Chế tài phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại trong hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật thương mại việt nam

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI HOÀNG THỊ THU THỦY CHẾ TÀI PHẠT VI PHẠM VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA THEO PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số : 60.38.01.07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS Hồ Ngọc Hiển HÀ NỘI, 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Học Viện Khoa học xã hội Vậy xin viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật – Học Viện Khoa học xã hội xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Hoàng Thị Thu Thủy MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chương 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ TÀI PHẠT VI PHẠM VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA 1.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa chế tài vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa 1.2 Chế tài phạt vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa 24 1.3 Chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa 27 1.4 Mối quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa 32 Chương 2: THỰC TRẠNG THỰC HIỆN PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM VỀ CHẾ TÀI PHẠT VI PHẠM VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA 35 2.1 Thực trạng thực pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa 35 2.2 Thực trạng thực pháp luật thương mại Việt Nam chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa……………… ………………… 51 2.3 Thực trạng thực pháp luật thương mại Việt Nam mối quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa 65 Chương 3: MỘT SỐ PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP SỬA ĐỔI PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM VỀ CHẾ TÀI PHẠT VI PHẠM VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA 70 3.1 Phương hướng sửa đổi pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa 70 3.2 Giải pháp sửa đổi pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa 73 KẾT LUẬN 78 TÀI LIỆU THAM KHẢO 80 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật Dân BLTTDS : Bộ luật Tố tụng Dân CISG : United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods ( Vienna Convention 1980) Công ước Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Cơng ước Viên 1980) CP : Cổ phần HĐMBHH : Hợp đồng mua bán hàng hóa KDTM : Kinh doanh thương mại LTM : Luật Thương mại NXB : Nhà xuất TNHH : Trách nhiệm hữu hạn XHCN : Xã hội chủ nghĩa MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Khi kinh tế Việt Nam phát triển theo phương hướng thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa với lãnh đạo Đảng Nhà nước, kinh tế Việt Nam vặn chuyển mạnh mẽ Nền kinh tế tự cung tự cấp biến mất, thay vào giao dịch thương mại từ đơn giản nhỏ lẻ hợp đồng xuất nhập hàng hóa có giá trị lớn, xuyên quốc gia Khi hợp đồng xác lập có hiệu lực pháp luật quyền nghĩa vụ bên thỏa thuận hợp đồng nhà nước thừa nhận, bảo vệ Việc vi phạm nghĩa vụ hợp đồng (như khơng thực nghĩa vụ có thực nghĩa vụ thực không đúng, không đầy đủ) làm xâm hại quyền, lợi ích hợp pháp đối tác hợp đồng Các giao dịch thương mại, dựa vào tin tưởng lẫn mà chế tài ràng buộc thực cam kết sng Vì việc đặt biện pháp chế tài để xử lý vi phạm hợp đồng góp phần bảo vệ trật tự, kỉ cương pháp luật, có quan hệ hợp đồng tồn Hai số chế tài nên bên tham gia kí kết hợp đồng lưu ý cần thiết đưa vào hợp đồng phải nghiên cứu kĩ luật để tránh xung đột dẫn đến tranh chấp chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Để chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại phát huy hết vai trị việc bảo đảm thực hợp đồng bên bị vi phạm bù đắp tổn thất có vi phạm xảy ra, bên tham gia hợp