Tội tham ô tài sản trong pháp luật hình sự việt nam (luận văn thạc sĩ luật học)

Thực hiện chủ trương của Đảng và Nhà nước, đồng thời để đảm bảo cho uy tín, hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức, lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, công

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi

Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

Nguyễn Diệp Ngọc

Qua thời gian học tập, nghiên cứu lý luận và tìm hiểu công tác thực tiễn, được sự hướng dẫn, giảng dạy của Quý thầy cô, sự quan tâm giúp đỡ nhiệt tình của cơ quan cùng với sự đóng góp của bạn bè, đồng nghiệp, tôi đã hoàn thành Luận văn Thạc sỹ Luật học

Qua đây tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành đến:

Ban giám hiệu cùng quý thầy cô Trường Đại học Luật Hà Nội, các Giáo sư, Phó Giáo sư, Tiến sỹ đã tận tình giảng dạy, truyền đạt nhiều kiến thức, kinh nghiệm quý báu trong suốt thời gian học tập tại trường

Cảm ơn Khoa Sau đại học, Trường Đại học Luật Hà Nội thực hiện quản lý đào tạo, cung cấp thông tin cần thiết về quy chế đào tạo cũng như chương trình đào tạo một cách kịp thời, tạo điều kiện giúp tôi hoàn thành luận văn này đúng tiến độ

Cảm ơn Tòa án nhân dân tối cao và các Tòa án nhân dân địa phương đã giúp đỡ rất nhiều để tôi hoàn thành luận văn này

Đặc biệt, tôi xin gửi lời biết ơn sâu sắc đến GS.TS Lê Thị Sơn đã tận tình hướng dẫn, giúp đỡ tôi trong quá trình học tập và thực hiện luận văn

Cảm ơn gia đình, bạn bè và đồng nghiệp đã động viên giúp đỡ tôi trong

suốt thời gian học tập./

Tác giả luận văn

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 1

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 3

4 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu 3

5 Phương pháp nghiên cứu 3

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn 4

7 Cơ cấu của luận văn 4

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN 5

1.1 Khái niệm tội tham ô tài sản 5

1.2 Khái quát lịch sử lập pháp hình sự về tội tham ô tài sản 14

1.2.1 Quy định về tội tham ô tài sản trong pháp luật Việt Nam từ năm 1945 đến trước khi ban hành BLHS năm 1985 14

1.2.2 Quy định của BLHS năm 1985 về Tội tham ô tài sản 18

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 21

Chương 2 QUY ĐỊNH VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN TRONG BLHS NĂM 1999 TRONG SỰ SO SÁNH VỚI BLHS NĂM 2015 22

2.1 Quy định của BLHS năm 1999 về tội tham ô tài sản 22

2.1.1 Dấu hiệu định tội của tội tham ô tài sản 22

2.1.2 Dấu hiệu định khung hình phạt của tội tham ô tài sản 38

2.1.3 Quy định về hình phạt đối với tội tham ô tài sản 44

2.2 Những điểm mới trong quy định của BLHS năm 2015 về tội tham ô tài sản 45

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 50

Chương 3 THỰC TIỄN ÁP DỤNG VÀ CÁC BIỆN PHÁP ĐẢM BẢO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG QUY ĐỊNH VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN 51

3.1.1 Thực tiễn áp dụng quy định của BLHS năm 1999 trong việc xác

định dấu hiệu khách thể của tội tham ô tài sản 52

3.1.2 Thực tiễn áp dụng quy địnhcủa BLHS năm 1999 trong việc xác định dấu hiệu chủ thể của tội tham ô tài sản 53

3.1.3 Thực tiễn áp dụng các dấu hiệu định khung “Gây hậu quả nghiêm trọng khác, gây hậu quả rất nghiêm trọng khác, gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng khác” 55

3.1.4 Thực tiễn áp dụng quy định về hình phạt và quyết định hình phạt 57 3.1.5 Thực tiễn áp dụng quy định của BLHS năm 1999 về tội tham ô tài sản trong hoạt động điều tra, truy tố và xét xử tội tham ô tài sản 62

3.2 Các biện pháp đảm bảo hiệu quả áp dụng quy định của BLHS về tội tham ô tài sản 70

3.2.1 Biện pháp liên quan đến pháp luật 70

3.2.2 Các biện pháp khác nâng cao hiệu quả áp dụng quy định về tội tham ô tài sản 73

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 77

PHẦN KẾT LUẬN 78

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 80

STT Chữ cái viết tắt Cụm từ đầy đủ

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Tham nhũng đã và đang là vấn nạn của nhiều quốc gia trên thế giới, là nguyên nhân làm suy yếu bộ máy Nhà nước và nền tảng vững chắc của hệ thống chính trị, xã hội, từ đó làm mất lòng tin của quần chúng nhân dân vào pháp luật và Nhà nước Phòng và chống các tội phạm về tham nhũng không chỉ là vấn đề lớn của một quốc gia nào đó mà nó còn mang tính khu vực và thế giới

Từ nhiều năm nay, Đảng và Nhà nước ta đã nhận định các tội phạm về tham nhũng là một loại tội phạm nguy hiểm cao, là một trong những nguy cơ cản trở sự nghiệp xây dựng và đổi mới đất nước Chủ trương của Đảng và Nhà nước ta là xử lý nghiêm minh loại tội phạm này

Thực hiện chủ trương của Đảng và Nhà nước, đồng thời để đảm bảo cho

uy tín, hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức, lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, công dân, Nhà nước ta đã ban hành nhiều văn bản PLHS khác nhau quy định về các tội phạm về tham nhũng nói chung và tội tham ô tài sản nói riêng Tuy nhiên, do nhiều nguyên nhân khác nhau, thực tiễn đấu tranh chống tội tham ô tài sản trong thời gian qua còn có một

số hạn chế Cần phải có các biện pháp đồng bộ và hữu hiệu bảo đảm cho việc đấu tranh chống loại tội phạm này bằng pháp luật hình sự thực sự có hiệu quả Chính vì vậy, việc nghiên cứu tội tham ô tài sản dưới góc độ các quy định của luật hình sự và thực tiễn áp dụng để qua đó đưa ra giải pháp hoàn thiện pháp luật và những giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng những quy định này là vô cùng cần thiết Đó cũng là lý do tác giả đã chọn và nghiên cứu đề

tài: “Tội tham ô tài sản trong pháp luật hình sự Việt Nam” làm đề tài luận

văn Thạc sĩ

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Tội tham ô tài sản được quy định khá sớm trong luật hình sự Việt Nam Thời gian qua đã có không ít công trình nghiên cứu về tội phạm tham ô tài sản

ở những mức độ khác nhau, những khía cạnh, phương diện khác nhau Tội

phạm này được đề cập trong một số giáo trình và sách tham khảo như: Giáo

trình Luật Hình sự Việt Nam (Tập II) của tập thể tác giả do GS.TS Nguyễn

Ngọc Hòa chủ biên (NXB Công an nhân dân, 2014); Giáo trình Luật Hình sự

Việt Nam – Phần các tội phạm của tập thể tác giả do GS.TSKH Lê Cảm chủ

biên (NXB Đại học quốc gia Hà Nội, 2003); Bình luận khoa học Bộ luật hình

sự phần các tội phạm tập V của tác giả Đinh Văn Quế (NXB Thành phố Hồ

Chí Minh, 2006) hoặc được đề cập trong một số bài viết trên các Tạp chí

chuyên ngành như: “Bàn về chủ thể của tội tham ô tài sản” của tác giả Trương Thị Hằng đăng trên tạp chí Kiểm sát số 6/2006; “Những vấn đề lý

luận và thực tiễn về tội tham ô tài sản trong cơ chế thị trường” của tác giả

Đinh Văn Quế đăng trên tạp chí Kiểm sát số 22/2006; “Bàn về khách thể tội

tham ô tài sản” của tác giả Nguyễn Đức Bằng đăng trên tạp chí Kiểm sát số

10/2015…

Ngoài ra, nghiên cứu về đề tài này, có thể kể đến một số Luận văn thạc

sĩ: “Tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa và đấu tranh phòng, chống tội tham ô

tài sản xã hội chủ nghĩa” của tác giả Nguyễn Văn Tiến (1998), Trường Đại

học Luật Hà Nội; “Tội tham ô tài sản trong Bộ luật Hình sự Việt Nam, những

vấn đề lý luận và thực tiễn” của Trần Quang Sơn (2004), Trường Đại học

Luật Hà Nội; “Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về tội tham ô tài sản trong

luật hình sự Việt Nam” Khoa Luật – Trường Đại học Quốc gia Hà Nội của tác

giả Tô Xuân Tùng (2015)

Những nghiên cứu trên đây của các tác giả hoặc mới chỉ dừng lại dưới dạng các bài viết đăng trên các tạp chí khoa học chuyên ngành, một phần, mục trong các giáo trình, sách tham khảo, ở cấp độ một luận văn thạc sĩ hoặc

đã nghiên cứu ở thời điểm tương đối lâu so với hiện nay, chưa cập nhật những vấn đề mới của thực tiễn lập pháp và thực tiễn áp dụng quy định về tội tham ô tài sản Do vậy, cần phải tiếp tục nghiên cứu một cách có hệ thống, toàn diện,

sâu sắc hơn về tội tham ô tài sản, đặc biệt cả trong BLHS năm 2015

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu quy định của BLHS về tội tham ô tài sản; thực tiễn áp dụng quy định và các biện pháp đảm bảo hiệu quả

