Những vấn đề pháp lý về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài Các quy định pháp luật điều chỉnh các hoạt động huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần nằm rải rác trong các văn bản

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn Thạc sĩ này là công trình nghiên cứu của cá nhân tôi, được thực hiện trên cơ sở nghiên cứu kiến thức lý thuyết, nghiên cứu

khảo sát tình hình thực tiễn và dưới sự hướng dẫn khoa học của PGS.TS Trần Ngọc Dũng

Trước tiên, tôi xin được gửi lời cảm ơn sâu sắc đến các thầy cô giáo ở trường Đại học Luật Hà Nội Trong thời gian học tập ở trường đã nhiệt tình giảng dạy, truyền đạt cho tôi những kiến thức quý báu

Tôi cũng xin được gửi lời cám ơn đến các thầy cô giáo Khoa Sau đại học – Trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo điều kiện thuận lợi nhất cho tôi trong quá trình học tập và làm Luận văn Thạc sĩ

Cuối cùng tôi cũng xin chân thành cảm ơn thầy giáo PGS.TS Trần Ngọc Dũng, người đã tận tình hướng dẫn và giúp đỡ tôi hoàn thành tốt Luận

MỤC LỤC MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN

LỜI NÓI ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 5

1.1 Khái niệm, cơ cấu vốn của công ty cổ phần 5

1.1.1 Khái niệm vốn của công ty cổ phần 5

1.1.2 Đặc điểm của vốn trong công ty cổ phần 7

1.1.3 Các loại vốn của doanh nghiệp 10

1.1.3.1 Vốn của chủ sở hữu 10

1.1.3.2 Vốn vay 18

1.2 Khái niệm huy động vốn và vai trò của huy động vốn trong công ty cổ phần 21

1.2.1 Khái niệm huy động vốn trong công ty cổ phần 21

1.2.2 Vai trò của huy động vốn trong công ty cổ phần 22

1.3 Khái niệm, mục đích, yêu cầu của việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần 22

1.3.1 Khái niệm việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần 22

1.3.2 Mục đích của việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần 23

1.3.3 Yêu cầu của việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần 24

1.4 Khái niệm, nguyên tắc và cơ chế phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần 25

1.4.1 Khái niệm phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần 25

1.4.2 Nguyên tắc của việc phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần 25

1.4.3 Cơ chế phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần 28

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VIỆC HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG

TY CỔ PHẦN 29

2.1 Các quy định về huy động vốn trong công ty cổ phần 29 2.1.1 Góp vốn trong công ty cổ phần 29 2.1.2 Huy động vốn bằng phát hành cổ phiếu, trái phiếu và một số nguồn khác 32 2.2 Các quy định về sử dụng vốn của công ty cổ phần 41 2.3 Các quy định về phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần 45 2.4 Thực trạng thi hành pháp luật về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần 47

CHƯƠNG 3 PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN LUẬT

VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 54

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần 54 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về huy động, sử dụng vốn

và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần: 56

KẾT LUẬN 61 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO………63

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Các quy định pháp luật điều chỉnh các hoạt động huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần nằm rải rác trong các văn bản pháp luật cụ thể như Luật Doanh nghiệp (2005), Luật Chứng khoán (2006), Luật Tổ chức tín dụng, các văn bản pháp luật về kế toán, kiểm toán, Luật Doanh nghiệp quy định về tạo lập, quản lý và sử dụng vốn, phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần Luật này quy định về chủ thể góp vốn, tài sản góp vốn, nguyên tắc định giá, cũng như quy định những điều khoản cơ bản về thẩm quyền của các cơ quan trong việc huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần Với tầm quan trọng như vậy nhưng trong điều kiện hoàn cảnh kinh tế - xã hội của nước ta, thực tiễn giải quyết tranh chấp cho thấy Luật Doanh nghiệp đang có những “ lỗ hổng” cần được khắc phục nhằm đảm bảo quyền lợi của các nhà đầu tư, chủ nợ và các chủ thể có liên quan đến công ty cổ phần Đối với công ty cổ phần, đặc biệt là các công

ty đại chúng với số lượng lớn các cổ đông và các giao dịch đều là các giao dịch rất lớn thì việc tạo lập ra một hành lang pháp lý để bảo vệ quyền lợi của các chủ thể trên là vô cùng cần thiết

