Chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở việt nam

2 thống doanh nghiệp đủ sức cạnh tranh phát triển trong thời kỳ hội nhập quốc tế thì điều cần thiết là phải hoàn thiện pháp luật về quảng cáo để nó trở thành một vũ khí sắc bén giúp cho

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

CHẾ TÀI ĐỐI VỚI VI PHẠM PHÁP LUẬT

TRONG HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI

Ở VIỆT NAM

PHẠM VĂN THUẬN

HÀ NỘI - 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHẾ TÀI ĐỐI VỚI VI PHẠM PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI

Ở VIỆT NAM PHẠM VĂN THUẬN

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ: 60.38.01.07

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS TRẦN VĂN BIÊN

HÀ NỘI - 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan luận văn này là công trình nghiên cứu của riêng tôi Mọi số liệu, dẫn chứng thể hiện trong luận văn là trung thực và được chú thích nguồn đầy đủ

Tác giả

Phạm Văn Thuận

Lêi c¶m ¬n

Tác giả luận văn đã cố gắng thực hiện mục tiêu đặt ra khi thực hiện đề tài song do trình độ, kinh nghiệm và thời gian thực hiện có hạn trong khi đề tài có nội hàm nghiên cứu rộng, phức tạp, đối tượng nghiên cứu đa dạng nên chắc chắn luận văn không tránh khỏi những thiếu sót Tác giả xin cảm ơn sự hướng dẫn tận tình của thầy TS Trần Văn Biên và một

số bạn học đã đóng góp ý kiến, giúp tác giả hoàn thiện luận văn đúng thời gian

Tác giả

Phạm Văn Thuận

1.1 Khái quát về vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại 7

1.1.1 Khái niệm và vai trò của quảng cáo thương mại 71.1.2 Khái niệm và đặc điểm của vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại 12

1.2 Các biện pháp chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại 16

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại 161.2.2 Các hình thức chế tài và căn cứ áp dụng đối với hành vi vi phạm trong hoạt động quảng cáo thương mại 18

2.2 Thực trạng áp dụng các biện pháp chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam 43

2.2.1 Các vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại 43

ii

2.2.2 Tình hình xử lý các vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo

thương mại 48

2.2.3 Đánh giá thực trạng áp dụng chế tài xử lý các vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại 52

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 56

CHƯƠNG 3: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI ĐỐI VỚI VI PHẠM PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 57

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật về chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam 57

3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam 62

3.2.1 Hoàn thiện các quy định về biện pháp chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại 62

3.2.2 Nâng cao hiệu quả quản lý nhà nước đối với hoạt động quảng cáo thương mại 67

3.2.3 Tuyên truyền, giáo dục pháp luật về quảng cáo và đạo đức kinh doanh cho chủ thể kinh doanh 68

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 70

KẾT LUẬN 71

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 74

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Trong đời sống kinh doanh hiện nay, quảng cáo thương mại đã không thể tách rời chiến lược quảng bá thương hiệu của mỗi chủ thể kinh doanh Mỗi chủ thể kinh doanh dù lớn hay nhỏ đều phải quan tâm không chỉ đến khâu sản xuất hàng hóa hay xây dựng dịch vụ của mình cho tốt, mà còn phải quan tâm đến khâu tìm kiếm thị trường và tiêu thụ sản phẩm, cũng như khả năng cạnh tranh của sản phẩm

đó trên thị trường Các chủ thể kinh doanh coi quảng cáo là một công cụ quan trọng, hiệu quả nhất để quảng bá hình ảnh và hướng đến việc tạo ra vị thế có lợi trên thị trường trước các đối thủ, từ đó, nâng cao vị thế cạnh tranh, xây dựng chỗ đứng, tạo lợi thế cạnh tranh cho doanh nghiệp của mình

Quảng cáo thương mại được coi là giải pháp xúc tiến hiệu quả bởi nó có ưu thế tác động theo chiều rộng, thể hiện được trọn vẹn tinh thần của chủ thể quảng cáo muốn truyền tải và trên hết là chi phí cho phương thức này không cao, các hình thức quảng cáo thương mại cũng rất phong phú và đa dạng, từ đó, các chủ thể quảng cáo cũng dễ dàng lựa chọn hình thức quảng cáo thương mại cho mình phù hợp với năng lực tài chính và nội dung thông tin muốn truyền tải một cách chủ động Tuy nhiên,

về mặt thực tế ở Việt Nam hiện nay đối với hình thức quảng cáo thương mại, cũng chính bởi nó có nhiều lợi thế như vậy nên một số chủ thể kinh doanh đã lợi dụng hình thức này để thực hiện hành vi vi phạm pháp luật về quảng cáo và cạnh tranh không lành mạnh Điều này được thể hiện cụ thể trong việc một số chủ thể kinh doanh thực hiện các chương trình quảng cáo không đúng theo quy định của pháp luật, tung ra những chương trình quảng cáo sai sự thật, gây nhầm lẫn hay quảng cáo nhằm mục đích hạ uy tín của các chủ thể kinh doanh khác, khiến cho thị trường quảng cáo có sự hỗn loạn, giảm hiệu quả và chưa phát huy hết vai trò của nó trong nền kinh tế thị trường ở nước ta Bởi vậy, để có một nền kinh tế bền vững và một hệ

2

thống doanh nghiệp đủ sức cạnh tranh phát triển trong thời kỳ hội nhập quốc tế thì điều cần thiết là phải hoàn thiện pháp luật về quảng cáo để nó trở thành một vũ khí sắc bén giúp cho doanh nghiệp cạnh tranh công bằng, quảng bá thương hiệu và thâm nhập vào thị trường một cách có hiệu quả, bên cạnh việc xây dựng hành lang pháp lý bền vững cho hoạt động quảng cáo thương mại thì một vấn đề cực kỳ quan trọng đó là phải xây dựng hệ thống chế tài để xử lý các hành vi vi phạm trong lĩnh vực quảng cáo thương mại, có như vậy mới hạn chế được các hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại, tiến tới hình thành một thị trường bền vững góp phần bảo vệ lợi ích của các chủ thể kinh doanh cũng như người tiêu dùng

Với các lý do ở trên, học viên lựa chọn đề tài “Chế tài đối với vi phạm pháp luật

trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam” để thực hiện Luận văn Thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu

Trong những năm gần đây, nhiều vấn đề liên quan đến pháp luật quảng cáo thường xuyên được đề cập tại rất nhiều diễn đàn, hoạt động nghiên cứu khoa học, nhiều hội thảo quốc gia và quốc tế với quy mô lớn nhỏ khác nhau thu hút sự tham gia đông đảo của những người quan tâm Cho đến nay, đã có một số công trình nghiên cứu, bài viết của một số tác giả liên quan đến vấn đề quảng cáo và pháp luật

về quảng cáo được công bố, cụ thể như: Luận án Phó Tiến sĩ kinh tế của tác giả Lê

Quốc Tuấn với đề tài: “Tổ chức và quản lý hoạt động quảng cáo của các doanh

nghiệp Việt Nam” , Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2000; TS Phạm Duy Nghĩa với chuyên đề: “Pháp luật về hoạt động quảng cáo của doanh nghiệp”, Sách tham

khảo: Pháp luật về cạnh tranh và kiểm soát độc quyền ở Việt Nam, Khoa Luật - Đại

học Quốc gia Hà Nội, năm 1999; PGS.TS Nguyễn Bá Diến với bài viết: “Pháp luật

về chống quảng cáo không trung thực ở Việt Nam và một số nước trên thế giới”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 10/1997; Luận văn Thạc sĩ luật học của Vũ Vân

Anh: “Pháp luật về quảng cáo, những vấn đề lý luận và thực tiễn”, Đại học Luật Hà Nội, năm 2003; Luận văn Thạc sĩ luật học của tác giả Đào Tuyết Vân: “Pháp luật

3

quảng cáo với vấn đề bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng”, Học viện Chính trị quốc gia Hồ Chí Minh, năm 2009; Luận văn Thạc sĩ luật học của tác giả Trịnh Thị Liên

Hương: “Pháp luật chống hành vi cạnh tranh không lành mạnh trong lĩnh vực

quảng cáo ở Việt Nam”, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2010; Luận

văn Thạc sĩ luật học của tác giả Nguyễn Thị Hồng Nhung: “Quảng cáo truyền hình

- Thực trạng và cơ chế hoàn thiện”, Học viện Chính trị quốc gia Hồ Chí Minh, năm

2011; Luận văn Thạc sĩ luật học của tác giả Quách Thị Hương Giang: “Chế tài đối

với hành vi cạnh tranh không lành mạnh theo pháp luật Việt Nam”, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2011; Bài viết trên Trang Thông tin điện tử của Bộ

Tư pháp của tác giả Thạc sỹ Hoàng Thị Thanh Hoa về: “Chế tài pháp lý đối với

hành vi cạnh tranh không lành mạnh trong lĩnh vực quảng cáo thương mại”, năm

2015, bài viết trên Tạp chí Toà án nhân dân của tác giả Nguyễn Hà về: “Chế tài

pháp lý đối với hành vi vi phạm quyền lợi người tiêu dùng trong thương mại điện

sở lý luận và thực tiễn về chế tài xử lý vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại sẽ góp phần hoàn thiện các quy định pháp luật và nâng cao hiệu quả cơ chế xử lý các vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam hiện nay

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Mục đích của Luận văn này là nghiên cứu để làm rõ các vấn đề lý luận và thực tiễn của biện pháp chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở nước ta hiện nay, từ đó, đề xuất các giải pháp nhằm

