG LĨNH VỰC NÀY 28

2.1 Thực trạng pháp luật về cung cấp dịch vụ xuyên biên giới tại Việt Nam

trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ mạng xã hội và trò chơi điện tử 28

2.1.1 Thực trạng pháp luật trong nước về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực cung cấp Game và Mạng xã hội 28

2.1.2 Thực trạng các Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực Mạng xã hội và Game 32

2.1.3 Mức độ tương thích của pháp luật quốc gia Việt Nam với các Điều ước quốc tế mà Việt Nam đã tham gia về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực cung cấp Mạng xã hội và Game 34

2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật Thương mại dịch vụ trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ Mạng xã hôi và Game tại Việt Nam 36

2.2.1 Thực tiễn thi hành pháp luật Việt Nam của các doanh nghiệp nước ngoài đang cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game vào Việt Nam 36

2.2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật của doanh nghiệp Việt Nam trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ Mạng xã hội và Game 49

2.2.2.1 Điểm tích cực 50

2.2.2.2 Khó khăn, vướng mắc 52

2.3 Các giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật trong lĩnh vực này60 2.3.1 Nghiên cứu kỹ lưỡng và đánh giá tác động của các cam kết quốc tế trước khi tham gia 61

2.3.2 Rà soát và loai bỏ các điều luật quốc gia vi phạm các cam kết quốc tế 62

2.3.3 Hoàn thiện hành lang pháp lý 63

2.3.4 Tiến hành các biện pháp can thiệp kỹ thuật và tài chính 65

2.3.5 Hỗ trợ doanh nghiệp trong nước: 66

2.3.5.1 hỗ trợ về thuế, hỗ trợ về chính sách vay vốn, hỗ trợ về thủ tục đầu tư, kinh doanh 66

2.3.5.2 Tạo ra các ưu đãi về đầu tư 67

2.3.5.3 Cởi mở trong quản lý hành chính 68

KẾT LUẬN 70 PHỤ LỤC 1 - PHỎNG VẤN CHUYÊN GIA

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Giới thiệu về đề tài và tính cấp thiết của đề tài

Hội nhập kinh tế quốc tế là một bước đi quan trọng trong việc thực hiện chủ trương đổi mới đất nước, đặc biệt là trong xu hướng toàn cầu hóa như hiện nay Để bước vào sân chơi chung của nền kinh tế thế giới, Việt Nam đã từng bước tham gia rất nhiều các Điều ước quốc tế cả song phương và đa phương để phục vụ cho quá trình hội nhập toàn diện các lĩnh vực của nền kinh tế (bao gồm cả thương mại hàng hóa và thương mại dịch vụ) Song song với việc ký kết các Điều ước quốc tế để phục vụ cho quá trình hội nhập, nội luật hóa các thỏa thuận đã đạt được và tạo ra cơ chế thực thi các thỏa thuận đó cũng là một vấn đề cần quan tâm Có như thế, chúng

ta mới đảm bảo được môi trường tốt nhất cho các doanh nghiệp trong nước khi mở cửa đón nhận các luồng đầu tư từ các quốc gia khác trên thế giới

Trong giai đoạn bùng nổ internet dẫn đến việc cung cấp dịch vụ từ lãnh thổ của quốc gia này tới lãnh thổ của quốc gia khác ngày càng trở nên dễ dàng Đặc biệt

là các dịch vụ được cung cấp trên môi trường mạng như dịch vụ Mạng xã hội và dịch vụ game Điều này đặt ra một nhu cầu cấp thiết của các quốc gia nói chung và Việt Nam nói riêng về vấn đề quản lý các dịch vụ được cung cấp xuyên biên giới của tổ chức, cá nhân nước ngoài vào nội địa quốc gia Hiện nay sự quản lý của nhà nước Việt Nam đang vừa không kiểm soát được sự phát triển ồ ạt của các dịch vụ mạng xã hội và game được cung cấp từ nước ngoài thông qua phương thức cung cấp dịch vụ xuyên biên giới vào Việt Nam, vừa đang tạo ra tình trạng “bảo hộ ngược” dẫn đến doanh nghiệp trong nước bị bóp nghẹt và đi vào bế tắc

Tính đến thời điểm hiện nay, các chính sách kiểm soát đối với doanh nghiệp nước ngoài cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game dưới phương thức dịch vụ xuyên biên giới vào Việt Nam vẫn chưa được xây dựng một cách đồng bộ và hoàn thiện, việc thực thi các quy định đã được ban hành cũng rất yếu ớt và không mấy hiệu quả Vấn đề này tạo ra một hệ lụy không hề nhỏ đối với xã hội Khi thông tin truyền dưa trên mạng không được kiểm soát một cách đúng mức hay vấn đề tạo ra cục diện

chênh lệch giữa điều kiện pháp lý để hoạt động giữa doanh nghiệp trong nước và doanh nghiệp nước ngoài trong việc cung cấp các dịch vụ này tại Việt Nam Trong khi doanh nghiệp trong nước đang loay hoay tháo gỡ các vấn đề liên quan đến rào cản về giấy phép, hành lang pháp lý chưa rõ ràng, các chính sách hỗ trợ doanh nghiệp kinh doanh trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game chưa được hoàn thiện và thực sự phát huy hiệu quả thì các doanh nghiệp nước ngoài lại có được mọi cơ hội để tấn công ồ ạt vào thị trường Việt Nam như: Lượng người dùng mạng lớn, độ tuổi người dùng mạng trẻ và đặc biệt, doanh nghiệp nước ngoài cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game không hề gặp bất cứ một rào cản nào về mặt pháp

lý khi cung cấp dịch vụ vào Việt Nam thông qua môi trường mạng

Chính vì lẽ đó, tìm hiểu, nghiên cứu về hành lang pháp lý và ứng dụng các quy định của pháp luật liên quan đến hoạt động cung cấp mạng xã hội, game theo phương thức xuyên biên giới vào Việt Nam để từ đó đưa ra được các hướng đi đúng đắn, các chính sách hợp lý để vừa thúc đẩy quá trình hội nhập lại vừa đảm bảo môi trường đầu tư, kinh doanh của doanh nghiệp trong nước là một điều rất cần thiết

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Qua quá trình nghiên cứu, tìm hiểu, tác giả được tiếp xúc với khá nhiều công trình nghiên cứu, các cuốn sách và nhiều bài đăng trên các tạp chí uy tín viết về đề tài thương mại dịch vụ nói chung và thương mại dịch vụ xuyên biên giới nói riêng trong tiến trình hội nhập toàn cầu hóa Có thể kể đến như cuốn sách “Pháp luật thương mại dịch vụ Việt Nam và hội nhập kinh tế quốc tế” – Nhà xuất bản Bưi Điện – Xuất bản năm 2006 của Phó Giáo sư, Tiến sĩ Nguyễn Như Phát và Tiến sĩ Phan Thảo Nguyên chủ bút Hay công trình nghiên cứu khoa học cấp bộ mang tên “Lựa chọn giải pháp để Việt Nam mở cửa dịch vụ thương mại” – Bộ Thương mại – Năm

2004 do Giáo sư – Tiến sĩ Nguyễn Thị Mơ làm chủ nhiệm; Cuốn sách “Lựa chọn bước đi và giải pháp mở cửa thị trường dịch vụ Việt Nam” – Nhà xuất bản Lý Luận – năm 2005 do Giáo sư, Tiến sĩ Nguyễn Thị Mơ là tác giả; Bài viết Tổng quan pháp luật Việt Nam về Thương mại dịch vụ và cam kết mở cửa thị trường dịch vụ khi gia

nhập WTO đăng trên tạp chí Luật học số 6/2007 (trang 3 đến trang 12) của Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường… Các công trình nghiên cứu, sách, bài viết này đã đề cập một cách rất toàn diện về vấn đề mở cửa phát triển thương mại dịch vụ tại Việt Nam trong tiến trình hội nhập, đổi mới đất nước Đặc biệt, các tác phẩm nghiên cứu nêu trên đã đi rất sát vào vấn đề thể chế hóa các quy định của pháp luật quốc gia để tương thích với các thỏa thuận quốc tế mà Việt Nam đã tham gia Cũng như đưa ra các đánh giá về xu hướng phát triển Thương mại dịch vụ trong nước

Tuy nhiên, các tác phẩm nghiên cứu đã có hiện nay chưa đề cập riêng biệt, cụ thể và đi sâu nghiên cứu về vấn đề thương mại dịch vụ xuyên biên giới, đặc biệt là trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử và mạng xã hội tại thị trường Việt Nam dưới tác động của các điều ước quốc tế thế hệ mới, cũng như sự biến chuyển của hệ thống pháp luật nội địa Việt Nam trong lĩnh vưc cung cấp dịch vụ Mạng xã hội và Game dưới tác động của các Điều ước quốc tế này

Với luận văn này, tác giả hi vọng sẽ mở ra được một định hướng nghiên cứu sâu sắc và cụ thể hơn vào thực tiễn hoạt động của các doanh nghiệp đang kinh doanh trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ Mạng xã hội và Game

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của đề tài

 Đối tượng nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu về các học thuyết pháp lý và các quy định của pháp luật về thương mại dịch vụ nói chung và thương mại dịch

vụ xuyên biên giới nói riêng

 Phạm vi nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu quy các học thuyết pháp lý và các quy định của pháp luật về thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử và mạng xã hội

4 Mục tiêu nghiên cứu của đề tài

Xuyên suốt quá trình nghiên cứu và hoàn thiện Luận văn, tác giả luôn luôn trung thành với mục tiêu nghiên cứu nhằm:

- Làm rõ những vấn đề lý luận về pháp luật thương mại dịch vụ xuyên biên giới liên quan đến lĩnh vực cung cấp các dịch vụ trò chơi điện tử và mạng xã hội;

