Hợp đồng mua bán chứng khoán theo pháp luật việt nam (luận văn thạc sĩ luật học)

Một trong những cách thức quản lý hiệu quả hoạt động mua bán chứng khoán để đem lại sự ổn định của thị trường cũng như bảo vệ được quyền lợi của các bên tham gia giao dịch đó chính là vi

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

-

NGUYỄN THỊ PHƯƠNG

HỢP ĐỒNG MUA BÁN CHỨNG KHOÁN

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

-

NGUYỄN THỊ PHƯƠNG

HỢP ĐỒNG MUA BÁN CHỨNG KHOÁN

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60380107

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS: Nguyễn Văn Tuyến

HÀ NỘI – 2017

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi

Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

LDN 2014 Luật Doanh nghiệp 2014

LTTTM 2010 Luật Trọng tài thương mại 2010

Nghị định

58/2012/NĐ-CP

Nghị định 58/2012/NĐ-CP hướng dẫn Luật chứng khoán và Luật chứng khoán sửa đổi

Nghị định

60/2015/NĐ-CP

Nghị định 60/2015/NĐ-CP sửa đổi Nghị định 58/2012/NĐ-CP hướng dẫn Luật Chứng khoán và Luật Chứng khoán sửa đổi

Thông tư

07/2016/TT-BTC

Thông tư 07/2016/TT-BTC sửa đổi Thông

tư 210/2012/TT-BTC hướng dẫn về thành lập và hoạt động công ty chứng khoán do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành

Thông tư

123/2015/TT-BTC

Thông tư 123/2015/TT-BTC hướng dẫn hoạt động đầu tư nước ngoài trên thị trường chứng khoán Việt Nam do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành

Thông tư

155/2015/TT-BTC

Thông tư 155/2015/TT-BTC hướng dẫn hoạt động công bố thông tin trên thị trường chứng khoán Việt Nam do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành

162/2015/TT-BTC chứng khoán ra công chúng,chào bán cổ phiếu để hoán

đổi, phát hành thêm cổ phiếu, mua lại cổ phiếu, bán cổ phiếu quỹ và chào mua công khai cổ phiếu do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành

Thông tư

197/2015/TT-BTC

Thông tư 197/2015/TT-BTC quy định về hành nghề chứng khoán do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành Thông tư

210/2012/TT-BTC

Thông tư 210/2012/TT-BTC hướng dẫn thành lập và hoạt động công ty chứng khoán do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành

Thông tư

212/2012/TT-BTC

Thông tư 212/2012/TT-BTC hướng dẫn về thành lập,

tổ chức và hoạt động công ty quản lý quỹ do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành

Thông tư

203/2015/TT-BTC

Thông tư 203/2015/TT-BTC hướng dẫn về giao dịch trên thị trường chứng khoán do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành

Tp.HCM Thành phố Hồ Chí Minh

VSD Trung tâm lưu ký chứng khoán Việt Nam

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN CHỨNG KHOÁN VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN CHỨNG KHOÁN 7

1.1 Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán chứng khoán 7

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm, phân loại hợp đồng mua bán chứng khoán 7

1.1.1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán chứng khoán 7

1.1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng mua bán chứng khoán 10

1.1.1.3 Phân loại hợp đồng mua bán chứng khoán 17

1.1.2 Nội dung và hình thức của hợp đồng mua bán chứng khoán 19

1.1.2.1 Nội dung của hợp đồng mua bán chứng khoán 19

1.1.2.2 Hình thức của hợp đồng mua bán chứng khoán 23

1.1.3 Ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán 24

1.1.3.1 Nguyên tắc và trình tự ký kết hợp đồng mua bán chứng khoán 24

1.1.3.2 Nguyên tắc và trình tự thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán 26

1.1.4 Hiệu lực của hợp đồng mua bán chứng khoán 27

1.1.4.1 Quan niệm về hiệu lực của hợp đồng mua bán chứng khoán 27

1.1.4.2 Các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán chứng khoán 29

1.1.4.3 Hợp đồng mua bán chứng khoán vô hiệu và hậu quả pháp lý của nó 29 1.1.5 Giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán chứng khoán 31

1.1.5.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán 31

1.1.5.2 Các phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán ………32

1.2 Những vấn đề lý luận pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán 34

1.2.1 Khái niệm, đặc trưng của pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán 34

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

CỔ PHIẾU VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN Ở VIỆT NAM 38 2.1 Thực trạng pháp luật về hợp đồng mua bán cổ phiếu ở Việt Nam 38

2.1.1 Thực trạng quy định về chủ thể của hợp đồng mua bán cổ phiếu 38 2.1.2 Thực trạng quy định về nội dung và hình thức của hợp đồng mua bán cổ phiếu 45 2.1.3 Thực trạng quy định về hiệu lực của hợp đồng mua bán cổ phiếu 52 2.1.4 Thực trạng quy định về ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán cổ phiếu 55

2.1.4.1 Các quy định về giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán đối với cổ phiếu chưa niêm yết/đăng ký giao dịch 55 2.1.4.2 Quy định về ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán đối với cổ phiếu

đã niêm yết/đăng ký giao dịch 58

2.1.5 Thực trạng quy định về giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán cổ phiếu 63

2.2 Thực tiễn thực hiện pháp luật về hợp đồng mua bán cổ phiếu ở Việt Nam hiện nay 65

2.2.1 Một số kết quả đạt được 65 2.2.2 Một số khó khăn, vướng mắc 71

CHƯƠNG 3: CÁC GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN CỔ PHIẾU Ở VIỆT NAM 78 3.1 Các yêu cầu cơ bản đối với việc nâng cao hiệu quả ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán cổ phiếu ở Việt Nam 78 3.2 Các giải pháp nâng cao hiệu quả ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán cổ phiếu ở Việt Nam 80 KẾT LUẬN 86

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Cùng với sự phát triển kinh tế, nhu cầu về vốn dài hạn cho đầu tư phát triển ngày càng cao Chính vì vậy, thị trường vốn đã ra đời để đáp ứng nhu cầu này Để huy động được vốn dài hạn, bên cạnh việc vay vốn ngân hàng, các doanh nghiệp còn huy động vốn thông qua hình thức phát hành chứng khoán

Việc huy động vốn thông qua hình thức phát hành chứng khoán dẫn đến hệ quả tất yếu là việc mua, bán chứng khoán giữa các nhà đầu tư với nhau trên thị trường chứng khoán Trong giai đoạn đầu, việc mua bán chứng khoán diễn ra trên thị trường chứng khoán không tập trung Sau đó, do nhận thức được tầm quan trọng của thị trường vốn nói chung cũng như thị trường chứng khoán nói riêng, nhà nước đã từng bước có sự thúc đẩy thị trường chứng khoán tập trung hình thành và phát triển Cho đến nay, hoạt động mua bán một số loại chứng khoán ngày càng diễn ra sôi động trên cả thị trường tập trung và phi tập trung, thu hút sự tham gia của đông đảo các nhà đầu tư, không chỉ là các nhà đầu tư chuyên nghiệp mà còn là các nhà đầu tư nhỏ lẻ muốn kiếm lợi nhuận từ chênh lệnh giá bán – giá mua Một trong những cách thức quản lý hiệu quả hoạt động mua bán chứng khoán để đem lại sự ổn định của thị trường cũng như bảo vệ được quyền lợi của các bên tham gia giao dịch

đó chính là việc Nhà nước phải điều chỉnh hợp đồng mua bán chứng khoán thông qua các quy phạm pháp luật

Xuất phát từ thực tế trên đây, tác giả lựa chọn đề tài “Hợp đồng mua bán chứng khoán theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sĩ của

mình

2 Tình hình nghiên cứu

Qua tổng hợp tình hình nghiên cứu liên quan tới đề tài lựa chọn, cho thấy đã có một số công trình nghiên cứu trong lĩnh vực pháp luật này, cụ thể:

- Luận văn thạc sĩ luật học “Đặc điểm pháp lý của việc giao kết hợp

đồng mua bán chứng khoán trên thị trường giao dịch tập trung tại Việt Nam”

của tác giả Tạ Thanh Bình Công trình này tập trung nghiên cứu vào khía cạnh giao kết hợp đồng mua bán chứng khoán và chưa nghiên cứu sâu các nội dung khác có liên quan như hiệu lực pháp lý, trình tự thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán…đồng thời công trình cũng dừng lại nghiên cứu việc mua bán chứng khoán tại thị trường giao dịch tập trung và chưa nghiên cứu hợp đồng mua bán chứng khoán tại thị trường giao dịch phi tập trung.1

- Khóa luận tốt nghiệp “Pháp luật hợp đồng mua bán chứng khoán,

những vấn đề lý luận và thực tiễn” của tác giả Bùi Doãn Đức Công trình này

đã nghiên cứu sơ bộ được về hợp đồng mua bán chứng khoán trên cả mặt lý luận và thực tiễn, tuy nhiên do thời điểm nghiên cứu là năm 2004 nên những quy định pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán được trích dẫn và phân tích trong công trình so với thời điểm hiện tại đã hết hiệu lực.2

- Ngoài ra còn một số sách chuyên khảo, công trình nghiên cứu có liên quan tới một số khía cạnh của hợp đồng mua bán chứng khoán như quyển

“Quy định pháp luật mới về cổ phiếu và mua bán cổ phiếu” của tác giả Trần

Vũ Hải, “Thời điểm chuyển quyền sở hữu trong giao dịch chứng khoán” của

tác giải Lê Nết…

Những công trình khoa học trên là tài liệu vô cùng quí báu giúp tác giả

có thêm nhiều thông tin quan trọng phục vụ cho việc nghiên cứu luận văn

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

1 Xem thêm: Tạ Thanh Bình (2001), Đặc điểm pháp lý của việc giao kết hợp đồng mua bán chứng khoán

trên thị trường giao dịch tập trung tại Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, tr 20 – 60

2 Xem thêm: Bùi Doãn Đức (2004), Pháp luật hợp đồng mua bán chứng khoán, những vấn đề lý luận và

thực tiễn, Khóa luận tốt nghiệp, Hà Nội, tr 35 -50.