đồng cần thiết phải đưa vào thỏa thuận điều khoản phạt vi phạm bồi thường thiệt hại cách chặt chẽ dựa quy định pháp luật Tuy nhiên thực tế, nhiều người khơng hiểu luật có nhầm lẫn hai loại chế tài dẫn đến lúng túng áp dụng gây nhiều thiệt hại không đáng có Bên cạnh đó, văn pháp luật ban hành cịn nhiều quy định chồng chéo, khơng khớp với dẫn đến nhiều người không hiểu luật, áp dụng quy định pháp luật vào hợp đồng sai, đến có cố hay tranh chấp xảy chịu nhiều thua thiệt Do vậy, cần thiết phải sâu nghiên cứu để làm rõ hai chế tài quy định pháp luật thương mại Việt Nam, từ vận dụng có hiệu pháp luật trình giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa Qua đề xuất ý kiến, khuyến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Tình hình nghiên cứu đề tài Các chế tài theo quy định pháp luật thương mại Việt Nam vi phạm hợp đồng số chuyên gia, học giả nghiên cứu Đối với khía cạnh phạt vi phạm bồi thường thiệt hại, Việt Nam có số cơng trình nghiên cứu thuộc cấp độ khác như: Lê Thành Tín (2013), Phạt vi phạm hợp đồng xây dựng theo pháp luật Việt Nam nay, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Học viện Khoa học xã hội; Nguyễn Thị Nhàn (2013), Phạt vi phạm hợp đồng theo pháp luật thương mại Việt Nam nay, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Học viện Khoa học xã hội; Nguyễn Thị Thúy (2013), Chế tài thương mại theo pháp luật thương mại Việt Nam, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Học viện Khoa học xã hội; Ngô Văn Hiệp (2007), Chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Trong cơng trình nghiên cứu nêu trên, có cơng trình đề cập khái quát tất hình thức chế tài hợp đồng thương mại, số cơng trình nghiên cứu chuyên sâu hình thức chế tài cụ thể, chưa có cơng trình nghiên cứu chun sâu hai chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Đây luận văn thạc sỹ nghiên cứu hai vấn đề Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích: Làm sáng tỏ vấn đề lý luận, pháp luật thực trạng áp dụng pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Từ đưa đề xuất khuyến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Nhiệm vụ nghiên cứu: Từ mục đích trên, đề tài có nhiệm vụ: - Phân tích vấn đề lý luận pháp luật chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa - Phân tích, đánh giá thực trạng áp dụng quy định pháp luật hai chế tài - Rút điểm hạn chế quy định pháp luật chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại - Đề xuất phương hướng giải pháp sửa đổi quy định pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận văn chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật thương mại Việt Nam Phạm vi nghiên cứu lý luận thực tiễn quy định áp dụng hai chế tài phạm vi pháp luật Việt Nam hành Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu dựa sở phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử Đề tài sử dụng kết hợp nhiều phương pháp như: phương pháp thống kê để hệ thống hóa quy định pháp luật, hay thống kê lại hành vi vi phạm hợp đồng phương pháp tổng hợp dùng việc tổng hợp quy định, thông tin, liệu liên quan đến đề tài Bên cạnh sử dụng phương pháp phân tích để phân tích, làm rõ quy định pháp luật, phân tích thực trạng áp dụng pháp luật , đặc biệt sử dụng phương pháp so sánh để tìm vấn đề khác thực tiễn quy định pháp luật Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn Những phân tích, đánh giá đề tài mang ý nghĩa lý luận thực tiễn việc giao kết hợp đồng hạn chế rủi ro, tranh chấp việc thực hợp đồng mua bán hàng hóa, giúp cá nhân, thương nhân, tổ chức hiểu vận dụng tốt pháp luật trình thực hợp đồng mua bán hàng hóa Đồng thời giải pháp, khuyến nghị đề xuất góp phần hồn thiện hệ thống pháp luật thương mại Việt Nam Cơ cấu luận văn Với mục tiêu đây, luận văn chia thành chương sau: Chương 1: Một số vấn đề lý luận chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Chương 2: Thực trạng thực pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Chương 3: Một số phương hướng giải pháp sửa đổi pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Chương MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ TÀI PHẠT VI PHẠM VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA 1.