áp dụng quy định về tội tham ô tài sản

Phạm vi nghiên cứu: Nghiên cứu quy định về tội tham ô tài sản theo BLHS năm 1999 trong mối liên hệ với quy định tương ứng trong BLHS năm

2015 và nghiên cứu thực tiễn áp dụng quy định về tội tham ô tài sản theo

BLHS năm 1999 trong thời gian 5 năm từ năm 2012 đến năm 2016

4 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của luận văn là đưa ra được các biện pháp đảm bảo hiệu quả áp dụng quy định của BLHS về tội tham ô tài sản

Để thực hiện được mục đích nghiên cứu trên, nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn được đặt ra như sau:

- Nghiên cứu lịch sử lập pháp hình sự của nước ta về tội tham ô tài sản;

- Phân tích, đánh giá thực trạng quy định về tội tham ô tài sản trong BLHS năm 1999 trong sự so sánh với quy định tương ứng trong BLHS năm 2015

- Phân tích, đánh giá thực tiễn áp dụng quy định của BLHS năm 1999 về tội tham ô tài sản trong giai đoạn từ năm 2012 đến năm 2016

- Trên cơ sở đó, luận văn đưa ra các biện pháp đảm bảo hiệu quả áp dụng quy định về tội tham ô tài sản nhằm nâng cao hiệu quả đấu tranh chống và phòng ngừa tội tham ô tài sản ở nước ta

5 Phương pháp nghiên cứu

Cơ sở lý luận của việc nghiên cứu đề tài là Chủ nghĩa Duy vật biện chứng, lý luận Mác – Lê Nin, tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật, đường lối, chính sách của Đảng, Nhà nước ta trong từng thời kỳ

Phương pháp nghiên cứu của đề tài bao gồm: Phương pháp lịch sử, phân tích, tổng hợp và so sánh

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Luận văn góp phần làm sâu sắc thêm các tri thức lý luận về tội tham ô tài sản: Luận văn đưa ra khái niệm tội tham ô tài sản, phân tích, đánh giá lịch

sử lập pháp hình sự Việt Nam về tội tham ô tài sản từ năm 1945 cho đến trước thời điểm ban hành BLHS năm 1999 và đánh giá thực trạng quy định của BLHS hiện hành về tội tham ô tài sản

Luận văn đưa ra bức tranh tổng quan về thực tiễn áp dụng quy định về tội tham ô tài sản từ năm 2012 đến năm 2016

- Trên cơ sở so sánh quy định của BLHS năm 1999 với BLHS năm

2015, tác giả đưa ra những điểm hạn chế của BLHS 1999 mà BLHS năm 2015 chưa giải quyết được, phân tích rõ những bất cập, vướng mắc và tìm ra nguyên nhân, từ đó đề xuất những kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định tội tham ô tài sản phù hợp với điều kiện hiện nay

- Ngoài ra, luận văn còn đề xuất các biện pháp khác nâng cao hiệu quả

áp dụng quy định về tội tham ô tài sản

Kết quả nghiên cứu của đề tài có thể sử dụng để kiến nghị các cơ quan chức năng hoàn thiện pháp luật, nâng cao hiệu quả áp dụng các quy định của BLHS về tội phạm tham ô tài sản nói riêng và các tội phạm tham nhũng nói chung trong thời gian tới

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung chính của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề chung về tội tham ô tài sản

Chương 2: Quy định về tội tham ô tài sản trong BLHS năm 1999 trong sự so sánh với BLHS năm 2015

Chương 3: Thực tiễn áp dụng và các biện pháp đảm bảo hiệu quả áp dụng quy định về tội tham ô tài sản

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN

1.1 Khái niệm tội tham ô tài sản

Pháp luật hình sự của nhiều quốc gia trên thế giới quy định tham ô là hành vi của người có thẩm quyền quản lý tài sản của cơ quan, tổ chức, chiếm đoạt tài sản của cơ quan, tổ chức đó bằng cách lợi dụng chính vị trí, chức vụ của mình

Theo Điều 17 Công ước của Liên hợp quốc về chống tham nhũng thì

tham ô được hiểu là “… hành vi của công chức tham ô, biển thủ hoặc chiếm

đoạt dưới các hình thức khác cho bản thân hoặc cho người hay tổ chức khác công quỹ hoặc tư quỹ hoặc chứng khoán hay bất cứ thứ gì có giá trị mà công chức này được giao quản lý do địa vị của mình” Như vậy, theo Điều này, các

quốc gia thành viên phải thực hiện việc hình sự hóa các hành vi tham ô, biển thủ hay chiếm đoạt quỹ, chứng khoán hoặc bất kỳ thứ gì có giá trị mà công chức này được giao quản lý trong phạm vi chức năng chính thức của mình vì lợi ích của công chức đó hoặc lợi ích của người hay tổ chức khác

Khái niệm thứ gì có giá trị bao gồm bất kỳ tài sản, công quỹ, tư quỹ hoặc chứng khoán và những thứ có giá trị khác Theo Công ước, “tài sản”

nghĩa là “mọi loại tài sản, vật chất hay phi vật chất, động sản hay bất động

sản, hữu hình hay trừu tượng và các văn bản pháp lý hay giấy tờ chứng minh quyền sở hữu hoặc lợi ích đối với tài sản đó”1 Theo đó, tài sản ở đây cũng có nghĩa là tài sản thuộc sở hữu của nhà nước

Bên cạnh đó, Điều 22 của Công ước quy định: “Mỗi quốc gia thành

viên sẽ xem xét áp dụng các biện pháp lập pháp và các biện pháp cần thiết khác để quy định là tội phạm đối với hành vi người điều hành hay làm việc, ở bất kỳ cương vị nào, cho tổ chức thuộc khu vực tư biển thủ tài sản, quỹ tư hoặc chứng khoán hoặc bất kỳ thứ gì khác có giá trị mà người này được giao quản lý do vị trí của mình, nếu hành vi biển thủ đó được thực hiện một cách

1

Điều 2(d) Công ước Liên hợp quốc về phòng chống tham nhũng

cố ý trong quá trình hoạt động kinh tế, tài chính hoặc thương mại” Theo quy

định này, thì mỗi quốc gia thành viên cần phải quy định là tội phạm đối với cả hành vi lợi dụng trách nhiệm quản lý của mình chiếm đoạt tài sản, quỹ tư hoặc chứng khoán hoặc bất kỳ thứ gì khác có giá trị của người điều hành hay làm việc, ở bất kỳ cương vị nào cho tổ chức thuộc khu vực tư Điều này cũng

có nghĩa, tài sản bị chiếm đoạt là tài sản của tổ chức thuộc khu vực tư hoặc thuộc sở hữu tư nhân

Theo quy các quy định này, chủ thể của tội tham ô được thể hiện trong Công ước trước hết phải là công chức Công chức trong phạm vi điều chỉnh của Công ước tương đối toàn diện, bao gồm bất kỳ ai trong hệ thống hành pháp, lập pháp, tư pháp của quốc gia thành viên, được bổ nhiệm hay bầu, trả lương hay không thực hiện chức năng Nhà nước hay cung cấp dịch vụ Ngoài

ra, chủ thể của tội tham ô còn bao gồm cả người điều hành hay người làm việc ở bất kỳ cương vị nào, cho tổ chức thuộc khu vực tư nhân giới hạn trong phạm vi các hoạt động kinh tế, tài chính hoặc thương mại Về dấu hiệu lỗi, theo Công ước, tội tham ô tài sản có lỗi cố ý

Như vậy, theo quan niệm của Công ước, tội tham ô tài sản là hành vi chiếm đoạt tài sản mà mình được giao quản lý của công chức Nhà nước, người điều hành hay làm việc cho tổ chức thuộc khu vực công và cả khu vực tư

Ở nước ta hiện nay, về tội tham ô tài sản đã có nhiều định nghĩa khác nhau được đưa ra, như: Tội tham ô tài sản là tội do người có chức vụ quyền hạn thực hiện, là tội phạm thuộc nhóm tội tham nhũng nên khách thể của tội phạm

phải là những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức còn “tài sản bị chiếm

đoạt là đối tượng tác động của tội phạm thông qua quan hệ sở hữu mà xâm phạm đến hoạt động của cơ quan, tổ chức”2; hoặc “Tội tham ô tài sản là hành vi

lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý”3; hoặc “Tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn chiếm đoạt

tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý trong những trường hợp luật định”4

Theo tôi những định nghĩa nêu trên là chưa đúng bởi chưa phản ánh đầy đủ các đặc điểm của tội tham ô tài sản Tội tham ô tài sản cũng mang đặc điểm chung của tội phạm nên khi định nghĩa về tội tham ô tài sản cần dựa trên định nghĩa chung về tội phạm được quy định trong BLHS 1999

Tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật hình sự, do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh thổ Tổ quốc, xâm phạm chế độ chính trị, chế độ kinh tế, nền văn hoá, quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, xâm phạm tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, tự do, tài sản, các quyền, lợi ích hợp pháp khác của công dân, xâm phạm những lĩnh vực khác của trật tự pháp luật xã hội chủ nghĩa (Điều 8 BLHS năm 1999)

Từ quy định này có thể định nghĩa một cách khái quát hơn: tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội, có lỗi, trái pháp luật hình sự do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện Đây là cơ sở cho việc xác định khái niệm các loại tội phạm cụ thể trong phần các tội phạm của bộ luật hình sự và là cơ

sở cho việc nhận thức, áp dụng đúng đắn những điều luật quy định về từng tội phạm cụ thể trong đó có Tội tham ô tài sản được quy định tại chương XXI