4

hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả áp dụng biện pháp chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Từ mục đích nghiên cứu đặt ra ở trên, nhiệm vụ nghiên cứu của Luận văn được xác định như sau:

hoạt động quảng cáo thương mại, về hệ thống các biện pháp chế tài pháp luật được

áp dụng để xử lý các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại;

pháp chế tài đối với các vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam thời gian qua nhằm chỉ ra các ưu điểm, các vấn đề còn hạn chế, bất cập cần hoàn thiện

nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả áp dụng các biện pháp chế tài đối với các vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam hiện nay

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn tập trung nghiên cứu các vấn đề pháp lý liên quan tới các biện pháp chế tài đối với các vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại, bao gồm các quy định về hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại, các biện pháp chế tài, trình tự áp dụng chế tài, thẩm quyền xử lý hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại , được quy định trong các văn bản pháp luật hiện hành như: Luật Quảng cáo, Luật Thương mại, Luật Cạnh tranh, Luật Xử lý vi phạm hành chính, Bộ luật Hình sự, Bộ luật Dân sự và các văn bản hướng dẫn thi hành, cùng với thực tế áp dụng các biện pháp chế tài xử lý các

5 Phương pháp nghiên cứu của đề tài

Để đạt được mục đích và hoàn thành nhiệm vụ nghiên cứu, Luận văn sử dụng phương pháp luận duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác - Lênin; chủ trương, đường lối của Đảng và Nhà nước ta về hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Bên cạnh đó, luận văn còn sử dụng một số phương pháp nghiên cứu khoa học cơ bản như: Phương pháp phân tích, tổng họp, khái quát hóa, so sánh pháp luật để làm sáng tỏ mục tiêu và nội dung nghiên cứu của đề tài

6 Những đóng góp mới của luận văn

Luận văn có những đóng góp mới sau:

- Góp phần làm rõ hơn các vấn đề lý luận về xử lý vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại; bản chất, nội dung, đặc điểm của các biện pháp chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại

quả áp dụng các chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam hiện nay

phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại tại Việt Nam, từ đó, xây dựng và hoàn thiện môi trường kinh doanh bình đẳng, công bằng ở Việt Nam trong tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế

7 Kết cấu của luận văn

6

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn có kết cấu gồm 3 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về chế tài đối với vi phạm pháp luật trong

hoạt động quảng cáo thương mại

Chương 2: Thực trạng pháp luật về chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam

Chương 3: Hoàn thiện pháp luật về chế tài đối với vi phạm pháp luật trong

hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam hiện nay

7

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ TÀI ĐỐI VỚI VI PHẠM PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO

THƯƠNG MẠI

1.1 Khái quát về vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại

1.1.1 Khái niệm và vai trò của quảng cáo thương mại

1.1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của quảng cáo thương mại

Trong số các loại hình truyền thông tiếp thị như khuyến mại, bán hàng cá nhân, tiếp thị trực tiếp, quan hệ công chúng, truyền thông tại điểm bán hàng, truyền thông điện tử, tổ chức sự kiện, quảng cáo là hình thức truyền thông tiếp thị hữu hiệu nhất Quảng cáo là một lĩnh vực hoạt động có ảnh hưởng đến nhận thức xã hội Mỗi ngày bước ra đường, chúng ta có thể thấy vô số các băng rôn, áp phích giăng đầy đường phố Trong tiếng La tinh, từ “quảng cáo” (adverture) có nghĩa là sự thu hút lòng người, là gây sự chú ý và gợi dẫn Sau này, thuật ngữ trên được sử dụng trong tiếng Anh là “Advertise” Các dịch giả giải nghĩa “Advertise” là gây sự chú ý

ở người khác, thông báo cho người khác một sự kiện nào đó Hiệp hội Marketing

Hoa Kỳ (AMA) đưa ra khái niệm: “Quảng cáo là hoạt động truyền bá thông tin

trong đó nói rõ ý đồ quảng cáo, tuyên truyền hàng hóa, dịch vụ của quảng cáo trên

cơ sở thu phí quảng cáo không trực tiếp nhằm công kích người tiêu dùng”. Khái niệm này được đưa ra dựa trên sự phát triển thực tại của nền kinh tế và hoạt động quảng cáo tại nơi đó [26]

Cùng với sự phát triển hoạt động thương mại, khái niệm quảng cáo ngày càng được bố sung hoàn chỉnh hơn Theo cuốn “Makerting - Lý luận và nghệ thuật ứng xử”: “Quảng cáo được coi là việc xử dụng các phương tiện thông tin để truyền

tin về các sản phẩm đến các phần tử trung gian hoặc các khách hàng cuối cùng

8

trong khoảng không gian và thời gian nhất định”. Các tác giả Otto kleppner, Thomas Rusel, Glenn Verill trong cuốn “Công nghệ quảng cáo” trình bày cụ thể

hơn: “Quảng cáo là một phương pháp truyền tin từ người thuê quảng cáo qua một

phương tiện thông tin đại chúng đến nhiều người”

Định nghĩa về quảng cáo của Armand - Dayan:

“Quảng cáo là sự truyền tin một chiều, phải trả tiền, không liên quan trực

tiếp tới riêng một người nào, được thực hiện qua tất cả các phương tiện thông tin

và kênh thông tin nhằm có lợi cho một sản phẩm, một nhãn hiệu hay một công ty

được xác định trong một thông điệp” [1]

Theo Luật Quảng cáo Việt Nam năm 2012:

“Quảng cáo là việc sử dụng các phương tiện nhằm giới thiệu đến công

chúng sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ có mục đích sinh lợi; sản phẩm, dịch vụ không

có mục đích sinh lợi; tổ chức, cá nhân kinh doanh sản phẩm, hàng hoá, dịch vụ

được giới thiệu, trừ tin thời sự; chính sách xã hội; thông tin cá nhân” [35, Điều 2]

Trong khi đó, Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 đưa ra khái niệm:

“Quảng cáo thương mại là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân để giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ của mình” [33, Điều 102]

Trên thực tế, tuy cách thể hiện bằng câu chữ của mỗi định nghĩa có khác nhau, nhưng tất cả các định nghĩa về các quảng cáo đều có chung một số nội dung như sau: (i) Một sản phẩm, một thông điệp quảng cáo không chỉ liên quan đến một nhóm khách hàng duy nhất mà được đại chúng hóa Đối tượng nhận tin quảng cáo

có thể rất rộng khi công ty sử dụng các phương tiện thông tin đại chúng lớn (ví dụ: Tất cả các hộ gia đình khi xem tivi đều nhận thông điệp quảng cáo) Có trường hợp đối tượng nhận thông điệp trong một phạm vi rất hẹp như khi quảng cáo giữa các doanh nghiệp với nhau (môi trường hướng nghiệp) Cho dù là sử dụng phương tiện

gì, mục đích gì thì thông điệp quảng cáo bao giờ cũng hướng tới một nhóm khách

9

hàng nhất định với một hoặc một số mục đích nhất định; (ii) Quảng cáo thương mại

là sự truyền thông tin phải trả tiền Điều đó có nghĩa là, chủ thể nào muốn quảng cáo thì phải trả tiền cho một hãng hoặc một cá nhân làm quảng cáo đế truyền tải thông điệp của họ đến khách hàng bằng các phương tiện truyền tin khác nhau; (iii) Quảng cáo thương mại là sự truyền thông tin một chiều, có nghĩa là, thông điệp quảng cáo được phát đi theo một chiều duy nhất từ người làm quảng cáo tới mục tiêu (nhóm khách hàng) xác định mà không bao gồm sự tác động ngược trở lại từ phía khách hàng ngay tại thời điểm đó Tuy nhiên, kết quả cuối cùng của quảng cáo thương mại chính là mong chờ sự phản hồi từ phía khách hàng; (iv) Quảng cáo thương mại là sự xuất hiện gián tiếp của hàng hóa, dịch vụ mong muốn được tiêu thụ trên thị trường Điều này muốn nhấn mạnh quảng cáo thương mại không phải là hình thức bán hàng trực tiếp mà đó là một kênh tiếp thị thông tin về sản phẩm muốn bán; (v) Quảng cáo là một hình thức truyền thông tin của truyền thông marketing Các chức năng của quảng cáo nằm gọn trong phạm vi marketing; (vi) Quảng cáo thương mại là một thông điệp về một sản phẩm, một dịch vụ, một công ty hay một ý

đồ hành động của chủ thể thực hiện quảng cáo Các thông điệp quảng cáo được thiết

kế làm sao để hướng khách hàng mua một sản phẩm, một dịch vụ hoặc gây cho họ một ấn tượng tố về một công ty Thậm chí quảng cáo còn được sử dụng để khuyếch trương một tư tưởng, một ý đồ đặc biệt trong marketing khách hàng của chủ thể quảng cáo [45]

Căn cứ những phân tích trên, chúng ta có thể nhận thấy rằng quảng cáo thương mại là một hoạt động truyền thông tin về hàng hóa, dịch vụ kinh doanh hoặc

tổ chức, ý đồ kinh doanh bằng các phương tiện khác nhau nhằm bán được nhiều hàng hóa, dịch vụ Quảng cáo thương mại có mục đích chung nhất là để bán nhanh

và bán được nhiều hàng chứ không nhằm mục đích tăng giá, tăng chất lượng hay giảm chất lượng của sản phẩm, cũng như cơ cấu lại tổ chức kinh doanh

Quảng cáo thương mại là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân để giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ của mình