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa chế tài vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa Khi xã hội lồi người có phân cơng lao động xuất hình thức trao đổi hàng hóa hợp đồng hình thành giữ vị trí quan trọng việc điều tiết quan hệ tài sản Hợp đồng hình thức pháp lý thích hợp có hiệu việc đảm bảo vận động hàng hoá - tiền tệ Ngày nay, phần lớn quan hệ xã hội điều chỉnh hợp đồng Vai trị vị trí chế định hợp đồng ngày khẳng định hệ thống pháp luật Trong hệ thống pháp luật quốc gia, pháp luật hợp đồng giữ vị trí vơ quan trọng Vai trị trung tâm hợp đồng hệ thống kinh tế pháp luật ngẫu nhiên, đặc biệt kinh tế thị trường, nơi mà hàng hoá, dịch vụ phải tự lưu thông thị trường vai trị hợp đồng ngày thể rõ hơn, lẽ quan hệ hợp đồng ý chí bên mang tính định Về mặt nguyên tắc, pháp luật tôn trọng ý chí bên can thiệp trường hợp mà có giới hạn pháp luật 1.1.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa - Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa: Hợp đồng mua bán hàng hóa loại hợp đồng dân thông dụng lĩnh vực thương mại dân Theo quy định Khoản 8, Điều LTM 2005 mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận HĐMBHH có chất chung hợp đồng, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán LTM 2005 không đưa định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa song xác định chất pháp lí HĐMBHH thương mại sở quy định BLDS hợp đồng mua bán tài sản Từ cho thấy HĐMBHH thương mại dạng cụ thể hợp đồng mua bán tài sản Một hợp đồng mua bán thỏa thuận việc mua bán hàng hóa có thời điểm tương lai Bất nào, người mua hàng hóa tiền hình thức tốn khác nhận quyền sở hữu hàng hóa hình thành nên quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa [19, tr.15] Điều 430 BLDS 2015 quy định “Hợp đồng mua bán tài sản”, theo đó: “Hợp đồng mua bán tài sản thỏa thuận bên, theo bên bán chuyển quyền sở hữu tài sản cho bên mua bên mua trả tiền cho bên bán.” - Đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa: Như nói trên, HĐMBHH dạng cụ thể hợp đồng mua bán tài sản, nên có đặc điểm chung hợp đồng mua bán tài sản như: + Là hợp đồng ưng thuận: HĐMBHH coi giao kết thời điểm bên thỏa thuận xong điều khoản bản, thời điểm có hiệu lực hợp đồng không phụ thuộc vào thời điểm bàn giao hàng hóa, việc bàn giao hàng hóa coi hành động bên bán nhằm thực nghĩa vụ hợp đồng mua bán có hiệu lực + Có tính đền bù: bên bán thực nghĩa vụ giao hàng hóa cho bên mua nhận từ bên mua lợi ích tương đương với giá trị hàng hóa theo thỏa thuận dạng khoản tiền toán + Là hợp đồng song vụ: bên hợp đồng mua bán hàng hóa bị ràng buộc nghĩa vụ bên kia, đồng thời lại bên có quyền Chương MỘT SỐ PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP SỬA ĐỔI PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM VỀ CHẾ TÀI PHẠT VI PHẠM VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA 3.1 Phương hướng sửa đổi pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Trong hoạt động thương mại, quan hệ thương nhân với thể nhiều hình thức pháp lý mà hợp đồng mua bán hàng hố dạng điển hình Khi ký kết hợp đồng hợp đồng có hiệu lực pháp luật, bên phải thực nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ hợp đồng Bên vi phạm hợp đồng phải chịu trách nhiệm trước bên đối tác hành vi vi phạm hợp đồng, hai chế tài quan trọng thường áp dụng có vi phạm phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, nay, quy định hành pháp luật