- Làm rõ thực trạng pháp luật của Việt Nam về thương mại dịch vụ xuyên biên giới liên quan đến lĩnh vực cung cấp các dịch vụ trò chơi điện tử và mạng xã hội;

- Đề xuất các giải pháp pháp lý để hoàn thiện pháp luật quốc gia liên quan đến hoạt động cung cấp các dịch vụ trò chơi điện tử và mạng xã hội

5 Phương pháp nghiên cứu

Tác giả sử dụng các phương pháp thống kê, so sánh, phân tích, tổng hợp kết hợp nghiên cứu lý luận với thực tiễn cùng các quan điểm, đường lối, chính sách của đảng và nhà nước, phỏng vấn chuyên gia để làm rõ nội dung cần nghiên cứu

Ngoài ra, tác giả cũng sử dụng phương pháp phỏng vấn trực tiếp đối với các cán bộ lãnh đạo của các cơ quan quản lý nhà nước trong lĩnh vực Thông tin và Truyền thông, cơ quan quản lý trực tiếp việc cung cấp các dịch vụ mạng xã hội và game tại Việt Nam Phỏng vấn nhân sự làm việc tại doanh nghiệp cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game để làm rõ những tâm tư, khó khăn, nguyện vọng của doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game tại Việt Nam trong bối cảnh doanh nghiệp nước ngoài đang tấn công thị trường một cách ồ

ạt như hiện nay

Bên cạnh các phương pháp trên, tác giả cũng sử dụng một số công cụ thống

kê, đánh giá trực tuyến được cung cấp bởi những công ty ứng dụng công nghệ có uy tín trên thế giới như hệ thống thống kê của Alexa, Informer technologies, Inc… để

có được những đánh giá khách quan nhất về tình hình hoạt động của các dịch vụ mạng xã hội, game trên thị trường Việt Nam hiện nay

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Luận văn này là bài nghiên cứu có hệ thống về tự do hóa thương mại trong lĩnh vực thương mại dịch vụ nói chung và thương mại dịch vụ trong lĩnh vực ứng dụng công nghệ thông tin nói riêng Cùng với các tìm hiểu về tác động của tự do hóa thương mại đến lĩnh vực Thương mại dịch vụ tại Việt Nam nói chung cũng như hoạt động và sự phát triển của các doanh nghiệp Việt Nam hoạt động kinh doanh

dịch vụ mạng xã hội và game nói riêng Từ đó đưa ra những phương hướng phát huy điểm mạnh và khắc phục điểm yếu để có thể đẩy mạnh sự phát triển của các doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực ứng dụng công nghệ thông tin trong nước, không để lỡ mất cơ hội tiếp cận thị trường của doanh nghiệp trong nước và thất thu ngân sách đối với hoạt động của doanh nghiệp nước ngoài tại Việt Nam Cũng từ

đó, đặt ra mục tiêu phát triển bền vững hơn đối với ngành dịch vụ ứng dụng công nghệ thông tin nói chung và dịch vụ mạng xã hội, game nói riêng

7 Bố cục của Luận văn

Luận văn được trình bày thành 2 chương nhằm nêu bật các nội dung chính sau đây:

- Chương thứ nhất: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THƯƠNG MẠI DỊCH

VỤ XUYÊN BIÊN GIỚI

- Chương thứ hai: THỰC TRẠNG PHÁP LUÂT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ CUNG CẤP DỊCH VỤ XUYÊN BIÊN GIỚI TRONG LĨNH VỰC GAME VÀ MẠNG XÃ HỘI CÁC ĐỀ XUẤT GIẢI QUYẾT VƯỚNG MẮC

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THƯƠNG MẠI DỊCH VỤ

XUYÊN BIÊN GIỚI

1.1 Định nghĩa về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của thương mại dịch vụ xuyên biên giới

1.1.1.1 Khái niệm của Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Đề hiểu về phương thức cung cấp dịch vụ xuyên biên giới, trước hết cần phải hiểu “Thương mại dịch vụ” là gì và “Phương thức cung cấp dịch vụ” là gì?

“Thương mại dịch vụ” là một định nghĩa được đề cập đến rất nhiều trong các

điều ước quốc tế thế hệ mới Nó được dung để chỉ một khía cạnh của hoạt động thương mại (bên cạnh hoạt động thương mại về hang hóa) Thương mại dịch vụ bao gồm các ngành dịch vụ mang lại lợi ích cho thương nhân cung cấp dịch vụ đó Hay nói cách khác, thương mại dịch vụ là một khái niệm rộng dùng để chỉ toàn bộ các hoạt động cung ứng dịch vụ nhằm mục đích thu lợi của tổ chức/cá nhân Trong đó, hoạt động cung ứng dịch vụ được hiểu là “hoạt động thương mại, theo đó một bên (sau đây gọi là bên cung ứng dịch vụ) có nghĩa vụ thực hiện dịch vụ cho một bên khác và nhận thanh toán; bên sử dụng dịch vụ (sau đây gọi là khách hàng) có nghĩa

vụ thanh toán cho bên cung ứng dịch vụ và sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận1

Đặc điểm của thương mại dịch vụ đó là đối tượng của nó là công việc, có tính

vô hình và có những mối liên hệ khó tách rời với đối tượng của thương mại hàng hóa Xét về mặt bản chất, dịch vụ cũng có thể được coi là một loại hàng hóa đặc biệt lưu thông trên thị trường Do đó, các quy chế pháp lý được sử dụng cho thương mại hàng hóa cũng có thể được sử dụng chung cho cả thương mại dịch vụ

“Phương thức cung cấp dịch vụ” được hiểu là cách thức cung cấp các dịch

vụ đến người tiêu dùng Phương thức cung cấp dịch vụ có thể được xác định trên cơ

sở tiếp xúc giữa nhà cung cấp dịch vụ và người sử dụng dịch vụ (trực tiếp hay gián tiếp) hoặc nguồn gốc địa lý của nhà cung cấp dịch vụ và người tiêu dùng dịch vụ (cung cấp dịch vụ nội địa hay cung cấp dịch vụ xuyên biên giới) Trong bài luận văn

1

Khoản 9, Điều 3, Luật Thương mại Việt Nam 2005

này, tác giả đề cập đến phương thức cung cấp dịch vụ xuyên biên giới giữa người cung cấp dịch vụ là doanh nghiệp nước ngoài và người sử dụng dịch vụ là cá nhân,

tổ chức cư trú tại Việt Nam

Từ định nghĩa sơ bộ về “Cung cấp dịch vụ” và “Phương thức cung cấp dịch vụ” nêu trên, có thể tiếp cận đến thuật ngữ “Cung cấp dịch vụ xuyên biên giới” với vai trò là nội dung chính của bài luận văn này như sau:

“Thương mại dịch vụ xuyên biên giới” là một thuật ngữ được sử dụng trong

sự phù hợp với xu thế phát triển chung của nền kinh tế thế giới là tự do hóa thương mại (trong đó có tự do hóa thương mại hàng hóa và tự do hóa thương mại dịch vụ) Trong xu thế phát triển mới, hằm mở ra cơ hội tiếp cận thị trường cho các nhà cung cấp dịch vụ ở khắp nơi trên thế giới, các điều ước quốc tế thế hệ mới đã đưa ra những thỏa thuận về việc các quốc gia thành viên sẽ mở cửa các lĩnh vực thương mại dịch vụ cho nhà cung cấp đến từ các quốc gia thành viên khác của cùng điều ước quốc tế đó Theo đó, bằng nhiều biện pháp khác nhau mà các quốc gia sẽ tăng cường khả năng tiếp cận thị trường cho nhà cung cấp dịch vụ từ bên ngoài vào thị trường trong nước, chẳng hạn như: Giảm bớt các hàng rào thuế quan, giảm bớt các hàng rào kỹ thuật, loại bỏ các hạn chế đầu tư, kinh doanh đối với nhà đầu tư nước ngoài trong một số lĩnh vực dịch vụ hay thậm chí thừa nhận việc nhà cung cấp nước ngoài cung cấp dịch vụ vào lãnh thổ quốc gia mình mà không cần có bất cứ hiện diện thương mại nào như cung cấp dịch vụ theo phương thức xuyên biên giới Để có thể hiểu rõ hơn, tác giả sẽ đưa ra phân tích về phương thức cung cấp dịch vụ xuyên biên giới theo các điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia và theo các quy định của pháp luật nội địa Việt Nam như sau:

Thương mại dịch vụ xuyên biên giới tiếp cận từ các quy định của pháp luật nội địa Việt Nam

Để thể chế hóa nội dung các cam kết của Việt Nam trong các Hiệp định kể trên, Việt Nam đã có các văn bản pháp luật chuyên ngành đề cập đến từng lĩnh vực

cụ thể được cung cấp dịch vụ theo phương thức qua biên giới Trong phạm vi bài

viết, tác giả chỉ đề cập đến các quy định liên quan trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ mạng xã hội và trò chơi điện tử

Thực hiện các cam kết trong khuôn khổ WTO liên quan đến quản lý các hoạt động cung cấp dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực thông tin, truyền thông của doanh nghiệp các nước thành viên khác vào Việt Nam, nhà làm luật Việt Nam cũng

đã có những ghi nhận về vấn đề này, thể hiện sự quan tâm của nhà nước đến việc cung cấp dịch vụ trong lĩnh vực thông tin, truyền thông nói chung và lĩnh vực mạng

xã hội và game nói riêng của doanh nghiệp nước ngoài vào Việt Nam Cụ thể như sau:

Khoản 1 Điều 22 Nghị định 72/2013/NĐ-CP quy định về hoạt động cung cấp

thông tin công cộng qua biên giới như sau: “Các tổ chức, doanh nghiệp, cá nhân

nước ngoài khi cung cấp thông tin công cộng qua biên giới có người sử dụng tại Việt Nam hoặc có truy cập từ Việt Nam cần tuân thủ các quy định của pháp Luật liên quan của Việt Nam” Đây là một quy định chưa mấy rõ ràng để có thể đưa vào

thực thi trên thực tế vì nội dung chỉ quy định “cần tuân thủ các quy định của pháp luật Việt Nam” chưa thể hiện được đúng cam kết về quản lý việc cung cấp dịch vụ xuyên biên giới vào Việt Nam là “không yêu cầu nhà cung cấp dịch vụ phải có hiện diện thương mại tại Việt Nam” Tuy nhiên, nếu theo đúng quy định tại Khoản 1 Điều 22 nói trên thì có thể thấy rằng “tuân thủ pháp luật Việt Nam” bao gồm cả quy định về hiện diện thương mại và điều kiện về các loại giấy phép con để thực hiện dịch vụ tại Việt Nam

Ngoài ra tại Khoản 4, Điều 31 của Nghị định này còn quy định rõ “Tổ chức,

cá nhân nước ngoài cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử trên mạng cho người sử dụng tại Việt Nam phải thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp Luật Việt Nam để thực hiện cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử trên mạng theo quy định tại Nghị định này và quy định về đầu tư nước ngoài.”