3.1 Về mục đích nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của đề tài là làm rõ các vấn đề lý luận và thực tiễn liên quan đến pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán ở Việt Nam hiện nay mà trọng tâm là hợp đồng mua bán cổ phiếu – một loại hợp đồng mua bán chứng khoán thường gặp nhất hiện nay, trên cơ sở đó đề xuất một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán là cổ phiếu ở Việt Nam hiện nay

3.2 Về nhiệm vụ nghiên cứu

Để đạt được mục đích nêu trên, nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn là:

- Phân tích, luận giải để làm rõ hơn những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán chứng khoán như: khái niệm, đặc điểm của hợp đồng mua bán chứng khoán, nội dung và hình thức của hợp đồng mua bán chứng khoán, các loại hợp đồng mua bán chứng khoán đồng thời phân tích làm rõ một số vấn đề lý luận của pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán như khái niệm pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán, cấu trúc của pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán

- Nghiên cứu, đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp luật về một trong những loại hợp đồng mua bán chứng khoán thông dụng nhất hiện nay là hợp đồng mua bán cổ phiếu ở Việt Nam và chỉ ra những hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành về hợp đồng mua bán cổ phiếu, các khó khăn, vướng mắc trong quá trình thực hiện pháp luật về hợp đồng mua bán cổ phiếu

để từ đó đề xuất các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán cổ phiếu hiện nay ở Việt Nam

4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Về đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quan điểm, học thuyết liên

quan đến hợp đồng mua bán chứng khoán, các quy định pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán là cổ phiếu và thực tiễn ký kết, thực hiện hợp đồng mua bán cổ phiếu ở Việt Nam

Về mặt không gian và thời gian, luận văn nghiên cứu, khảo sát các văn bản pháp luật và các vụ việc, tình huống liên quan đến hợp đồng mua bán chứng khoán ở Việt Nam trong giai đoạn kể từ năm 2006 cho đến nay

5 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở kết hợp sử dụng các phương pháp nghiên cứu khoa học có tính phổ biến trong khoa học xã hội và nhân văn như: phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, diễn giải, so sánh, hệ thống

để chứng minh cho những luận điểm được đưa ra trong luận văn

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

6.1 Ý nghĩa khoa học

Việc nghiên cứu đề tài này có ý nghĩa khoa học như sau:

Thứ nhất, đề tài nghiên cứu có hệ thống về các vấn đề lý luận và pháp

lý liên quan tới hợp đồng mua bán chứng khoán nói chung, đưa ra đề xuất các kiến nghị cụ thể và định hướng mà kết quả của nó sẽ là cơ sở khoa học cho việc xây và hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán cổ phiếu, góp phần tăng cường hiệu quả điều chỉnh của pháp luật về hợp đồng mua bán cổ phiếu trong điều kiện tăng cường thu hút vốn đầu tư cổ phần

Thứ hai, việc nghiên cứu đề tài góp phần làm hoàn thiện pháp luật về

hợp đồng mua bán cổ phiếu, đồng thời cũng góp phần vào việc bảo đảm phòng ngừa các rủi ro pháp lý cho các bên tham gia quan hệ hợp đồng mua bán cổ phiếu

6.2 Ý nghĩa thực tiễn

Đề tài nghiên cứu thủ tục ký kết và thực hiện một trong những loại hợp đồng mua bán chứng khoán phổ biến nhất dlà cổ phiếu cũng như một số nội dung cơ bản của hợp đồng mua bán cổ phiếu áp dụng trong hai trường hợp là

cổ phiếu chưa niêm yết/đăng ký giao dịch và cổ phiếu đã niêm yết/đăng ký giao dịch đồng thời đưa ra mẫu hợp đồng mua bán cổ phiếu thông dụng làm nguồn tài liệu để các chủ thể có thể áp dụng trong việc ký kết và thực hiện hợp đồng trên thực tế Bên cạnh đó, đề tài cũng phân tích một số vướng mắc thường gặp của bên mua, bên bán và đưa ra giải pháp khắc phục thông qua việc mô tả và bình luận một số tranh chấp về hợp đồng mua bán cổ phiếu làm

cơ sở để độc giả rút kinh nghiệm trong quá trình tham gia xác lập và thực hiện hợp đồng

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn có

bố cục gồm 3 chương như sau:

Chương 1 Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán chứng khoán và

pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán

Chương 2 Thực trạng pháp luật về hợp đồng mua bán cổ phiếu và thực tiễn thực hiện ở Việt Nam

Chương 3 Các giải pháp nâng cao hiệu quả ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán cổ phiếu ở Việt Nam

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN CHỨNG KHOÁN VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN CHỨNG

KHOÁN 1.1 Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán chứng khoán

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm, phân loại hợp đồng mua bán chứng khoán

1.1.1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán chứng khoán

Trong nền kinh tế thị trường, hợp đồng được xem là một công cụ pháp

lý quan trọng và phổ biến để các chủ thể pháp luật có thể xác lập và thực hiện các giao dịch Với ý nghĩa là một loại hợp đồng khá chuyên biệt và có tính đặc thù, hợp đồng mua bán cổ phiếu được giao kết giữa người mua và người bán là các nhà đầu tư, phát sinh trong quá trình giao dịch chứng khoán trên thị trường chứng khoán Lịch sử phát triển của luật hợp đồng cho thấy thuật ngữ

“hợp đồng” (contractus) được hình thành từ động từ “contrahere” trong tiếng La-tinh, có nghĩa là “ràng buộc” và xuất hiện lần đầu tiên ở La Mã vào khoảng thế kỷ V – IV TCN Sau này, pháp luật các nước phương Tây đã kế thừa và phát triển quan niệm pháp lý từ thời La Mã về vấn đề hợp đồng và đã chính thức sử dụng thuật ngữ “hợp đồng” trong khoa học pháp lý cũng như trong thực tiễn giao dịch Trong tiếng Anh, thuật ngữ hợp đồng được viết là

“contract” và trong tiếng Pháp là “contrat”3

Được sử dụng đồng nghĩa với thuật ngữ “hợp đồng”, ở Việt Nam còn sử dụng một số thuật ngữ khác có ý nghĩa tương tự như: khế ước, giao kèo, văn tự, văn khế, cam kết, tờ giao ước,

tờ ưng thuận… Hiện nay, trong các văn bản pháp luật của nhà nước ban hành

3 Xem thêm: Nguyễn Ngọc Đào (1994), Luật La Mã, Khoa Luật – ĐHQG Hà Nội, Hà Nội, tr 81

không còn sử dụng thuật ngữ “khế ước” hay “hiệp ước” như trước đây mà sử dụng các thuật ngữ như hợp đồng dân sự, hợp đồng lao động, hợp đồng thương mại Trong khi đó, pháp luật của nhiều nước chỉ sử dụng thuật ngữ

“hợp đồng” chứ không sử dụng các thuật ngữ hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại, hợp đồng lao động… như trong pháp luật Việt Nam

Ngoài việc chọn “hợp đồng” làm thuật ngữ pháp lý chính thức trong các văn bản pháp luật, các luật gia ở nhiều nước cũng quan tâm tới việc làm

rõ nội hàm của khái niệm “hợp đồng” Trên thực tế, sự tiếp cận khái niệm hợp đồng trong các hệ thống pháp luật cũng khác nhau Quan niệm của các luật gia thuộc hệ thống Civil Law xem hợp đồng như một kết quả phức hợp của tự

do ý chí cùng nhiều nguyên tắc pháp lý cơ bản của luật tư Khác với quan niệm của các nước theo hệ thống Civil Law, trong hệ thống Common Law (thông luật), ban đầu người ta xem hợp đồng như là kết quả của các cam kết đơn giản, thể hiện bằng những hành vi pháp lý cụ thể của mỗi bên Sau này, các thẩm phán theo chủ nghĩa thực dụng (pragmatic) ở Anh đã xem xét hợp đồng như là một nghĩa vụ được tạo ra bởi sự gặp gỡ ý chí giữa các bên4

Như vậy, có thể nói thuật ngữ “hợp đồng” có một phạm trù đa nghĩa và có thể được xem xét từ nhiều góc độ khác nhau Các luật gia Việt Nam thường hiểu khái niệm “hợp đồng” theo hai nghĩa: nghĩa khách quan và nghĩa chủ quan Theo nghĩa khách quan, hợp đồng là một bộ phận của chế định nghĩa vụ trong Luật Dân sự, bao gồm các “qui phạm pháp luật được qui định cụ thể trong BLDS nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội (chủ yếu là quan hệ tài sản) trong quá trình dịch chuyển các lợi ích vật chất giữa các chủ thể với nhau” Theo nghĩa chủ quan, hợp đồng “là sự ghi nhận kết quả của việc cam kết, thỏa thuận giữa các chủ thể giao kết hợp đồng” hay “là kết quả của việc thỏa