Thứ hai, về tổ chức thực hiện. Thương nhân có thể tự mình thực hiện các công việc cần thiết để quảng cáo hoặc thuê dịch vụ quảng cáo của thương nhân khác thông qua hợp đồng dịch vụ

Thứ ba, cách thức xúc tiến thương mại. Trong hoạt động quảng cáo thương mại, thương nhân sử dụng sản phẩm và phương tiện quảng cáo thương mại để thông tin về hàng hóa dịch vụ đến khách hàng Những thông tin bằng hình ảnh, tiếng nói, chữ viết về hàng hóa dịch vụ cần giới thiệu được truyền tải đến công chúng thông qua các phương tiện truyền thanh, truyền hình, ấn phẩm Đặc điểm này là đặc điểm riêng biệt của quảng cáo thương mại với hình thức xúc tiến thương mại cũng có mục đích giới thiệu hàng hóa, dịch vụ như trưng bày, hội trợ triển lãm

Thứ tư, mục đích trực tiếp của quảng cáo thương mại. Mục đích là giới thiệu

về hàng hóa, dịch vụ để xúc tiến thương mại, đáp ứng nhu cầu cạnh tranh và mục tiêu lợi nhuận của thương nhân Thông qua các hình thức truyền đạt thông tin, thương nhân giới thiệu về một loại hàng hóa, dịch vụ mới, tính ưu việt về chất lượng, giá cả, khả năng đáp ứng nhu cầu sử dụng Như vậy, thương nhân có thể tạo

sự nhận biết và kiến thức về hàng hóa, dịch vụ, có thể thu hút khách hàng đang sử

11

dụng hàng hóa, dịch vụ của công ty khác thông qua việc nhấn mạnh đặc điểm và lợi ích của một nhãn hiệu cụ thể hoặc thông qua việc so sánh tính ưu việt của sản phẩm với các sản phẩm cùng loại Có thể nói, đây là những lợi thế mà thương nhân có thể khai thác vì nó có ý nghĩa rất lớn trong việc định hướng nhu cầu tiêu dùng xã hội bao gồm nhu cầu tiêu dùng cá nhân và sản xuất

1.1.1.2 Vai trò của quảng cáo thương mại

Trước hết, quảng cáo thương mại là một công cụ maketing, quảng cáo

thương mại giữ vai trò tiếp cận đối tượng mục tiêu, là phương tiện để đạt tới các mục tiêu của chiến lược chung maketing như lợi nhuận, thế lực và sự an toàn trong kinh doanh, cũng như trong định hướng đầu tư của mỗi chủ thể kinh doanh Trên thực tế, quảng cáo thương mại góp phần làm tăng lợi nhuận của chủ thể kinh doanh Mục tiêu của maketing là tối đa hóa lợi nhuận trong điều kiện cho phép trên cơ sở của nền tảng tối thiểu hóa chi phí Lợi nhuận chính là sự chênh lệch giữa doanh thu

và chi phí mà công ty bỏ ra Hoạt động quảng cáo nếu được triển khai một cách đúng đắn và hiệu quả sẽ có thể làm tăng tổng doanh thu của chủ thể kinh doanh, đồng thời giảm chi phí cho một đơn vị sản phẩm hàng hóa - dịch vụ của chính chủ thể kinh doanh ấy

Quảng cáo là để bán nhanh và bán được nhiều hàng làm cho doanh số tiêu thụ sản phấm - dịch vụ của chủ thế kinh doanh tăng lên Đây chính là vai trò quan trọng nhất của quảng cáo thương mại và đồng thời cũng là mục đích của chủ thể quảng cáo Nội dung, cách trình bày thông điệp quảng cáo cũng như việc sử dụng các kênh truyền tin kết hợp với việc xác định được đối tượng mục tiêu hướng tới là những yếu tố quan trọng để giới thiệu một sản phẩm mới, tạo ra nhu cầu về sản phẩm mới đó, thuyết phục số người mua sản phẩm dịch vụ nhiều hơn, cũng như số lần mua hàng tăng lên Cho nên, quảng cáo thương mại được coi là việc bán hàng thông qua các phương tiện thông tin đại chúng hữu hiệu

Thứ hai, quảng cáo thương mại góp phần giảm chi phí sản xuất cho một đơn

vị sản phẩm hàng hóa, dịch vụ Tổng chi phí sản xuất sản phẩm bao gồm tổng giá

12

thành và chi phí lưu thông (chi phí tiêu thụ, chi phí bán hàng ) Thực tế, quảng cáo thương mại hoàn toàn không liên quan tới chi phí sản xuất, nhưng nó có ảnh hưởng lớn và trực tiếp tới chi phí sản xuất Bởi vì, chi phí cố định cho một đơn vị sản phẩm sẽ giảm khi khối lượng sản phẩm tăng lên Chính vì vậy, nếu quảng cáo thương mại làm tăng khối lượng sản phẩm sản xuất và tiêu thụ thì nó sẽ giảm chi phí sản xuất cho một đơn vị sản phẩm hàng hóa, dịch vụ

Thứ ba, quảng cáo thương mại củng cố, phát triển nội lực của chủ thể kinh doanh trên thị trường Các chủ thể kinh doanh đều muốn tăng nội lực của mình Nội lực của chủ thể kinh doanh thể hiện chủ yếu ở thị phần thị trường mà họ chiếm giữ

và uy tín của họ trước khách hàng tiếp nhận thông tin quảng cáo Mặt khác, những thông điệp quảng cáo thương mại không chỉ có tác dụng chứng minh sự hiện diện của sản phẩm - Công ty trước mắt khách hàng mà còn tạo ra cho khách hàng một hình ảnh đẹp hơn về một khía cạnh nào đó như: Hình thức mẫu mã, chất lượng, phong cách phục vụ, giá trị sử dụng , góp phần bảo vệ người tiêu dùng làm cho khách hàng tin tưởng khi mua hàng và giúp cho chủ thể kinh doanh có uy tín lớn trên thương trường và chiếm lĩnh được thị phần cao hơn

Thứ tư, quảng cáo thương mại bảo đảm an toàn trong kinh doanh, giảm bớt rủi ro trong kinh doanh Tất cả các chủ thể kinh doanh đều muốn hạn chế tới mức tối đa các rủi ro trong quá trình kinh doanh, quảng cáo giúp cho chủ thể kinh doanh thực hiện được mục đích này một cách hiệu quả Điều đó thể hiện ở chỗ: “Quảng cáo” muốn có hiệu quả thì phải có những thông tin chính xác về thị trường, sản phẩm và tập tính mua hàng của người tiêu dùng

Thứ năm, quảng cáo tạo ra một tài sản vô hình rất lớn cho chủ thể kinh doanh (thương hiệu) là một hàng rào ngăn cản sự xâm nhập của các đối thủ cạnh tranh

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại

1.1.2.1 Khái niệm vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại

13

Vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại, trước hết đó là hành vi của một chủ thể có đầy đủ năng lực chủ thể, đã vi phạm các quy định pháp

luật được Nhà nước bảo vệ Theo Lý luận chung về Nhà nước và pháp luật: “Vi

phạm pháp luật là hành vi nguy hiểm cho xã hội, xâm hại đến các lợi ích được bảo

vệ bằng ngành luật tương ứng hoặc trái với các quy định được quy định trong ngành luật ấy, do người có năng lực pháp luật và đủ tuổi chịu trách nhiệm pháp lý thực hiện một cách có lỗi” [46, tr.537] Từ khái niệm vi phạm pháp luật nêu trên có thể nhận thấy rằng hành vi vi phạm pháp luật là hành vi của chủ thể nhất định, hành

vi ấy vi phạm các quy định của pháp luật chuyên ngành được Nhà nước bảo vệ Thêm nữa, chủ thể thực hiện hành vi vi phạm phải có đủ năng lực pháp luật nghĩa là

đủ tuổi, không hạn chế về mặt thể chất hoặc tinh thần và năng lực hành vi, tức là

họ nhận thức được mục đích và hậu quả của hành vi ấy và thực hiện hành vi ấy một cách có lỗi

Cho tới nay, vẫn chưa có một khái niệm chung thống nhất nào về vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại, nhưng thông qua các khái niệm về

vi phạm pháp luật, khái niệm quảng cáo và các khái niệm khác có liên quan, có thể

rút ra khái niệm về vi phạm trong hoạt động quảng cáo thương mại như sau: “Hành

vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại là hành vi của chủ thể thực hiện quảng cáo thương mại trong quá trình kinh doanh trái với các quy định pháp luật hiện hành, gây thiệt hại hoặc có thế gây thiệt hại đến lợi ích của nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể khác hoặc người tiêu dùng”

Tại Điều 109 Luật Thương mại năm 2005 có quy định một số các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại như: Quảng cáo làm tiết lộ

bí mật nhà nước, phương hại đến độc lập, chủ quyền, an ninh quốc gia và trật tự, an toàn xã hội; quảng cáo có sử dụng sản phẩm quảng cáo, phương tiện quảng cáo trái với truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt Nam và trái với quy định của pháp luật; quảng cáo hàng hoá, dịch vụ mà Nhà nước cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh hoặc cấm quảng cáo; quảng cáo thuốc lá, rượu có độ cồn