Như vậy, nhìn chung cho đến năm 2014, các quy định của pháp luật Việt Nam cũng vẫn chưa đưa ra được một khái niệm rõ ràng về Thương mại dịch vụ xuyên

biên giới Hầu hết các quy định được đưa ra một cách rời rạc, thiếu tính hệ thống và mới chỉ đề câp đến khía cạnh mức độ quản lý đối với nhà cung cấp dịch vụ theo phương thức xuyên biên giới vào Việt Nam chứ không giải thích hành vi nào được coi là cung cấp dịch vụ xuyên biên giới Hầu hết mới chỉ dừng lại ở quy định nhà cung cấp dịch vụ qua biên giới cho người tiêu dùng Việt Nam phải tuân thủ theo các quy định của pháp luật Việt Nam trong quá trình cung cấp dịch vụ Các quy định này cũng không chỉ rõ các nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài phải tuân thủ quy định

cụ thể nào của pháp luật Việt Nam

Đến năm 2016, Thông tư số 38/2016/TT-BTTTT ngày 26/12/2016 của Bộ Thông tin và Truyền thông quy định chi tiết về việc cung cấp thông tin công cộng qua biên giới mới ghi nhận một cách chính thức các nội dung chi tiết của pháp luật Việt Nam mà nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài cung cấp dịch vụ cung cấp thông tin công cộng qua biên giới nói chung và mạng xã hội, game nói riêng phải tuân thủ

Theo Khoản 1, Điều 2 Thông tư Thông tư này thì “Cung cấp thông tin công cộng

qua biên giới là việc tổ chức, cá nhân tại nước ngoài (sau đây gọi là tổ chức, cá nhân nước ngoài) sử dụng trang thông tin điện tử, mạng xã hội, ứng dụng trên mạng, dịch vụ tìm kiếm và các loại hình tương tự khác trên mạng để cung cấp thông tin công cộng mà người sử dụng tại Việt Nam có truy cập hoặc sử dụng dịch vụ (bao gồm cả tổ chức và cá nhân)” Mặc dù vậy, Thông tư 38/2016/TT-BTTT cũng

chỉ đưa ra định nghĩa về hành vi cung cấp thông tin công cộng qua biên giới chứ không phải một định nghĩa chung nhất về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới hay Cung cấp dịch vụ theo phương thức xuyên biên giới như những gì mà các Điều ước quốc tế đang hướng đến Cũng theo Thông tư này, nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài khi cung cấp dịch vụ nội dung thông tin dưới phương thức xuyên biên giới vào Việt Nam chỉ phải tuân thủ quy định của pháp luật Việt Nam về nội dung thông tin mà không phải thực hiện các biện pháp hành chính về hiện diện thương mại và giấy phép như doanh nghiệp nội địa của Việt Nam

Như vậy, qua hai phân tích nêu trên, có thể thấy rằng hiện nay cả trong các Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia và các văn bản quy phạm pháp luật nội địa của Việt Nam đều chưa có một khái niệm chung và hoàn chỉnh nhất để dùng cho Thương mại dịch vụ xuyên biên giới, các Điều ước quốc tế hầu hết tiếp cận khái niệm Thương mại dịch vụ xuyên biên giới theo hướng mô tả đặc điểm của loại dịch

vụ này Trong khi đó, các văn bản quy phạm pháp luật Việt Nam lại tập trung đưa

ra các nghĩa vụ mà nhà cung cấp dịch vụ phải đảm bảo khi cung cấp dịch vụ theo phương thức xuyên biên giới vào Việt Nam Tuy nhiên, xét về mặt bản chất, có thể

hiểu Thương mại dịch vụ xuyên biên giới là một phương thức cung cấp dịch vụ mà

theo đó, các dịch vụ được cung cấp vượt ra khỏi lãnh thổ của nước xuất xứ để tới

và được sử dụng tại lãnh thổ của một quốc gia khác mà không cần sự dịch chuyển

về mặt địa lý của người cung cấp dịch vụ cũng như người sử dụng dịch vụ

Thương mại dịch vụ xuyên biên giới tiếp cận từ các Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia:

Cung cấp dịch vụ xuyên biên giới hay còn gọi là Cung cấp dịch vụ qua biên giới là một phương thức tiêu biểu cho quá trình toàn cầu hóa và trở thành một trong các điều kiện đàm phán mở cửa dịch vụ của Việt Nam khi tham gia Tổ chức thương mại Thế giới WTO Song song với quá trình đàm phán gia nhập WTO, Việt Nam cũng có các vòng đàm phán song phương với Hoa Kỳ để đi đến ký kết Hiệp định thương mại Việt Mỹ - BTA có hiệu lực vào năm 2001 Năm 2007, Việt Nam trở thành thành viên đầy đủ của WTO và chính thức cùng ký kết vào các biểu cam kết dịch vụ của WTO cũng như chấp nhận tuân thủ theo quy định của Hiệp định chung

về thương mại dịch vụ GATS

Tháng 2/2015, Hiệp định thương mại tự do Việt Nam - EU (EVFTA) được công bố cũng đề cập đến khái niệm của phương thức cung cấp dịch vụ qua biên giới tương tự với khái niệm đã nêu trong Hiệp định GATS kể trên Cụ thể, tại chương III của Hiệp định có nêu “cung cấp dịch vụ xuyên biên giới là việc cung cấp một loại hình dịch vụ: (i) từ lãnh thổ của Bên này sang lãnh thổ của Bên kia, (ii) trong lãnh

thổ của Bên này cho khách hàng sử dụng dịch vụ trên lãnh thổ của Bên kia; (iii)

“nhà cung cấp dịch vụ” của một Bên là bất kỳ thể nhân hoặc pháp nhân nào của một Bên thực hiện việc cung cấp một loại hình dịch vụ nào đó”

Như đã nêu ở trên, Điều 1 của GATS khẳng định cung cấp dịch vụ qua biên giới là phương thức mà dịch vụ được cung cấp từ lãnh thổ của một nước thành viên này sang lãnh thổ của một nước thành viên khác Đối chiếu với Hiệp định BTA nhận thấy chưa có một khái niệm rõ ràng và chính thức về vấn đề này mà tất cả các điều ước quốc tế nêu trên vẫn đang đề cập đến Cung cấp dịch vụ xuyên biên giới như một trong những phương thức mà thể nhân của quốc gia thành viên này cung cấp cho người sử dụng dịch vụ trên lãnh thổ của quốc gia thành viên kia trong cùng một điều ước quốc tế

Đến năm 2016 các doanh nghiệp Việt Nam đón chờ thông tin liên quan đến Hiệp định đối tác kinh tế xuyên Thái Bình Dương - TPP So với các Hiệp định kể trên, thay vì liệt kê các đặc điểm của phương thức cung cấp dịch vụ qua biên giới, TPP đã yêu cầu các nước thành viên “Không Bên tham gia Hiệp định nào được phép buộc nhà cung cấp dịch vụ của Bên kia phải thành lập hoặc duy trì văn phòng đại diện hoặc bất kỳ hình thức doanh nghiệp nào khác, hoặc buộc nhà cung cấp đó phải là cá nhân cư trú trong lãnh thổ của mình để xem đó như là điều kiện để cho phép cung cấp dịch vụ xuyên biên giới” Mặc dù TPP không được thông qua như mong muốn của rất nhiều nước thành viên nhưng việc quy định không yêu cầu hiện diện (chi nhánh, văn phòng, công ty con, liên doanh) của nhà cung cấp dịch vụ tại lãnh thổ cung cấp dịch vụ đã cho thấy đây là phù hợp giữa luật pháp đối với thực tế

cung cấp dịch vụ của phương thức cung cấp dịch vụ qua biên giới

Ngoài các Hiệp định kể trên còn khá nhiều các điều ước quốc tế mà Việt Nam

đã ký kết đề cập đến các cam kết của Việt Nam trong việc mở cửa dịch vụ đối với các phương thức cung cấp dịch vụ qua biên giới

Như vậy, theo cách tiếp cận của các điều ước quốc tế thế hệ mới nêu trên, có thể đưa ra một khái niệm chung về “Cung cấp dịch vụ xuyên biên giới là hoạt động

cung cấp dịch vụ từ lãnh thổ của một thành viên đến lãnh thổ của bất kỳ một thành viên nào khác mà trong đó chỉ có bản thân dịch vụ là đi qua biên giới, còn người cung cấp dịch vụ không có mặt tại nước nhận dịch vụ và người sử dụng dịch vụ cũng không có mặt tại nước cung cấp dịch vụ Hay nói cách khác, trong hoạt động cung cấp dịch vụ xuyên biên giới thì nhà cung cấp dịch vụ không hề có bất cứ một

sự dịch chuyển vật lý nào tới lãnh thổ mà người sử dụng dịch vụ đang cư trú Mọi hành vi cung cấp và sử dụng dịch vụ đều không khiến cho người cung cấp hay người sử dụng dịch vụ phải thay đổi địa điểm của mình Loại hình cung cấp dịch vụ này hiện nay rất phổ biến đối với các loại hình dịch vụ được cung cấp qua môi trường mạng và điển hình là dịch vụ mạng xã hội và game