4 Xem thêm: Sammuel, Geoffrey (2001), Law of Obligations and legal Remedies, 2nd ed, Cavendish, London,

tr 287, trích trong tài liệu “Lê Minh Hồng (2010), Hiệu lực của hợp đồng theo quy định của pháp luật Việt

Nam, Luận án Tiến sĩ Luật học, Trường đại học Luật TP Hồ Chí Minh, TP Hồ Chí Minh, tr 10 -11”

thuận, thống nhất ý chí của các bên, được thể hiện trong các điều khoản cụ thể

về quyền và nghĩa vụ mỗi bên để có cơ sở cùng nhau thực hiện”.5

Xét về bản chất, hợp đồng được tạo ra bởi sự thỏa thuận của các bên, là kết quả của quá trình thương thảo và thống nhất ý chí giữa các bên để làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt các quyền và nghĩa vụ đối với nhau, trừ những quyền và nghĩa vụ mà pháp luật có qui định là không thể thay đổi hoặc chấm dứt bằng thỏa thuận của các bên Xét về vị trí, vai trò của hợp đồng, theo nghĩa hẹp thì hợp đồng là một loại giao dịch dân sự, là một căn cứ pháp lý làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ pháp luật dân sự Như vậy, hợp đồng là phương tiện pháp lý để các bên tạo lập quan hệ nghĩa vụ Có thể nói, định nghĩa trên đã hàm chứa tất cả dấu hiệu mang tính bản chất của hợp đồng

và thể hiện rõ chức năng, vai trò của hợp đồng trong việc làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ pháp luật

Trong pháp luật thực định Việt Nam, nhà làm luật đã đưa ra định nghĩa

về hợp đồng tại Điều 385 BLDS 2015, theo đó “hợp đồng là sự thoả thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”

Có thể nhận thấy, định nghĩa này không chỉ phản ánh đúng bản chất của thuật ngữ “hợp đồng”, mà còn thể hiện rõ vai trò của hợp đồng – với tính cách như

là một căn cứ pháp lý (phổ biến) để làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền

và nghĩa vụ (dân sự) của các bên

Với ý nghĩa là một loại hợp đồng cụ thể, hợp đồng mua bán chứng khoán cũng có thể được định nghĩa dựa trên quan niệm chung và thống nhất

về hợp đồng, mặc dù về lý thuyết cũng như thực tiễn, loại hợp đồng này cũng

có những điểm đặc thù nhất định Trên quan điểm nhận thức như vậy, tác giả luận văn cho rằng có thể định nghĩa về hợp đồng mua bán chứng khoán như

5 Xem thêm: Đinh Văn Thanh (1999), “ Đặc trưng pháp lý của hợp đồng dân sự”, Luật học, (04), tr 19.

sau:

Hợp đồng mua bán chứng khoán là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên bán chuyển quyền sở hữu chứng khoán thuộc sở hữu của mình cho bên mua và bên mua trả tiền cho bên bán theo giá cả do các bên thỏa thuận

Do chứng khoán là một phạm trù khá rộng, bao gồm nhiều loại chứng khoán đa dạng khác nhau, vì vậy trong khuôn khổ của chương 1 này, khi đề cập và minh chứng đến loại chứng khoán cụ thể, tác giả chủ yếu đề cập đến những loại chứng khoán phổ biến trên thị trường hiện nay như cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ để phân tích và làm rõ một số vấn đề lý luận của hợp đồng mua bán chứng khoán và pháp luật về hợp đồng mua bán chứng khoán

1.1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng mua bán chứng khoán

Hợp đồng mua bán chứng khoán là hình thức pháp lý của các giao dịch mua bán chứng khoán trên thị trường Giao dịch này có điểm đặc thù so với các giao dịch mua bán tài sản khác ở một số điểm như:

Thứ nhất, chủ thể tham giao dịch mua bán chứng khoán rất đa dạng,

phong phú Xét về quốc tịch, chủ thể tham giao dịch mua bán chứng khoán bao gồm cá nhân, tổ chức trong nước và cá nhân, tổ chức nước ngoài Xét về tính chuyên nghiệp, chủ thể tham giao dịch mua bán chứng khoán bao gồm các nhà đầu tư chuyên nghiệp thực hiện giao dịch như một ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh của mình do đó các chủ thể này có đầy đủ bộ máy nhân sự hỗ trợ từ khâu phân tích thị trường đến khâu ra quyết định đầu tư Bên cạnh các nhà đầu tư chuyên nghiệp này còn có sự tham gia của các nhà đầu tư nhỏ lẻ trên thị trường thực hiện giao dịch mua bán chứng khoán để kiếm lợi nhuận chênh lệch từ giá mua – giá bán Xét về mức độ tham gia giao dịch thì chủ thể tham giao dịch mua bán chứng khoán bao gồm các chủ thể trực tiếp tham gia giao kết và thực hiện giao dịch là bên mua và bên bán, ngoài ra còn có các

chủ thể đóng vai trò trung gian hỗ trợ bên mua, bên bán trong quá trình xác lập giao dịch và thực hiện giao dịch như tổ chức phát hành, công ty môi giới,

cơ quan quản lý nhà nước…

Thứ hai, đối tượng của giao dịch mua bán chứng khoán rất đa dạng,

bao gồm nhiều loại chứng khoán khác nhau như cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ, chứng khoán phái sinh… Mỗi loại chứng khoán đem đến cho người mua những quyền và nghĩa vụ đặc thù do đó với mỗi giao dịch mua bán một loại chứng khoán nhất định thì bên mua và bên bán có thể sẽ có những thỏa thuận đặc thù riêng, ví dụ trong giao dịch mua bán cổ phiếu có số lượng lớn các bên có quyền thỏa thuận về quyền quản trị của bên mua đối với công ty cổ phần như quyền tham dự và biểu quyết tại đại hội đồng cổ đông, quyền đề cử, ứng cử người vào hội đồng quản trị, ban kiểm soát còn trong giao dịch mua bán trái phiếu, các bên sẽ thỏa thuận về quyền được nhận thanh toán gốc, lãi trái phiếu từ tổ chức phát hành, quyền kiểm tra, kiểm soát dòng tiền thu được

từ việc phát hành trái phiếu của tổ chức phát hành…

Thứ ba, với bản chất là một hoạt động đầu tư tài chính, bên cạnh những

khoản lợi nhuận đem lại cho nhà đầu tư thì các giao dịch mua bán chứng khoán cũng tiềm ẩn những rủi ro lớn Rủi ro đầu tiên cần nhắc đến là các rủi

ro đến từ thị trường như rủi ro về lừa đảo trên thị trường (như làm giả các số liệu tài chính, đánh bóng công ty, che giấu không cho nhà đầu tư biết các rủi

ro hay các tin xấu; rút ruột công ty, lũng đoạn giá chứng khoán trên thị trường, giao dịch nội gián, cò mồi kích động các nhà đầu tư mua bán bằng các tin đồn, phân tích giả, v.v ); rủi ro về hoạt động của doanh nghiệp đầu tư (đây là rủi ro rất phổ biến hiện nay do ảnh hưởng từ của cuộc khủng hoảng kinh tế toàn cầu như doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ, thậm chí phá sản); rủi

ro về chính sách (các cơ quan chính phủ có thể ban hành nhiều loại chính sách khác nhau ảnh hưởng trực tiếp đến các nhà đầu tư và các chính sách đó có thể

khiến các nhà đầu tư không thể thực hiện được các chiến lược đầu tư đáng lẽ

có thể thực hiện được); rủi ro về thông tin (rất khó khăn để biết được tình trạng kinh doanh thực thật sự của doanh nghiệp, bởi các thông tin trên báo cáo tài chính thường thiếu tin cậy) Rủi ro lớn thứ hai trong giao dịch mua bán chứng khoán là rủi ro đến từ chính các nhà đầu tư như rủi ro về khả năng quản

lý (việc quản lý danh mục đầu tư nói chung và quản lý rủi ro nói riêng đòi hỏi nhiều công sức, kiến thức, kinh nghiệm, v.v Khi quyết định đầu tư vào bất

kỳ chứng khoán nào, người đầu tư cũng phải thu thập thông tin, phân tích, quyết định đầu tư, theo dõi và xử lý, Một người riêng lẻ có thể không đủ khả năng để làm tất cả những việc đó một cách hiệu quả, dễ dẫn đến nhiều sai lầm gây thiệt hại, đồng thời bỏ lỡ nhiều cơ hội đầu tư tốt); rủi ro về tâm lý (nhà đầu tư có thể rất dễ bị kích động theo xu hướng chung của thị trường, mua lúc đáng lẽ không nên mua, bán lúc đáng lẽ không nên bán, mua bán quá nhiều, v.v ) Khi gặp những rủi ro này, nhà đầu tư có thể sẽ đứng trước nguy

cơ “mất trắng” khoản đầu tư của mình

Như vậy, có thể thấy giao dịch mua bán chứng khoán là loại giao dịch khá đặc thù như phân tích trên nên hợp đồng mua bán chứng khoán với tư cách là hình thức pháp lý của giao dịch mua bán chứng khoán thì bên cạnh những đặc điểm chung của một hợp đồng thường có thì hợp đồng mua bán chứng sẽ có những đặc trưng cơ bản sau đây:

Thứ nhất, đối tượng của hợp đồng mua bán chứng khoán rất phong

phú, đa dạng, đó là các chứng khoán thuộc sở hữu hợp pháp của bên bán Về bản chất, chứng khoán là bằng chứng xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài sản hoặc phần vốn của tổ chức phát hành Chứng khoán được thể hiện bằng hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử Chứng khoán được phân chia thành ba loại chính là chứng khoán cổ

phần, chứng khoán nợ và các chứng khoán phái sinh6, trong đó:

Chứng khoán cổ phần là những giấy tờ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử, lưu hành trên thị trường và chứng nhận quyền sở hữu một phần tài sản của đối tượng nắm giữ giấy tờ Điển hình của loại chứng khoán cổ phần này là cổ phiếu, chứng chỉ quỹ Riêng đối với cổ phiếu, về bản chất, cổ phiếu

là bằng chứng ghi nhận quyền sở hữu của tổ chức, cá nhân đối với tổ chức phát hành (công ty cổ phần) Nói cách khác, cổ phiếu phản ánh mối quan hệ pháp lý giữa người sở hữu cổ phiếu (cổ đông) với công ty cổ phần và đồng thời cũng phản ánh mối quan hệ pháp lý giữa các cổ đông với nhau Vì vậy,

về lý thuyết có thể xảy ra tranh chấp giữa công ty với thành viên công ty (cổ đông) hoặc tranh chấp giữa các thành viên công ty (cổ đông) với nhau, liên quan đến các quyền, nghĩa vụ phát sinh giữa các chủ thể đó với nhau Vậy, đối tượng của hợp đồng mua bán cổ phiếu có thể là cổ phần hay không? Có hai quan điểm hiện nay khi bàn tới bản chất của cổ phần Quan điểm thứ nhất cho rằng, cổ phần về bản chất chính là một phần vốn trong công ty cổ phần,

do đó cổ phần là đơn vị nhỏ nhất được chia bằng nhau từ vốn điều lệ và người

sở hữu cổ phần hay cổ phiếu chính là sở hữu một phần vốn trong công ty cổ phần Nếu hiểu theo quan điểm này thì dẫn đến mâu thuẫn khi xác định tư cách pháp nhân của công ty cổ phần Công ty cổ phần được xác định là một tổ chức có tư cách pháp nhân, trong đó một trong những đặc điểm hình thành nên tư cách pháp nhân này chính là có tài sản độc lập và chịu trách nhiệm về tài sản đó Tài sản ban đầu sau khi thành lập của công ty cổ phần chính là vốn điều lệ, được hình thành từ tài sản góp vốn của các cổ đông bởi lẽ các cổ đông

đã dùng tài sản hợp pháp của mình để cùng nhau góp vốn thành lập công ty cổ phần Trong và sau quá trình góp vốn, họ phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản dùng để góp vốn của mình thành tài sản của công ty cổ phần Như

6 Xem thêm: https://vi.wikipedia.org/wiki/Ch%E1%BB%A9ng_kho%C3%A1 , ngày truy cập 07/11/2017

vậy, sau khi hoàn tất quá trình góp vốn, tài sản dùng để góp vốn của cổ đông trở thành tài sản của công ty cổ phần Như vậy nếu hiểu cổ phần là phần vốn thuộc sở hữu của cổ đông trong công ty cổ phần thì có nghĩa là công ty cổ phần không có tài sản độc lập và do đó không có tư cách pháp nhân Quan điểm thứ hai cho rằng, cổ phần về bản chất là phần quyền của cổ đông phát sinh từ số tài sản đã góp vào công ty cổ phần Người sở hữu cổ phần hay cổ phiếu là người sở hữu các quyền phát sinh từ số tài sản đã góp vào công ty như quyền nhận cổ tức, quyền mua cổ phần phát hành thêm, quyền tham gia

và biểu quyết tại đại hội đồng cổ đông của công ty Khi nói vốn điều lệ được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần thì chỉ là cách xác định một đơn

vị cổ phần, từ đó định ra quyền của cổ đông phát sinh từ số tài sản đã góp trong một công ty cổ phần tương ứng là bao nhiêu so với các cổ đông khác Cách hiểu theo quan điểm thứ hai phù hợp hơn khi phân định được giữa tài sản góp vốn của cổ đông và tài sản của công ty cổ phần Từ sự phân tích trên đây, có thể cho rằng đối tượng của hợp đồng mua bán cổ phiếu chính là cổ phiếu, chứ không phải là cổ phần của công ty cổ phần Điều này xuất phát từ triết lý: cổ đông chỉ sở hữu cổ phiếu (giấy xác nhận phần vốn góp của cổ đông trong công ty cổ phần) chứ không sở hữu cổ phần, vì cổ phần thực chất là một phần vốn điều lệ của công ty cổ phần – vốn dĩ thuộc sở hữu của công ty cổ phần Vì thế, cổ đông chỉ có thể bán thứ mình đang sở hữu – tức là cổ phiếu, chứ không thể bán cổ phần – vốn dĩ không thuộc về sở hữu của cổ đông mà thuộc về quyền sở hữu của công ty cổ phần

Chứng khoán nợ là những giấy tờ, chứng chỉ điện tử hoặc bút toán ghi

sổ có, lưu hành trên thị trường, chứng nhận mối quan hệ chủ nợ của người nắm giữ giấy tờ, chứng chỉ đó đối với tổ chức phát hành, ví dụ như trái phiếu Nhà đầu tư sở hữu trái phiếu được coi là chủ nợ của tổ chức phát hành, có quyền lợi cơ bản là được nhận thanh toán nợ gốc và lãi trái phiếu từ tổ chức

phát hành khi đến kỳ hạn thanh toán Nợ gốc trái phiếu chính là tổng số tiền

mà nhà đầu tư sơ cấp đã bỏ ra để thanh toán cho tổ chức phát hành khi mua trái phiếu từ tổ chức phát hành Lãi trái phiếu được tính trên cơ sở nợ gốc trá phiếu, thời gian nắm giữ trái phiếu và mức lãi suất áp dụng cho trái phiếu đó

Chứng khoán phái sinh là các công cụ tài chính mà giá trị của chúng phụ thuộc vào giá của một tài sản cơ sở Chứng khoán phái sinh quy định quyền lợi và/hoặc nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng đối với việc thanh toán và/hoặc chuyển giao tài sản cơ sở với một mức giá được thỏa thuận trước vào một thời điểm nhất định trong tương lai Tài sản cơ sở của chứng khoán phái sinh có thể là hàng hóa như nông sản, kim loại, v,v… hoặc công cụ tài chính như cổ phiếu, trái phiếu, lãi suất

Thứ hai, mục đích của các bên khi tham gia hợp đồng mua bán đối với

một số loại chứng khoán nhất định sẽ liên quan đến quyền quản trị tổ chức phát hành, ngoài mục đích đảm bảo lợi ích kinh tế trực tiếp của việc mua bán chứng khoán Ví dụ như, trong hợp đồng mua bán cổ phiếu, đối với bên bán

cổ phiếu, việc tham gia hợp đồng mua bán cổ phiếu chính là nhằm từ bỏ quyền quản trị công ty cổ phần Còn đối với bên mua cổ phiếu, việc tham gia hợp đồng mua bán cổ phiếu chính là nhằm có được quyền quản trị công ty cổ phần Trong công ty cổ phần, những cổ đông sở hữu chi phối số cổ phiếu của công ty thì sẽ có lợi thế hơn trong việc biểu quyết thông qua một vấn đề nào

đó tại cuộc họp đại hội đồng cổ đông hoặc có lợi thế hơn trong việc bầu, cử người của mình vào hội đồng quản trị, ban kiểm soát, ban điều hành từ đó chi phối được quyền quản trị, kiểm soát doanh nghiệp Trong hợp đồng mua bán chứng chỉ quỹ, ngoài việc hướng tới quyền hưởng lợi nhuận từ hoạt động đầu

tư của quỹ đầu tư chứng khoán tương ứng với tỷ lệ vốn góp thì bên mua còn hướng tới quyền quản trị quỹ đại chúng thông qua việc tham gia và biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của đại hội nhà đầu tư, việc bổ nhiễm, miễn

nhiệm người vào cơ quan điều hành của quỹ đại chúng… Như vậy, nếu bên mua thương thảo và mua một giá trị cổ phiếu, chứng chỉ quỹ lớn đến mức chi phối tổng số cổ phiếu, chứng chỉ quỹ đang lưu hành thì dễ dàng nhận thấy mục đích mà bên mua hướng tới chính là quyền quản trị, kiểm soát công ty cổ phần (đối với cổ phiếu) hoặc quỹ đại chúng (đối với chứng chỉ quỹ)