chưa thực rõ ràng Điều gây khó khăn cho doanh nghiệp áp dụng chúng Tác giả xin nêu số phương hướng, định hướng hoàn thiện pháp luật chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa: - Về chế tài phạt vi phạm : Việc BLDS 2015 LTM 2005 quy định bắt buộc phải có thoả thuận bên hợp đồng áp dụng chế tài phạt vi phạm không hợp lý với xu hướng đề cao tự ý chí bên Do đó, cần có sửa đổi theo hướng: Hợp đồng không thoả thuận việc phạt vi phạm, sau bên có thoả thuận bên thừa nhận vi phạm chấp nhận mức phạt bên bị vi phạm đưa khơng có lý để khơng chấp nhận phạt vi phạm theo thỏa thuận bên 70 Quy định "giới hạn trên" mức phạt (8%) chưa hợp lý bên thấy mức thiệt hại mà họ phải chịu thực hợp đồng cao mức thiệt hại nộp phạt họ "cố ý" vi phạm Mục đích "răn đe" khơng thực Hơn quy định can thiệp vào quyền tự thoả thuận bên Vì vậy, mức phạt tối đa 8% Luật Thương mại 2005 thấp Do sửa đổi Luật Thương mại, nhà làm luật nên bỏ mức trần 8% mà thay vào mức trần cao để tăng tính răn đe cho chế tài Việc qui định phạt vi phạm với mục đích răn đe gây nguy định việc áp dụng Ví dụ theo thông luật (common law) áp dụng nước Anh, Mỹ, Úc bên thoả thuận bồi thường theo mức định trước, thoả thuận phạt vi phạm vô hiệu Như án án hay phán trọng tài chấp nhận hiệu lực điều khoản phạt vi phạm hợp đồng thương mại bị tồ án nước theo hệ thống thơng luật từ chối cơng nhận thi hành Do đó, pháp luật cần có sửa đổi cho phù hợp với quy định pháp luật quốc tế phù hợp với xu hướng phát triển kinh tế - Về chế tài bồi thường thiệt hại: Theo khoản 2, Điều 302 LTM 2005: “ Bồi thường thiệt hại việc bên bị vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm” Bản chất hình thức chế tài khơi phục, bù đắp lợi ích vật chất bị cho bên bị vi phạm Với chức này, chế tài bồi thường thiệt hại áp dụng hành vi vi phạm gây thiệt hại thực tế Căn để áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại có hành vi vi phạm hợp đồng, có thiệt hại thực tế, hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại Ba thể rõ khoản Điều 302 LTM 2005 Quy định điều 303 LTM 2005 lại nhắc lại ba lần 71 khơng cần thiết Ngồi vấn đề lỗi bên vi phạm quan trọng luật lại không đề cập đến Về nguyên tắc, người phải chịu trách nhiệm pháp lý có hành vi vi phạm pháp luật có lỗi vi phạm Lỗi trạng thái tâm lý mức độ nhận thức người hành vi người hậu hành vi Trong khoa học pháp lý, lỗi phân thành nhiều loại lỗi vô ý, lỗi cố ý Vấn đề trạng thái tâm lý nhận thức đặt người cụ thể Trong đó, chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng kinh tế trước hợp đồng mua bán hàng hóa chủ yếu tổ chức kinh doanh Việc xác định trạng thái tâm lý mức độ nhận thức tổ chức khơng xác nên lỗi vi phạm hợp đồng lỗi “suy đoán ” Bên vi phạm hợp đồng bị coi có lỗi khơng chứng minh khơng có lỗi Nếu bên vi phạm chứng minh khơng có lỗi miễn trách nhiệm Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 LTM 1997 có quy định trường hợp miễn trách nhiệm bên vi phạm họ khơng có lỗi LTM 2005 lại không đề cập đến yếu tố lỗi để áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Bởi vậy, có ý kiến cho rằng, áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại thương mại khơng cần xem xét bên vi phạm có lỗi hay không Trong số điều khác Luật Thương mại quy định lỗi cố ý bên vi phạm, như: Điều 238 quy định giới hạn trách nhiệm thương nhân kinh doanh dịch vụ logistic Điều 266 quy định trách nhiệm thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định Nếu nhà làm luật cho rằng, trường hợp ngoại lệ cần phải lưu ý quy định chung áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại trừ trường hợp Điều 303 trừ trường hợp quy định Điều 294 mà không đề cập đến Điều 238 Điều 266 Việc quy định không khoa học không thống nguyên nhân gây cách hiểu khác làm cho Luật 72 Thương mại không áp dụng cách thống Bởi