1.1.1.2 Đặc điểm của Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Như đã phân tích ở trên Thương mại dịch vụ xuyên biên giới chỉ là một trong những phương thức cung cấp dịch vụ, đối tượng của nó về bản chất vẫn là các dịch

vụ với những đặc điểm chung nhất Do đó, trước hết Thương mại dịch vụ xuyên biên giới vẫn mang các đặc điểm chung của Thương mại dịch vụ, đó là:

- Đối tượng của hoạt động cung cấp dịch vụ là loại hàng hóa vô hình, không sờ

mó hay nhìn thấy được mà chỉ có thể trải nghiệm qua hành vi sử dụng dịch vụ của khách hàng Quá trình thực hiện dịch vụ của nhà cung cấp và tiêu dùng dịch vụ của khách hàng phải diễn ra đồng thời với nhau

- Thương mại dịch vụ có phạm vi hoạt động khá rộng lớn Thương mại dịch vụ bao trùm trong hầu như toàn bộ đời sống từ các dịch vụ cho tiêu dùng cá nhân đến các dịch vụ cung ứng cho mục đích sản xuất, kinh doanh của tổ chức, doanh nghiệp…

- Thương mại dịch vụ có sức lan tỏa rất lớn: Do có phạm vi hoạt động rộng lớn,

có khả năng tiếp cận khắp các lĩnh vực của đời sống cũng như kinh tế - xã hội, thậm chí còn có vai trò trung gian giữa thương mại hàng hóa với người tiêu dùng Do đó Thương mại dịch vụ đang được coi là lĩnh vực khả năng tiếp cận

đến người tiêu dùng cao và sẽ là hướng đi mới mang lại nhiều lợi ích cho nền kinh tế của các quốc gia

Ngoài ra, từ các cách tiếp cận về cung cấp dịch vụ xuyên biên giới nêu trên có thể rút ra được các đặc điểm riêng biệt của cung cấp dịch vụ xuyên biên giới như sau:

- Nhà cung cấp dịch vụ không hiện diện tại lãnh thổ nơi dịch vụ được cung ứng Điều này có nghĩa là tổ chức, cá nhân của các nước thành viên điều ước quốc

tế có cung cấp dịch vụ không cần thực hiện bất cứ sự dịch chuyển nào về măt địa lý để cung cấp dịch vụ tới cho người tiêu dùng tại Việt Nam mà vẫn đảm bảo việc cung cấp dịch vụ của mình tới lãnh thổ quốc gia thành viên kia là hợp pháp

- Không có sự di chuyển của người cung cấp và người tiêu thụ dịch vụ sang lãnh thổ của nhau Cũng như đối với nhà cung cấp dịch vụ, người sử dụng dịch vụ trong trường hợp này cũng không cần thực hiện bất cứ một sự dịch chuyển nào về măt địa lý đến lãnh thổ quốc gia của nhà cung cấp dịch vụ

- Các hoạt động cung cấp dịch vụ của nhà cung cấp dịch vụ dưới phương thức xuyên biên giới được đối xử như các nhà cung cấp dịch vụ trong cùng lĩnh vực của chính quốc mà người sử dụng dịch vụ đang cư trú Điều này có nghĩa là một dịch vụ được cung cấp xuyên biên giới vào lãnh thổ Việt Nam, tuy không phải chịu các quy chế về vấn đề thành lập một hiện diện thương mại tại Việt Nam hay phải xin các giấy phép cung cấp dịch vụ tại Việt Nam, nhưng nội dung dịch vụ mà họ cung cấp vẫn phải tuân thủ các quy định chi tiết của pháp luật Việt Nam về loại hình dịch vụ mà tổ chức, cá nhân đó cung cấp

- Thương mại dịch vụ gắn với tính vô hình của đối tượng, khi lưu thông qua biên sẽ rất khó kiểm soát, không như các loại hàng hóa hữu hình khác có thể kiểm soát được bằng mắt thường hoặc các biện pháp kỹ thuật thông thường Không những thế, đối tượng của Thương mại dịch vụ khi dịch chuyển qua biên giới lại thường mang nhiều yếu tố liên quan đến văn hóa, tư tưởng, đạo

đức, tôn giáo… các giá trị vô hình của một quốc gia, cho nên vấn đề kiểm soát các dịch vụ này lại càng được đặt ra một cách bức thiết Chính vì vậy, trong các cuộc thương lượng để đạt được tự do hóa thương mại dịch vụ thường gặp nhiều khó khăn hơn tự do hóa thương mại hàng hóa, nó còn phụ thuộc vào tình hình chính trị, kinh tế – xã hội, văn hóa của nước cung cấp và nước tiếp nhận dịch vụ đó

1.1.2 Cấu trúc của Pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới tại Việt Nam trong lĩnh vực cung cấp nội dung thông tin nói chung và cung cấp dịch vụ Game và Mạng xã hội nói riêng bao gồm pháp luật nội địa Việt Nam và các Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia, cụ thể như sau:

1.1.2.1 Các văn bản quy phạm pháp luật nội địa của Việt Nam

Nhằm quản lý các hoạt động Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực dịch vụ Game và Mạng xã hội được cung cấp vào Việt Nam, nhà nước ta đã đưa chế định quy định về hoạt động này vào khá nhiều các văn bản quy phạm pháp luật khác nhau, phù hợp với nhu cầu quản lý của từng ngành kinh tế Cụ thể là:

Luật Viễn thông năm 2009 của Việt Nam có nêu tại Khoản 5 Điều 25 là “Việc

cung cấp dịch vụ viễn thông qua biên giới đến người sử dụng dịch vụ viễn thông trên lãnh thổ Việt Nam phải theo các quy định của pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên” Đây được coi là

quy định đầu tiên của ngành Thông tin và Truyền thông liên quan đến việc quản lý hoạt động cung cấp dịch vụ qua biên giới vào Việt Nam của tổ chức, cá nhân nước ngoài Quy định này là một quy định mang tính định hướng chung và sẽ được cụ thể hóa trong các văn bản dưới Luật phù hợp với từng chuyên ngành khác nhau của Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Trong số các văn bản dưới Luật đó, liên quan đến hoạt động cung cấp dịch vụ nội dung thông tin hay dịch vụ cung cấp Game và Mạng xã hội, Chính phủ và Bộ

Thông tin và Truyền thông đã căn cứ vào Luật Viễn thông năm 2009 để ban hành ra các văn bản hướng dẫn cụ thể như sau:

Nghị định 72/2013/NĐ-CP có đề cập đến các hoạt động cung cấp thôn tin

công cộng qua biên giới tại Khoản 1 Điều 22 như sau: “Các tổ chức, doanh nghiệp,

cá nhân nước ngoài khi cung cấp thông tin công cộng qua biên giới có người sử dụng tại Việt Nam hoặc có truy cập từ Việt Nam cần tuân thủ các quy định của pháp Luật liên quan của Việt Nam” Đây có thể coi là quy định sớm nhất của Việt

Nam về hoạt động Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực cung cấp Game và Mạng xã hội Mặc dù vậy, quy định này được đánh giá là chưa mấy rõ ràng để thực hiện khi chỉ nêu chung chung về việc “cần tuân thủ quy định của pháp luật liên quan của Việt Nam” mà chưa chỉ ra rõ quy định nào của pháp luật sẽ được

áp dụng Điều này dẫn đến xu hướng hiểu rằng Việt Nam chưa thực hiện được đúng cam kết về quản lý việc cung cấp dịch vụ xuyên biên giới vào Việt Nam là “không yêu cầu nhà cung cấp dịch vụ phải có hiện diện thương mại tại Việt Nam” bởi vì có thể hiểu rằng nó bao gồm cả yêu cầu về hiện diện thương mại và yêu cầu đáp ứng các điều kiện về các loại giấy phép con để thực hiện dịch vụ tại Việt Nam

Ngoài ra tại Khoản 4, Điều 31 của Nghị định này còn quy định rõ “Tổ chức,

cá nhân nước ngoài cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử trên mạng cho người sử dụng tại Việt Nam phải thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp Luật Việt Nam để thực hiện cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử trên mạng theo quy định tại Nghị định này và quy định về đầu tư nước ngoài.”

Đến năm 2016, để cụ thể hóa quy định tại Nghị định 72/2013/NĐ-CP về hoạt động Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực cung cấp nội dung thông tin, Bộ Thông tin và Truyền thông đã ban hành Thông tư số 38/2016/TT-BTTTT ngày 26/12/2016 Thông tư 38/2016/TT-BTTTT đã giải quyết được một vấn đề tồn tại mà các văn bản pháp luật trước đó chưa giải quyết được, đó là đưa ra một khái niệm về hoạt động cung cấp thông tin công cộng qua biên giới Cụ thể như sau:

“Cung cấp thông tin công cộng qua biên giới là việc tổ chức, cá nhân tại nước

ngoài (sau đây gọi là tổ chức, cá nhân nước ngoài) sử dụng trang thông tin điện tử, mạng xã hội, ứng dụng trên mạng, dịch vụ tìm kiếm và các loại hình tương tự khác trên mạng để cung cấp thông tin công cộng mà người sử dụng tại Việt Nam có truy cập hoặc sử dụng dịch vụ (bao gồm cả tổ chức và cá nhân)” 2 Ngoài ra, Thông tư 38/2016/TT-BTTTT cũng nêu rõ, một số nội dung mà nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài khi cung cấp dịch vụ theo phương thức xuyên biên giới vào Việt Nam sẽ phải tuân thủ và quy trình phối hợp thực thi các quy định của pháp luật Việt Nam được