Thứ ba, thành phần chủ thể tham gia vào quá trình giao kết và thực hiện

hợp đồng mua bán chứng khoán có tính đặc thù so với các hợp đồng mua bán tài sản thông thường khác Điều đó thể hiện ở chỗ, ngoài bên mua và bên bán

là các chủ thể của hợp đồng thì việc giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán còn có sự tham gia “hỗ trợ” của các chủ thể trung gian – chủ thể đóng vai trò hỗ trợ bên mua và bên bán trong quá trình thực hiện hợp đồng, đặc biệt là quá trình chuyển quyền sở hữu chứng khoán từ bên bán sang cho bên mua, chẳng hạn như: nhà môi giới chứng khoán, tổ chức phát hành, thành viên lưu ký, các tổ chức được ủy quyền thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu chứng khoán như công ty chứng khoán, Trung tâm lưu ký chứng khoán

Về lý thuyết, các chủ thể trung gian này tuy không phải là một bên của hợp đồng mua bán chứng khoán (với tư cách là bên bán hoặc bên mua) nhưng

sự tham gia của họ vào quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán chính là nhằm đảm bảo cho quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia hợp đồng (bên bán và bên mua) được thỏa mãn ở mức độ tối đa

Theo ý kiến của tác giả luận văn, sự tham gia của các tổ chức trung gian này vào quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán xuất phát từ hai nguyên nhân chủ yếu sau đây:

- Việc sở hữu chứng khoán gắn liền với việc sở hữu các quyền đặc thù của nhà đầu tư… trong khi đó sổ đăng ký cổ đông (đối với cổ phiếu), sổ đăng

ký trái phiếu (đối với trái phiếu), sổ đăng ký chứng chỉ quỹ (đối với chứng chỉ

quỹ) lại được quản lý tập trung tại tổ chức phát hành hoặc tổ chức được ủy quyền Do đó việc thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán chưa niêm yết/đăng ký giao dịch cần sự tham gia của tổ chức phát hành hoặc tổ chức được ủy quyền để xác nhận về việc chuyển quyền sở hữu chứng khoán, ghi nhận quyền sở hữu chứng khoán mới để phân bổ các quyền phát sinh khi đến

kỳ hạn thực hiện quyền

- Đối với việc mua bán chứng khoán niêm yết/đăng ký giao dịch: do tính chất được giao dịch tập trung tại các sở giao dịch chứng khoán, việc hạch toán chứng khoán và tiền được thực hiện bằng hệ thống máy móc, công nghệ nên cần sự tham gia của thành viên lưu ký, Trung tâm lưu ký chứng khoán,

Sở giao dịch chứng khoán để hỗ trợ cho quá trình thực hiện giao dịch mua bán chứng khoán

1.1.1.3 Phân loại hợp đồng mua bán chứng khoán

Do tính chất đa dạng, phức tạp về nội dung của hợp đồng cũng như cách tiếp cận vấn đề khác nhau khi giao kết hợp đồng mà hợp đồng mua bán chứng khoán có thể được phân loại dựa vào nhiều tiêu chí khác nhau Cụ thể là:

Thứ nhất, nếu dựa vào tiêu chí chủ thể của hợp đồng thì hợp đồng mua

bán chứng khoán được phân làm hai loại, bao gồm:

(i) Hợp đồng mua bán chứng khoán giữa các tổ chức, cá nhân trong nước với nhau, trong đó tổ chức trong nước là tổ chức được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam và cá nhân trong nước là cá nhân có quốc tịch Việt Nam

(ii) Hợp đồng mua bán chứng khoán giữa tổ chức, cá nhân trong nước với tổ chức, cá nhân nước ngoài, trong đó tổ chức nước ngoài là tổ chức được thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngoài và cá nhân nước ngoài là cá

nhân có quốc tịch nước ngoài Việc thu hút nguồn vốn từ các nhà đầu tư nước ngoài có ý nghĩa quan trọng đối với bối cảnh kinh tế hiện nay, một mặt để tận dụng được nguồn vốn lớn từ các nhà đầu tư có tiềm năng tài chính của nước ngoài mặt khác tận dụng được công nghệ kỹ thuật, năng lực quản lý của họ khi tham gia quản trị và điều hành công ty tại Việt Nam Tuy nhiên để quản lý một cách hiệu quả nguồn vốn này thì cần có cơ chế thích hợp áp dụng, do đó việc phân loại này có ý nghĩa quan trọng để các nhà quản lý có những biện pháp điều chỉnh riêng đối với hợp đồng mua bán chứng khoán mà có sự tham gia của tổ chức, cá nhân nước ngoài với tư cách là một bên chủ thể

Thứ hai, nếu dựa vào tiêu chí đối tượng của hợp đồng thì hợp đồng

mua bán chứng khoán được phân làm hai loại chính, bao gồm:

(i) Hợp đồng mua bán chứng khoán chưa niêm yết/đăng ký giao dịch Đối tượng của hợp đồng này là các cổ phiếu, chứng chỉ quỹ, trái phiếu… chưa

đủ điều kiện để niêm yết/đăng ký giao dịch tại các sở giao dịch chứng khoán

(ii) Hợp đồng mua bán chứng khoán niêm yết/đăng ký giao dịch Đối tượng của hợp đồng này là các cổ phiếu, chứng chỉ quỹ, trái phiếu… đã được niêm yết/đăng ký giao dịch tại các sở giao dịch chứng khoán

Do đặc điểm của từng trường hợp chứng khoán như nêu trên mà đối với mỗi loại hợp đồng sẽ có cách thức giao kết và thực hiện theo thủ tục đặc trưng

Thứ ba, nếu dựa vào tiêu chí hiệu lực của hợp đồng thì hợp đồng mua

bán chứng khoán được phân làm hai loại như sau:

(i) Hợp đồng mua bán chứng khoán có hiệu lực theo thỏa thuận của bên bán và bên mua Trường hợp này các bên có quyền tự do thỏa thuận về hiệu lực của hợp đồng như hợp đồng có hiệu lực vào thời điểm ký hoặc hợp đồng

có hiệu lực sau một khoảng thời gian nhất định kể từ ngày ký kết hợp đồng

(ii) Hợp đồng mua bán chứng khoán có hiệu lực theo quy định của pháp luật Trong trường hợp này, mặc dù các bên đã giao kết hợp đồng nhưng hợp đồng mua bán chứng khoán chỉ có hiệu lực và được thi thành sau khi được cơ quan quản lý nhà nước xem xét hồ sơ và chấp thuận Loại hợp đồng này được áp dụng trong những trường hợp đặc thù nhằm tạo điều kiện cho cơ quan có thẩm quyền quản lý được việc chuyển quyền sở hữu chứng khoán

1.1.2 Nội dung và hình thức của hợp đồng mua bán chứng khoán

Hợp đồng mua bán chứng khoán cần có sự thống nhất giữa nội dung và hình thức và cả hai yếu tố này đều phải đảm bảo phù hợp với pháp luật và không trái đạo đức xã hội

1.1.2.1 Nội dung của hợp đồng mua bán chứng khoán

Do hợp đồng mua bán chứng khoán có bản chất là một loại hợp đồng mua bán tài sản nên nội dung của hợp đồng này phải có các điều khoản chủ yếu sau:

- Điều khoản về đối tượng của hợp đồng Chứng khoán là đối tượng chuyển nhượng của hợp đồng mua bán chứng khoán, tuy nhiên do chứng khoán bao gồm nhiều loại khác nhau nên trong hợp đồng, các bên cần làm rõ đối tượng mua bán là loại chứng khoán nào và các thông tin cụ thể của chứng khoán đó là gì Các loại chứng khoán thường gặp trong hợp đồng mua bán chứng khoán hiện nay là cổ phiếu, chứng chỉ quỹ và trái phiếu và đối với mỗi loại chứng khoán cụ thể này thì điều khoản về đối tượng của hợp đồng sẽ có các thông tin tương ứng

Đối với cổ phiếu, do cổ phiếu là bằng chứng ghi nhận quyền sở hữu của

tổ chức, cá nhân đối với tổ chức phát hành là công ty cổ phần nên thông thường điều khoản về đối tượng của hợp đồng mua bán cổ phiếu sẽ có các thông tin như tên cổ phiếu, loại cổ phiếu (cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu đãi

cổ tức, cổ phiếu ưu đãi hoàn lại…), tên và thông tin cơ bản của công ty cổ phần phát hành cổ phiếu, mệnh giá phát hành cổ phiếu, tình trạng giao dịch của cổ phiếu (tự do chuyển nhượng hay hạn chế chuyển nhượng…), số lượng

cổ phiếu mua bán

Đối với chứng chỉ quỹ, chứng chỉ quỹ là bằng chứng xác nhận quyền

sở hữu của nhà đầu tư đối với phần vốn góp vào quỹ đại chúng Quỹ đại chúng về bản chất là một loại quỹ thực hiện chức năng đầu tư chứng khoán,

do công ty quản lý quỹ đứng ra thành lập và huy động vốn từ các nhà đầu tư thông qua việc phát hành chứng chỉ quỹ Người sở hữu chứng chỉ quỹ sẽ được hưởng lợi nhuận từ hoạt động đầu tư chứng khoán của quỹ đầu tư chứng khoán tương ứng với tỷ lệ vốn góp Thông thường trong điều khoản về đối tượng của hợp đồng mua bán chứng chỉ quỹ sẽ có các nội dung như: tên và thông tin cơ bản về quỹ đại chúng (tên và địa chỉ liên hệ của quỹ, giấy đăng

ký phát hành, giấy phép thành lập và hoạt động của quỹ), tên và thông tin cơ bản về công ty quản lý quỹ đã thành lập và huy động vốn cho quỹ, mệnh giá của một chứng chỉ quỹ, số lượng đơn vị quỹ chuyển nhượng