14

từ 30 độ trở lên và các sản phẩm, hàng hoá chưa được phép lưu thông, dịch vụ chưa được phép cung ứng trên thị trường Việt Nam tại thời điểm quảng cáo; quảng cáo bằng việc sử dụng phương pháp so sánh trực tiếp hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ của mình với hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ cùng loại của thương nhân khác; quảng cáo sai sự thật về một trong các nội dung số lượng, chất lượng, giá, công dụng, kiểu dáng, xuất xứ hàng hóa, chủng loại, bao bì, phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành của hàng hoá, dịch vụ; quảng cáo cho hoạt động kinh doanh của mình bằng cách sử dụng sản phẩm quảng cáo vi phạm quyền

sở hữu trí tuệ; sử dụng hình ảnh của tổ chức, cá nhân khác để quảng cáo khi chưa được tổ chức, cá nhân đó đồng ý; quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh theo quy định của pháp luật Hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại là hành vi có tác động trực tiếp và gây hậu quả xấu tới hoạt động kinh doanh và hoạt động bình thường của các chủ thể kinh doanh, quyền lợi hợp pháp của người tiêu dùng

1.1.2.2 Đặc điểm của vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại

Căn cứ vào những phân tích trên đây có thể nhận thấy, hành vi vi phạm trong hoạt động quảng cáo thương mại có một số đặc điểm như sau:

Thứ nhất, về chủ thể thực hiện hành vi vi phạm

Hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại phải là hành vi được thực hiện bởi chủ thể có đầy đủ năng lực chủ thể đó là năng lực pháp luật và năng lực hành vi Năng lực pháp luật là việc chủ thể không bị hạn chế về mặt pháp luật, theo đó họ có đầy đủ các quyền của một chủ thể được pháp luật thừa nhận Năng lực hành vi ở đây được hiểu, họ là người mà chính tại thời điểm thực hiện hành vi phạm đang nằm trong một trạng thái bình thường và họ có thể nhận thức được một cách đầy đủ và chính xác tính chất pháp lý của hành vi do chính mình thực hiện, cũng như khả năng nhận thức về hậu quả của việc thực hiện hành vi

đó Bên cạnh đó, Chủ thể thực hiện hành vi đó phải là người có đủ tuổi chịu trách nhiệm pháp lý Các hình thức xử lý hành chính hay dân sự đối với hành vi vi phạm

15

pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại thông thường sẽ được áp dụng cho chủ thể khi đạt độ tuổi công dân là 18 tuổi trở lên

Thứ hai, về việc thực hiện hành vi vi phạm pháp luật

Việc thực hiện hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại phải là hành vi của chủ thể được thực hiện một cách có lỗi Lỗi ở đây được hiểu

là, chủ thể vi phạm thực hiện hành vi vi phạm dưới hình thức cố ý và mang tính chủ quan, họ hoàn toàn chủ động trong việc suy nghĩ, tính toán và mong muốn hậu quả của hành vi do mình thực hiện xảy ra trên thực tế Những hành vi này không bị cản trở bởi mặt nhận thức, mặt tâm lý và càng không có tác động khách quan Bởi vậy, đây chính là lỗi cố ý của chủ thể có đầy đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi Trên thực tế, yếu tố lỗi là cơ sở rất quan trọng để có thể xác định vấn đề vi phạm của chủ thể phạm tội nói chung và chủ thể vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo nói riêng

Thứ ba, hậu quả của hành vi vi phạm pháp luật

Hậu quả chính là một dấu hiệu để nhận diện hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại Chính bản thân hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại luôn mang một đặc điểm đó là vi phạm các quy định của pháp luật và luôn gây ra một thiệt hại hoặc đe dọa gây ra một thiệt hại (thiệt hại ở dạng tiềm năng) cho chủ thể bị tác động được pháp luật thừa nhận và bảo vệ, tác động xấu tới môi trường kinh doanh Hậu quả của hành vi vi phạm phải

có mối liên hệ nhân quả đối với chính hành vi được chủ thể vi phạm thực hiện Tuy nhiên, yếu tố hậu quả trong hoạt động quảng cáo thương mại không phải là yếu tố chính để cấu thành vi phạm, mà nó chỉ được coi là tình tiết tăng nặng để áp dụng hình phạt đối với hành vi này mà thôi Bởi vì, đối với dạng vi phạm này thì chỉ cần các dấu hiệu cấu thành như chủ thể, hành vi, yếu tố lỗi và mối liên hệ nhân quả của hành vi là đủ để xác định cấu thành vi phạm, yếu tố hậu quả trong trường hợp này được coi là yếu tố phụ và cho dù chưa có hậu quả xảy ra, nhưng có đầy đủ bốn yếu

tố cấu thành trên thì cũng đủ cơ sở để xác định vi phạm

luận chung về Nhà nước và pháp luật có đưa ra khái niệm về chế tài như sau: “Chế

tài là bộ phận quy phạm pháp luật nêu lên những biện pháp cưỡng chế (biện pháp trách nhiệm pháp lý) áp dụng đối với chủ thể có hành vi vi phạm các yêu cầu của

bộ phận quy định của quy phạm pháp luật Chế tài là bộ phận nêu lên những hậu quả bất lợi đối với chủ thể vi phạm pháp luật” [46, tr.386] Theo đó, chúng ta có thể hiểu: Chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại là những hình thức pháp lý được áp dụng đối với các chủ thể thực hiện hành vi, buộc các chủ thể đó phải gánh chịu những hậu quả bất lợi do đã có hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại gây thiệt hại cho các chủ thể kinh doanh và các chủ thể khác Chế tài gồm có ba loại đó là chế tài hình phạt, chế tài khôi phục và chế tài phủ định pháp luật Theo đó, đối với hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại thì ba loại chế tài này luôn được đặt ra Chế tài hình phạt ở đây được hiểu là sự phản ứng gay gắt nhất của Nhà nước đối với hành vi vi phạm pháp luật của chủ thể thực hiện hành vi Song song với việc áp dụng chế tài hình phạt thì chế tài khôi phục được áp dụng theo hướng bắt buộc khôi phục lại trạng thái trước khi có sự việc vi phạm xảy ra Bên cạnh đó, chế tài phủ nhận pháp luật được áp dụng với mục đích không công nhận những quan hệ mới, những chuẩn mực mới được xác lập sau khi có hành vi vi phạm xảy ra Đối với những hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại, pháp luật hiện hành áp dụng ba hình thức chế tài, đó là chế tài hành chính, chế tài dân sự và

a Chế tài hành chính: Chế tài hành chính được áp dụng đối với các hành vi

vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại trong trường hợp có vi phạm xảy ra và vi phạm ấy được quy định bởi luật chuyên ngành hoặc các chế định pháp luật có liên quan khác Cơ quan giải quyết là cơ quan quản lý chuyên ngành và giải quyết theo quy trình hành chính Chế tài hành chính có thể được áp dụng đồng thời với chế tài dân sự Chế tài hành chính là chế tài được sử dụng phổ biến nhất áp dụng cho các vi phạm trong lĩnh vực quảng cáo bởi tính mềm dẻo và linh hoạt của

nó Chế tài hành chính sử dụng hình thức xử phạt phạt tiền là chủ yếu, bên cạnh đó còn áp dụng một số hình thức xử phạt bổ sung, biện pháp khắc phục hậu quả như: Cảnh cáo, tịch thu tang vật, thu giấy phép hành nghề, buộc khôi phục lại nguyên trạng Hiện nay, có nhiều văn bản pháp luật quy định về xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực quảng cáo như: Luật Xử lý vi phạm hành chính, các nghị định hướng dẫn việc xử lý vi phạm hành chính trong các lĩnh vực về thương mại, quảng cáo và cạnh tranh

b Chế tài hình sự: Chế tài hình sự là chế tài được áp dụng sau khi phát hiện thấy vi phạm đó có dấu hiệu hình sự được quy định trong Bộ luật Hình sự Cơ quan thụ lý giải quyết vụ án là các cơ quan tiến hành tố tụng hình sự và xử lý theo quy trình tố tụng hình sự Chế tài hình sự không được áp dụng đồng thời với chế tài hành chính, nhưng có thể được áp dụng đồng thời với chế tài dân sự Hiện nay, Luật hình sự chưa có nhiều quy định đối với loại tội phạm về quảng cáo thương mại Trong Bộ luật Hình sự 1999 (sửa đổi, bổ sung 2009) chỉ có quy định duy nhất một tội quảng cáo gian dối ở Điều 168, trong Bộ luật Hình sự 2015 (sửa đổi, bổ sung 2017) là Điều 197, ngoài ra không có bất cứ một loại tội nào liên quan được quy định Đối với chế tài hình sự, hình phạt áp dụng cho loại tội này tối đa là 03 năm tù,

18

bên cạnh áp dụng hình phạt chính thì cũng có thể áp dụng hình phạt bổ sung: phạt tiền từ năm triệu đồng đến năm mươi triệu đồng, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định từ một năm đến năm năm

c Chế tài dân sự: Chế tài dân sự là loại chế tài chủ yếu được áp dụng cho vấn đề bồi thường thiệt hại cho các chủ thể bị vi phạm trong hoạt động quảng cáo thương mại Cơ quan thụ lý giải quyết là Tòa dân sự và được xử lý theo quy trình tố tụng dân sự Luật chuyên ngành và các văn bản pháp luật khác có liên quan không

hề có một quy định chi tiết nào về vấn đề bồi thường thiệt hại cho chủ thể bị thiệt hại Vấn đề bồi thường được dẫn chiếu sang Bộ luật dân sự và áp dụng pháp luật dân sự Chế tài dân sự có thể được áp dụng đồng thời với chế tài hình sự Các chủ thể bị thiệt hại có quyền đệ đơn lên tòa dân sự yêu cầu xét xử vụ án dân sự, yêu cầu bồi thường về tiền hoặc các hình thức khác được pháp luật ghi nhận đối với chủ thể

vi phạm Kết quả cuối cùng của trình tự xử lý chính là một bản án dân sự của Tòa

án, bản án này được bảo đảm thực hiện bởi cơ quan thi hành án dân sự

Tóm lại, chế tài áp dụng đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại chỉ áp dụng khi có vi phạm pháp luật xảy ra Chủ thể vi phạm có thể bị áp dụng một hay nhiều chế tài kết hợp và tất nhiên chủ thể vi phạm phải gánh chịu một hậu quả pháp lý bất lợi nhất định theo quy định của pháp luật