áp dụng với nhà cung cấp dịch vụ từ nước ngoài Như vậy, với các quy định này, cơ bản Thông tư 38/2016/TT-BTTTT đã giải quyết được một số vấn đề cấp thiết để các quy định và tinh thần quản lý hoạt động Thương mại dịch vụ xuyên biên giới tại Việt Nam trong lĩnh vực cung cấp nội dung thông tin nói chung và cung cấp dịch vụ Game và Mạng xã hội nói riêng có khả năng thực thi

1.1.2.2 Các điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia

Các quy định của pháp luật trong nước về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới nêu trên đều được xây dựng dựa trên các cam kết quốc tế mà Việt Nam tham gia trong quá trình hội nhập kinh tế Các cam kết hiện nay đang có tác động đến hoạt động kinh doanh Thương mại dịch vụ xuyên biên giới tại Việt Nam bao gồm: Hiệp định chung về Thương mại dịch vụ (GATS) trong khuôn khổ WTO mà Việt Nam chính thức là thành viên vào năm 2007; Hiệp định thương mại Việt Mỹ - BTA

có hiệu lực vào năm 2001 Tháng 2/2015, Hiệp định thương mại tự do Việt Nam -

EU (EVFTA) được công bố cũng đề cập đến việc mở cửa thị trường cho các dịch vụ được cung cấp theo phương thức qua biên giới tương tự với nội dung đã nêu trong Hiệp định GATS kể trên

Trong các Điều ước quốc tế này, Thương mại dịch vụ xuyên biên giới được đề cập đến như một điều kiện tiên quyết cho quá trình hội nhập về thương mại dịch vụ Đây được coi là tiêu chí đánh giá mức độ hội nhập của một quốc gia với nền kinh tế thế giới Chính vì vậy, các cam kết mở cửa thị trường cho phép mở rộng Thương

2

Khoản 1 Điều 2 Thông tư số 38/2016/TT-BTTTT

mại dịch vụ xuyên biên giới rất được quan tâm trong quá trình đàm phán Điều 1 của GATS quy định cung cấp dịch vụ qua biên giới là phương thức mà dịch vụ được cung cấp từ lãnh thổ của một nước thành viên này sang lãnh thổ của một nước thành viên khác

Đến Hiệp định Thương mại Việt - Mỹ (BTA), mặc dù không đưa ra một khái niệm nào về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới, nhưng BTA dẫn chiếu trực tiếp đến GATS và thừa nhận áp dụng khái niệm về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới tại GATS Điều này hoàn toàn phù hợp với xu thế chung của các Điều ước quốc tế thế hệ mới khi lấy GATS làm gốc và tiêu chuẩn để đàm phán và ký kết

Chương III của Hiệp định Thương mại tự do Việt Nam EU (EVFTA) nêu

“cung cấp dịch vụ xuyên biên giới là việc cung cấp một loại hình dịch vụ: (i) từ lãnh thổ của Bên này sang lãnh thổ của Bên kia, (ii) trong lãnh thổ của Bên này cho khách hàng sử dụng dịch vụ trên lãnh thổ của Bên kia; (iii) “nhà cung cấp dịch vụ” của một Bên là bất kỳ thể nhân hoặc pháp nhân nào của một Bên thực hiện việc cung cấp một loại hình dịch vụ nào đó”

Đến năm 2016 văn kiện của Hiệp định đối tác kinh tế xuyên Thái Bình Dương – TPP được xây dựng một cách hoàn chỉnh để đi vào ký kết Thay vì liệt kê các đặc

điểm của phương thức cung cấp dịch vụ qua biên giới, TPP nêu rõ “Không Bên

tham gia Hiệp định nào được phép buộc nhà cung cấp dịch vụ của Bên kia phải thành lập hoặc duy trì văn phòng đại diện hoặc bất kỳ hình thức doanh nghiệp nào khác, hoặc buộc nhà cung cấp đó phải là cá nhân cư trú trong lãnh thổ của mình để

xem đó như là điều kiện để cho phép cung cấp dịch vụ xuyên biên giới”

Ngoài các Hiệp định kể trên còn khá nhiều các điều ước quốc tế mà Việt Nam

đã ký kết đề cập đến các cam kết của Việt Nam trong việc mở cửa dịch vụ đối với các phương thức cung cấp dịch vụ qua biên giới

1.1.3 Vị trí của dịch vụ Mạng xã hội và Game trong thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Theo tiêu chí phân loại của Biểu cam kết dịch vụ CXL Dịch vụ Mạng xã hội

và Game các dịch vụ thuộc phân nhóm dịch vụ Thông tin trực tuyến và truy cập lấy thông tin từ cơ sở dữ liệu (hay còn gọi là dịch vụ cung cấp nội dung thông tin trên mạng) – có mã CPC7523** bởi các đặc điểm sau đây:

Thứ nhất, dịch vụ Mạng xã hội và Game có môi trường truyền đưa là mạng (bao gồm mạng internet và mạng viễn thông) Ngoài phương thức cung cấp qua mạng, các dịch vụ này không thể cung cấp qua môi trường nào khác do đặc thù về mặt kỹ thuật

Thứ hai, đối tượng của dịch vụ là nội dung thông tin thuộc nhiều lĩnh vực khác nhau phục vụ cho nhu cầu giải trí của người dùng Trong quá trình sử dụng dịch vụ, người dùng sẽ tiếp nhận các dữ liệu thông tin từ hệ thống máy chủ của nhà cung cấp dịch vụ được thể hiện dưới hình thức thông điệp dữ liệu hoặc tệp tin máy tính thông qua thiết bị có kết nối mạng của mình và trực tiếp sử dụng các nội dung thông tin được truyền đưa đó

Với sự phát triển mạnh mẽ của internet và công nghệ thông tin, sự thuận tiện mang đến cho con người khi sử dụng các dịch vụ được truyền đưa qua mạng là rất lớn, chính vì lẽ đó, các dịch vụ nội dung thông tin ngày càng thu hút được đông đảo người dùng cũng như chiếm được vai trò lớn trong lĩnh vực Thương mại dịch vụ nói chung và Thương mại dịch vụ xuyên biên giới nói riêng So với các ngành Thương mại dịch vụ có cùng phương thức truyền đưa là xuyên biên giới như các dịch vụ tài chính, dịch vụ bảo hiểm… thì nhóm dịch vụ về viễn thông – cung cấp nội dung thông tin, với cùng một mức khả năng tiếp cận người dùng nhưng lại có thể thu hút được số lượng đông đảo khách hàng hơn hẳn các dịch vụ nêu trên Điều này là hệ quả tất yếu của sự phát triển nhu cầu giải trí của con người gắn liền với các sản phẩm công nghệ không chỉ ở Việt Nam mà trên toàn thế giới

1.1.3.1 Vị trí của dịch vụ Mạng xã hội trong Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Dịch vụ Mạng xã hội (social network) được định nghĩa tại Khoản 22, Điều 3

Nghị định số 72/2013/NĐ-CP “là hệ thống thông tin cung cấp cho cộng đồng người

sử dụng mạng các dịch vụ lưu trữ, cung cấp, sử dụng, tìm kiếm, chia sẻ và trao đổi thông tin với nhau, bao gồm dịch vụ tạo trang thông tin điện tử cá nhân, diễn đàn (forum), trò chuyện (chat) trực tuyến, chia sẻ âm thanh, hình ảnh và các hình thức dịch vụ tương tự khác Theo quy định của pháp luật Việt Nam”

Về mặt lịch sử, mạng xã hội được hình thành và phát triển trong sự đồng hành cùng với sự phát triển của máy tính, Internet và các trình duyệt truy cập internet Dịch vụ mạng xã hội xuất hiện lần đầu tiên năm 1995 cho đến nay, trên thế giới có hàng ngàn trang web cung cấp dịch vụ mạng xã hội tới người dùng mà nổi tiếng nhất có thể kể đến các mạng xã hội: Facebook, Twitter, Instagram, Youtube, G+…

Truy cập vào bảng xếp hạng các website phổ biến nhất thế giới của alexa cập nhật đến ngày 5/7/2017 tại địa chỉ http://www.alexa.com/topsites có thể thấy, trong top 10 website có lượt truy cập nhiều nhất trên thế giới thì chỉ có 3 website là cung cấp dịch vụ công cụ tìm kiếm là: Google.com, Google.co.in, Reddit.com còn có đến 7 website là trang cung cấp dịch vụ mạng xã hội, đó là các trang: Youtube.com, Facebook.com, Baidu.com, Wikipedia.org, Yahoo.com, Qq.com, Taobao.com Như vậy, có thể thấy được mức độ phổ biến của các website cung cấp dịch vụ mạng xã hội đối với con người hiện đại là vô cùng lớn và không có loại hình dịch vụ cung cấp thông tin nào có thể vượt qua được

Mỗi ngày có hàng triệu người truy cập vào các trang mạng xã hội và có nhiều triệu lượt xem các trang mạng xã hội để cập nhật thông tin Để thấy rõ hơn mức độ phổ biến của các mạng xã hội đối với cư dân trên toàn thế giới, chúng ta có thể theo dõi bảng thống kê số lượng người truy cập, số lượt xem trang đối với một số mạng

xã hội phổ biến trên thế giới được điều tra và thống kê vào ngày 4/7/2017 thông qua công cụ điều tra tại website http://website.informer.com như dưới đây:

STT tên website Số lƣợt Khách

thăm

Lƣợt truy cập trang

Tỷ lệ khách thăm/dân số thế giới (%)

tử Trí Thức Trẻ Việt Nam, tổng doanh thu năm 2015 của Facebook đã lên đến con

số 17,93 tỷ đô la Mỹ3 Hay đối với Youtube, mạng xã hội nổi tiếng thuộc quản lý của Google, với hơn 1 tỷ người dùng thường xuyên hàng tháng, từ năm 2014, Youtube đã kiếm được hơn 4 tỷ đô la Mỹ doanh thu4 Mặc dù Alphabet Inc không công bố con số chính thức về doanh thu của Youtube trong những năm gần đây