“Các tội phạm về chức vụ”

Như thể hiện tại Điều 278 BLHS năm 1999 tội tham ô tài sản có thể

được định nghĩa như sau: “Tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ,

quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý”5

Cũng theo BLHS năm 1999 tội tham ô tài sản thuộc nhóm các tội phạm

về chức vụ “Các tội phạm về chức vụ là những hành vi xâm phạm hoạt động

4

Công ty Luật Minh Khuê, Tội tham ô tài sản có đặc điểm pháp lý và hình phạt như thế nào? Tại địa chỉ:

nao-.aspx, cập nhật ngày 25 tháng 6 năm 2017.

tr 364

đúng đắn của cơ quan, tổ chức do người có chức vụ thực hiện trong khi thực hiện công vụ” (Điều 277 BLHS năm 1999)

Nghiên cứu Công ước Liên hợp quốc về chống tham nhũng, tác giả nhận thấy khái niệm tội tham ô tài sản được thể hiện tại Điều 278 BLHS năm

1999 chính là dạng hành vi tham nhũng được đề cập trong Điều 17 của Công ước Tuy nhiên, BLHS năm 1999 chỉ mới đáp ứng được yêu cầu hình sự hóa hành vi tham ô trong khu vực công mà chưa đáp ứng được yêu cầu hình sự hóa hành vi tham ô trong khu vực tư như thể hiện tại Điều 22 của Công ước

Xuất phát từ thực tiễn xử lý tội phạm ở nước ta có nhiều vướng mắc do những quy định trong luật hình sự về tội tham ô tài sản nói riêng và tội phạm

về chức vụ nói chung, BLHS năm 2015 có sự thay đổi đáng kể trong xác định khái niệm các tội phạm về chức vụ nói chung cũng như về tội tham ô tài sản nói riêng Trong đó, khái niệm tội tham ô tài sản được mở rộng theo sự mở rộng của khái niệm các tội phạm về chức vụ Theo đó, các tội phạm về chức

vụ là những hành vi xâm phạm hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức do người có chức vụ thực hiện trong khi thực hiện công vụ, nhiệm vụ; người có chức vụ là người do bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một nhiệm vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ, nhiệm vụ (Điều 352)6

Như thể hiện tại Điều 353 BLHS năm 20157

thì có thể đưa ra định nghĩa

tội tham ô tài sản như sau: Tội tham ô tài sản là hành vi nguy hiểm cho xã hội

xâm phạm hoạt động đúng đắn và sở hữu của cơ quan, tổ chức do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện qua hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý

Sự mở rộng khái niệm tội tham ô tài sản theo BLHS năm 2015 được thể hiện trước tiên ở sự mở rộng khách thể trực tiếp của tội tham ô tài sản

Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật hình sự số 100/2015/QH13

điều của Bộ luật hình sự số 100/2015/QH13

Theo đó, khách thể của tội tham ô tài sản là những quan hệ xã hội bảo đảm cho hoạt động đúng đắn và uy tín của cơ quan, tổ chức trong và ngoài Nhà nước, cụ thể là các quan hệ bảo đảm tính liêm chính, tính vô tư và công minh trong hoạt động thực thi nhiệm vụ của các cơ quan, tổ chức; đồng thời là quan

hệ sở hữu của Nhà nước, của tổ chức, doanh nghiệp ngoài nhà nước Đối tượng tác động của nhóm các tội phạm về tham nhũng nói chung và tội tham

ô tài sản nói riêng chính là hoạt động thực hiện “công vụ, nhiệm vụ” của người có chức vụ, quyền hạn Bằng việc bổ sung đối tượng tác động của tội tham ô tài sản là hoạt động thực hiện “nhiệm vụ” bên cạnh hoạt động thực hiện “công vụ” vốn đã được quy định trong BLHS năm 1999, BLHS năm

2015 đã khẳng định luôn cả việc mở rộng cả chủ thể và phạm vi của tội tham

ô tài sản, bao gồm không chỉ các hành vi tham ô tài sản, xâm phạm đến hoạt động đúng đắn và sở hữu của cơ quan nhà nước, tổ chức (thuộc khu vực công

- sử dụng ngân sách nhà nước hoặc có đa số vốn nhà nước) mà còn cả các hành vi tham ô tài sản thuộc khu vực tư, xâm phạm đến hoạt động đúng đắn

và sở hữu của cơ quan, tổ chức ngoài nhà nước

Việc mở rộng khái niệm tội tham ô tài sản như thể hiện trong BLHS năm 2015 có thể được lý giải như sau:

Một là hiện tượng tư nhân hóa mạnh mẽ các hoạt động trước đây vốn

thuộc chức năng công như: giáo dục, y tế, phúc lợi xã hội…đã phát sinh một

số hành vi tiêu cực là tham nhũng trong khu vực tư với tính chất ngày càng nghiêm trọng và mức độ ảnh hưởng xấu ngày càng lan rộng

Hai là, hình sự hóa những hành vi xâm phạm hoạt động thực hiện

nhiệm vụ trong khu vực tư là cần thiết để duy trì sự cạnh tranh lành mạnh trong khu vực kinh tế ngoài nhà nước

Ba là, việc mở rộng khái niệm tham nhũng sang khu vực tư giúp bảo vệ

cộng đồng khỏi những hậu quả nguy hiểm mà hành vi tham nhũng trong khu vực tư gây ra cho lĩnh vực kinh tế, đặc biệt là cho những lợi ích về tài chính

và một số lợi ích khác của đời sống xã hội8 Bên cạnh đó, Công ước của Liên hợp quốc về chống tham nhũng đã khuyến nghị các quốc gia thành viên tăng cường các biện pháp đấu tranh chống tham ô không chỉ trong khu vực công

mà cả trong khu vực tư

Trong bối cảnh khu vực kinh tế ngoài Nhà nước đang ngày càng phát triển và ngày càng đóng vai trò lớn hơn trong nền kinh tế quốc dân, để giải quyết được những bất cập nêu trên, cũng như nhằm đáp ứng những đòi hỏi nội tại của Việt Nam hiện nay trong công cuộc đấu tranh phòng, chống tham nhũng, bảo đảm sự tương thích với các yêu cầu của Công ước về chống tham nhũng của Liên hợp quốc, việc hình sự hóa các hành vi tham nhũng trong khu vực tư cũng như sự mở rộng khái niệm tội tham ô tài sản trong khu vực tư là hết sức cần thiết

Như thể hiện trong BLHS năm 2015 tội tham ô tài sản có các đặc điểm sau:

Thứ nhất, tội tham ô tài sản là hành vi nguy hiểm cho xã hội xâm phạm

hoạt động đúng đắn và sở hữu của cơ quan, tổ chức trong hoặc ngoài nhà nước Hành vi nguy hiểm cho xã hội được hiểu theo nghĩa chung nhất là hành

vi gây ra thiệt hại hoặc đe dọa gây ra thiệt hại cho quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ

Trước hết, tội tham ô tài sản xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức không kể trong hoặc ngoài nhà nước Hoạt động đúng đắn của

cơ quan, tổ chức là những hoạt động theo chức năng, nhiệm vụ do pháp luật hoặc điều lệnh quy định, những hoạt động này nhằm thực hiện chức năng và nhiệm vụ đã đề ra Có thể nói, những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bị xâm phạm bởi tội tham ô tài sản, chính là những hoạt động theo quy định của pháp luật hoặc của điều lệ buộc phải làm mà không làm, cấm không được làm thì lại làm Những quy định cụ thể này bị xâm hại bởi từng hành vi phạm tội cụ thể trong từng trường hợp Khi tội tham ô tài sản xâm phạm đến các hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức thì chức năng, nhiệm vụ và mục

Tạp chí TAND, Số 8, tr 9

đích đã đề ra của các cơ quan, tổ chức này sẽ không đạt được Điều đó làm ảnh hưởng xấu đến việc thực hiện đường lối của Đảng, chính sách của Nhà nước, gây ảnh hưởng về an ninh, trật tự, an toàn xã hội

Đồng thời, tội tham ô tài sản còn xâm phạm đến sở hữu của cơ quan, tổ chức trong hoặc ngoài nhà nước, tức là xâm phạm đến các quyền chiếm hữu,

sử dụng, định đoạt tài sản của cơ quan, tổ chức trong hoặc ngoài nhà nước Người phạm tội tham ô tài sản xâm phạm đến quan hệ sở hữu thông qua hành

vi chiếm đoạt tài sản do mình quản lý Thông qua hành vi chuyển dịch bất hợp pháp tài sản từ chủ sở hữu là cơ quan, tổ chức thành tài sản của mình hoặc của người khác mà mình quan tâm đã làm cho chủ sở hữu mất đi khả năng thực hiện các quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt về tài sản của chủ

sở hữu

Thứ hai, tội tham ô tài sản được thực hiện do người có chức vụ, quyền

hạn trong quản lý tài sản

Chủ thể của tội phạm là con người cụ thể đã thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội trong tình trạng có năng lực trách nhiệm hình sự và đạt độ tuổi luật định Cũng như các tội phạm khác, chủ thể của tội tham ô tài sản cũng phải đảm bảo các dấu hiệu chung như: có năng lực trách nhiệm hình sự

và đạt độ tuổi luật định Ngoài ra, người thực hiện hành vi tham ô tài sản còn phải là người có chức vụ, quyền hạn trong quản lý tài sản Những người không có chức vụ, quyền hạn này chỉ có thể là đồng phạm tham ô với vai trò

là người xúi giục, tổ chức hay giúp sức

Như vậy, đặc điểm đặc trưng về chủ thể của tội tham ô tài sản là đặc điểm có chức vụ, quyền hạn trong quản lý tài sản Người có chức vụ, quyền hạn có những đặc điểm sau đây:

- Là người được giữ chức vụ thường xuyên hoặc tạm thời trong cơ quan, tổ chức trong hoặc ngoài nhà nước Chức vụ này có thể do bổ nhiệm hoặc do bầu cử, hợp đồng hay các hình thức khác như ủy quyền, thừa ủy quyền, thừa lệnh, đại diện có hưởng lương hoặc không hưởng lương

- Là người thực hiện một trong các chức năng: đại diện quyền lực Nhà nước, tổ chức điều hành quản lý hành chính hoặc chức năng tổ chức sản xuất kinh doanh theo công việc đã được giao cho họ

- Là những người thực hiện trách nhiệm nhất định theo thẩm quyền chuyên môn mà họ đảm nhiệm

Bên cạnh đó, người có chức vụ, quyền hạn phải là người có trách nhiệm quản lý tài sản, nếu họ không có trách nhiệm quản lý tài sản thì không thể là chủ thể của tội tham ô tài sản được Đây là điều kiện cần và đủ để một người có thể trở thành chủ thể của tội tham ô tài sản và cũng là dấu hiệu để phân biệt với một số tội phạm khác có tính chất chiếm đoạt

Người có trách nhiệm đối với tài sản là người được giao nhiệm vụ trực tiếp quản lý tài sản như: Thủ quỹ, thủ kho, kế toán, người được giao vận chuyển tài sản của cơ quan, tổ chức hoặc đơn vị mình Ngoài ra, còn những người tuy không được giao trực tiếp quản lý tài sản nhưng lại có trách nhiệm trong việc quyết định việc thu chi, xuất nhập, mua bán, trao đổi tài sản như: Giám đốc công ty, Chủ nhiệm hợp tác xã, người đứng đầu trong các cơ quan,

tổ chức là chủ tài khoản hoặc là người có quyền quyết định về tài sản của cơ quan, tổ chức mình

Thứ ba, tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm

đoạt tài sản

Một trong những đặc điểm nổi bật của tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản Lợi dụng chức vụ, quyền hạn là trường hợp người phạm tội có chức vụ, quyền hạn đã làm trái với nhiệm vụ được giao Hành vi làm trái với nhiệm vụ được giao có thể là làm không đúng, không đầy đủ, không kịp thời, trái với quy định của Nhà nước hoặc Điều lệ, Quy chế của cơ quan, tổ chức Lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản là cách thức thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện một cách cố ý, xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức và quan hệ sở hữu

Người có chức vụ, quyền hạn đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn được giao trong phạm vi thẩm quyền của mình chiếm đoạt tài sản trong khi thi hành công vụ, nhiệm vụ Nếu không có chức vụ, quyền hạn thì họ khó có thể thực hiện việc chiếm đoạt tài sản Hay nói cách khác, chức vụ, quyền hạn là điều kiện thuận lợi để người phạm tội dựa vào đó thực hiện hành vi chiếm đoạt tài sản Hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn khi chiếm đoạt tài sản có thể thực hiện bằng nhiều thủ đoạn gian dối khác nhau Những thủ đoạn gian dối thường gặp ở tội tham ô tài sản là: Lập chứng từ giả, sửa chữa, tẩy xóa sổ sách, giấy tờ, tài liệu những thủ đoạn gian dối đó đều sử dụng chức vụ, quyền hạn được giao như là điều kiện, phương tiện để dễ dàng biến tài sản được giao quản lý thành tài sản của mình

Người phạm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý thì mới bị coi là phạm tội tham ô tài sản Nếu hành vi chiếm đoạt tài sản do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện không liên quan gì đến chức vụ, quyền hạn của họ thì dù họ có chức vụ, quyền hạn cũng không bị coi là người phạm tội tham ô tài sản

Thứ tư, tội tham ô tài sản là loại tội cố ý

Trong luật hình sự Việt Nam, nguyên tắc có lỗi được coi là nguyên tắc

cơ bản Người phải chịu trách nhiệm hình sự không chỉ đơn thuần là vì người này đã có hành vi khách quan gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại cho quan

hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ mà còn vì đã có lỗi trong việc thực hiện hành vi khách quan đó Lỗi chính là thái độ tâm lý của con người đối với hành

vi nguy hiểm cho xã hội của mình và đối với hậu quả do hành vi đó gây ra, được biểu hiện dưới hình thức cố ý hoặc vô ý

Tội tham ô tài sản là tội phạm có tính chất chiếm đoạt nên cũng như đối với các tội có tính chất chiếm đoạt khác, tội tham ô tài sản được thực hiện với lỗi cố ý (trực tiếp), tức là, người phạm tội nhận thức rõ hành vi của mình là nguy hiểm cho xã hội, thấy trước hậu quả của hành vi đó và mong muốn hậu quả xảy ra Người phạm tội tham ô tài sản thấy trước rằng hành vi lợi dụng

chức vụ, quyền hạn và hành vi chiếm đoạt tài sản của cơ quan, tổ chức sẽ gây

ra thiệt hại cho các quan hệ xã hội và thấy trước hậu quả của các hành vi này nhưng vẫn mong muốn hậu quả của các hành vi này xảy ra

1.2 Khái quát lịch sử lập pháp hình sự về tội tham ô tài sản

1.2.1 Quy định về tội tham ô tài sản trong pháp luật Việt Nam từ năm 1945 đến trước khi ban hành BLHS năm 1985

Trong quá trình lập pháp của nước ta, tội tham ô tài sản được quy định

từ rất sớm và được sửa đổi phù hợp với thực tiễn xây dựng của đất nước Ngay khi nước Việt Nam Dân chủ cộng hoà ra đời, những quy định về hành

vi tham ô tài sản đã được đặt ra vì mục tiêu chung là giữ gìn sự trong sạch của chính quyền non trẻ, lợi ích quốc dân của chính quyền cách mạng Cụ thể, nhằm đề cao trách nhiệm của cán bộ, đồng thời nghiêm trị các hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt của công, Sắc lệnh số 223 - SL ngày 27 tháng 11 năm 1946 đã được ban hành, trong đó tội biển thủ công quỹ được

quy định như sau: “Tội công chức biển thủ công quỹ bị phạt khổ sai từ 5

năm đến 20 năm và phạt bạc gấp đôi tang vật biển thủ Người phạm tội còn

có thể bị xử tịch thu nhiều nhất là đến ba phần tư gia sản Các đồng phạm và tòng phạm cũng bị phạt như trên” Trong quy định trên tuy chưa có sự mô tả

dấu hiệu pháp lý đặc trưng của hành vi “phù lạm hoặc biển thủ công quỹ”

nhưng hành vi này có dấu hiệu tương ứng với tội tham ô tài sản trong BLHS hiện hành và lần đầu tiên, loại hành vi này đã được quy định thành một tội riêng Mặc dù được ban hành trong những năm đầu thành lập Nhà nước nhưng Sắc lệnh này đã thể hiện thái độ lên án, kiên quyết xử lý nghiêm khắc đối với những hành vi lợi dụng chức vụ xâm phạm đến sở hữu, hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước Đây là một bước phát triển mới trong lịch sử lập pháp hình sự

Trong thời kỳ kháng chiến chống Mỹ cứu nước 1954 -1975, các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa có mức độ và tính chất nghiêm trọng hơn, đặc biệt là có nhiều người đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn của mình chiếm

đoạt tài sản xã hội chủ nghĩa, không những gây thiệt hại cho sở hữu Nhà nước

mà còn gây hậu quả nguy hiểm cho chế độ quản lý, đến hoạt động bình thường của cơ quan Nhà nước Do vậy, quản lý tài sản nhà nước đòi hỏi phải được tăng cường, phải bổ sung các quy định cần thiết và có biện pháp bảo đảm cho những quy định đó được áp dụng một cách có hiệu quả

Đáp ứng yêu cầu đấu tranh chống các tội xâm phạm sở hữu xã hội chủ nghĩa trong thời kỳ này, ngày 21 tháng 10 năm 1970, Nhà nước ta đã ban hành Pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa, qua đó đã thể hiện thái độ kiên quyết đấu tranh chống các hành vi xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa của Nhà nước ta

Quy định của Pháp lệnh thể hiện ở 3 chương, 25 điều, về các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa, trong đó có tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa Nội dung quy định về Tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa được thể hiện tại

Điều 8: “Kẻ nào lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản xã hội chủ

nghĩa thì bị phạt tù từ 6 tháng đến 7 năm Phạm tội trong những trường hợp sau đây thì bị phạt tù từ 5 năm đến 15 năm: Tái phạm nguy hiểm; Có tổ chức;

Có móc ngoặc; dùng thủ đoạn xảo quyệt, nguy hiểm; tham ô tài sản có số lượng lớn hoặc tài sản có giá trị đặc biệt; Dùng tài sản tham ô vào việc kinh doanh, bóc lột, đầu cơ, đút lót hoặc vào những việc phạm tội khác Phạm tội trong trường hợp số tài sản bị xâm phạm rất lớn hoặc có nhiều tình tiết nghiêm trọng hoặc gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù từ 10 năm đến 20 năm, tù chung thân hoặc bị xử tử hình”

