Phân tích những ưu điểm và hạn chế của h́ình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh. Phân biệt hợp đồng hợp tác kinh doanh với hợp đồng liên doanh

Hợp đồng hợp tác kinh doanh (viết tắt là BCC) là hình thức đầu tư đã xuất hiện và tồn tại trong một khoảng thời gian rất dài ở nhiều nước trên thế giới. Ở Việt Nam, hợp đồng hợp tác kinh doanh được quy định trong Luật đầu tư 2014. Ở Việt Nam, hợp tác kinh doanh được coi là một loại hình đầu tư linh hoạt và rất hiệu quả. Và để hiểu rõ hơn về vấn đề này, em xin lựa chon đề bài số 04: “Phân tích những ưu điểm và hạn chế của h́ình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh. Phân biệt hợp đồng hợp tác kinh doanh với hợp đồng liên doanh.” là đề tài nghiên cứu trong bài tập lớn của mình.

MỤC LỤC

MỤC LỤC 1

LỜI MỞ ĐẦU 2

NỘI DUNG 2

1 Khái quát chung về hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) 2

2 Ưu điểm và hạn chế của hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh.3 2.1 Ưu điểm 3

2.2 Hạn chế 4

3 Phân biệt hợp đồng hợp tác kinh doanh và hợp đồng liên doanh 5

3.1 Sự khác biệt về bản chất 5

3.2 Sự khác nhau về chủ thể của hợp đồng 5

3.3 Sự khác nhau về nội dung thỏa thuận 6

3.4 Sự khác nhau về triển khai hợp đồng 6

3.5 Sự khác nhau về việc sử dụng con dấu, tư cách giao dịch 6

KẾT LUẬN 6

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 7

LỜI MỞ ĐẦU

Hợp đồng hợp tác kinh doanh (viết tắt là BCC) là hình thức đầu tư đã xuất hiện và tồn tại trong một khoảng thời gian rất dài ở nhiều nước trên thế giới Ở Việt Nam, hợp đồng hợp tác kinh doanh được quy định trong Luật đầu tư 2014 Ở Việt Nam, hợp tác kinh doanh được coi là một loại hình đầu tư linh hoạt và rất hiệu quả

Và để hiểu rõ hơn về vấn đề này, em xin lựa chon đề bài số 04: “Phân tích những

ưu điểm và hạn chế của h́ình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Phân biệt hợp đồng hợp tác kinh doanh với hợp đồng liên doanh.” là đề tài nghiên cứu

trong bài tập lớn của mình

NỘI DUNG

1 Khái quát chung về hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC)

Hợp đồng hợp tác kinh doanh là hình thức đầu tư được quy định trong pháp luật đầu tư của nhiều nước Hợp đồng hợp tác kinh doanh được ký kết giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng, theo đó các bên hợp doanh cùng vốn góp, cùng quản lý kinh doanh, cùng chịu rủi ro, cùng phân chia kết quả thu được nhưng không thành lập bất cứ một pháp nhân mới nào

Ở Việt Nam, theo quy định tại Khoản 9 Điều 3 Luật đầu tư 2014 thì “Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau đây gọi là hợp đồng BCC) là hợp đồng được ký giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm

là không thành lập tổ chức kinh tế.”.

Hình thức đầu tư này được quy định chi tiết tại Nghị định số108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 Trong quá trình thực hiện hợp đồng, các bên vẫn giữ nguyên tư cách pháp lý của mình, nhân danh chính mình để thực hiện các quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng

Trên cơ sở các quy định của pháp luật, có thể khái quát một số đặc điểm của hợp đồng hợp tác kinh doanh như sau: (i) Về chủ thể: hợp đồng hợp tác kinh doanh

có chủ thể là các nhà đầu tư; (ii) Về nội dung của hợp đồng: bao gồm các điều khoản thể hiện quan hê hợp tác kinh doanh; (iii) Về bản chất liên kết: là quan hệ đầu tư được thiết lập trên cơ sở hợp đồng; (iv) Luật áp dụng: Điều 28 Luật đầu tư 2014

2 Ưu điểm và hạn chế của hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh

Hiện nay, hợp tác kinh doanh được rất nhiều doanh nghiệp lựa chọn để thực hiện hoạt động đầu tư đặc biệt đối với doanh nghiệp thực hiện đầu tư dự án kinh doanh bất động sản tại các thành phố lớn như Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh, lĩnh vực cung cấp dịch vụ viễn thông, khai thác dầu khí,… do những ưu điểm nổi trội của nó mà các hình thức khác không có