3

Hoàng Nam (2016), “Facebook vừa tạo ra 13 tỷ USD doanh thu từ quảng cáo trên smartphone”, Báo điện tử Trí thức Việt Nam, tại đường dẫn: http://ttvn.vn/kinh-doanh/facebook-vua-tao-ra-13- ty-usd-doanh-thu-tu-quang-cao-tren-smartphone-5201628112322114.htm ngày truy cập 10/5/2017

nhưng nhà phân tích Mark Mahaney của RBC Capital ước tính doanh thu hàng năm của YouTube hiện đã đạt 10 tỷ USD và đang tăng trưởng hơn 40% một năm5

1.1.3.2 Vị trí của dịch vụ Game trong Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Dịch vụ game trong bài luận văn này được gọi tắt theo thông lệ của thị trường

để chỉ dịch vụ cung cấp trò chơi điện tử Theo quy định tại Khoản 9, Điều 3, Nghị định 72/2013/NĐ-CP thì dịch vụ cung cấp trò chơi điện tử (game) được định nghĩa

là: “dịch vụ trò chơi điện tử hay còn gọi là dịch cung cấp vụ trò chơi điện tử trên

mạng là việc cung cấp cho người chơi khả năng truy nhập vào mạng và chơi các trò chơi điện tử trên mạng”

Cùng với sự phát triển của mạng xã hội, sự phát triển của các thể loại game xã hội trong thời gian gần đây cũng rất đáng chú ý Những hoạt động tìm kiếm, quảng cáo, dịch vụ đều được ít nhiều gắn với các hình thức game khác nhau Facebook đang là mạng xã hội rộng lớn nhất trên thế giới với hàng trăm triệu người đăng kí tham gia và đó là môi trường không thể hoàn hảo hơn để cho các game xã hội lây lan trong cộng đồng

Xuất hiện lần đầu tiên vào năm 1947 dưới dạng " thiết bị Giải trí bằng ống bắn tia âm cực (CRT-Cathode ray tube)" và mở màn cho kỷ nguyên phát triển của ngành dịch vụ game trên toàn thế giới Cho đến ngày nay, với chất lượng được đầu

tư ngày càng cao, game dần trở nên ngành dịch vụ phát triển vào bậc nhất trên môi trường mạng khi thu hút hầu hết giới trẻ tham gia sử dụng Ngành game mang đến cho nhà cung cấp rất nhiều nguồn thu nhập khác nhau từ việc bán các vật phẩm ảo trong game, bán quyền truy cập, phát triển các chức năng, cấp độ của nhân vật, kinh doanh dịch vụ quảng cáo cho các nhãn hàng, bán các gói dung lượng truy cập internet cho người chơi game cho đến việc sản xuất và kinh doanh các vật phẩm

mang hình tượng nhân vật trong game (quần áo, đồ dùng cá nhân, đồ lưu niệm ….)

5

Duy Anh (2017), “Doanh thu khủng và chiêu né thuế của Youtube”, Báo điện tử Khám Phá, taijd dường dẫn: http://ictnews.vn/kinh-doanh/doanh-thu-khung-va-chieu-ne-thue-ty-usd-cua-youtube- 150230.ict ngày truy cập 20/5/2017

Bài đánh giá về sự phát triển của thị trường game trên thế giới được đăng tải trên trang Ictnews.vn – Báo điện tử Infonet thuộc sự quản lý của Bộ Thông tin và Truyền thông Việt Nam6 cho thấy ngành công nghiệp giải trí Game nói chung và Game Online nói riêng đang có những bước tiến vũ bão trên con đường trở thành lĩnh vực giải trí hàng đầu của thế giới Ictnews trích dẫn một báo cáo được đăng tải trên trang Superdata, trang web chuyên về thống kê số liệu rất uy tín, cho thấy trong năm 2016, Game Online đã thu về hơn 19,8 tỷ đô la Mỹ tiền doanh thu Báo cáo cũng đưa ra dự đoán trong năm 2017, tổng doanh thu của ngành Game toàn cầu ước tính đạt 20,1 tỷ đô la Mỹ và năm 2018 là 20,8 tỷ đô la Mỹ Trong đó, phân khúc thị trường được chia ra như sau: Châu Á vẫn là nơi mang lại doanh thu cao nhất khi chi đến 12,6 tỷ USD cho việc chơi game Con số này ở Châu Âu là hơn 3,5 tỷ, Châu

Mỹ Latin là 1 tỷ, Bắc Mỹ là 2,5 tỷ và phần còn lại của thế giới là khoảng 250 triệu USD

Trên thực tế hiện nay, dịch vụ Game là một trong những dịch vụ được cung cấp xuyên biên giới vào Việt Nam với mức độ nhiều nhất và cũng là một trong các dịch vụ khó quản lý nhất đối với Bộ Thông tin và Truyền thông Việt Nam Một số các nhà cung cấp game vào Việt Nam theo phương thức cung cấp dịch vụ xuyên biên giới lớn nhất đó là Google Play của Google Inc, AppStore của Apple Inc, Appworld của BlackBerry Limited Company, Windows Store của Microsoft Corporation… Dịch vụ này bao gồm các hoạt động cung cấp cổng phân phối game tới người chơi trên khắp thế giới trong đó có cả Việt Nam

Do là một loại dịch vụ cung cấp nội dung thông tin nền tảng, dịch vụ cung cấp Game phát triển mạnh trên thị trường có thể kéo theo rất nhiều hoạt động thu lợi khác cho nhiều doanh nghiệp liên quan như: Doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực quảng cáo, doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực kinh doanh tài nguyên internet (bán các gói cước dung lượng truy cập vào internet cho người chơi game), doanh

6

Vĩnh Hậu (2016), “Doanh thu game toàn cầu đạt hơn 19 tỷ USD trong năm 2016”, Báo điện tử IctNews, tại đường dẫn: http://ictnews.vn/game/doanh-thu-game-toan-cau-dat-hon-19-ty-usd- trong-nam-2016-147055.ict ngày truy cập 21/5/2017

nghiệp kinh doanh các dịch vụ trung gian thanh toán… Đặc biệt, dịch vụ game của các doanh nghiệp hầu hết được gắn liền với dịch vụ mạng xã hội, lý do của điều này

là vì các game thường được cung cấp đến cho người dùng thông qua mạng xã hội và đat rất nhiều doanh thu nếu quảng cáo thông qua các mạng xã hội, ngoài ra, game cũng là một trong các loại nội dung thu hút nhiều người dùng cho mạng xã hội Các mạng xã hội có cung cấp kèm theo game như Facebook, Me.zing.vn thường thu hút người dùng nhiều hơn là các mạng xã hội chỉ đơn thuần cung cấp dịch vụ trò chuyện, tương tác trực tuyến

1.2 Pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

1.2.1 Khái niệm pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Pháp luật được hiểu là hệ thống những qui tắc xử sự mang tính bắt buộc chung

do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận và đảm bảo thực hiện, thể hiện ý chí của giai cấp thống trị và là nhân tố điều chỉnh các quan hệ xã hội pháp triển phù hợp với lợi ích của giai cấp mình

Trong trường hợp này, pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới có thể được hiểu là hệ thống các quy phạm pháp luật được nhà nước Việt Nam ban hành hoặc thừa nhận để điều chỉnh các mối quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực Thương mại dịch vụ xuyên biên giới Pháp luật về Thương mại dịch vụ được ra đời

để phục vụ nhu cầu điều chỉnh các hoạt động thương mại của thương nhân trong việc cung ứng dịch vụ vào Việt Nam khi các nhà cung cấp dịch vụ đó không có hiện diện thương mại tại Việt Nam

Khái niệm về pháp luật Thương mại dịch vụ xuyên biên giới luôn phải gắn liền với khái niệm về pháp luật Thương mại và pháp luật về Thương mại dịch vụ nói chung bởi Thương mại dịch vụ xuyên biên giới là một bộ phận không thể thiếu của Thương mại và Thương mại dịch vụ nói chung Các hoạt động Thương mại dịch vụ về bản chất đều là hoạt động Thương mại và có đầy đủ các thuộc tính cơ bản nhất của hoạt động Thương mại

Pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới được thiết lập không chỉ để điều chỉnh các quan hệ phát sinh giữa bên cung cấp dịch vụ và bên sử dụng dịch vụ

mà còn nhằm điều chỉnh các quan hệ phát sinh giữa nhà cung cấp dịch vụ và chính phủ nước tiếp nhận dịch vụ và để thể hiện mức độ mở cửa của một quốc gia trong tiến trình hội nhập kinh tế thế giới

1.2.2 Đặc điểm pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới

Ngoài các đặc điểm chung của pháp luật là:

Mang ý chí của nhà nước: pháp luật được nhận định là một hiện tượng xã

hội mang tính giai cấp Pháp luật trước hết và luôn luôn là hệ thống các quy tắc xử

sự thể hiện ý chí của giai cấp cầm quyền trong xã hội So với các bộ phận khác thuộc thượng tầng kiến trúc xã hội có các giai cấp như triết học, đạo đức, tôn giáo, nghệ thuật…Thì tính giai cấp của pháp luật được thể hiện một cách mạnh mẽ, trực tiếp, rõ ràng và sâu sắc Pháp luật của mỗi Nhà nước đều chỉ rõ chuyên chính với ai

? Dân chủ với ai ? Bảo vệ cái gì ? Và xoá bỏ cái gì ?