Với mong muốn tìm hiểu các quy định pháp luật về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần, đồng thời đóng góp vào việc hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi về pháp luật huy động

và sử dụng vốn, phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần để hoạt động này

có cơ sở pháp lý thuận lợi tiếp tục phát huy vai trò của mình trong sự nghiệp

công nghiệp hoá - hiện đại hoá đất nước, tôi đã quyết định chọn vấn đề: “

Những vấn đề pháp lý về huy dộng, sử dụng dụng vốn và phân chia lợi

nhuận trong công ty cổ phần ” làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học Luật

của mình

2.Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật về huy động, sử dụng vốn là một vấn đề rất rộng và có rất ít công trình nghiên cứu có hệ thống về vấn đề này Pháp luật tài chính doanh nghiệp nói chung là một bộ phận cấu thành quan trọng của pháp luật doanh nghiệp nhưng trong chương trình giảng dạy ở bậc đại học cử nhân Luật, các khoa Luật ở các trường đại học ở nhiều nước trên thế giới thường không thiết

kế vấn đề này thành môn học luật riêng mà đưa vào giảng dạy trong môn

“luật công ty” Môn Luật công ty ở các nước phát triển giảng dạy cho các cử nhân Luật tương lai thường đi sâu trang bị cho người học những kiến thức pháp lý xoay quanh hai vấn đề: một là quản trị công ty và hai là tài chính công

ty Chỉ ở bậc đào tạo sau đại học, các môn học mới được thiết kế ở dạng chuyên sâu, để đi vào những khía cạnh khác nhau của ngành khoa học Luật công ty Nói cách khác, nội dung pháp luật tài chính công ty, một bộ phận của môn Luật công ty chỉ được giảng dạy như môn học độc lập ở bậc đào tạo sau đại học vì ở bậc đào tạo này, các môn học luật được đưa vào giảng dạy thường đi sâu vào nghiên cứu từng chuyên ngành hẹp trong khoa học luật để cung cấp cho người học những kiến thức pháp lý chuyên sâu Ở Việt Nam, sau một vài cải cách chương trình giảng dạy luật ở bậc đại học ở nước ta, tới nay, pháp luật tài chính doanh nghiệp dường như không còn chỗ đứng trong chương trình giảng dạy 9,Tr.65

Chính vì vậy, việc nghiên cứu một cách đầy đủ, có hệ thống và sâu sắc chế định pháp luật về tài chính doanh nghiệp và đặc biêt là vấn đề huy động

sử dụng vốn trong công ty cổ phần, đồng thời đưa ra phương hướng và các giải pháp hoàn thiện cũng như thi hành các quy định về pháp luật là một đòi

hỏi cấp bách và cần thiết đối với khoa học pháp lý ở nước ta đặc biệt là trong giai đoạn sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Đầu tư ( 2005)

3 Phạm vi của việc nghiên cứu đề tài

Phạm vi nghiên cứu của luận văn là những vấn đề lý luận và thực tiễn

về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần Luận văn nghiên cứu nội dung pháp luật về vấn đề này chủ yếu là trong Luật Doanh nghiệp (2005) và các văn bản hướng dẫn thi hành với mục đích hoàn thiện Luật Doanh nghiệp Bên cạnh đó tác giả có so sánh với các đạo luật chuyên ngành khác nhằm tạo ra tính thống nhất trong hệ thống pháp luật Việt Nam

4 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu đề tài

Trong luận văn này, tác giả đã sử dụng phương pháp luận biện chứng duy vật và những quan điểm, đường lối, chính sách của Đảng Cộng sản Việt Nam Ngoài ra, tác giả còn dùng các phương pháp nghiên cứu cụ thể như: Phương pháp phân tích; phương pháp chứng minh; phương pháp diễn giải; phương pháp thống kê; phương pháp quy nạp; phương pháp so sánh; v.v…

5 Nhiệm vụ và mục đích của việc nghiên cứu đề tài

Nhiệm vụ của việc nghiên cứu đề tài này là trình bày một cách có hệ thống và phân tích, chứng minh một cách có căn cứ các quy định của pháp luật hiện hành điều chỉnh hoạt động huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần Tác giả luận văn trình bày những thành công và

ưu điểm của pháp luật về vấn đề này; đồng thời trình bày những khuyết điểm

và bất cập của các quy định pháp lý điều chỉnh hoạt động huy động, sử dụng

và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần

Mục đích của việc nghiên cứu đề tài là lập luận một cách có sức thuyết phục về việc cần phải hoàn thiện các quy định của pháp luật hiện hành trong lĩnh vực huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần; Luận văn nêu ra phương hướng và các giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp

luật về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần cũng như các giải pháp để thực thi có hiệu quả các quy định pháp luật trong lĩnh vực này trong thực tiễn