1.2.2 Các hình thức chế tài và căn cứ áp dụng đối với hành vi vi phạm trong hoạt động quảng cáo thương mại

Hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại được thực hiện trong hoạt động kinh doanh, thương mại Mọi hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại dù thực hiện dưới hình thức nào cũng đều gây thiệt hại cho các lợi ích hợp pháp được pháp luật bảo vệ và các chủ thể thực hiện các hành vi vi phạm sẽ phải chịu trách nhiệm pháp lý tương ứng với hành vi của mình Theo đó, tùy theo tính chất, mức độ vi phạm và hậu quả xảy ra thì tổ chức, cá nhân

bị xử lý theo một trong các hình thức sau đây:

19

i) Xử phạt theo quy định của pháp luật về xử lý vi phạm hành chính;

ii) Trường hợp hành vi vi phạm có đủ yếu tố cấu thành tội phạm thì người vi phạm bị truy cứu trách nhiệm hình sự theo quy định của pháp luật;

iii) Trường hợp hành vi vi phạm gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân thì phải bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật

Như vậy, một hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại có thể bị áp dụng chế tài hành chính, hình sự hoặc dân sự tùy theo từng trường hợp cụ thể mà pháp luật quy định

1.2.2.1 Chế tài hành chính và căn cứ áp dụng

Căn cứ theo quan niệm truyền thống, trách nhiệm pháp lý được hiểu là phản ứng của Nhà nước đối với vi phạm pháp luật và vi phạm pháp luật chính là cơ sở của trách nhiệm pháp lý Trách nhiệm hành chính là hậu quả trực tiếp của vi phạm hành chính, thể hiện ở sự áp dụng của các cơ quan nhà nước hoặc người có thẩm quyền những chế tài hành chính đối với chủ thể vi phạm hành chính theo thủ tục do Luật xử lý vi phạm hành chính quy định [38]

Căn cứ pháp lý áp dụng chế tài hành chính được Luật Xử lý vi phạm hành chính, các nghị định hướng dẫn việc xử lý vi phạm hành chính trong các lĩnh vực về quảng cáo, thương mại và cạnh tranh quy định một cách cụ thể

Như vậy, đối với hành vi vi phạm hành chính trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam hiện nay được điều chỉnh bởi nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau, nhưng đều hướng tới mục tiêu làm lành mạnh thị trường quảng cáo

1.2.2.2 Chế tài hình sự và căn cứ áp dụng

Bản chất của chế tài hình sự là sự lên án và áp dụng hình phạt của Nhà nước đối với người đã có lỗi khi thực hiện hành vi nguy hiểm cho cho xã hội Mục đích của các hình phạt là trừng phạt người phạm tội, phòng ngừa và chống tội phạm, bảo

Nam quy định: “Chỉ người nào phạm một tội đã được Bộ luật Hình sự quy định mới

phải chịu trách nhiệm hình sự” [29, Điều 2]

Luật Quảng cáo năm 2012, Luật Thương mại 2005, Luật Cạnh tranh 2004 có quy định áp dụng biện pháp chế tài hình sự đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại Tuy nhiên, các luật này chỉ quy định dẫn chiếu chế tài hình sự sẽ được áp dụng theo quy định của pháp luật hình sự đối với các vi phạm có dấu hiệu hình sự Vấn đề giải quyết vi phạm đối với những trường hợp có dấu hiệu hình sự sẽ được chuyển sang cho các cơ quan tiến hành tố tụng hình sự và thực hiện theo trình tự tố tụng hình sự

Tóm lại, các luật ngoài quy định về chế tài xử phạt hành chính thì đều có quy định về việc áp dụng chế tài hình sự để xử lý hành vi vi phạm Tuy nhiên, ở đây các luật không quy định một cách cụ thể về chế tài hình sự mà đều dẫn chiếu sang Luật hình sự để xử lý theo quy trình tố tụng hình sự Hình phạt đối với tội danh thuộc lĩnh vực quảng cáo thương mại thường là phạt tiền, cải tạo không giam giữ hoặc tù

có thời hạn từ sáu tháng đến ba năm, ngoài ra còn có thể áp dụng một số biện pháp như tịch thu một phần hoặc toàn bộ số tài sản có được do vi phạm, cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định

1.2.2.3 Chế tài dân sự và căn cứ áp dụng

Quan hệ kinh doanh, thương mại cũng chỉ là một dạng cụ thể của quan hệ dân sự theo nghĩa rộng Pháp luật dân sự là luật chung điều chỉnh các quan hệ giao dịch và giải quyết các tranh chấp trên thị trường [12] Vì vậy, một trong những nguồn quan trọng của pháp luật quảng cáo là pháp luật dân sự Chế định bồi thường của pháp luật dân sự cũng được áp dụng trong lĩnh vực quảng cáo thương mại

21

Như vậy, cũng giống như việc áp dụng chế tài hình sự, chế tài dân sự đối với các hành vi vi phạm trong lĩnh vực quảng cáo thương mại không được ghi nhận một cách cụ thể mà chỉ được dẫn chiếu sang Luật dân sự để giải quyết theo Luật dân sự

và thông qua trình tự được quy định trong Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2015 Một trong những đặc điểm của hành vi vi phạm quảng cáo thương mại là luôn gây thiệt hại nhất định cho đối thủ kinh doanh cùng lĩnh vực Do đó, bên bị thiệt hại luôn có quyền đòi bồi thường nếu có đủ căn cứ để chứng minh lỗi của bên kia và thiệt hại

do họ gây ra Yêu cầu bồi thường thiệt hại là một quyền mặc định được pháp luật thừa nhận, nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho các chủ thể kinh doanh Vì vậy, chế tài bồi thường thiệt hại có thể áp dụng đồng thời với các chế tài khác

22

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Quảng cáo thương mại là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân để giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ của mình Sản phẩm quảng cáo thương mại gồm những thông tin bằng hình ảnh, hành động, âm thanh, tiếng nói, chữ viết, biểu tượng, màu sắc, ánh sáng chứa đựng nội dung quảng cáo thương mại Phương tiện quảng cáo thương mại là công cụ được sử dụng để giới thiệu các sản phẩm quảng cáo thương mại, bao gồm: Các phương tiện thông tin đại chúng; các phương tiện truyền tin; các loại xuất bản phẩm; các loại bảng, biển, băng, pa-nô, áp-phích, vật thể cố định, các phương tiện giao thông hoặc các vật thể

di động khác; các phương tiện quảng cáo thương mại khác Pháp luật của Việt Nam

và hầu hết các nước trên thế giới đều điều chỉnh chặt chẽ các hành vi quảng cáo thương mại

Chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật được hiểu là các biện pháp áp dụng đối với chủ thể gây ra hành vi vi phạm pháp luật, cụ thể là không đúng như quy định của pháp luật để bảo đảm việc tôn trọng, tuân theo pháp luật Có nhiều loại chế tài với các mức nặng nhẹ khác nhau để áp dụng tuỳ tính chất, mức độ của các hành vi trái pháp luật: chế tài hành chính; chế tài hình sự; chế tài dân sự Việc áp dụng chế tài là biện pháp hiệu quả, cần thiết nhằm chấm dứt, trừng trị, ngăn ngừa và giảm các vi phạm trong lĩnh vực quảng cáo thương mại Bên cạnh đó, tùy thuộc vào đặc điểm kinh tế - xã hội, chính sách pháp luật và nhu cầu điều chỉnh của mỗi quốc gia đối với hành vi quảng cáo thương mại mà các biện pháp chế tài, tính nghiêm khắc của chế tài cũng như quy trình áp dụng cũng có sự khác nhau Tuy nhiên, nhìn chung các nước đều áp dụng các biện pháp hành chính như (phạt tiền, tịch thu tang vật, tịch thu giấy phép, chấm dứt hành vi vi phạm, công bố vi phạm ), chế tài dân

sự (bồi thường thiệt hại) và chế tài hình sự như (cảnh cáo, phạt tiền, tù có thời hạn…), trong đó phạt tiền được xem là biện pháp chế tài hiệu quả nhất và cũng được áp dụng phổ biến nhất trong tất cả các hình thức chế tài áp dụng

23

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI ĐỐI VỚI VI PHẠM PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO

2.1 Thực trạng các quy định pháp luật về chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại ở Việt Nam

2.1.1 Quy định về các biện pháp chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại tại Việt Nam

Tại Việt Nam, chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại được quy định chủ yếu trong Luật Quảng cáo năm 2012; Nghị định số 181/2013/NĐ-CP ngày 14/11/2013 quy định chi tiết một số điều của Luật Quảng cáo; Nghị định số 158/2013/NĐ-CP ngày 12/11/2013 quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực văn hóa, thể thao, du lịch và quảng cáo; Thông tư số 10/2013/TT-BVHTTDL ngày 06/12/2013 quy định chi tiết và hướng dẫn thực hiện một số điều của Luật Quảng cáo