Quy định trên của Pháp lệnh cho thấy, so với Sắc lệnh 223, kỹ thuật lập pháp hình sự của Nhà nước ta đã có sự phát triển đáng kể Quy định về tội phạm này đã tiến bộ hơn quy định tương ứng trong Sắc lệnh 223, thể hiện ở chỗ dấu hiệu pháp lý của tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa đã được nhà làm luật mô tả cụ thể Điều 8 của pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa đã mô tả được đầy đủ các dấu hiệu pháp lý cơ bản của tội tham

ô tài sản, như chủ thể của tội phạm này đã được quy định cụ thể phải là người

“có chức vụ, quyền hạn” có quan hệ nhất định đến tài sản XHCN, trong khi

đó chủ thể của tội phạm tương ứng được quy định chung chung trong Sắc

lệnh 223 là “công chức”; Đối tượng tác động của tội tham ô tài sản được quy định là tài sản xã hội chủ nghĩa chứ không chỉ là tài sản dưới dạng “công qũy

hay của công dân” như trong quy định của Sắc lệnh 223 Dấu hiệu hành vi

khách quan của tội này được quy định là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản Về hình phạt pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản

xã hội chủ nghĩa không còn quy định cứng nhắc như quy định của Điều 1 Sắc lệnh 223, không có sự phân chia thành các khoản còn Điều 8 Pháp lệnh đã có

sự phân hóa thành 03 khoản tương ứng với 03 khung hình phạt khác nhau, bao gồm 01 khung cơ bản và 02 khung tăng nặng tùy thuộc vào tính chất của hành vi và thiệt hại mà tội phạm gây ra Ngoài ra, đối với người phạm tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa có thể áp dụng hình phạt phụ theo quy định sau đây của Pháp lệnh:

2 Phạm một trong những tội quy định ở các điều 4, 5, 6, 7, 9, 10, 17 trong trường hợp có tính chất chuyên nghiệp, thì có thể bị phạt quản chế,

cư trú bắt buộc hoặc cấm cư trú ở một số địa phương từ 1 năm đến 5 năm

3 Phạm một trong những tội quy định ở các điều 4, 5, 6, 7, 8, 9,

10, 11, 12, 13, 15, 16, 17 thì tuỳ theo tính chất nghiêm trọng của tội phạm hoặc nguồn thu lợi bất chính mà có thể bị phạt tiền từ 50 đồng đến 5.000 đồng hoặc bị tịch thu một phần hay là toàn bộ tài sản9

Sự phát triển về lập pháp hình sự nêu trên đã tạo ra nhiều thuận lợi cho việc nhận thức và áp dụng các quy định pháp luật trong thực tiễn điều tra, truy

tố và xét xử, đồng thời nó góp phần tích cực trong đấu tranh phòng chống tội tham ô tài sản

Sau đại thắng mùa xuân năm 1975, miền Nam được hoàn toàn giải phóng, đất nước thống nhất và có nhiều sự đổi mới về bộ máy chính quyền, kinh tế, chính trị, nên ngày 15/03/1976, Hội đồng Chính phủ Cách mạng lâm thời ban hành Sắc luật số 03-SL/76 quy định các tội phạm và hình phạt Trong

đó, tội tham ô tài sản được quy định tại điểm b Điều 4 của Sắc luật:

Tội xâm phạm đến tài sản công cộng

Tài sản công cộng bao gồm tài sản của Nhà nước, của hợp tác xã, của các tổ chức xã hội và của tập thể nhân dân Tài sản công cộng là thiêng liêng, tuyệt đối không ai được xâm phạm

…

b) Phạm các tội chiếm đoạt khác như trộm cắp, tham ô, lừa đảo, bội tín, cướp giật, cưỡng đoạt, chiếm giữ trái phép thì bị phạt tù từ sáu tháng đến bảy năm Trường hợp nghiêm trọng thì bị phạt tù đến mười lăm năm Phạm tội trộm cắp, tham ô, lừa đảo mà số tài sản chiếm đoạt rất lớn hoặc có nhiều tình tiết nghiêm trọng hoặc gây hậu quả đặt biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù đến hai mươi năm, tù chung thân hoặc bị xử

tử hình

So với pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa thì Sắc luật số 03 không mâu thuẫn với Pháp lệnh ngày 21/10/1970 nhưng có hạn chế là không mô tả dấu hiệu pháp lý của tội tham ô tài sản, không quy định cụ thể về các tình tiết tăng nặng và không quy định hình phạt bổ sung nên ngày 8 tháng 3 năm 1978, Toà án nhân dân tối cao, Viện Kiểm sát nhân dân tối cao,

Bộ Nội vụ đã ban hành Thông tư liên bộ số 61 hướng dẫn thi hành pháp luật thống nhất, nhằm tiến tới vận dụng thống nhất Pháp lệnh ngày 21/10/1970 trong cả nước

1.2.2 Quy định của BLHS năm 1985 về Tội tham ô tài sản

Với sự phát triển của đất nước và đòi hỏi của thực tiễn đấu tranh chống

và phòng ngừa tội phạm cũng như đòi hỏi về tính thống nhất và hoàn thiện pháp luật hình sự, năm 1985 Quốc hội đã ban hành Bộ luật Hình sự đầu tiên

với 12 chương, 280 điều BLHS năm 1985 được nhận định: “là Bộ luật lớn

được ban hành từ những năm đầu của chính quyền cách mạng đến giữa những năm 80, cũng như thể chế hóa chính sách hình sự của Nhà nước ta trong thời kỳ cả nước thống nhất đi lên chủ nghĩa xã hội, Bộ luật hình sự là một công cụ sắc bén của Nhà nước, của nhân dân, đã phát huy vai trò, tác dụng to lớn trong công cuộc bảo vệ những thành quả của cách mạng, bảo vệ chế độ xã hội chủ nghĩa, bảo vệ an ninh quốc gia và trật tự an toàn xã hội, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, đấu tranh chống và phòng ngừa tội phạm, góp phần tích cực vào sự nghiệp xây dựng chủ nghĩa xã hội và bảo

vệ vững chắc Tổ quốc Việt Nam xã hội chủ nghĩa.”10

Tại Điều 133, tội tham ô

tài sản xã hội chủ nghĩa được quy định:

1 Người nào lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản xã hội chủ nghĩa mà mình có trách nhiệm trực tiếp quản lý, thì bị phạt tù

từ một năm đến bảy năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp say đây thì bị phạt tù

từ năm năm đến mười lăm năm:

a Thông đồng với người khác ở trong hoặc ngoài cơ quan Nhà nước, tổ chức xã hội;

b Dùng thủ đoạn xảo quyệt, nguy hiểm;

c Chiếm đoạt tài sản có giá trị lớn;

d Tái phạm nguy hiểm

3 Phạm tội trong các trường hợp đặc biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù từ mười hai năm đến hai mươi năm, tù chung thân hoặc tử hình

Với Điều 133 về tội danh tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa, BLHS năm

10

Tờ trình Chính phủ về việc sửa đổi, bổ sung Bộ luật Hình sự

1985 đã quy định rõ các dấu hiệu pháp lý cơ bản của tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa

Về dấu hiệu khách thể: Khách thể của tội tham ô tài sản XHCN là sở hữu xã hội chủ nghĩa Ngoài ra, do lợi dụng chức vụ, quyền hạn mà phạm tội nên hành vi tham ô tài sản còn xâm phạm tới sự hoạt động đúng đắn và uy tín của cơ quan Nhà nước, các tổ chức xã hội Tài sản mà người phạm tội chiếm đoạt là đối tượng tác động của tội tham ô tài sản XHCN, bao gồm:

- Tài sản thuộc sở hữu XHCN;

- Tài sản đang tạm thời thuộc sự quản lý của các cơ quan Nhà nước, xí nghiệp quốc doanh, các hợp tác xã hoặc các tổ chức xã hội XHCN khác

Hành vi khách quan của tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa thể hiện ở hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản XHCN mình có trách nhiệm quản lý Hành vi phạm tội tham ô trước hết phải là hành vi chiếm đoạt tài sản XHCN Hành vi chiếm đoạt, xét về mặt khách quan là hành vi làm cho chủ tài sản mất hẳn khả năng thực hiện quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản và tạo cho người chiếm đoạt có thể thực hiện được việc chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản đó

Chủ thể của tội tham ô tài sản XHCN đòi hỏi phải là chủ thể đặc biệt

Đó là người có chức vụ, quyền hạn trong quản lý tài sản XHCN

Về mặt chủ quan: Tội tham ô tài sản XHCN được thực hiện do lỗi cố ý trực tiếp

Trong BLHS năm 1985 tội tham ô tài sản XHCN được quy định là một tội danh trong nhóm các tội xâm phạm sở hữu XHCN Theo đó, tính nguy hiểm cho xã hội của tội tham ô tài sản XHCN vẫn được tiếp tục đánh giá chủ yếu ở sự gây thiệt hại cho quan hệ sở hữu XHCN Quy định này là sự kế thừa các văn bản pháp luật hình sự trước đó và được hoàn thiện hơn để phục vụ đấu tranh có hiệu quả chống tội tham ô tài sản trong giai đoạn đổi mới toàn diện đất nước

Năm 1997, quy định về tội tham ô tài sản XHCN đã được sửa đổi theo luật sửa đổi bổ sung một số điều của BLHS ngày 10 tháng 5 năm 1997 như sau:

Điều 133 Tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa

1) Người nào lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản xã hội chủ nghĩa mà mình có trách nhiệm quản lý có giá trị từ 05 triệu đồng đến dưới 100 triệu đồng hoặc dưới 05 triệu đồng nhưng gây hậu quả nghiêm trọng, vi phạm nhiều lần hoặc đã bị xử lý kỷ luật mà còn vi phạm, thì bị phạt tù từ 02 năm đến 07 năm

2) Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù

từ 07 năm đến 15 năm:a) Có sự thông đồng với người khác;b) Dùng thủ đoạn xảo quyệt, nguy hiểm;c) Tài sản có giá trị từ 100 triệu đồng đến dưới

300 triệu đồng;d) Phạm tội nhiều lần;đ) Gây hậu quả nghiêm trọng

3) Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù

từ 15 năm đến 20 năm:

a) Có tổ chức;

b) Tài sản có giá trị từ 300 triệu đồng đến dưới 500 triệu đồng; c) Có nhiều tình tiết quy định tại khoản 2 Điều này;

d) Gây hậu quả rất nghiêm trọng

4) Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù chung thân hoặc tử hình:

a) Tài sản có giá trị từ 500 triệu đồng trở lên;

b) Có nhiều tình tiết quy định tại khoản 3 Điều này;

c) Gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng 11

Theo luật này, quy định về tội tham ô tài sản XHCN có những điểm mới đáng chú ý Đó là:

- Bỏ từ “trực tiếp” trước từ “quản lý” trong khoản 1 của điều luật, theo

đó phạm vi chủ thể của tội phạm được mở rộng hơn theo các quy định pháp luật trước đó về tội tham ô tài sản Vì trước đây chủ thể của tội tham ô tài sản

11

Bộ luật Hình sự năm 1985 (sửa đổi, bổ sung năm 1997)

được quy định là người có trách nhiệm trực tiếp quản lý tài sản nay được quy định là người có trách nhiệm quản lý tài sản

- Dấu hiệu định tội của tội phạm này đã được quy định rõ, thể hiện ở việc nhà làm luật đã định lượng tài sản bị chiếm đoạt trong cấu thành tội phạm cơ bản

để phân biệt tội phạm này với các hành vi tham ô không bị coi là tội phạm

- BLHS phân hóa rõ hơn trách nhiệm hình sự của người phạm tội qua việc bổ sung thêm các dấu hiệu định khung hình phạt tăng nặng và bổ sung thêm một khung hình phạt (4 khung) so với quy định trước chỉ có 3 khung hình phạt

Những thay đổi trên vừa phản ánh sự tiến bộ trong kỹ thuật lập pháp, vừa thể hiện sự quyết tâm của Nhà nước ta đối với việc phòng, chống các tội xâm phạm sở hữu XHCN nói chung và tội tham ô tài sản XHCN nói riêng

2015 Trong khi phân tích các định nghĩa này, tác giả đánh giá sự tương thích với quan niệm quốc tế về tội tham ô tài sản Sau cùng là phân tích các đặc điểm (theo đặc điểm của tội phạm nói chung) của tội tham ô tài sản thể hiện trong BLHS năm 2015)

Tác giả đã nghiên cứu và phân tích lịch sử lập pháp hình sự ở Việt Nam

về tội tham ô tài sản Từ đó tác giả đã phân tích và làm rõ quá trình phát triển của pháp luật hình sự về tội tham ô tài sản qua các thời kì Từ đó giúp bạn đọc thấy được tầm quan trọng của quy định về tội tham ô tài sản đối với trật tự, an toàn xã hội

Chương 2 QUY ĐỊNH VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN TRONG BLHS NĂM 1999

TRONG SỰ SO SÁNH VỚI BLHS NĂM 2015 2.1 Quy định của BLHS năm 1999 về tội tham ô tài sản

2.1.1 Dấu hiệu định tội của tội tham ô tài sản

Tội tham ô tài sản được quy định tại Điều 278 BLHS năm 1999 (được sửa đổi, bổ sung năm 2009) như sau:

1 Người nào lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý có giá trị từ năm trăm nghìn đồng đến dưới năm mươi triệu đồng hoặc dưới năm trăm nghìn đồng nhưng thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ hai năm đến bảy năm:

a) Gây hậu quả nghiêm trọng;

b) Đã bị xử lý kỷ luật về hành vi này mà còn vi phạm;

c) Đã bị kết án về một trong các tội quy định tại Mục A Chương này, chưa được xoá án tích mà còn vi phạm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù

từ bảy năm đến mười lăm năm:

đ) Gây hậu quả nghiêm trọng khác

3 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù

từ mười lăm năm đến hai mươi năm:

a) Chiếm đoạt tài sản có giá trị từ hai trăm triệu đồng đến dưới năm trăm triệu đồng;

b) Gây hậu quả rất nghiêm trọng khác

4 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù hai mươi năm, tù chung thân hoặc tử hình:

a) Chiếm đoạt tài sản có giá trị từ năm trăm triệu đồng trở lên; b) Gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng khác

5 Người phạm tội còn bị cấm đảm nhiệm chức vụ nhất định nhất định từ một năm đến năm năm, có thể bị phạt tiền từ mười triệu đồng đến năm mươi triệu đồng, tịch thu một phần hoặc toàn bộ tài sản

Theo đó, tội tham ô tài sản có những dấu hiệu định tội như sau:

Về chủ thể của tội phạm

Chủ thể của tội phạm là con người cụ thể đã thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội trong tình trạng có năng lực trách nhiệm hình sự và đạt độ tuổi chịu TNHS Cũng như các tội phạm khác, chủ thể của tội tham ô tài sản cũng phải đảm bảo các dấu hiệu chung như có năng lực trách nhiệm hình sự

và đạt độ tuổi chịu TNHS luật định Ngoài ra, người thực hiện hành vi tham ô tài sản còn phải đáp ứng một số điều kiện khác mới có thể trở thành chủ thể của tội phạm này Như vậy, chủ thể của tội tham ô tài sản ngoài việc phải thỏa mãn hai dấu hiệu chung còn phải thỏa mãn dấu hiệu chủ thể đặc biệt

Dấu hiệu chung thứ nhất: Là người có năng lực trách nhiệm hình sự Năng lực trách nhiệm hình sự là điều kiện cần thiết để có thể xác định con người có lỗi khi họ thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội, chỉ người có năng lực trách nhiệm hình sự mới có thể là chủ thể của tội phạm Người có năng lực trách nhiệm hình sự là người khi thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội có khả năng nhận thức được tính chất nguy hiểm cho xã hội của hành vi

và có khả năng điều khiển được hành vi đó

Người có năng lực trách nhiệm theo luật hình sự Việt Nam là người đã đạt độ tuổi chịu trách nhiệm hình sự theo Điều 12 BLHS năm 1999 và không thuộc trường hợp ở trong tình trạng không có năng lực trách nhiệm hình sự

Khoản 1 Điều 13 BLHS 1999 quy định: “Người thực hiện hành vi nguy

hiểm cho xã hội trong khi đang mắc bệnh tâm thần hoặc một bệnh khác làm

mất khả năng nhận thức hoặc khả năng điều khiển hành vi của mình thì không phải chịu trách nhiệm hình sự”12 Vì vậy, những người bị mắc bệnh tâm thần hoặc một bệnh khác làm mất khả năng nhận thức hoặc khả năng điều khiển hành vi thì dù họ có thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội, họ cũng không phải chịu trách nhiệm hình sự về hành vi của mình Chỉ những người

có khả năng nhận thức được hành vi, có khả năng điều khiển hành vi mới trở thành chủ thể của tội phạm

Dấu hiệu chung thứ hai: Là người đạt độ tuổi chịu trách nhiệm hình sự Con người không phải sinh ra là đã có năng lực trách nhiệm hình sự Năng lực trách nhiệm hình sự là năng lực của tự ý thức được hình thành trong quá trình phát triển của cá thể về mặt tự nhiên và xã hội Năng lực trách nhiệm hình sự chỉ được hình thành khi con người đã đạt độ tuổi nhất định và năng lực đó sẽ tiếp tục phát triển, hoàn thiện trong thời gian nhất đinh tiếp theo13 Sau một quá trình phát triển về thể chất, trí tuệ, giáo dục và tích lũy kinh nghiệm sống con người mới nhận thức được đầy đủ các yêu cầu của xã hội và đáp ứng những yêu cầu ấy Khi đã đạt độ tuổi đó con người nói chung

sẽ có năng lực trách nhiệm hình sự

Điều 12 BLHS năm 1999 quy định: “1 Người từ đủ 16 tuổi trở lên

phải chịu trách nhiệm hình sự về mọi tội phạm; 2 Người từ đủ 14 tuổi trở lên nhưng chưa đủ 16 tuổi phải chịu trách nhiệm hình sự về tội phạm rất nghiêm trọng do cố ý hoặc tội phạm đặc biệt nghiêm trọng 14”

Từ những căn cứ trên trong sự liên hệ với quy định của Điều 278 BLHS về tội tham ô tài sản cho thấy, người từ đủ 16 tuổi trở lên mới có thể là chủ thể của tội tham ô tài sản