Đối với trái phiếu, trái phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư đối với một phần vốn nợ của tổ chức phát hành

Tổ chức phát hành trái phiếu có thể là công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn… Người sở hữu trái phiếu có quyền lợi cơ bản là được nhận thanh toán nợ gốc và lãi trái phiếu từ tổ chức phát hành khi đến kỳ hạn thanh toán Thông thường trong điều khoản về đối tượng của hợp đồng mua bán trái phiếu sẽ có các nội dung cơ bản như: thông tin cơ bản về tổ chức phát hành trái phiếu, thông tin về trái phiếu chuyển nhượng (ngày phát hành, ngày đáo hạn của trái phiếu, lãi suất trái phiếu, loại trái phiếu (trái phiếu có bảo đảm hoặc trái phiếu không có bảo đảm, trái phiếu kèm theo chứng quyền hoặc trái phiếu không kèm theo chứng quyền), mệnh giá phát hành trái phiếu, số lượng

trái phiếu chuyển nhượng…)

Như vậy điều khoản về đối tượng của hợp đồng mua bán chứng khoán cần ghi nhận được loại chứng khoán mua bán và các thông tin cần thiết có liên quan về chứng khoán mua bán làm căn cứ cho các bên tiến hành được thủ tục chuyển quyền sở hữu chứng khoán Bên cạnh đó, các bên tham gia hợp đồng cần đảm bảo rằng tài sản được mua bán – chứng khoán phải là tài sản không bị cấm chuyển nhượng theo quy định của pháp luật và tổ chức phát hành Điều khoản này cần được bên bán khai nhận và mô tả rõ trong hợp đồng bởi lẽ, trong thực tế có nhiều trường hợp chứng khoán tuy thuộc sở hữu của bên bán nhưng bị pháp luật hoặc tổ chức phát hành cấm chuyển nhượng trong một số trường hợp nhất định Nếu bên bán không cung cấp đầy đủ và

mô tả đầy đủ nội dung này trong hợp đồng thì bên mua có thể gặp phải rủi ro

đó là không tiến hành được thủ tục nhận sang tên sở hữu chứng khoán chuyển nhượng

- Điều khoản về giá mua bán và phương thức thanh toán Điều khoản này thông thường ghi nhận các thông tin về giá chuyển nhượng của một cổ phiếu/một chứng chỉ quỹ/một trái phiếu và tổng giá trị chuyển nhượng của hợp đồng Phương thức thanh toán là thanh toán bằng tiền mặt hoặc chuyển khoản qua tài khoản ngân hàng Mức giá, phương thức thanh toán giá trị chứng khoán chuyển nhượng cụ thể do các bên thoả thuận hoặc do người thứ

ba (bên môi giới) xác định theo yêu cầu của các bên Trường hợp pháp luật quy định về giá, phương thức thanh toán phải theo quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền thì thỏa thuận của các bên phải phù hợp với quy định đó

- Điều khoản về thời hạn thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán Thời hạn thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán do các bên thoả thuận Bên bán phải giao chứng khoán cho bên mua và bên mua phải thanh toán tiền

cho bên bán đúng thời hạn đã thoả thuận

- Điều khoản về quyền và nghĩa vụ của các bên Điều khoản này phải xác định rõ quyền và nghĩa vụ của bên mua cũng như quyền và nghĩa vụ của bên bán, dựa trên nguyên tắc quyền của bên này tương ứng với nghĩa vụ của bên kia và ngược lại Trong số các quyền, nghĩa vụ này, các bên phải xác định

rõ vấn đề bảo đảm quyền sở hữu của bên mua đối với chứng khoán mua bán, theo đó bên bán có nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu đối với tài sản đã bán cho bên mua không bị người thứ ba tranh chấp Bên cạnh đó, do mỗi loại chứng khoán đem đến cho người mua những quyền và nghĩa vụ đặc thù nên với mỗi hợp đồng mua bán một loại chứng khoán nhất định thì điều khoản về quyền

và nghĩa vụ của các bên có thể sẽ có những nội dung đặc thù riêng Trong hợp đồng mua bán cổ phiếu có số lượng lớn, các bên có thể thỏa thuận về quyền quản trị của bên mua sau khi chính thức sở hữu cổ phiếu chuyển nhượng đối với công ty cổ phần như quyền tham dự và biểu quyết tại đại hội đồng cổ đông, quyền đề cử, ứng cử người vào hội đồng quản trị, ban kiểm soát còn nghĩa vụ của bên bán sau khi không còn sở hữu cổ phiếu là nghĩa vụ yêu cầu các đại diện của mình trong hội đồng quản trị, ban kiểm soát công ty cổ phần viết đơn từ nhiệm các chức danh đang nắm giữ Tương tự như vậy, trong hợp đồng mua bán chứng chỉ quỹ có số lượng lớn, các bên có thể thỏa thuận về quyền quản trị của bên mua sau khi chính thức sở hữu chứng chỉ quỹ như quyền tham dự và biểu quyết tại đại hội nhà đầu tư, quyền bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm người vào cơ quan quản lý, điều hành quỹ đại chúng còn nghĩa vụ của bên bán là nghĩa vụ bỏ phiếu miễn nhiệm đại diện của mình trong cơ quan quản lý, điều hành quỹ đại chúng và bầu các cá nhân do bên mua chỉ định làm thành viên trong cơ quan quản lý, điều hành quỹ đại chúng Trong hợp đồng mua bán trái phiếu, các bên sẽ thỏa thuận về quyền của bên mua trong việc được nhận thanh toán gốc, lãi trái phiếu từ tổ chức phát hành, quyền kiểm tra,

kiểm soát định kỳ/đột xuất dòng tiền thu được từ việc phát hành trái phiếu của

tổ chức phát hành, quyền tham gia và biểu quyết tại hội nghị người sở hữu trái phiếu theo các điều khoản và điều kiện của trái phiếu phát hành…

1.1.2.2 Hình thức của hợp đồng mua bán chứng khoán

Hình thức là một yếu tố pháp lý quan trọng của hợp đồng, có quan hệ biện chứng với bản chất, nội dung, giá trị hiệu lực, thời điểm có hiệu lực của hợp đồng, và là phương tiện để diễn đạt ý chí của các bên, cũng như để chứng minh sự tồn tại của hợp đồng Về nguyên tắc, tùy thuộc vào nội dung, tính chất của từng hợp đồng mua bán chứng khoán cũng như tùy thuộc vào độ tin tưởng lẫn nhau mà các bên có thể lựa chọn một hình thức nhất định của hợp đồng để xác lập như:

- Xác lập hợp đồng bằng lời nói: Đây có lẽ là hình thức thể hiện hợp đồng có độ tin cậy và độ an toàn về pháp lý thấp nhất, bởi vì việc giao kết hợp đồng bằng lời nói thường không để lại các bằng chứng cụ thể, xác thực về nội dung thỏa thuận của các bên Vì thế, việc giao kết hợp đồng mua bán chứng khoán bằng lời nói chỉ được thực hiện khi các bên chọn có sự tin tưởng lẫn nhau

- Xác lập hợp đồng bằng hành vi: Đây là hình thức hợp đồng theo đó nội dung thỏa thuận giữa các bên tuy không thể hiện bằng văn bản hoặc bằng lời nói nhưng lại thể hiện thông qua các hành vi cụ thể của các bên tham gia

hợp đồng Xét về khía cạnh rủi ro pháp lý, việc giao kết hợp đồng bằng hành

vi cụ thể thường không thể hiện một cách rõ ràng nội dung thỏa thuận giữa các bên mà chủ yếu các nội dung này được xác định thông qua sự suy đoán logic Chính vì vậy mà mức độ rủi ro pháp lý là khá cao đối với các bên tham gia hợp đồng

Như vậy, về nguyên tắc các bên có thể sử dụng một trong các hình thức trên để xác lập hợp đồng mua bán chứng khoán Tuy nhiên, do các hợp đồng mua bán chứng khoán có giá trị lớn, quyền và nghĩa vụ được qui định trong hợp đồng có thể diễn ra trong một khoảng thời gian dài sau khi các bên tham gia giao kết hợp đồng và để đảm bảo chắc chắn các bên sẽ thực hiện theo những gì đã được thỏa thuận trong hợp đồng thì pháp luật cần ghi nhận cụ thể hợp đồng mua bán chứng khoán được xác lập dưới hình thức bằng văn bản Văn bản ở đây có thể dưới dạng chứng từ giấy hoặc dưới dạng thông điệp dữ liệu điện tử tùy từng trường hợp đặc thù cụ thể để thuận tiện cho các bên trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng

1.1.3 Ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán

1.1.3.1 Nguyên tắc và trình tự ký kết hợp đồng mua bán chứng khoán Trước hết, về nguyên tắc ký kết hợp đồng mua bán chứng khoán

Trong khoa học pháp lý cũng như trong thực tiễn giao kết hợp đồng, người ta thừa nhận rằng việc ký kết hợp đồng mua bán chứng khoán giữa các bên cần đảm bảo tuân thủ các nguyên tắc cơ bản sau đây:

- Nguyên tắc tự nguyện: Theo nguyên tắc này, hợp đồng mua bán chứng khoán được hình thành phải hoàn toàn dựa trên cơ sở tự nguyện thoả thuận giữa các chủ thể (tự do ý chí) không do sự áp đặt ý chí của bất kỳ tổ chức, cá nhân nào Mọi sự tác động làm mất tính tự nguyện của các bên trong quá trình ký kết đều làm ảnh hưởng đến hiệu lực của hợp đồng

- Nguyên tắc các bên cùng có lợi: Theo nguyên tắc này, mỗi bên tham gia vào quan hệ hợp đồng mua bán chứng khoán đều xuất phát từ lợi ích riêng của mình Vì vậy, khi ký kết hợp đồng các bên cùng nhau thoả thuận những điều khoản hợp đồng có lợi nhất cho cả hai bên, không được lừa dối, chèn ép nhau và đảm bảo nguyên tắc chung là cả hai bên cùng “thắng”

- Nguyên tắc bình đẳng về quyền và nghĩa vụ: Các bên tham gia quan

hệ hợp đồng hoàn toàn bình đẳng với nhau về quyền và nghĩa vụ Quan hệ hợp đồng mua bán chứng khoán chỉ hình thành khi các bên thống nhất ý chí với nhau về các điều khoản hợp đồng Khi hợp đồng mua bán chứng khoán đã hình thành, các bên đều có nghĩa vụ thực hiện đúng những điều đã cam kết trong hợp đồng Bên nào không thực hiện hoặc thực hiện không đúng hợp đồng đều phải chịu trách nhiệm trước bên kia

- Nguyên tắc nội dung và mục đích giao kết hợp đồng không trái pháp luật và đạo đức xã hội: Trong quan hệ hợp đồng mua bán chứng khoán các bên tham gia ký kết hợp đồng có quyền tự do thoả thuận các điều khoản của hợp đồng Tuy nhiên, sự thống nhất ý chí của các bên chỉ được pháp luật thừa nhận nếu ý chí đó phù hợp với pháp luật và không trái đạo đức xã hội

- Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản: Khi tham gia quan hệ hợp đồng mua bán chứng khoán các bên phải dùng chính tài sản của mình để đảm bảo việc ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán

Thứ hai, về trình tự ký kết hợp đồng mua bán chứng khoán

Về lý thuyết, trình tự thủ tục ký kết hợp đồng mua bán chứng khoán là thứ tự các bước giao kết hợp đồng mà các bên phải thực hiện theo quy định của pháp luật nhằm thiết lập quan hệ hợp đồng mua bán chứng khoán Khi ký kết hợp đồng mua bán chứng khoán, tùy theo đặc điểm của hoàn cảnh giao kết hợp đồng mà các bên có thể lựa chọn một trong hai cách thức ký kết hợp

đồng như sau:

- Ký kết trực tiếp: Ký kết trực tiếp là cách mà theo đó đại diện có thẩm quyền của các bên trực tiếp gặp nhau bàn bạc, thỏa thuận các điều khoản của hợp đồng và cùng ký vào văn bản hợp đồng tại một địa điểm nhất định Theo cách này, hợp đồng mua bán chứng khoán được hình thành kể từ thời điểm các bên đã ký vào văn bản hợp đồng

- Ký kết gián tiếp: Theo cách này, việc ký kết hợp đồng thường trải qua hai bước: (i) Một bên đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng và gửi cho bên kia trong một thời gian nhất định; (ii) bên tiếp nhận đề nghị bày tỏ ý chí chấp thuận toàn bộ nội dung đề nghị giao kết hợp đồng Khi phát sinh nhu cầu mua hoặc bán chứng khoán, một bên chủ thể sẽ gửi đề nghị giao kết hợp đồng cho các bên khác Bên nhận được đề nghị sẽ gửi trả lời về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị hoặc đưa ra những đề xuất sửa đổi Trong trường hợp đưa ra đề xuất sửa đổi thì bên được đề nghị coi như đã đưa ra đề nghị mới Hợp đồng mua bán chứng khoán được giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận được chấp nhận giao kết

1.1.3.2 Nguyên tắc và trình tự thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán

Sau khi hợp đồng mua bán chứng khoán đã hình thành, việc thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán là giai đoạn tiếp theo và thuộc về trách nhiệm của chính các bên giao kết hợp đồng

Trước hết, về nguyên tắc thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán

Thông lệ cho thấy việc thực hiện hợp đồng nói chung và hợp đồng mua bán chứng khoán nói riêng phải đáp ứng các nguyên tắc cơ bản như nguyên tắc thực hiện đúng, đầy đủ các thỏa thuận trong nội dung của hợp đồng, nguyên tắc thực hiện hợp đồng một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác và

cùng có lợi cho các bên giao kết, bảo đảm sự tin cậy lẫn nhau

Thứ hai, về trình tự thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán

Trình tự thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán được hiểu là thứ tự các bước mà các bên cần tuân thủ để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mỗi bên đã được thỏa thuận trong hợp đồng mua bán chứng khoán Trong mọi hợp đồng mua bán chứng khoán, mỗi bên sẽ có hai quyền và nghĩa vụ cơ bản, trong đó bên mua có quyền nhận chuyển nhượng quyền sở hữu chứng khoán

và nghĩa vụ thanh toán số tiền mua chứng khoán; bên bán có quyền được thanh toán khoản tiền bán chứng khoán và có nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu chứng khoán cho bên mua Điều này cho thấy, trình tự thực hiện hợp đồng mua bán chứng khoán chủ yếu thể hiện qua quá trình chuyển quyền sở hữu chứng khoán từ bên bán sang cho bên mua và quá trình thanh toán của bên mua cho bên bán trên cơ sở tuân theo thỏa thuận của các bên trong hợp đồng, theo quy định của pháp luật và hướng dẫn thực hiện của các chủ thể trung gian khác như tổ chức phát hành, công ty chứng khoán, VSD, sở giao dịch chứng khoán…

1.1.4 Hiệu lực của hợp đồng mua bán chứng khoán

1.1.4.1 Quan niệm về hiệu lực của hợp đồng mua bán chứng khoán

Hiệu lực hợp đồng là vấn đề mang tính bản chất của hợp đồng, vì suy cho cùng, các bên thiết lập hợp đồng là để ràng buộc quyền và nghĩa vụ đối với nhau Một hợp đồng không có hiệu lực cũng có nghĩa là giữa các bên không tồn tại quan hệ hợp đồng Tuy nhận thức được tính chất quan trọng của hiệu lực hợp đồng là như vậy, nhưng để đưa ra một định nghĩa chính xác về hiệu lực của hợp đồng, quả là điều không dễ Trong Từ điển giải thích thuật ngữ Luật học có giải thích khái niệm “hiệu lực của hợp đồng dân sự” là “giá

trị bắt buộc thi hành đối với các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng”7

Mặc dù khá ngắn gọn nhưng định nghĩa này cũng phản ánh được bản chất của khái niệm hiệu lực hợp đồng Tuy vậy, nội hàm của định nghĩa này vẫn chưa đầy

đủ, và nếu giải thích rõ ra thì cũng có phần chưa chính xác Bởi lẽ, hiệu lực của hợp đồng, hiểu theo đúng bản chất của nó, thì không chỉ là „giá trị bắt buộc thi hành‟ mà còn bao gồm cả việc tạo ra các quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể tham gia hợp đồng Mặt khác, trong định nghĩa này sử dụng cụm

từ “đối với các chủ thể giao kết hợp đồng” là có phần chưa chính xác Bởi vì, chủ thể giao kết hợp đồng hoặc chủ thể thực hiện hợp đồng chưa chắc là chủ thể của hợp đồng đó Ở đây nếu sử dụng cụm từ “chủ thể tham gia xác lập và thực hiện hợp đồng” thì đúng hơn và rõ nghĩa hơn

Trên cơ sở nhận thức bản chất của „hiệu lực hợp đồng‟ nói chung và

“hiệu lực hợp đồng mua bán chứng khoán” nói riêng, có thể hiểu: Hiệu lực

hợp đồng mua bán chứng khoán là giá trị pháp lý của hợp đồng làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia và ràng buộc các bên tham gia với trách nhiệm thi hành đúng các quyền và nghĩa vụ đó

Theo nguyên tắc chung thì hợp đồng mua bán chứng khoán sẽ phát sinh hiệu lực pháp luật ngay từ thời điểm giao kết Tuy nhiên, pháp luật cũng dự liệu cho phép một số trường hợp ngoại lệ mà theo đó hợp đồng phát sinh hiệu lực tại thời điểm khác sau thời điểm giao kết Các bên có thể thỏa thuận về thời điểm có hiệu lực của hợp đồng, có nghĩa là tự thỏa thuận thời điểm ý chí chung của mình được pháp luật công nhận, bảo vệ Điều này có lợi cho các bên trong những trường hợp khi các bên mong muốn xác lập hợp đồng, nhưng còn do dự vì bị lệ thuộc vào một số sự kiện khách quan có thể xảy đến Các bên có thể thỏa thuận về hiệu lực của hợp đồng mua bán chứng khoán theo rất nhiều cách thức khác nhau, ví dụ như: Hợp đồng có hiệu lực vào một thời

điểm sau khi giao kết; hợp đồng có hiệu lực trong một thời hạn nhất định; hợp đồng chỉ có hiệu lực khi một bên đáp ứng những điều kiện nhất định; hợp đồng chỉ có hiệu lực khi nếu nội dung của nó được phê duyệt bởi một cơ quan thứ ba; hợp đồng phải tuân thủ những hình thức nhất định chỉ có hiệu lực khi