Nghị định số 158/2013/NĐ-CP ngày 12/11/2013 quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực văn hóa, thể thao, du lịch và quảng cáo được đánh giá là đầy đủ các chế tài hành chính áp dụng cho các hành vi vi phạm pháp luật quảng cáo thương mại, với những quy định khá chi tiết, cụ thể về các biện pháp xử

lý hành chính và có dẫn chiếu đến việc áp dụng chế tài dân sự (bồi thường thiệt hại), chế tài hình sự trong trường hợp có dấu hiệu tội phạm Cho tới nay, Nghị định này vẫn đóng vai trò quan trọng trong việc xử lý các hành vi vi phạm trong lĩnh vực quảng cáo thương mại Ngoài ra, chế tài quảng cáo thương mại còn được quy định trong những văn bản pháp luật khác như: Luật Thương mại 2005, Luật Cạnh tranh

2004, Luật Xử lý vi phạm hành chính 2012, Bộ luật Hình sự 1999 (sửa đổi, bổ sung

24

2009), Bộ luật Dân sự 2015 và các văn bản pháp luật khác có liên quan Những quy định đó là nguồn quan trọng về chế tài để xử lý các trường hợp vi phạm cụ thể, trong từng lĩnh vực cụ thể mà Luật Quảng cáo không điều chỉnh trực tiếp Theo quy định của pháp luật hiện hành của Việt Nam, các biện pháp chế tài đối với các hành

vi vi phạm pháp luật bao gồm:

2.1.1.1 Các quy định về biện pháp chế tài hành chính

Các hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại trên thực tế hiện nay chủ yếu được xử lý thông qua các chế tài hành chính Pháp luật đã quy định các biện pháp chế tài hành chính một cách cụ thể và hệ thống để điều chỉnh các vi phạm Các biện pháp xử lý vi phạm chủ yếu mang tính chất hành chính, mệnh lệnh

a Căn cứ pháp lý và hình thức chế tài hành chính

Như đã trình bầy ở Chương 1, các căn cứ pháp lý để áp dụng biện pháp chế tài hành chính được quy định chi tiết và cụ thể ở các điều luật tại các văn bản pháp luật về quảng cáo, thương mại, cạnh tranh và xử lý vi phạm hành chính Các hình thức xử phạt cũng được quy định một cách chi tiết, bao gồm các hình thức xử phạt chính là phạt tiền với các mức nhất định căn cứ vào từng mức độ vi phạm của hành

vi Những hình thức xử phạt chính được áp dụng một cách độc lập, nghĩa là đối với mỗi vi phạm có thể áp dụng một hình thức phạt chính mà không nhất thiết phải áp dụng các hình thức xử phạt bổ sung kèm theo, tuy nhiên cũng có thể áp dụng hình thức xử phạt bổ sung nếu thấy cần thiết Những hình thức xử phạt bổ sung không được áp dụng một cách độc lập, mà bao giờ cũng được áp dụng kèm theo một hình thức xử phạt chính nào đó

Việc xử lý hành chính các vi phạm trong hoạt động quảng cáo thương mại theo nguyên tắc: Mọi vi phạm hành chính cần được phát hiện, ngăn chặn kịp thời và

xử lý nghiêm minh; việc xử phạt vi phạm hành chính phải được tiến hành nhanh chóng, công khai, khách quan, đúng thẩm quyền, bảo đảm công bằng, đúng quy

25

định của pháp luật; mọi hậu quả do vi phạm hành chính gây ra phải được khắc phục theo đúng quy định của pháp luật; chỉ xử phạt vi phạm hành chính khi có xuất hiện hành vi vi phạm hành chính do pháp luật quy định; việc xử phạt vi phạm hành chính phải căn cứ vào mức độ, tính chất, hậu quả vi phạm, đối tượng vi phạm và tình tiết giảm nhẹ, tình tiết tăng nặng; một hành vi vi phạm hành chính chỉ bị xử phạt một lần; một doanh nghiệp thực hiện nhiều hành vi vi phạm thì bị xử lý đối với từng hành vi vi phạm [36]

Bên cạnh việc áp dụng hình thức xử phạt chính, thì pháp luật cũng quy định

áp dụng hình thức xử phạt bổ sung đối với các vi phạm nhất định Các hình thức xử phạt bổ sung bao gồm: Thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, tước quyền sử dụng giấy phép, thu hồi số lợi bất chính do hành vi vi phạm quảng cáo mà có được Biện pháp này thường áp dụng với những vi phạm của các chủ thể có những ngành nghề hoạt động cần giấy phép như lĩnh vực hoạt động lữ hành, kinh doanh bất động sản, thuốc chữa bệnh Tịch thu tang vật, công cụ, phương tiện để thực hiện hành vi

vi phạm, hình thức xử phạt này được áp dụng với tất cả các hành vi vi phạm có yếu

tố cấu thành liên quan [35]

Ngoài ra, chủ thể vi phạm còn có thể bị áp dụng các biện pháp khắc phục hậu quả bên cạnh hình thức xử phạt chính và bổ sung, bao gồm: Buộc tháo gỡ, tháo dỡ hoặc xóa bỏ quảng cáo đối với các hành vi quảng cáo các sản phẩm cấm quảng cáo

và khôi phục lại tình trạng ban đầu; buộc xin lỗi tổ chức, cá nhân đối với các trường hợp quảng cáo nhắm xúc phạm danh dự, uy tín của tổ chức, cá nhân và yêu cầu bắt buộc cải chính thông tin đối với các thông tin sai lệch; buộc tiêu hủy tang vật vi phạm đối với các hành vi quảng cáo trên các sản phẩm in là giấy tờ có giá, văn bằng chứng chỉ và văn bản quản lý nhà nước

b Thẩm quyền áp dụng biện pháp chế tài hành chính

Thẩm quyền xử lý các vi phạm hành chính trong lĩnh vực quảng cáo thương mại được quy định cụ thể tại Chương 4 Nghị định số 158/2013/NĐ-CP của Chính phủ quy định về thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực văn hóa,

26

thể thao, du lịch và quảng cáo Xử lý vi phạm hành chính đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại được áp dụng đối với các hành vi chưa đến mức truy cứu trách nhiệm hình sự, do cơ quan quản lý nhà nước

có thẩm quyền như: Chủ tịch Ủy ban nhân dân các cấp, các cơ quan quản lý và thanh tra chuyên ngành, công an nhân dân Thẩm quyền áp dụng chế tài hành chính đối với các hành vi vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại tiến hành theo trình tự thủ tục xử phạt vi phạm hành chính Khi tiến hành xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực quảng cáo thương mại thì thủ trưởng cơ quan có thẩm quyền ra quyết định xử phạt trên cơ sở các chứng cứ chứng minh việc vi phạm Luật Quảng cáo đã quy định thẩm quyền xử lý vụ việc tập trung cho hai chủ thể đó là các cá nhân có thẩm quyền và thủ trưởng cơ quan có thẩm quyền áp dụng chế tài cụ thể bao gồm: Cơ quan chuyên trách trực tiếp thanh kiểm tra để phát hiện sai phạm hoặc thụ lý các khiếu nại vi phạm của các chủ thể có quyền và lợi ích bị xâm phạm hoặc thanh tra theo kế hoạch, thanh tra liên ngành để phát hiện sai phạm Trong khi đó, thủ trưởng cơ quan có thẩm quyền sẽ là người cuối cùng ra quyết định xử phạt chủ thể có hành vi vi phạm

c Trình tự áp dụng biện pháp chế tài hành chính

- Việc lập biên bản vi phạm: Trình tự xử lý vi phạm hành chính đối với các trường hợp vi phạm trong lĩnh vực quảng cáo thương mại đã được quy định cụ thể tại Chương 3 Luật Xử lý vi phạm hành chính năm 2012, quy định về thủ tục xử phạt, thi hành quyết định xử phạt và cưỡng chế quyết định xử phạt Trong trường hợp phát hiện thấy có dấu hiệu vi phạm hành chính trong lĩnh vực quảng cáo, sau khi kết thúc quá trình thu thập chứng cứ xét thấy mức độ vi phạm hành chính chưa đến mức nghiêm trọng mà mức phạt tiền chỉ đến 250.000 đồng thì cơ quan có thẩm quyền ra quyết định xử phạt không lập biên bản mà ra quyết định xử phạt tại chỗ, ngoại trừ trường hợp vi phạm quảng cáo phải được phát hiện nhờ sử dụng các phương tiện, kỹ thuật nghiệp vụ hoặc mức phạt tiền với giá trị trên 250.000 đồng thì phải lập biên bản Quyết định xử phạt vi phạm hành chính tại chỗ phải ghi rõ ngày,

27

tháng, năm ra quyết định; họ, tên, địa chỉ của cá nhân vi phạm hoặc tên, địa chỉ của

tổ chức vi phạm; hành vi vi phạm; địa điểm xảy ra vi phạm; chứng cứ và tình tiết liên quan đến việc giải quyết vi phạm; họ, tên, chức vụ của người ra quyết định xử phạt; điều, khoản của văn bản pháp luật được áp dụng Trường hợp phạt tiền thì trong quyết định phải ghi rõ mức tiền phạt Việc xử phạt vi phạm hành chính có lập biên bản phải được người có thẩm quyền xử phạt lập thành hồ sơ xử phạt vi phạm hành chính Hồ sơ bao gồm biên bản vi phạm hành chính, quyết định xử phạt hành chính, các tài liệu, giấy tờ có liên quan và phải được đánh bút lục Hồ sơ phải được lưu trữ theo quy định của pháp luật về lưu trữ