vậy, bất cập nêu cần phải lưu ý sửa đổi LTM 2005 để luật vào sống cách hiệu 3.2 Giải pháp sửa đổi pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa - Giải pháp sửa đổi quy định Luật Thương mại + Đối với chế tài phạt vi phạm: Khi sửa đổi Luật Thương mại, nên quy định thêm để áp dụng phạt vi phạm bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm ghi hợp đồng bên đồng ý giao kết miệng với có điều khoản phạt vi phạm bên vi phạm chấp nhận phạt vi phạm Tịa án Tịa trọng tài phải chấp nhận phạt vi phạm theo thỏa thuận bên Về mức phạt vi phạm tối đa 8% theo tác giả thấp, chưa đủ sức răn đe Tuy nhiên thả lỏng mức giới hạn để bên tự ý thỏa thuận bên đưa mức phạt trời có vi phạm xảy khó thực phạt vi phạm dẫn đến chế tài phạt vi phạm không phát huy hiệu Do Luật Thương mại sửa đổi nên quy định lại mức trần phạt vi phạm khác cao mức 8% phải phù hợp với thực tiễn môi trường kinh doanh Việt Nam + Đối với chế tài bồi thường thiệt hại: Luật Thương mại sửa đổi nên quy định thêm yếu tố lỗi bên vi phạm để đòi bồi thường thiệt hại - Giải pháp nâng cao hiệu giải tranh chấp quan tài phán: Để nâng cao hiệu giải tranh chấp quan tài phán, cần phải đẩy mạnh hoạt động tập huấn kỹ năng, nghiệp vụ giải tranh chấp cho Trọng tài viên Thẩm phán nhằm nâng cao khả 73 nhận thức giải thích, vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng nói riêng Hiệu giải tranh chấp hợp đồng phụ thuộc lớn vào việc giải thích, vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật quan tài phán, điều lý giải điểm sau: - Thứ nhất, tranh chấp phát sinh, bên giải thích vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng để làm đáng cho lập luận dễ thuyết phục bên hơn, đồng thời quan điểm ý chí hai bên dễ gặp nhau, hai bên thống giải tranh chấp Nếu bên hai bên giải thích sai lệch điều khoản hợp đồng quy định pháp luật tranh chấp, từ đưa yêu sách lập luận bác bỏ u sách khơng có cứ, khơng hợp lý làm cho bên khó chấp nhận chí khơng muốn đàm phán thương lượng để giải tranh chấp Để vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng bên phải chọn người có trình độ chun mơn nghiệp vụ, trình độ pháp lý chuyên ngành để phân tích điều khoản hợp đồng quy định pháp luật - Thứ hai, xét xử tranh chấp, quan xét xử (Tồ án hay Trọng tài) giải thích vận dụng điều khoản hợp đồng quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng đưa định đắn, hợp lý, bảo vệ quyền lợi ích đáng bên đương việc xét xử tranh chấp đạt hiệu cho hai bên đương Nếu quan xét xử giải thích áp dụng khơng xác điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng đưa án hay phán khơng với chất tranh chấp, không hợp lý Bản án hay phán làm cho bên đạt hiệu cao bên 74 lại q bị thiệt thịi Từ việc giải tranh chấp không đạt hiệu hai bên đương Như vậy, giải thích vận dụng điều khoản hợp đồng, quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng biện pháp giải có hiệu tranh chấp biện pháp chung mà bên tranh chấp quan xét xử sử dụng giải tranh chấp hợp đồng thương mại - Giải pháp đề xuất cho doanh nghiệp: Khi kí kết hợp đồng, doanh nghiệp cần lưu ý vấn đề thỏa thuận chế tài phạt vi phạm hợp đồng, để có hành vi vi phạm xảy có đầy đủ để áp dụng chế tài phạt vi phạm Một vấn đề khác cần lưu ý thỏa thuận chế tài phạt vi phạm hợp đồng, mức phạt vi phạm: theo Điều 301 LTM 2005 quy định mức phạt tối đa 8% giá trị hợp đồng bị vi phạm, mà khơng có quy định cụ thể khác mức phạt vi phạm cho trường hợp, nên không thỏa thuận mức phạt cụ thể có tranh chấp xảy khó mà xác định mức phạt cụ thể Thực tế vấn đề xảy nhiều, mà doanh nghiệp thỏa thuận phạt vi phạm, họ không nêu cụ thể mức phạt bao nhiêu, nên xảy tranh chấp, việc thương lượng mức phạt bên trở nên phức tạp Ngay tranh chấp giải tòa án trọng tài, việc phạt vi phạm mức gây khó khăn cho quan tài phán việc định mức phạt Vậy để bảo