2.1 Ưu điểm

Thứ nhất, hình thức đầu tư hợp tác kinh doanh giúp các nhà đầu tư tiết kiệm

rất nhiều thời gian, công sức cũng như tài chính trong việc lập pháp nhân mới, chi phí vận hành duy trì doanh nghiệp trong quá trình hoạt động cũng như giải thể doanh nghiệp Theo quy định tại Luật đầu tư 2014, các nhà đầu tư khi lựa chọn hình thức này không cần phải thành lập tổ chức kinh tế mới Vì thế, sau khi dự án kết thúc các bên có thể phân chia lợi nhuận mà không cần thực hiện hoạt động giải thể doanh nghiệp Ngoài ra, ngay sau khi kết thúc dự án, các bên ngay lập tức có thể bán phần của mình như đã thỏa thuận phân chia lợi nhuận mà không bị phụ thuộc vào những đối tác còn lại Chính đặc điểm này đã giúp hình thức hợp tác kinh doanh trở thành lựa chọn số một cho các nhà đầu tư thực hiện dự án đầu tư chung cư ở các thành phố lớn

Thứ hai, hợp tác kinh doanh là việc nhiều nhà đầu tư cùng nhau hợp tác thực

hiện dự án đầu tư nhằm phân chia lợi nhuận, sản phẩm Việc cùng nhau thực hiện

dự án đầu tư này giúp các nhà đầu tư có thể hỗ trợ lẫn nhau, bù đắp những thiếu sót của nhau trong quá trình sản xuất kinh doanh, thực hiện dự án Điều này giúp cho việc thực hiện dự án được dễ dàng hơn Ngoài ra ưu điểm này còn giúp giảm bớt sự e ngại của các nhà đầu tư nước ngoài vì nhà đầu tư nước ngoài có thể dễ

dàng tiếp cận thông tin về thị trường thông qua các nhà đầu tư trong nước am hiểu

về thị trường Bên cạnh đó nhà đầu tư trong nước khi thực hiện đầu tư thông qua hình thức này có thể nhận được sự hỗ trợ của nhà đầu tư nước ngoài về vốn cũng như công nghệ hiện đại Nói cách khác, đối với các nhà đầu tư lựa chọn hình thức này có thể được coi là “đôi bên cùng có lợi”

Thứ ba, trong quá trình thực hiện hợp đồng hợp tác kinh doanh, nhà đầu tư

nhân danh tư cách pháp lý độc lập của mình để chủ động thực hiện quyền và nghĩa

vụ Do đó, các nhà đầu tư sẽ rất linh hoạt, độc lập, ít lệ thuộc vào các bên trong hợp đồng khi quyết định các vấn đề trong dự án đầu tư, Đây là điểm khác biệt, là một ưu điểm lớn nhất của hình thức đầu tư hợp tác kinh doanh với các loại hình đầu tư khác Nếu như các hình thức đầu tư khác yêu cầu các nhà đầu tư tham gia phải thành lập một tổ chức kinh tế mới, các nhà đầu tư căn cứ vào số vốn góp để lựa chọn một hoặc một nhóm người đứng đầu lãnh đạo công ty Trong trường hợp này, những nhà đầu tư với số vốn ít sẽ mất sự chủ động, mất đi quyền quản lý lãnh đạo dự án Chính sự khác biệt này giúp cho hình thức đầu tư hợp tác kinh doanh đáp ứng được yêu cầu và sự lựa chọn của nhiều nhà đầu tư với số vốn khác nhau Bên cạnh những ưu điểm nổi trội nói trên, hình thức đầu tư hợp tác kinh doanh cũng có những hạn chế mà khi tham gia các nhà đầu tư cần phải cân nhắc kĩ lưỡng nhằm đảm bảo thu được lợi nhuận cao mà ít găp rắc rối sau này

2.2 Hạn chế

Thứ nhất, như đã phân tích ở trên, việc không phải thành lập một tổ chức

kinh tế mới là ưu điểm lớn nhất của hình thức đầu tư này Tuy nhiên, nó cũng là một điểm hạn chế lớn mà các nhà đầu tư khi lựa chọn hình thức này thường không lường trước được Đầu tiên, việc không thành lập một tổ chức kinh tế mới sẽ gây khó khăn với các nhà đầu tư khi thực hiện những hợp đồng với bên thứ ba trong quá trình thực hiện dự án đầu tư Không có tổ chức kinh tế, pháp nhân mới được thành lập đồng nghĩa với việc không có con dấu riêng, vì thế để thực hiện các hợp đồng với bên thứ ba các nhà đầu tư phải thỏa thuận lựa chọn con dấu của một nhà trong những nhà đầu tư tham gia để phục vụ hoạt động của dự án Việc không có

con dấu riêng có thể dẫn đến những hậu quả nghiêm trọng nếu nhà đầu tư không nghiên cứu kĩ mà lựa chọn sai hình thức đầu tư Hợp đồng hợp tác kinh doanh trường đua ngựa giữa công ty Thiên Mã và câu lạc bộ Phú Thọ Việc sử dụng con dấu của pháp nhân khác đã gây ra không ít rắc rối trong dự án đầu tư này Công ty Thiên Mã trực tiếp bỏ tiền đầu tư cảm thấy bị trói buộc, không chủ động vì phải thực hiện hoạt động thông qua con dấu của đối tác Bên cạnh đó câu lạc bộ Phú Thọ lại mang nỗi lo về trách nhiệm của người trực tiếp sử dụng con dấu Chưa kể tới trường hợp các bên tham gia có bất đồng trong việc sử dụng con dấu thì hậu quả đem lại có thể là việc dự án đầu tư phải tạm ngừng Thứ hai, việc thành lập pháp nhân mới thì quyền quản lý dự án được phân chia theo số vốn góp Khi lựa chọn hình thức này, quyền quản lý của các nhà đầu tư là như nhau Điều này thể hiện sự không công bằng giữa các nhà đầu tư bỏ ít vốn và những nhà đầu tư bỏ nhiều vốn hơn