đã đáp ứng các yêu cầu về hình thức đó

1.1.4.2 Các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán chứng khoán

Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng là tổng hợp những yêu cầu pháp lý nhằm đảm bảo cho hợp đồng được lập đúng bản chất đích thực của nó Đây là những điều kiện cần và cũng là tiền đề pháp lý nhằm đảm bảo cho hợp đồng được xác lập hợp pháp và có hiệu lực ràng buộc đối với các bên Cũng tương

tự như hợp đồng dân sự, một hợp đồng mua bán chứng khoán có hiệu lực khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện sau:

(i) Chủ thể có năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự phù hợp với hợp đồng được xác lập;

(ii) Chủ thể tham gia hợp đồng hoàn toàn tự nguyện;

(iii) Mục đích và nội dung của hợp đồng không vi phạm điều cấm của luật, không trái đạo đức xã hội

(iv) Hình thức của hợp đồng mua bán cổ phiếu phù hợp với các quy định pháp luật như phân tích trên

1.1.4.3 Hợp đồng mua bán chứng khoán vô hiệu và hậu quả pháp lý của nó

Hợp đồng mua bán chứng khoán vô hiệu là hợp đồng không thỏa mãn một trong các điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự theo quy định của pháp luật Một hợp đồng mua bán chứng khoán bị vô hiệu sẽ không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ cho các bên giao kết

Trong khoa học pháp lý, căn cứ vào mức độ phương hại đến lợi ích công hay lợi ích tư khi giao kết hợp đồng mà người ta phân chia hợp đồng vô hiệu thành hai trường hợp cụ thể: (i) Hợp đồng vô hiệu tuyệt đối; và (ii) hợp đồng vô hiệu tương đối

Hợp đồng vô hiệu tuyệt đối là hợp đồng được giao kết nhưng có nội dung hoặc mục đích giao kết hợp đồng trái pháp luật và đạo đức xã hội Hợp đồng mua bán chứng khoán khi có mục đích giao kết hoặc nội dung thỏa thuận trái pháp luật/đạo đức xã hội thì bị coi là vô hiệu tuyệt đối Về nguyên tắc, một hợp đồng vô hiệu tuyệt đối sẽ không có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết và chắc chắn các bên không thể yêu cầu khôi phục hiệu lực hợp đồng và dường như chỉ có một cách giải quyết duy nhất là buộc các bên phải “trở lại tình trạng ban đầu như trước khi ký kết hợp đồng”, nghĩa là các bên buộc phải hoàn trả cho nhau những gì đã nhận

Hợp đồng vô hiệu tương đối là hợp đồng được giao kết nhưng không thỏa mãn điều kiện về năng lực chủ thể, hoặc điều kiện về sự tự nguyện khi giao kết hợp đồng, hoặc điều kiện về hình thức giao kết hợp đồng Theo nguyên tắc này, hợp đồng mua bán chứng khoán sẽ bị coi là vô hiệu tương đối khi thuộc một trong các trường hợp nêu trên và khi đó, các bên ký kết hợp đồng có quyền yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng đã giao kết là vô hiệu

Tóm lại, khi hợp đồng mua bán chứng khoán bị tuyên bố là vô hiệu, hậu quả pháp lí tất yếu đối với các bên giao kết hợp đồng sẽ là:

(i) Hợp đồng mua bán chứng khoán vô hiệu không làm phát sinh quyền

và nghĩa vụ pháp lý của các bên kể từ thời điểm giao kết hợp đồng Do hợp đồng đã giao kết không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ cho các bên nên các bên không phải thực hiện các quyền, nghĩa vụ này đối với nhau

(ii) Các bên phải phục hồi tình trạng ban đầu như trước khi ký kết hợp

đồng, nghĩa là phải hoàn trả cho nhau những gì đã nhận

(iii) Bên có lỗi phải bồi thường thiệt hại cho bên bên bị thiệt hại khi hợp đồng mua bán chứng khoán vô hiệu Khi hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu, bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường cho bên bị thiệt hại Thiệt hại trong trường hợp này phải được xác định là thiệt hại phát sinh ngoài hợp đồng Xem xét bồi thường khi hợp đồng mua bán chứng khoán vô hiệu phải đánh giá đúng thiệt hại xảy ra và mức độ lỗi gây ra thiệt hại của các bên

1.1.5 Giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán chứng khoán

1.1.5.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán

Trong khoa học pháp lý, thuật ngữ “tranh chấp” được quan niệm và giải thích không hoàn toàn giống nhau

Theo định nghĩa của Từ điển Black‟s Law Dictionary (2nd Edition):

“Tranh chấp” (tiếng Anh là dispute) là một dạng mâu thuẫn hoặc bất đồng quan điểm, mâu thuẫn về các quyền yêu sách hoặc các quyền; việc đòi hỏi quyền lợi, bồi thường hoặc yêu cầu của một bên bằng khiếu nại hoặc cáo buộc với một bên khác8

Dưới góc độ pháp lý, khái niệm “tranh chấp” được giải thích là một dạng xung đột mang tính pháp lý, được giải quyết thông qua con đường thương lượng, trung gian hòa giải hoặc sự giải quyết của bên thứ ba khác, việc giải quyết có thể được tiến hành trực tiếp giữa hai bên hoặc có sự tham gia của bên thứ ba

Như vậy, từ quan niệm về tranh chấp nói chung như đã phân tích ở trên, có thể quan niệm “tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán” chính là

sự mâu thuẫn, bất đồng ý kiến giữa các bên tham gia quan hệ hợp đồng mua bán chứng khoán liên quan đến việc thực hiện (hoặc không thực hiện) các quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng Tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán phát sinh trực tiếp từ quan hệ hợp đồng, mang yếu tố tài sản và gắn liền lợi ích các bên trong tranh chấp và được giải quyết theo nguyên tắc bình đẳng, thỏa thuận

1.1.5.2 Các phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán

Về phương diện lý thuyết, tranh chấp hợp đồng mua bán tài sản nói chung và tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán nói riêng luôn được xem xét giải quyết thông qua các phương thức, bao gồm: thương lượng giữa các bên; hòa giải qua trung gian; trọng tài hoặc tòa án

Thứ nhất, giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán thông

qua thương lượng trực tiếp giữa các bên tranh chấp Thương lượng là phương

thức giải quyết tranh chấp thông qua các bên tranh chấp cùng nhau bàn bạc, tháo gỡ những bất đồng với nhau mà không cần đến sự tác động hay giúp đỡ của người thứ ba Đây là hình thức ra đời rất sớm và thường được các thương nhân lựa chọn vì những mặt ưu điểm của nó như: Thuận tiện, đơn giản, nhanh chóng, linh hoạt; ít tốn kém về thời gian, về tiền bạc; đảm bảo bí mật; ít gây phương hại đến quan hệ hợp tác vốn có của các bên và không gây tác động xấu trong kinh doanh, quan hệ hai bên vẫn cũng có khi thương lượng xong Tuy vậy, thương lượng cũng có những nhược điểm như: hình thức thương lượng chỉ thích hợp đối với hai bên có thiện chí muốn tìm giải pháp đối với tranh chấp Nếu có bên muốn dùng hình thức thương lượng để kéo dài

thời gian thực hiện nghĩa vụ thì thương lượng chỉ làm tốn kém và kéo dài thời gian hơn Hình thức giải quyết khép kín, không công khai có khi lại nảy sinh những tiêu cực, trái pháp luật

Thứ hai, giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán thông

qua hòa giải qua trung gian Hòa giải là phương thức giải quyết theo đó các

bên tranh chấp cùng nhau bàn bạc, thỏa thuận để đi đến thống nhất một phương án giải quyết bất đồng với sự hỗ trợ của một chủ thể trung gian thứ ba

và tự nguyện thực hiện phương án đã thỏa thuận qua hòa giải Giải quyết tranh chấp bằng phương thức hòa giải là phương thức giải quyết tranh chấp đơn giản, nhanh chóng, ít tốn kém, bảo vệ được uy tín và bí mật kinh doanh của mỗi bên nhất là đối với các hợp đồng mua bán chứng khoán có giá trị lớn

và bên mua, bên bán là những tổ chức, cá nhân có uy tín trên thị trường

Thứ ba, giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán bằng

Tòa án

Khi tranh chấp phát sinh, nếu các bên không tự thương lượng, hòa giải với nhau thì có thể được giải quyết tại Tòa án theo thủ tục tố tụng dân sự Đối với tranh chấp từ hợp đồng mua bán chứng khoán, trình tự tố tụng áp dụng là

tố tụng dân sự được quy định trong BLTTDS năm 2015 Việc giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán thông qua Tòa án có nhược điểm là thủ tục tố tụng chặt chẽ, tốn nhiều thời gian và có thể gây ảnh hưởng đến uy tín,

bí mật của mỗi bên do tính chất công khai của việc xét xử, tuy nhiên lại có ưu điểm là khi bản án có hiệu lực thi hành thì các bên buộc phải chấp hành nghiêm túc

Thứ tư, giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán chứng khoán bằng

trọng tài

Tố tụng trọng tài là hình thức giải quyết các tranh chấp thương mại