Mang tính quy phạm: Tính quy phạm của pháp luật thể hiện ở chỗ nó là hệ

thống các quy tắc mang tính chất mẫu mực, khuôn thước cho mọi người trong cách

xử sự, chính thông qua những khuôn mẫu, những mô hình xử sự chung đó mà người

ta “đo” được hành vi của mình, người ta biết được mình được làm gì và không được làm gì

Mang tính bắt buộc chung: Pháp luật là những quy tắc chuẩn mực về ứng xử

đươc xây dựng để áp dụng chung cho tất cả mọi người Điều đó thể hiện ở chỗ: việc thực hiện pháp luật không phụ thuộc vào ý kiến chủ quan của mỗi người Khi pháp luật được Nhà nước đặt ra thì dù muốn hay không muốn tất cả mọi người trong trường hợp đó đều phải chấp hành một cách nghiêm chỉnh và triệt để

Mang tính quyền lực nhà nước: Khác với các quy phạm xã hội khác, pháp

luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận và vì vậy nó được Nhà nước đảm bảo thực hiện Một chế định pháp luật chỉ có thể có hiệu lực khi được cơ quan nhà nước

có thẩm quyền thông qua, cũng từ đó, nếu một cá nhân hay tổ chức vi phạm quy

định của pháp luật đã được nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, nhà nước hoàn toàn

có thể áp dụng các biện pháp cưỡng chế để bắt buộc tổ chức, cá nhân này phải thực hiện một cách đầy đủ

Ngoài các đặc điểm chung của pháp luật nêu trên, pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới còn mang trong nó một số những đặc điểm đặc thù như sau:

Thứ nhất: Pháp luât về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới điều chỉnh các

mối quan hệ pháp lý giữa nhà cung cấp dịch vụ với Chính phủ nơi tiếp nhận dịch vụ

và với người tiêu dùng dịch vụ

Như đã nêu ở trên, Thương mại dịch vụ xuyên biên giới chỉ là một hình thức của Thương mại dịch vụ Cũng giống như các hình thức cung cấp dịch vụ khác được nêu ra trong cùng các Điều ước quốc tế, việc cung cấp dịch vụ theo phương thức xuyên biên giới cũng tạo ra mối quan hệ pháp lý giữa nhà cung cấp dịch vụ và Chính phủ nước tiếp nhận dịch vụ Theo đó, nhà cung cấp dịch vụ sẽ phải chịu một

số quy chế pháp lý nhất định được đưa ra bởi Chính phủ nước tiếp nhận dịch vụ Tuy nhiên, các quy chế pháp lý này phải đảm bảo phù hợp với các Điều ước quốc tế liên quan Đây cũng là lý do các quốc gia thành viên Điều ước quốc tế thường phải

rà soát, điều chỉnh pháp luât quốc gia sau khi ký kết tham gia bất cứ Điều ước quốc

tế nào

Thứ hai: Pháp luật về thương mại dịch vụ xuyên biên giới điều chỉnh mối

quan hệ dân sự giữa nhà cung cấp dịch vụ và người sử dụng dịch vụ

Cũng như vậy, việc cung cấp dịch vụ theo phương thức xuyên biên giới cũng tạo ra mối quan hệ pháp lý giữa nhà cung cấp dịch vụ và người sử dụng Mối quan

hệ này sẽ được điều chỉnh bởi pháp luât quốc gia cụ thể theo các hợp đồng sử dụng dịch vụ ký kết giữa hai bên và các Điều ước quốc tế có liên quan Trong những trường hợp có xung đột pháp luật xảy ra trong việc lựa chọn pháp luật điều chỉnh, các Điều ước quốc tế sẽ được ưu tiên áp dụng

Thứ ba: pháp luật về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới thể hiện vai trò của nhà nước trong việc đảm bảo an ninh kinh tế, đảm bảo sự phát triển ổn định và cân

bằng của khối kinh tế trong nước Để cân bằng được các thỏa thuận quốc tế với nhu cầu phát triển của các thương nhân trong nước, nhà nước cần thiết phải ban hành các quy định để kiểm soát tối đa những rủi ro mà hoạt động Thương mại dịch vụ uyên biên giới của các thương nhân nước ngoài mang lại khi cung cấp dịch vụ vào Việt Nam Có như vậy, nhà nước mới đảm bảo đươc một môi trường phát triển bền vững và lành mạnh cho doanh nghiệp trong nước

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUÂT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ CUNG CẤP DỊCH VỤ XUYÊN BIÊN GIỚI TRONG LĨNH VỰC GAME VÀ MẠNG XÃ HỘI VÀ CÁC GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU

QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT TRONG LĨNH VỰC NÀY

2.1 Thực trạng pháp luật về cung cấp dịch vụ xuyên biên giới tại Việt Nam trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ mạng xã hội và trò chơi điện tử

2.1.1 Thực trạng pháp luật trong nước về Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực cung cấp Game và Mạng xã hội

Để thể chế hóa các thỏa thuận trong khuôn khổ WTO vào hê thống pháp luật quốc gia, Quốc hội Việt Nam đã ban hành Nghị quyết số 71/2006/QHXI quy định nguyên tắc áp dụng các cam kết gia nhập WTO của Việt Nam Theo Nghị quyết này, nếu các cam kết trong các văn kiện gia nhập WTO đã đủ rõ, đủ chi tiết thì áp dụng trực tiếp các cam kết đó; Chính phủ thực hiện rà soát các quy định của pháp luật Việt Nam để đề nghị cơ quan có thẩm quyền ban hành mới, sửa đổi, bổ sung hoặc loại bỏ các văn bản pháp luật trong nước cho phù hợp với các cam kết gia nhập WTO Đặc biệt, Nghị quyết khẳng định nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật giữa quy định của Điều ước quốc tế và pháp luật nội địa theo đúng tinh thần của Điều 6 Luật Điều ước quốc tế là: Trong trường hợp pháp luật Việt Nam không phù hợp với Hiệp định thành lập WTO, Nghị định thư gia nhập WTO của Việt Nam

và các tài liệu đính kèm thì sẽ áp dụng các quy định của Hiệp định thành lập WTO, Nghị định thư gia nhập WTO của Việt Nam và các tài liệu đính kèm

Trên tinh thần của Luật Điều ước quốc tế và Nghị quyết 71/2006/QHXI, cho đến nay, Việt Nam đã có khá nhiều hoạt động nhằm nội luật hóa các cam kết trong khuôn khổ WTO cũng như các Điều ước quốc tế thế hệ mới để các cam kết sớm đi vào thực tiễn thi hành nhằm vừa đem lại hiệu quả cho nền kinh tế, vừa đảm bảo Việt Nam thực hiện đúng và đủ những nội dung đã cam kết

Đối với vấn đề mở cửa thị trường Thương mại dịch vụ xuyên biên giới trong lĩnh vưc cung cấp dịch vụ Mạng xã hội và Game, các cam kết của Việt Nam liên

quan đến Thương mại dịch vụ xuyên biên giới đã được thể chế hóa vào một số văn bản pháp luật cụ thể như sau:

- Việc cung cấp dịch vụ viễn thông qua biên giới đến người sử dụng dịch vụ viễn thông trên lãnh thổ Việt Nam phải theo các quy định của pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên (Khoản 5 điều 25 Luật Viễn thông 2009);

- Các tổ chức, doanh nghiệp, cá nhân nước ngoài khi cung cấp thông tin công cộng qua biên giới có người sử dụng tại Việt Nam hoặc có truy cập từ Việt Nam cần tuân thủ các quy định của pháp Luật liên quan của Việt Nam (Khoản 1 điều 22 Nghị định 72/2013/NĐ-CP ngày 15/7/2013)

Như bất kỳ quốc gia nào, các chủ trương của Việt Nam đều cho thấy Việt Nam rất quan tâm đến vấn đề quản lý an ninh trên mạng đặc biệt khi các dịch vụ mạng xã hội và game ngày càng phát triển nhanh chóng Thị trường giải trí Việt Nam bắt đầu xuất hiện các nhà cung cấp mạng xã hội và game từ các doanh nghiệp trong nước lẫn các doanh nghiệp nước ngoài Đáp ứng yêu cầu về quản lý nhà nước, ngày 15/7/2013, Chính Phủ đã ban hành Nghị định số 72/2013/NĐ-CP quản lý, cung cấp, sử dụng dịch vụ internet và thông tin trên mạng Theo đó, Nghị định này

sẽ điều chỉnh chi tiết việc quản lý, cung cấp, sử dụng dịch vụ Internet, thông tin trên mạng, game; bảo đảm an toàn thông tin và an ninh thông tin; quyền và nghĩa vụ của

tổ chức, cá nhân tham gia việc quản lý, cung cấp, sử dụng dịch vụ Internet, thông tin trên mạng, game, bảo đảm an toàn thông tin và an ninh thông tin

Đầu tiên, Điều 22 Nghị định 72/2013/NĐ-CP đã đưa ra các giải thích rõ ràng

về từng loại dịch vụ, cụ thể:

- Dịch vụ trò chơi điện tử trên mạng (gọi tắt là dịch vụ trò chơi điện tử) là việc cung cấp cho người chơi khả năng truy nhập vào mạng và chơi các trò chơi điện tử trên mạng (Khoản 8 Điều 22);

- Doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử trên mạng (gọi tắt là doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử) là doanh nghiệp thành lập theo pháp

Luật Việt Nam cung cấp dịch vụ trò chơi điện tử thông qua việc thiết lập hệ thống thiết bị và sử dụng hợp pháp phần mềm trò chơi điện tử (Khoản 9 Điều 22)

- Mạng xã hội (social network) là hệ thống thông tin cung cấp cho cộng đồng người sử dụng mạng các dịch vụ lưu trữ, cung cấp, sử dụng, tìm kiếm, chia sẻ

và trao đổi thông tin với nhau, bao gồm dịch vụ tạo trang thông tin điện tử cá nhân, diễn đàn (forum), trò chuyện (chat) trực tuyến, chia sẻ âm thanh, hình ảnh và các hình thức dịch vụ tương tự khác