đảm quyền lợi mình, soạn thảo hợp đồng chế tài phạt vi phạm doanh nghiệp cần đưa vấn đề sau vào hợp đồng mình: - Áp dụng phạt vi phạm xảy hành vi vi phạm hợp đồng, trừ hành vi thuộc trường hợp miễn trách nhiệm; 75 - Quy định mức phạt cụ thể, chi tiết nội dung hợp đồng phải bảo đảm phù hợp với quy định pháp luật Về chế tài bồi thường thiệt hại, chất bồi thường thiệt hại bồi hoàn lại tổn thất hành vi vi phạm gây Nên soạn thảo hợp đồng không cần đưa vấn đề bồi thường thiệt hại vào nội dung hợp đồng Ngoài ra, doanh nghiệp cần đặc biệt lưu ý số điểm sau: - Nghĩa vụ chứng minh tổn thất thuộc bên yêu cầu bồi thường thiệt hại nên bên bị vi phạm phải có chứng cứ, tài liệu tốt gốc để xuất trình trước hội đồng trọng tài tòa án - Về trường hợp miễn trách nhiệm, ý kiện khách quan lỗi bên bị vi phạm bên vi phạm ko phải bồi thường thiệt hại - Bên bị vi phạm phải có nghĩa vụ hạn chế tổn thất, mức tổn thất q lớn trọng tài khơng chấp nhận tổn thất hạn chế Bên cạnh đó, cần lưu ý vấn đề thời gian khiếu nại, doanh nghiệp thường khơng muốn dính vào rắc rối kiện tụng nên có tranh chấp, doanh nghiệp thường cho thời gian chọn phương án thỏa thuận, thương lượng với đưa tịa Chính vậy, bên để việc xảy lâu, đến giải kiện lên tịa lúc lại q thời hạn khiếu nại nên tịa khơng giải Do có tranh chấp xảy ra, bên nên cân nhắc thật kĩ vấn đề Để hạn chế trường hợp xảy ra, hợp đồng, doanh nghiệp nên đưa thêm điều khoản quy định thời hạn khiếu nại kéo dài so với quy định pháp luật ( Điều 318 LTM 2005) 76 KẾT LUẬN CHƯƠNG Bên cạnh thành tựu đạt được, quy định pháp luật thương mại Việt Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại nhiều hạn chế khiến doanh nghiệp gặp khó khăn định Quy định bắt buộc phải có thoả thuận bên hợp đồng áp dụng chế tài phạt vi phạm không hợp lý với xu hướng đề cao tự ý chí bên Quy định giới hạn mức phạt chưa hợp lí Chế tài bồi thường thiệt hại không nhắc đến lỗi bên vi phạm lỗi quan trọng Luận văn đề xuất hướng sửa đổi Luật Thương mại cho phù hợp với thực tiễn Ngồi ngành tịa án cần tuyển chọn người có trình độ chun mơn nghiệp vụ, trình độ pháp lý chuyên ngành để phân tích điều khoản hợp đồng quy định pháp luật Qua giảm thiểu án oan bảo vệ lợi ích đáng bên đương Luận văn đề xuất số giải pháp cho doanh nghiệp, đưa vấn đề doanh nghiệp cần lưu ý đàm phán, soạn thảo kí kết hợp đồng Đặc biệt bên thỏa thuận với điều khoản phạt vi phạm bồi thường thiệt hại, cần lưu ý vấn đề để có tranh chấp xảy khơng điều khoản kí kết mà bị quyền lợi đáng 77 KẾT LUẬN Trên sở quy định pháp luật thương mại Việt Nam hành, tài liệu thực tiễn áp dụng chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng, luận văn vào nghiên cứu phân tích để có cách nhìn tồn diện hơn, đánh giá thực trạng pháp luật chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Đồng thời, đưa số kiến nghị việc hoàn thiện áp dụng quy định pháp luật chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa để đạt hiệu cao Hiện nay, có nhiều tài liệu, cơng trình khoa học nghiên cứu hợp đồng chế tài vi phạm hợp đồng thương mại nói chung hợp đồng mua bán hàng hóa nói riêng Trên sở kế thừa thành tựu có, luận văn cập nhật phân tích vấn đề tìm hiểu chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa, quy định pháp luật liên quan đến chế tài để từ đưa số kết luận sau: - Thứ nhất, chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt áp dụng phổ biến Đặc biệt có vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa, bên áp dụng để răn đe bồi hoàn tổn thất hành vi vi phạm gây - Thứ hai, số quy định chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Luật Thương mại nhiều vướng mắc chưa hợp lí, cần xem xét sửa đổi lại quy định để Luật Thương mại phù hợp với thực tiễn phát triển Việt Nam - Thứ ba, BLDS 2015 ban hành có nhiều cải tiến so với BLDS cũ có nhiều quy