Thứ hai, pháp luật chưa có các quy định cụ thể về trách nhiệm của các bên

và bên thứ ba khi một bên giao kết hợp đồng với bên thứ ba trong quá trình thực hiện hợp đồng BCC Đây cũng là một hạn chế cần phải chú ý tới nếu các bên lựa chọn hình thức đầu tư này

3 Phân biệt hợp đồng hợp tác kinh doanh và hợp đồng liên doanh

3.1 Sự khác biệt về bản chất

Hợp đồng hợp tác kinh doanh là sự thỏa thuận của các bên để tiến hành hợp

tác kinh doanh với nhau được pháp luật coi là một hình thức đầu tư, nó tồn tại độc lập với các hình thức đầu tư khác

Hợp đồng liên doanh không được coi là một hình thức đầu tư mà nó chỉ là cơ

sở pháp lý ghi nhận sự thỏa thuận trong quan hệ đầu tư Việc kí kết một hợp đồng liên doanh sẽ dẫn đến sự ra đời của một công ty liên doanh Hợp đồng liên doanh

là một văn bản bắt buộc phải có trong hồ sơ đề nghị cấp giấy chứng nhận đầu tư

3.2 Sự khác nhau về chủ thể của hợp đồng

Các chủ thể kí kết hợp đồng hợp tác kinh doanh không bị giới hạn, có thể là nhà đầu tư nước ngoài kí kết hợp tác kinh doanh với nhà đầu tư trong nước hoặc là các nhà đầu tư trong nước kí kết với nhau

Đối với hợp đồng liên doanh, sự có mặt của nhà đầu tư trong nước là điều kiện bắt buộc trong việc kí kết hợp đồng

3.3 Sự khác nhau về nội dung thỏa thuận

Việc kí kết hợp đồng hợp tác kinh doanh không dẫn đến việc thành lập một công ty, một pháp nhân mới Vì thế trong hợp đồng sẽ đề cập đến những vấn đề liên quan đến thể thức góp vốn, phân chia lợi nhuận, kết quả kinh doanh,…

Trong khi đó, trong hợp đồng liên doanh, việc thành lập một công ty mới là bắt buộc nên nội dung thỏa thuận bắt buộc phải có: loại hình doanh nghiệp, lĩnh vực ngành nghề kinh doanh, điều kiện chấm dứt và giải thể doanh nghiệp,

3.4 Sự khác nhau về triển khai hợp đồng

Đối với hợp đồng hợp tác kinh doanh, các nhà đầu tư phải tự tiến hành hoạt động đầu tư với quy chế do chính họ đặt ra và thỏa thuận trong hợp đồng, có thể coi sự thỏa thuận trong hợp đồng đạt được sự nhất trí cao

Trong hợp đồng liên doanh, tính hiệu quả trong quá trình đầu tư của nhà đầu

tư sẽ được phản ánh qua chính tình hình hoạt động của doanh nghiệp liên doanh đó

3.5 Sự khác nhau về việc sử dụng con dấu, tư cách giao dịch

Sau khi kí kết hợp đồng hợp tác kinh doanh, thường các bên thỏa thuận sử dụng con dấu và danh nghĩa của một bên để thực hiện các giao dịch

Trong hợp đồng liên doanh, sau khi pháp nhân, công ty mới được thành lập

sẽ có tư cách pháp lý độc lập thực hiện các giao dịch với các bên khác

KẾT LUẬN

Như vậy, có thể thấy hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC hiện nay trở nên phổ biến do tính chất linh hoạt, hiệu quả Tuy nhiên, tùy từng dự án đầu tư cụ thể, các nhà đầu tư cần phải tìm hiểu cả ưu điểm cũng như hạn chế của từng hình thức

đầu tư để lựa chọn được hình thức đầu tư phù hợp nhất nhằm hạn chế tới mức thấp nhất các rủi ro có thể xảy ra đối với bất kỳ một dự án đầu tư nào

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

1 Luật Đầu tư năm 2014

2 Giáo trình Luật đầu tư, Trường Đại học luật Hà Nội, Nxb.CAND, Hà Nội, 2011

3 TS Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Pháp luật về hợp đồng trong thương mại và đầu tư - Những vấn đề pháp lý cơ bản, Nxb CTQG, Hà Nội, 2008

4 http://moj.gov.vn

5 http://thuvienphapluat.vn

6 http://www.luatsu24h.net

7 http://www.vgclaw.com.vn