Khi phát hiện vi phạm hành chính thuộc lĩnh vực quản lý của mình, người có thẩm quyền đang thi hành công vụ phải kịp thời lập biên bản, trừ trường hợp xử phạt không lập biên bản theo quy định Trường hợp vi phạm hành chính được phát hiện nhờ sử dụng phương tiện, thiết bị kỹ thuật, nghiệp vụ thì việc lập biên bản vi phạm hành chính được tiến hành ngay khi xác định được tổ chức, cá nhân vi phạm Nội dung biên bản, ngoài những nội dung đã nêu thì biên bản cần nêu rõ biện pháp ngăn chặn vi phạm hành chính và bảo đảm việc xử lý; tình trạng tang vật, phương tiện bị tạm giữ; lời khai của người vi phạm hoặc đại diện tổ chức vi phạm; nếu có người chứng kiến, người bị thiệt hại hoặc đại diện tổ chức bị thiệt hại thì phải ghi rõ

họ, tên, địa chỉ, lời khai của họ; quyền và thời hạn giải trình về vi phạm hành chính của người vi phạm hoặc đại diện của tổ chức vi phạm; cơ quan tiếp nhận giải trình Trường hợp người vi phạm, đại diện tổ chức vi phạm không có mặt tại nơi vi phạm hoặc cố tình trốn tránh hoặc vì lý do khách quan mà không ký vào biên bản thì biên bản phải có chữ ký của đại diện chính quyền cơ sở nơi xảy ra vi phạm hoặc của hai người chứng kiến

Biên bản vi phạm hành chính trong lĩnh vực quảng cáo phải được lập ít nhất hai bản, phải được người lập biên bản và người vi phạm hoặc đại diện tổ chức vi phạm ký; trường hợp người vi phạm không ký được thì điểm chỉ Nếu có người chứng kiến, người bị thiệt hại hoặc đại diện tổ chức bị thiệt hại thì họ phải cùng ký

28

vào biên bản Trường hợp biên bản gồm nhiều tờ, thì những người được quy định phải ký vào từng tờ biên bản Nếu người vi phạm, đại diện tổ chức vi phạm, người chứng kiến, người bị thiệt hại hoặc đại diện tổ chức bị thiệt hại từ chối ký thì người lập biên bản phải ghi rõ lý do vào biên bản Biên bản vi phạm hành chính lập xong phải giao cho cá nhân, tổ chức vi phạm hành chính 01 bản Trường hợp vi phạm hành chính không thuộc thẩm quyền hoặc vượt quá thẩm quyền xử phạt của người lập biên bản thì biên bản phải được chuyển ngay đến người có thẩm quyền xử phạt

để tiến hành xử phạt Trước khi ra quyết định xử phạt hành chính đối với hành vi vi phạm pháp luật quảng cáo thì cơ quan có thẩm quyền xác minh các tình tiết tăng nặng, giảm nhẹ đối với hành vi vi phạm Việc xác minh các tình tiết này phải được lập bàng văn bản [35]

Trong trường hợp cần xác định giá trị tang vật vi phạm hành chính để làm căn cứ xác định mức độ tinh vi, nguy hiểm của hành vi quảng cáo thương mại từ đó

mà xác định khung tiền phạt, thẩm quyền xử phạt, người có thẩm quyền đang giải quyết vụ việc phải xác định giá trị tang vật và phải chịu trách nhiệm về việc xác định đó Trường hợp ngay tại thời điểm xử lý không thể áp dụng được căn cứ để xác định giá trị tang vật vi phạm hành chính làm căn cứ xác định khung tiền phạt, thẩm quyền xử phạt thì người có thẩm quyền đang giải quyết vụ việc có thể ra quyết định tạm giữ tang vật vi phạm và thành lập Hội đồng định giá Hội đồng định giá gồm có người ra quyết định tạm giữ tang vật vi phạm hành chính là Chủ tịch Hội đồng, đại diện cơ quan tài chính cùng cấp và đại diện cơ quan chuyên môn có liên quan là thành viên Thời hạn tạm giữ tang vật để xác định giá trị không quá 24 giờ,

kể từ thời điểm ra quyết định tạm giữ, trong trường hợp thật cần thiết thì thời hạn có thể kéo dài thêm nhưng tối đa không quá 24 giờ Mọi chi phí liên quan đến việc tạm giữ, định giá và thiệt hại do việc tạm giữ gây ra do cơ quan của người có thẩm quyền ra quyết định tạm giữ chi trả Căn cứ để xác định giá trị và các tài liệu liên quan đến việc xác định giá trị tang vật vi phạm hành chính phải thể hiện trong hồ sơ

xử phạt vi phạm hành chính

29

- Thời gian và trình tự xử lý vụ việc: Người có thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực quảng cáo phải ra quyết định xử phạt vi phạm hành chính trong thời hạn 07 ngày, kể từ ngày lập biên bản vi phạm hành chính Đối với vụ việc có nhiều tình tiết phức tạp mà không thuộc trường hợp giải trình hoặc đối với

vụ việc thuộc trường hợp giải trình theo quy định tại khoản 2 và khoản 3 Điều 61 của Luật Quảng cáo thì thời hạn ra quyết định xử phạt tối đa là 30 ngày, kể từ ngày lập biên bản Trường hợp vụ việc đặc biệt nghiêm trọng, có nhiều tình tiết phức tạp

và thuộc trường hợp giải trình theo quy định phải cần có thêm thời gian để xác minh, thu thập chứng cứ thì người có thẩm quyền đang giải quyết vụ việc phải báo cáo thủ trưởng trực tiếp của mình bằng văn bản để xin gia hạn, việc gia hạn phải bằng văn bản, thời gian gia hạn không được quá 30 ngày Người có thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính nếu có lỗi trong việc để quá thời hạn mà không ra quyết định xử phạt thì bị xử lý theo quy định của pháp luật

Đối với hành vi vi phạm hành chính mà pháp luật quy định áp dụng hình thức xử phạt tước quyền sử dụng giấy phép, chứng chỉ hành nghề có thời hạn hoặc đình chỉ hoạt động có thời hạn hoặc áp dụng mức phạt tiền tối đa của khung tiền phạt đối với hành vi vi phạm quảng cáo đó từ 15.000.000 đồng trở lên đối với cá nhân, từ 30.000.000 đồng trở lên đối với tổ chức thì cá nhân, tổ chức vi phạm có quyền giải trình trực tiếp hoặc bằng văn bản với người có thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính Người có thẩm quyền xử phạt có trách nhiệm xem xét ý kiến giải trình của cá nhân, tổ chức vi phạm trước khi ra quyết định xử phạt, trừ trường hợp

cá nhân, tổ chức không có yêu cầu giải trình trong thời hạn quy định Đối với trường hợp giải trình bằng văn bản, cá nhân, tổ chức vi phạm hành chính phải gửi văn bản giải trình cho người có thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính trong thời hạn không quá 05 ngày, kể từ ngày lập biên bản vi phạm Trường hợp vụ việc có nhiều tình tiết phức tạp thì người có thẩm quyền có thể gia hạn thêm không quá 05 ngày theo đề nghị của cá nhân, tổ chức vi phạm Cá nhân, tổ chức vi phạm tự mình hoặc uỷ quyền cho người đại diện hợp pháp của mình thực hiện việc giải trình bằng văn bản Đối với trường hợp giải trình trực tiếp, cá nhân, tổ chức vi phạm hành

30

chính phải gửi văn bản yêu cầu được giải trình trực tiếp đến người có thẩm quyền

xử phạt vi phạm trong thời hạn 02 ngày làm việc, kể từ ngày lập biên bản vi phạm hành chính Người có thẩm quyền xử phạt phải thông báo bằng văn bản cho người

vi phạm về thời gian và địa điểm tổ chức phiên giải trình trực tiếp trong thời hạn 05 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu của người vi phạm [35]

Người có thẩm quyền xử phạt tổ chức phiên giải trình trực tiếp và có trách nhiệm nêu căn cứ pháp lý và tình tiết, chứng cứ liên quan đến hành vi vi phạm pháp luật quảng cáo, hình thức xử phạt, biện pháp khắc phục hậu quả dự kiến áp dụng đối với hành vi vi phạm Cá nhân, tổ chức vi phạm pháp luật quảng cáo, người đại diện hợp pháp của họ có quyền tham gia phiên giải trình và đưa ra ý kiến, chứng cứ để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình Việc giải trình trực tiếp được lập thành biên bản và phải có chữ ký của các bên liên quan Trường hợp biên bản gồm nhiều

tờ thì các bên phải ký vào từng tờ biên bản Biên bản này phải được lưu trong hồ sơ

xử phạt vi phạm hành chính và giao cho cá nhân, tổ chức vi phạm hoặc người đại diện hợp pháp của họ 01 bản [36]