định cịn gây tranh cãi, đặc biệt quy định có thỏa thuận phạt vi phạm mà khơng có thỏa thuận bồi 78 thường thiệt hại hợp đồng khơng áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại - Thứ tư, để hạn chế tình trạng quyền lợi đáng có vi phạm xảy ra, doanh nghiệp Việt Nam cần lưu ý cẩn trọng chuẩn bị kỹ suốt trình trước, sau đàm phán, ký kết hợp đồng Các nội dung tác giả đưa xuất phát từ góc độ lý luận kết hợp với phân tích thực tiễn khiếm khuyết pháp luật việc quy định chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Trong q trình hồn thành luận văn, nhiều nguyên nhân khác không tránh khỏi tồn tại, hạn chế thiếu sót, thời gian tới tác giả cần tiếp tục nghiên cứu hoàn thiện đề tài này./ 79 TÀI LIỆU THAM KHẢO Phan Thông Anh (2008), So sánh điều – Luật thương mại 1997 luật thương mại 2005, Nxb Thống kê, Hà Nội Nguyễn Mạnh Bách (1995), Pháp luật hợp đồng, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định số 37/2015/NĐ – CP ngày 22/04/2015 quy định chi tiết hợp đồng xây dựng Chính phủ (2006), Nghị định số 20/2006/NĐ-CP ngày 20/02/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại kinh doanh dịch vụ giám định thương mại Nguyễn Ngọc Khánh (2007), Chế định hợp đồng luật dân Việt Nam, Nxb Tư pháp, Hà Nội Hà Linh, Phạt vi phạm hợp đồng: Đầu xuôi, đuôi không lọt, tinnhanhchungkhoan.vn, http://tinnhanhchungkhoan.vn/phap-luat/phat-vi- pham-hop-dong-dau-xuoi-duoi-khong-lot-148337.html, 12/04/2016 Trần Văn Nam (2006), Pháp luật thông lệ quốc tế, pháp luật Việt Nam thương mại quốc tế, Nxb Lao động xã hội, Hà Nội Hoàng Văn Nghĩa (2006), Luật thương mại văn hướng dẫn thi hành, Nxb Thống kê, Hà Nội Hoàng Văn Ninh (2006), Các quy định pháp luật hợp đồng mẫu hợp đồng, Nxb Thống kê, Hà Nội 10 Nguyễn Như Phát (2002), Luật kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 11 Phịng thương mại cơng nghiệp Việt Nam (2011), Báo cáo nghiên cứu: Đề xuất Việt Nam gia nhập Công ước Viên hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Hà Nội 80 12 Tịa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh (2014), Bản án số: 05/2014/KDTM-ST, việc tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa, TP.Hồ Chí Minh 13 Tịa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh (2014), Bản án số:07/2012/KDTM-ST, việc tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa, TP.Hồ Chí Minh 14 Tòa phúc thẩm tòa án nhân dân tối cao Hà Nội (2008), Bản án số:54/2008/KDTM-PT, việc tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa, Hà Nội 15 Trường đại học Luật Hà Nội (2000), Giáo trình luật kinh tế, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 16 Trường đại học Luật Hà Nội (2015), Giáo trình luật dân Việt Nam, Tập I, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 17 Trường đại học Luật Hà Nội (2015), Giáo trình luật dân Việt Nam, Tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 18 Trường đại học Luật Hà Nội (2015), Giáo trình luật thương mại, Tập I, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 19 Trường đại học Luật Hà Nội (2015), Giáo trình luật thương mại, Tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 20 Uỷ ban thường vụ Quốc hội (1989), Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, Hà Nội 81 ... chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa 70 3.2 Giải pháp sửa đổi pháp luật thương mại Vi? ??t Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa. .. luận chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa Chương 2: Thực trạng thực pháp luật thương mại Vi? ??t Nam chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa. .. phạt vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa 24 1.3 Chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán hàng hóa 27 1.4 Mối quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại hợp đồng mua bán