6 Những đóng góp mới của luận văn

- Luận văn đưa ra một hệ thống những vấn đề lý luận về vốn, huy động vốn, sử dụng vốn, phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

- Luận văn thể hiện sự phân tích các quy định của pháp luật hiện hành trong các chế định trên

- Luận văn nghiên cứu và phân tích một số quy định pháp luật trong lĩnh vực này trong một số văn bản hướng dẫn thi hành và một số quy định trong Luật Đầu tư, Luật Chứng khoán, Luật thuế thu nhập doanh nghiệp… Từ

đó, tác giả rút ra những kinh nghiệm phù hợp cho việc hoàn thiện tính thống nhất của pháp luật trong lĩnh vực huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần

- Luận văn trình bày, đề xuất một số phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần để phù hợp với tình hình nước ta hiện nay

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài Lời nói đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo kết cấu của luận văn gồm 3 chương như sau:

Chương 1 Một số vấn đề lý luận về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

Chương 2 Thực trạng pháp luật điều chỉnh việc huy động, sử dụng vốn

và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

Chương 3 Phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật về về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN

VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái niệm, cơ cấu vốn của công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm vốn của công ty cổ phần

Vốn là điều kiện cần thiết để tiến hành hoạt động kinh doanh Công ty

cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn nên các quy định về vốn và chế độ tài chính có ý nghĩa rất quan trọng Dưới các góc độ khác nhau, khái niệm vốn cũng khác nhau:

Về phương diện kỹ thuật, trong phạm vi doanh nghiệp, vốn là các loại hàng hoá tham gia vào quá trình sản xuất kinh doanh cùng với các nhân tố khác (như lao động, tài nguyên thiên nhiên,…) Trong phạm vi nền kinh tế, vốn là hàng hoá để sản xuất ra hàng hoá khác lớn hơn chính nó về mặt giá trị

Về phương diện tài chính, trong phạm vi doanh nghiệp, vốn là tất cả tài sản bỏ ra lúc đầu, thường biểu hiện bằng tiền dùng trong hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp nhằm mục đích lợi nhuận

Trong phạm vi nền kinh tế, vốn là khối lượng tiền tệ đưa vào lưu thông nhằm mục đích sinh lời Vốn là biểu hiện bằng tiền của toàn bộ tài sản của doanh nghiệp được sử dụng vào hoạt động sản xuất, kinh doanh nhằm mục đích sinh lời

Vốn kinh doanh trong các doanh nghiệp là một quỹ tiền tệ đặc biệt Vốn kinh doanh của doanh nghiệp nhằm phục vụ cho sản xuất, kinh doanh… Vốn kinh doanh phải đạt tới muc tiêu sinh lời và vốn luôn thay đổi hình thái biểu sản vô hình, nhưng kết thúc vòng tuần hoàn phải là hình thái tiền tệ

8,Tr 257

Pháp luật Việt Nam chưa có định nghĩa về vốn Ngay cả Luật Doanh nghiệp (2005) cũng ko có định nghĩa rõ ràng về vốn Chúng ta mới thấy định nghĩa về vốn trong Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm (2003) Điều 12 Luật Doanh nghiệp nhà nước quy định về vốn và tài sản của công ty nhà nước chứ không nêu định nghĩa chung về vốn Điều 12 Luật doanh nghiệp nhà nước quy định :

“1 Vốn của công ty bao gồm vốn do Nhà nước đầu tư tại công ty, vốn

do công ty tự huy động và các nguồn vốn khác theo quy định của pháp luật

2 Vốn nhà nước đầu tư tại công ty bao gồm vốn ngân sách nhà nước

và vốn tự tích luỹ được bổ sung vào vốn nhà nước

3 Giá trị quyền sử dụng đất được tính vào vốn của công ty theo quy định của pháp luật về đất đai Chính phủ hướng dẫn cụ thể việc xác định giá trị quyền sử dụng đất, phương pháp tính toán và đưa giá trị quyền sử dụng đất vào vốn tuỳ theo mục đích sử dụng đất và đặc thù ngành, nghề, lĩnh vực hoạt động của từng loại công ty nhà nước

4 Tài sản của công ty nhà nước bao gồm tài sản cố định và tài sản lưu động.”

Trong nền kinh tế trị trường hiện nay,vốn được quan niệm là toàn bộ những giá trị ứng ra ban đầu và quá trình sản xuất tiếp theo của doanh nghiệp Khái niệm này không những chỉ ra vốn là đầu vào của sản xuất mà còn đề cập tới sự tham gia của vốn không chỉ bó hẹp trong một quá trình sản xuất riêng biệt, chia cắt mà trong toàn bộ quá trình sản xuất và tái sản xuất liên tục trong

suốt thời gian tồn tại của doanh nghiệp

Các quan điểm về vốn ở trên thể hiện được vai trò tác dụng trong những điều kiện lịch sử cụ thể với các yêu cầu, mục đích nghiên cứu cụ thể