Trong đó môi trường mạng được định nghĩa là “khái niệm chung dùng để chỉ mạng viễn thông (cố định, di động, Internet), mạng máy tính (WAN, LAN)” Mặc

dù khái niệm mạng này không thống nhất với khái niệm mạng được nêu trong Luật công nghệ thông tin “Môi trường mạng là môi trường trong đó thông tin được cung cấp, truyền đưa, thu thập, xử lý, lưu trữ và trao đổi thông qua cơ sở hạ tầng thông tin” và “Cơ sở hạ tầng thông tin là hệ thống trang thiết bị phục vụ cho việc sản xuất, truyền đưa, thu thập, xử lý, lưu trữ và trao đổi thông tin số, bao gồm mạng viễn thông, mạng Internet, mạng máy tính và cơ sở dữ liệu.” Tuy nhiên, việc không thống nhất này về cơ bản không ảnh hưởng đến phạm vi quản lý của Nhà nước đối với các dịch vụ kể trên

Để quy định chi tiết hơn về từng loại dịch vụ, Bộ Thông tin truyền thông đã ban hành thêm thông tư 09/2014/TT-BTTTT ngày 19/8/2014 quy định chi tiết về hoạt động quản lý, cung cấp, sử dụng thông tin trên trang thông tin điện tử và mạng

xã hội và thông tư 24/2014/TT-BTTTT ngày 29/12/2014 quy định chi tiết về hoạt động quản lý, cung cấp và sử dụng dịch vụ trò chơi điện tử trên mạng

Đặc điểm chung của thông tư này là đều đưa ra các yêu cầu chi tiết đối với các doanh nghiệp cung cấp dịch vụ Những yêu cầu này nhằm làm rõ năng lực về công nghệ của các doanh nghiệp cung cấp dịch vụ và khả năng xử lý thông tin khi xảy ra

sự cố Về mặt cơ bản, doanh nghiệp khi cung cấp dịch vụ phải luôn có biện pháp dự phòng để thu hồi thông tin không đúng các quy định trên các trang dịch vụ của

mình Do đặc điểm về đối tượng đưa thông tin trên dịch vụ khác nhau mà doanh nghiệp cung cấp dịch vụ mạng xã hội và doanh nghiệp cung cấp dịch vụ game trực tuyến được yêu cầu khác nhau về mặt kiểm soát và quản lý thông tin trên website của mình Đối với dịch vụ mạng xã hội, nội dung thông tin là do các thành viên đăng tải và chia sẻ, vì vậy, doanh nghiệp cung cấp dịch vụ phải “Có cơ chế phối hợp để có thể loại bỏ ngay nội dung vi phạm khoản 1 Điều 5 Nghị định 72/2013/NĐ-CP chậm nhất sau 03 (ba) giờ kể từ khi tự phát hiện hoặc có yêu cầu của cơ quan nhà nước có thẩm quyền (bằng văn bản, điện thoại, email)” Dựa theo các yêu cầu này, Việt Nam chưa áp dụng cơ chế hậu kiểm đối với các dịch vụ kể trên Điều này có thể xuất phát từ tính mới mẻ của các dịch vụ này Mặc dù có mặt trên thế giới từ khá lâu và các dịch vụ này đều xuất hiện ở Việt Nam cùng khoảng thời gian 2004 - 2005 nhưng từ thời điểm đó đến nay sự phát triển mạnh mẽ của dịch vụ này cùng bối cảnh internet tiềm ẩn nhiều nguy cơ bất ổn liên quan đến an ninh, chính trị khiến Việt Nam đã lựa chọn phương thức an toàn hơn trong việc quản lý Tuy nhiên, mặc dù các thông tư đưa ra các yêu cầu khá chặt chẽ về địa điểm đặt máy chủ, tên miền đăng ký dịch vụ nhưng xét theo các môi trường cho phép đăng tải, truyền đưa trò chơi và mạng xã hội, thông tư mới chỉ đề cập được đến phương diện website Trong khi đó, các kho ứng dụng trên các thiết bị di động lại là nơi tập trung rất nhiều các thông tin và các game được cung cấp theo phương thức qua biên giới Có lẽ vì lý do đó, mà ngày 26/12/2016, Bộ Thông tin truyền thông đã soạn thảo và ban hành thông tư 38/2016/TT-BTTTT quy định chi tiết về việc cung cấp thông tin công cộng qua biên giới Với cách đặt tiêu đề lấy tên phương thức cung cấp dịch vụ làm gốc cho thấy Bộ Thông tin truyền thông đã nhấn mạnh vào việc điều chỉnh trực tiếp phương thức cung cấp dịch vụ qua biên giới của một số dịch vụ cụ thể Tại Điều 2 Thông tư có đưa ra định nghĩa về dịch vụ cung cấp thông tin công cộng qua biên giới như sau: “Cung cấp thông tin công cộng qua biên giới là việc tổ chức, cá nhân tại nước ngoài (sau đây gọi là tổ chức, cá nhân nước ngoài) sử dụng trang thông tin điện tử, mạng xã hội, ứng dụng trên mạng, dịch

vụ tìm kiếm và các loại hình tương tự khác trên mạng để cung cấp thông tin công cộng mà người sử dụng tại Việt Nam có truy cập hoặc sử dụng dịch vụ (bao gồm cả

tổ chức và cá nhân).” Với cách giải thích về dịch vụ cung cấp thông tin công cộng như vậy, thông tư đã bao quát được các vấn đề còn sót của thông tư 09/2014/TT-BTTT và thông tư 24/2014/TT-BTTT Nội dung của thông tư đề cập đến vấn đề trách nhiệm của các nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài trong việc phối hợp với Bộ Thông tin truyền thông khi xử lý các nội dung thông tin không phù hợp với pháp luật Việt Nam

2.1.2 Thực trạng các Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia về Thương mại dịch

vụ xuyên biên giới trong lĩnh vực Mạng xã hội và Game

Dựa theo các tiêu chí phân loại của Luật Viễn thông 2009, dịch vụ cung cấp game và mạng xã hội là các dịch vụ thuộc nhóm cung cấp dịch vụ ứng dụng viễn thông thuộc lĩnh vực Viễn thông Biểu CLX - Việt Nam – cam kết cụ thể về dịch vụ

- Hiệp định GATS có đề cập đến cam kết của Việt Nam trong lĩnh vực viễn thông

như sau: “Các cam kết dưới đây phù hợp với “Thông báo về việc đưa ra các cam

kết về dịch vụ viễn thông cơ bản” (S/GBT/W/2/REV.1) và “Thông báo về Hạn chế tiếp cận thị trường liên quan đến độ khả dụng của phổ tần” (S/GBT/W/3)” Để phục

vụ các cam kết này, một "nhà cung cấp dịch vụ không có hạ tầng mạng" có nghĩa là nhà cung cấp không sở hữu dung lượng truyền dẫn nhưng hợp đồng thuê dung lượng từ nhà khai thác, sở hữu dung lượng đó, bao gồm cả dung lượng cáp quang biển, kể cả trên cơ sở dài hạn Một nhà cung cấp không có hạ tầng mạng được phép

sở hữu các trang thiết bị viễn thông trong phạm vi trụ sở hoạt động của mình và tại các điểm cung cấp dịch vụ công cộng được cho phép (POP).”

Phần cam kết này đã chỉ ra khá rõ về các dịch vụ viễn thông mà các nhà cung cấp không có hạ tầng mạng được cung cấp theo phương thức qua biên giới không bị hạn chế, ngoại trừ:

“Dịch vụ hữu tuyến và di động mặt đất: Dịch vụ phải được cung cấp thông

qua thoả thuận thương mại với pháp nhân được thành lập tại Việt Nam và được cấp

phép cung cấp dịch vụ viễn thông quốc tế Dịch vụ viễn thông vệ tinh: Nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài phải có thoả thuận thương mại với Nhà cung cấp dịch vụ viễn thông vệ tinh quốc tế Việt Nam được cấp phép, trừ trường hợp dịch vụ viễn thông vệ tinh cung cấp cho:

- Ngay khi gia nhập: Các khách hàng kinh doanh ngoài biển, các cơ quan chính phủ, các nhà cung cấp dịch vụ có hạ tầng mạng, các đài phát thanh và truyền hình, các văn phòng đại diện chính thức của các tổ chức quốc tế, các cơ quan đại diện ngoại giao và lãnh sự, các khu phát triển phần mềm và khu công nghệ cao đã được cấp phép sử dụng trạm vệ tinh mặt đất

- Ba năm sau khi gia nhập: các công ty đa quốc gia đã được cấp phép sử dụng trạm vệ sinh mặt đất”

Dựa vào mục loại trừ nêu trên có thể nhận thấy, cung cấp dịch vụ game trên mạng và mạng xã hội không thuộc danh mục các nhóm dịch vụ bị hạn chế cung cấp theo phương thức qua biên giới Hay nói cách khác, Việt Nam cam kết sẽ không có các quy định hạn chế các nhà cung cấp không có hạ tầng mạng cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game theo phương thức qua biên giới Các nhà cung cấp này sẽ được áp dụng các nguyên tắc tối huệ quốc và đối xử quốc gia Theo đó, các nhà cung cấp ở các quốc gia thành viên khác nhau sẽ được đối xử như nhau và được hưởng các quyền và nghĩa vụ giống với các nhà cung cấp tại nước sở tại trong nhóm cung cấp dịch vụ mạng xã hội và game theo phương thức qua biên giới So sánh với một số giới hạn của Việt Nam trong lĩnh vực viễn thông cho thấy, tại thời điểm đàm phán, Việt Nam chỉ hạn chế đối với các nhà cung cấp dịch vụ Viễn thông hoặc cung cấp dịch vụ ứng dụng viễn thông (không có hạ tầng mạng) theo phương thức có hiện diện thương mại và di chuyển thể nhân Việc chấp nhận mở cửa không giới hạn cho các nhà cung cấp dịch vụ ứng dụng viễn thông như cung cấp dịch vụ mạng

xã hội và game theo phương thức qua biên giới là điều tất yếu bởi sự bùng nổ của công nghệ internet sẽ khó và không thể ngăn chặn các luồng thông tin đa dạng trên thế giới