2.1.1.2 Các quy định về biện pháp chế tài hình sự

Khi xem xét vụ việc vi phạm pháp luật quảng cáo thương mại, nếu xét thấy hành vi vi phạm có dấu hiệu phạm tội, thì người có thẩm quyền xử phạt phải chuyển ngay hồ sơ vụ vi phạm cho cơ quan tiến hành tố tụng hình sự Việc chuyển hồ sơ vụ

vi phạm có dấu hiệu tội phạm để truy cứu trách nhiệm hình sự phải được thông báo bằng văn bản cho cá nhân vi phạm

a Căn cứ pháp lý và hình thức chế tài hình sự

Như đã trình bầy, pháp luật hình sự Việt Nam hiện hành có quy định chế tài đối với vi phạm trong hoạt động quảng cáo thương mại, đó là Tội quảng cáo gian dối tại Điều 168 Bộ luật Hình sự năm 1999 (sửa đổi, bổ sung năm 2009) như sau: Người nào quảng cáo gian dối về hàng hoá, dịch vụ gây hậu quả nghiêm trọng hoặc đã bị xử phạt hành chính về hành vi này hoặc đã bị kết án về tội này,

b Thẩm quyền áp dụng biện pháp chế tài hình sự

Theo quy định của Bộ luật Tố tụng Hình sự Việt Nam hiện hành, thẩm quyền giải quyết vụ án hình sự liên quan tới hoạt động quảng cáo thương mại là các cơ quan tiến hành tố tụng hình sự Sau khi tiếp nhận hồ sơ, Cơ quan điều tra ra quyết định khởi tố, tiến hành điều tra, thu thập thông tin chứng cứ để ra kết luận điều tra Trên cơ sở kết luận điều tra và hồ sơ chứng cứ, Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp ra quyết định truy tố và Tòa án thực hiện việc xét xử theo trình tự tố tụng Bản án của Tòa án sẽ được bảo đảm thực hiện bởi cơ quan thi hành án

c Trình tự áp dụng biện pháp chế tài hình sự

Theo quy định tại khoản 2, Điều 62 Luật Xử lý vi phạm hành chính, trong quá trình thi hành quyết định xử phạt vi phạm hành chính đối với hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo, nếu hành vi vi phạm được phát hiện có dấu hiệu tội phạm mà chưa hết thời hiệu truy cứu trách nhiệm hình sự thì người đã ra quyết định xử phạt vi phạm hành chính đó phải ra quyết định tạm đình chỉ thi hành và trong thời hạn 03 ngày, kể từ ngày tạm đình chỉ phải chuyển hồ sơ vụ vi phạm cho

cơ quan tiến hành tố tụng hình sự Trường hợp đã thi hành xong quyết định xử phạt thì người đã ra quyết định xử phạt vi phạm hành chính phải chuyển hồ sơ vụ vi phạm cho cơ quan tiến hành tố tụng hình sự

Cơ quan tiến hành tố tụng hình sự có trách nhiệm xem xét, kết luận vụ việc

32

và trả lời kết quả giải quyết bằng văn bản cho người có thẩm quyền đã chuyển hồ sơ trong thời hạn theo quy định của pháp luật tố tụng hình sự; trường hợp không khởi

tố vụ án hình sự thì trong thời hạn 03 ngày, kể từ ngày có quyết định không khởi tố

vụ án hình sự, cơ quan tiến hành tố tụng phải trả hồ sơ vụ việc cho người có thẩm quyền xử phạt đã chuyển hồ sơ đến

Trường hợp nếu cơ quan tiến hành tố tụng hình sự có quyết định khởi tố vụ

án thì người có thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính phải huỷ bỏ quyết định xử phạt vi phạm hành chính và chuyển toàn bộ tang vật, phương tiện vi phạm hành chính và tài liệu về việc thi hành quyết định xử phạt cho cơ quan tiến hành tố tụng hình sự Việc chuyển hồ sơ vụ vi phạm có dấu hiệu tội phạm để truy cứu trách nhiệm hình sự phải được thông báo bằng văn bản cho cá nhân vi phạm

Sau khi tiếp nhận hồ sơ từ cơ quan hành chính chuyển tới, thì vụ án được xử

lý theo trình tự tố tụng hình sự Cơ quan điều tra tiến hành điều tra xác minh, thu thập chứng cứ để ra kết luận điều tra Theo quy định tại Điều 119 Bộ luật Tố tụng hình sự Việt Nam hiện hành, đối với trường hợp được xác định là vụ án ít nghiêm trọng, thời hạn điều tra vụ án hình sự không quá hai tháng, nếu được xác định là tội nghiêm trọng thì thời gian điều tra không quá 03 tháng, nếu được xác định là tội phạm rất nghiêm trọng và đặc biệt nghiêm trọng thì thời gian điều tra không quá 04 tháng, kể từ khi khởi tố vụ án cho đến khi kết thúc điều tra Trong trường hợp cần gia hạn điều tra do tính chất phức tạp của vụ án thì chậm nhất là mười ngày trước khi hết hạn điều tra, Cơ quan điều tra phải có văn bản đề nghị Viện kiểm sát gia hạn điều tra Việc gia hạn điều tra được quy định như sau: Đối với tội phạm ít nghiêm trọng có thể được gia hạn điều tra một lần không quá 02 tháng Đối với tội phạm nghiêm trọng có thể được gia hạn điều tra hai lần, lần thứ nhất không quá 03 tháng

và lần thứ hai không quá 02 tháng Đối với tội phạm rất nghiêm trọng có thể được gia hạn điều tra hai lần, mỗi lần không quá 04 tháng Đối với tội phạm đặc biệt nghiêm trọng có thể được gia hạn điều tra ba lần, mỗi lần không quá 04 tháng Khi kết thúc quá trình điều tra thì cơ quan điều tra ra kết luật điều tra, lập hồ sơ gửi lên

33

viện kiểm sát nhân dân cùng cấp để ra quyết định truy tố đưa vụ án ra xét xử tại Tòa

án Sau khi có quyết định đưa vụ án ra xét xử, thì Tòa án tiến hành việc xét xử theo trình tự tố tụng Việc xét xử được tiến hành công khai, trừ trường hợp bảo vệ bí mật nhà nước Phán quyết của Tòa án nếu không bị kháng cáo, kháng nghị sẽ có hiệu lực và chủ thể có liên quan phải nghiêm chỉnh chấp hành

2.1.1.3 Các quy định về biện pháp chế tài dân sự

Như đã phân tích, pháp luật dân sự đóng vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh các quan hệ giao dịch và là cơ sở để giải quyết các tranh chấp Các hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại xâm hại trực tiếp tới quyền và lợi ích của các chủ thể liên quan Với tư cách là luật chung, chế định bồi thường thiệt hại được quy định trong Bộ luật Dân sự đã góp phần điều chỉnh các hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực quảng cáo thương mại, bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng cho chủ thể bị xâm hại

a Căn cứ pháp lý và hình thức chế tài dân sự

Luật Quảng cáo năm 2012 quy định về xử lý vi phạm trong hoạt động quảng cáo có quy định:

Tổ chức có hành vi vi phạm quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật có liên quan thì tùy theo tính chất, mức độ vi phạm mà bị xử phạt vi phạm hành chính; nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường theo quy định của pháp luật Cá nhân có hành vi vi phạm quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật

có liên quan thì tùy theo tính chất, mức độ vi phạm mà bị xử lý kỷ luật, xử phạt vi phạm hành chính hoặc bị truy cứu trách nhiệm hình sự; nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường theo quy định của pháp luật Cơ quan quản lý nhà nước về hoạt động quảng cáo phải chịu trách nhiệm về quyết định xử lý của mình; trường hợp quyết định sai, gây thiệt hại thì phải bồi thường theo quy định của pháp luật [35, Điều 11]

Việc áp dụng chế tài dân sự nhằm mục đích đòi bồi thường thiệt hại cho chủ thể bị thiệt hại Do đó, khi xảy ra thiệt hại từ hành vi vi phạm pháp luật quảng cáo,

34

chủ thể bị thiệt hại có quyền bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình thông qua quyền đòi bồi thường thiệt hại được quy định tại Bộ luật Dân sự Biện pháp dân sự được áp dụng để xử lý theo yêu cầu của tổ chức, cá nhân bị thiệt hại do hành vi vi phạm gây ra, kể cả hành vi đó đang bị xử lý bằng biện pháp hành chính hay biện pháp hình sự

b Trình tự áp dụng biện pháp chế tài dân sự

Đối với chế tài dân sự, pháp luật chuyên ngành và các văn bản pháp luật có liên quan khác không quy định vấn đề chuyển tiếp hồ sơ cho cơ quan tố tụng Theo

đó, khi có cơ sở cho rằng quyền và lợi ích của mình bị xâm phạm thì chủ thế ấy có quyền khởi kiện lên tòa án dân sự có thẩm quyền yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại Điều 4 Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2015 có quy định về quyền yêu cầu tòa án bảo

vệ quyền và lợi ích họp pháp Tuy nhiên, khác với quy trình tố tụng hình sự, trong quy trình tố tụng dân sự thì tòa án yêu cầu các bên phải tự cung cấp chứng cứ chứng minh cho yêu cầu của mình và chỉ khi có những chứng cứ không thể thu thập được thì mới thông qua tòa án để thu thập Theo quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2015, các bên có thể thỏa thuận về mức bồi thường, hình thức bồi thường và chế độ bồi thường Trách nhiệm bồi thường của từng chủ thể được xác định liên quan đến mức độ lỗi của mỗi chủ thể và được xác định trên cơ sở của sự tổn thất thực tế Trong trường hợp có nhiều người cùng gây ra thiệt hại, tức là nhóm chủ thể

có thỏa thuận cùng thực hiện hành vi vi phạm thì họ phải cùng chịu trách nhiệm bồi thường cho bên bị thiệt hại Nếu mức độ lỗi không xác định được thì các chủ thể phải bồi thường cho thiệt hại chung mà mình gây ra với trách nhiệm ngang nhau [31] Nếu các bên thống nhất được với nhau về phương án giải quyết thì tòa án sẽ lập biên bản hòa giải thành cho các bên và đồng thời ra quyết đình chỉ giải quyết vụ

án dân sự tại đó Trong trường hợp các bên không thể thống nhất được với nhau thì tòa án sẽ xét xử theo quy trình tố tụng

2.1.2 Đánh giá các quy định về chế tài đối với vi phạm pháp luật trong hoạt động quảng cáo thương mại