Dấu hiệu chủ thể đặc biệt: Là người có chức vụ, quyền hạn trong quản

có trách nhiệm quản lý đối với tài sản mà họ chiếm đoạt Do tội tham ô tài sản được quy định trong Chương các tội phạm về chức vụ, nên chỉ có những người được quy định tại Điều 277 Bộ luật Hình sự mới có thể là chủ thể của tội tham ô tài sản Theo Điều 278, chủ thể tội tham ô tài sản phải là người có chức vụ, quyền hạn và có trách nhiệm quản lý đối với tài sản mà họ chiếm đoạt Các dấu hiệu thuộc về chủ thể của tội phạm là cơ sở quan trọng để xác định hành vi chiếm đoạt tài sản có phải là hành vi phạm tội tham ô tài sản hay không; bởi nếu chủ thể chiếm đoạt tài sản mà không thuộc trách nhiệm quản

lý của họ thì không thể quy họ phạm tội tham ô tài sản Do đó, để hiểu thế nào

là người có trách nhiệm quản lý tài sản, trước hết cần xác định thế nào là người có chức vụ, quyền hạn

BLHS năm 1999 quy định: “Người có chức vụ …là người do bổ

nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ”(Điều 277)

Bên cạnh đó, Luật phòng chống tham nhũng 2005 cũng quy định về người có chức vụ, quyền hạn như sau:

“Người có chức vụ, quyền hạn bao gồm :

a) Cán bộ, công chức, viên chức;

b) Sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan nghiệp vụ, sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên môn - kỹ thuật trong cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân;

c) Cán bộ lãnh đạo, quản lý trong doanh nghiệp của nhà nước; cán bộ lãnh đạo, quản lý là người đại diện phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp ;

d) Người được giao thực hiện nhiệm vụ, công vụ có quyền hạn trong khi thực hiện nhiệm vụ, công vụ đó 15 ”

15

Điều 277 Bộ luật Hình sự năm 1999

Theo Điều 4 Luật Cán bộ, công chức thì cán bộ, công chức được định nghĩa:

“1 Cán bộ là công dân Việt Nam, được bầu cử, phê chuẩn, bổ nhiệm giữ chức vụ, chức danh theo nhiệm kỳ trong cơ quan của Đảng Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội ở trung ương,

ở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau đây gọi chung là cấp tỉnh), ở huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau đây gọi chung là cấp huyện), trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước

2 Công chức là công dân Việt Nam, được tuyển dụng, bổ nhiệm vào ngạch, chức vụ, chức danh trong cơ quan của Đảng Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội ở trung ương, cấp tỉnh, cấp huyện; trong cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân mà không phải

là sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng; trong cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân mà không phải là sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp và trong bộ máy lãnh đạo, quản lý của đơn vị sự nghiệp công lập của Đảng Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội (sau đây gọi chung là đơn vị sự nghiệp công lập), trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước; đối với công chức trong bộ máy lãnh đạo, quản lý của đơn vị sự nghiệp công lập thì lương được bảo đảm từ quỹ lương của đơn vị sự nghiệp công lập theo quy định của pháp luật

3 Cán bộ xã, phường, thị trấn (sau đây gọi chung là cấp xã) là công dân Việt Nam, được bầu cử giữ chức vụ theo nhiệm kỳ trong Thường trực Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân, Bí thư, Phó Bí thư Đảng ủy, người đứng đầu tổ chức chính trị - xã hội; công chức cấp xã

là công dân Việt Nam được tuyển dụng giữ một chức danh chuyên môn, nghiệp vụ thuộc Ủy ban nhân dân cấp xã, trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước

Để cụ thể hoá Luật cán bộ, công chức trên, ngày 25/01/2010, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 06/2010/NĐ-CP quy định những người là công

chức Cụ thể tại Điều 2 đã quy định về căn cứ xác định công chức: “Công

chức là công dân Việt Nam, được tuyển dụng, bổ nhiệm vào ngạch, chức vụ, chức danh, trong biên chế, hưởng lương từ ngân sách nhà nước hoặc được bảo đảm từ quỹ lương của đơn vị sự nghiệp công lập theo quy định của pháp luật, làm việc trong các cơ quan, tổ chức, đơn vị quy định tại Nghị định này”

Ngoài những cán bộ, công chức ra, những người do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, những người này tuy không phải là cán bộ, công chức, họ chỉ được các cơ quan nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội hợp đồng làm một công việc nhất định thường xuyên hay theo thời vụ hoặc trong một thời gian nhất định Những người này được coi là người có quyền hạn

Chỉ người có chức vụ, quyền hạn trong quản lý tài sản mới có thể là

chủ thể của tội tham ô tài sản Người có chức vụ, quyền hạn phải là người có trách nhiệm quản lý tài sản, nếu họ không có trách nhiệm quản lý tài sản thì cũng không thể là chủ thể của tội tham ô tài sản được Đây là điều kiện cần và

đủ để một người trở thành chủ thể của tội tham ô tài sản và cũng là dấu hiệu

để phân biệt với một số tội phạm khác có tính chất chiếm đoạt

Người có trách nhiệm đối với tài sản là người được giao nhiệm vụ trực tiếp quản lý tài sản như: Thủ quỹ, thủ kho, kế toán, người được giao vận chuyển tài sản của cơ quan, tổ chức hoặc đơn vị mình… Ngoài ra, còn những người tuy không được giao trực tiếp quản lý tài sản nhưng lại có trách nhiệm trong việc quyết định việc thu chi, xuất nhập, mua bán, trao đổi tài sản như: Giám đốc công ty, Chủ nhiệm hợp tác xã, người đứng đầu trong các cơ quan,

tổ chức là chủ tài khoản hoặc là người có quyền quyết định về tài sản của cơ quan, tổ chức mình

Việc xác định trách nhiệm của một người đối với tài sản là rất quan trọng, nếu xác định không đúng tư cách của người có trách nhiệm đối với tài sản mà họ chiếm đoạt thì dễ nhầm lẫn với các tội phạm có tính chất chiếm

đoạt quy định tại Chương XVI BLHS, như tội trộm cắp tài sản, công nhiên chiếm đoạt tài sản, lừa đảo chiếm đoạt tài sản, lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản…

Về khách thể của tội phạm

Khách thể của tội phạm là những quan hệ xã hội được luật hình sự bảo

vệ và bị tội phạm xâm hại Với ý nghĩa là những quan hệ xã hội bị tội phạm gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại, khách thể của tội phạm là một trong bốn yếu tố cấu thành tội phạm Đối với tội tham ô tài sản, do có sự chuyển đổi

từ nhóm các tội xâm phạm sở hữu XHCN sang nhóm các tội phạm về chức vụ nên hiện nay có nhiều ý kiến khác nhau về khách thể của tội phạm này

Ý kiến thứ nhất cho rằng: Tội tham ô tài sản là tội phạm thuộc nhóm tội tham nhũng nên khách thể của tội phạm phải là những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Quan niệm như trên có điểm chưa hợp lý, bởi tham ô tài

sản là hành vi “lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có

trách nhiệm quản lý”16 Hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn xâm phạm đến các quan hệ xã hội đảm bảo cho hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội; Hành vi chiếm đoạt tài sản xâm phạm đến quan hệ sở hữu Vì vậy, quan hệ sở hữu phải là một trong những khách thể của tội tham ô tài sản

Ý kiến thứ hai cho rằng: Khách thể trực tiếp của tội tham ô tài sản là quan hệ sở hữu, nhưng không chỉ là quan hệ sở hữu xã hội chủ nghĩa mà còn

có thể là quan hệ sở hữu của các thành phần kinh tế khác, còn khách thể loại

là hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức17 Quan điểm này có sự nhầm lẫn giữa khách thể trực tiếp của tội phạm và khách thể loại của tội phạm Bởi vì, khách thể trực tiếp của tội phạm là quan hệ xã hội cụ thể bị loại tội phạm cụ thể trực tiếp xâm hại còn khách thể loại của tội phạm là nhóm quan hệ xã hội

có cùng tính chất được nhóm các quy phạm pháp luật hình sự bảo vệ khỏi sự

16

Bộ luật Hình sự năm 1999

17

Trần Quang Sơn (2008), Tội tham ô tài sản trong BLHS Việt Nam, những vấn đề lý luận và thực tiễn, luận

văn thạc sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội, Tr 10

xâm hại của nhóm tội phạm18 Tuy nhiên, quan điểm trên không phủ nhận việc xác định khách thể trực tiếp của tội tham ô là quan hệ sở hữu và hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Các quan hệ xã hội đảm bảo cho hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức không chỉ là khách thể trực tiếp của tội tham ô mà còn là khách thể trực tiếp của một nhóm tội nên được xác định là khách thể loại của nhóm các tội phạm về chức vụ

Ý kiến thứ ba cho rằng: Khách thể trực tiếp của tội tham ô phải là hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội và sở hữu của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội Đây là dấu hiệu về khách thể mà Điều 278 BLHS năm 1999 về tội tham ô tài sản đòi hỏi19

Theo tác giả, khách thể của tội tham ô tài sản bao gồm: Hoạt động đúng đắn của các cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội và sở hữu của cơ quan, tổ chức đó

Hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội là những hoạt động theo chức năng, nhiệm vụ do pháp luật hoặc điều lệ quy định, những hoạt động này nhằm thực hiện chức năng và mục đích đã đề ra Có thể nói, những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bị xâm phạm do các tội phạm về chức vụ gây ra, chính là những quy định của pháp luật hoặc của điều

lệ buộc phải làm mà không làm, cấm không được làm thì lại làm

Căn cứ vào lĩnh vực hoạt động của cơ quan, tổ chức chúng ta có thể phân cơ quan, tổ chức thành hai nhóm:

Một là: Các cơ quan, tổ chức hoạt động trong lĩnh vực chính trị, xã hội bao gồm: Cơ quan Nhà nước, tổ chức chính trị, các tổ chức chính trị - xã hội, các tổ chức chính trị, xã hội – nghề nghiệp, các tổ chức xã hội, các tổ chức xã hội – nghề nghiệp

Hai là: Các tổ chức kinh tế bao gồm các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế nhà nước Theo Khoản 2, Điều 4, Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì

Doanh nghiệp Nhà nước là doanh nghiệp trong đó “Nhà nước sở hữu trên

tr.91

Nam, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Khoa Luật – ĐH Quốc Gia Hà Nội, tr 20

50% vốn điều lệ"20 Hiện nay, doanh nghiệp nhà nước có 5 loại hình: Công ty nhà nước; Công ty cổ phần nhà nước; Công ty TNHH nhà nước 1 thành viên; Công ty TNHH nhà nước 2 thành viên trở lên; doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của nhà nước Trong đó, 4 loại hình doanh nghiệp Nhà nước đầu tiên, Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ Riêng loại hình doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước là các công ty TNHH, công ty cổ phần

có vốn góp của Nhà nước trên 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối đối với doanh nghiệp này Trong những doanh nghiệp Nhà nước, người có chức vụ, quyền hạn nếu lợi dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản mà

họ có trách nhiệm quản lý thì cấu thành tội tham ô tài sản Vậy những người

có chức vụ, quyền hạn (người đại diện phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp) đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn được giao để chiếm đoạt tài sản mà

họ có trách nhiệm quản lý ở những doanh nghiệp (công ty cổ phần, công ty TNHH 2 thành viên trở lên ) mà Nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ trở xuống thì phạm tội gì? Hiện tại có nhiều quan điểm khác nhau về vấn đề này

- Quan điểm thứ nhất cho rằng cấu thành tội Tham ô tài sản

- Quan điểm thứ hai cho rằng cấu thành tội Lừa đảo chiếm đoạt tài sản hoặc tội Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản tùy thuộc vào hành vi phạm tội cụ thể

- Quan điểm thứ ba cho rằng: đối với các doanh nghiệp có sở hữu chung hỗn hợp không phụ thuộc vào phần tài sản thuộc sở hữu Nhà nước trong doanh nghiệp chiếm tỷ lệ cao hay thấp, nếu những người có chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản thuộc hình thức sở hữu chung hỗn hợp, trong đó

có phần tài sản thuộc hình thức sở hữu Nhà nước mà mình có trách nhiệm quản lý thì cấu thành tội phạm về tham nhũng đối với phần tài sản thuộc hình thức sở hữu Nhà nước và tội Lừa đảo chiếm đoạt tài sản hoặc tội Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản đối với phần tài sản thuộc các hình thức sở hữu

20

Luật doanh nghiệp năm 2004

khác tùy thuộc vào hành vi phạm tội cụ thể của người phạm tội Việc xác định cấu thành tội phạm như trên sẽ chính xác, khoa học, đúng với khách thể bị xâm hại, bảo đảm việc truy cứu trách nhiệm hình sự đúng tội, đúng pháp luật

Mặc dù BLHS năm 1999 có hiệu lực từ ngày 01-7-2000, nhưng những vướng mắc khi xác định tội danh Tham ô tài sản trong các doanh nghiệp có vốn góp của Nhà nước và các cá nhân, tổ chức khác đến nay chưa có hướng dẫn cụ thể Nghị quyết số 01/2001/NQ-HĐTP ngày 15/03/2001 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao có hướng dẫn xét xử tội Tham ô tài sản, nhưng chỉ hướng dẫn các mức hình phạt áp dụng cho khoản 4 Điều 278 BLHS năm 1999 Từ ý kiến khác nhau về tội Tham ô tài sản như đã nêu trên,

để bảo đảm tính thống nhất cho việc xác định tội danh Tham ô tài sản khi xét

xử, Tòa Hình sự Tòa án nhân dân tối cao có quan điểm hướng dẫn như sau:

- Đối với các doanh nghiệp không có vốn góp của Nhà nước thì không

có tội Tham ô mặc dù người phạm tội Lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản, mà tùy trường hợp cụ thể xét xử về tội Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản, Lừa đảo chiếm đoạt tài sản hoặc tội Trộm cắp tài sản

- Đối với doanh nghiệp có vốn góp của Nhà nước từ 50% trở xuống và Nhà nước không giữ quyền chi phối doanh nghiệp đó thì cũng không có tội Tham ô tài sản (Chỉ đối với doanh nghiệp mà Nhà nước chiếm tỷ lệ góp vốn trên 50% và giữ quyền chi phối doanh nghiệp đó); đồng thời người thực hiện hành vi chiếm đoạt là người thỏa mãn các dấu hiệu về chủ thể của tội Tham ô thì ở đó mới có tội Tham ô tài sản21

Tôi đồng tình với quan điểm hướng dẫn của Tòa Hình sự Tòa án nhân dân tối cao đối với loại hình doanh nghiệp là các công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước trên 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối đối với doanh nghiệp này Khi người có chức vụ, quyền hạn của loại hình doanh nghiệp này mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản mà họ có trách nhiệm quản lý thì

21

Nguyễn Đức Bằng (2015), Bàn về khách thể của tội tham ô tài sản, Tạp chí Kiểm sát (10), tr 44

mới cấu thành tội Tham ô tài sản Điều này phù hợp với quy định tại khoản 22

Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005: “Doanh nghiệp nhà nước là doanh

nghiệp trong đó Nhà nước sở hữu trên 50% vốn điều lệ”

Mặt khác, trong văn bản số 156/C16 (P2) ngày 09/6/2006 về việc trả lời

Cơ quan cảnh sát điều tra Công an thành phố Hà Nội xin ý kiến chỉ đạo về việc định tội danh với hành vi một số cá nhân làm việc trong doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, các doanh nghiệp khác không có vốn của Nhà nước có cấu thành tội “tham ô tài sản” hay không? Cơ quan Cảnh sát điều tra Bộ Công

an có quan điểm như sau:

Đối với các hành vi của cá nhân làm việc trong các công ty trách nhiệm hữu hạn (100% vốn tư nhân), các doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, các doanh nghiệp khác không có vốn của Nhà nước, đã lợi dụng chức trách, nhiệm vụ được giao quản lý thì khách thể bị xâm hại không phải là quyền sở hữu Nhà nước và hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Nhà nước Do đó xác định không phải là tội tham ô tài sản22

Như vậy, hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bao gồm hoạt động

của: Tổ chức chính trị; tổ chức chính trị - xã hội; tổ chức chính trị, xã hội - nghề nghiệp; tổ chức xã hội; tổ chức xã hội - nghề nghiệp; doanh nghiệp có vốn của Nhà nước Bởi lẽ, chủ thể của tội tham ô tài sản là người có chức vụ,

quyền hạn được giao thực hiện một “công vụ” nhất định Mà người có chức

vụ, quyền hạn lại là người đại diện cho cơ quan, tổ chức, thực hiện công việc

cơ quan, tổ chức giao cho Do đó, cơ quan, tổ chức có chức năng hoạt động

“công vụ” thì hoạt động đúng đắn của cơ quan tổ chức là khách thể của tội tham ô tài sản Vậy, thế nào là “công vụ”? Cơ quan tổ chức nào có chức năng hoạt động “công vụ”? PGS.TS Phạm Hồng Thái cho rằng: “Công vụ” là hoạt động “phục vụ lợi ích công, lợi ích chung của xã hội, cộng đồng”23

Ở nước ta, hoạt động do các cán bộ, công chức, viên chức trong bộ máy của Đảng và Nhà nước, các tổ chức chính trị - xã hội và nhiều tổ chức xã hội

khác thực hiện thực chất đều là hoạt động “công vụ” Đối với doanh nghiệp

Nhà nước, hoạt động của doanh nghiệp thực chất cũng là hoạt động công vụ,

vì hoạt động của doanh nghiệp Nhà nước là nhằm thực hiện những chính sách kinh tế lớn của Nhà nước dưới sự chỉ đạo của Chính phủ - cơ quan thi hành quyền lực Nhà nước - với tôn chỉ: do nhân dân và vì nhân dân Thông qua hoạt động kinh tế, doanh nghiệp Nhà nước cũng hướng đến mục đích phục vụ lợi ích chung của toàn xã hội, toàn cộng đồng Còn với doanh nghiệp có vốn của Nhà nước (doanh nghiệp Nhà nước chiếm dưới 100% vốn hoặc cổ phần), tuy không có nhiệm vụ thực hiện các chính sách kinh tế, nhưng đây là nguồn

để tăng dự trữ tiền tệ của Nhà nước nhằm phục vụ các lợi ích chung Do đó,

hoạt động “công vụ” cũng là một trong các nhiệm vụ của doanh nghiệp có

Theo Điều 278 BLHS 1999 thì đối tượng tác động của tội tham ô tài sản là tài sản thuộc quyền quản lý hợp pháp của người có chức vụ, quyền hạn Tính hợp pháp được thể hiện ở chỗ quyền năng quản lý đó được quy định trong pháp luật hoặc điều lệ của cơ quan, tổ chức Người có trách nhiệm quản

lý tài sản mà lợi dụng trách nhiệm đó để chiếm đoạt tài sản do mình quản lý thì sẽ cấu thành Tội tham ô tài sản Theo quy định của Điều 278 BLHS thì tài sản đó phải là tài sản thuộc sở hữu của Nhà nước tức là tài sản của cơ quan