Để hiểu rõ hơn về vốn, chúng ta cần phân biệt khái niệm vốn và tài sản.Thực chất vốn là biểu hiện bằng tiền, là giá trị của tài sản mà doanh nghiệp đang

nắm giữ Vốn và tài sản là hai mặt có giá trị hiện vật của một bộ phận nguồn lực sản xuất mà doanh nghiệp huy động vào quá trình sản xuất, kinh doanh của mình Tài sản của doanh nghiệp được hình thành từ việc đầu tư xây dựng hoặc mua sắm bằng vốn điều lệ, ngoài ra trong quá trình hoạt động, doanh nghiệp có thể tạo lập nhiều tài sản khác bằng vốn vay

Như vậy, vốn là yếu tố số một của mọi hoạt động sản xuất, kinh doanh Các doanh nghiệp phải quản lý và sử dụng có hiệu quả để bảo toàn và phát triển vốn, đảm bảo cho doanh nghiệp ngày càng lớn mạnh Vì vậy, các doanh nghiệp cần phải nhận thức đầy đủ hơn về vốn cũng như những đặc trưng của vốn Điều đó có ý nghĩa rất lớn đối với các doanh nghiệp vì chỉ khi nào các doanh nghiệp hiểu rõ được tầm quan trọng và giá trị của vốn thì doanh nghiệp mới có thể sử dụng nó một cách có hiệu quả được

1.1.2 Đặc điểm của vốn trong công ty cổ phần

Các đặc trưng cơ bản của vốn là:

- Vốn đại diện cho một lượng tài sản nhất định: vốn biều hiện giá trị tài sản hữu hình và tài sản vô hình của doanh nghiệp thành tiền

- Vốn vận động sinh lời làm cho doanh nghiệp đạt được mục tiêu kinh doanh

- Vốn được tích tụ và tập trung đến một lượng nhất định để phát huy tác dụng vào đầu tư vào sản xuất, kinh doanh

- Vốn có giá trị về mặt thời gian; điều này rất có ý nghĩa khi bỏ vốn đầu

tư và tính hiệu quả của đồng vốn

- Vốn gắn liền với chủ sở hữu nhất định, không thể có vốn vô chủ không ai quản lý

- Vốn được quan niệm là hàng hoá và là hàng hoá đặc biệt, có thể mua bán quyền sử dụng vốn trên thị trường; tạo nên sự giao lưu sôi động trên thị trường vốn, thị trường tài chính

- Vốn không chỉ là biểu hiện bằng tiền của các tài sản hữu hình mà còn

là biểu hiện bằng tiền của những tài sản vô hình (Tài sản vô hình của doanh nghiệp là vị trí kinh doanh, lợi thế trong sản xuất, bằng phát minh sáng chế, các bí quyết về công nghệ )

Ngoài những đặc trưng cơ bản của vốn, vốn của công ty cổ phần cũng

có những đặc trưng riêng biệt:

Thứ nhất, vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần

bằng nhau gọi là cổ phần Người chủ sở hữu vốn cổ phần được gọi là cổ đông Mỗi cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phần Trong khi đó vốn của công

ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty hợp danh là số vốn do các thành viên công ty góp hoặc cam kết góp trong thời hạn nhất định và được ghi vào điều

lệ công ty Vốn của các công ty này không được chia thành các phần bằng nhau và cũng không thể hiện dưới hình thức chứng khoán là cổ phần mà thể hiện dưới tỷ lệ phần trăm của từng thành viên Tại thời điểm thành lập, vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh là số vốn do các thành viên sáng lập góp hoặc cam kết góp nhưng đối với công ty cổ phần thì vốn điều lệ không nhất thiết phải do các cổ đông sáng lập mua hết mà còn có thể được chào bán ra bên ngoài cho các tổ chức, cá nhân khác

Thứ hai, vốn của công ty cổ phần chủ yếu là huy động từ bên ngoài

Công ty được quyền phát hành chứng khoán các loại ra công chúng để huy động vốn Đặc điểm này cho thấy khả năng huy động vốn của công ty là rất lớn và rộng rãi ra công chúng Bên cạnh đó các công ty cổ phần cũng có thể huy động vốn bằng cách vay vốn từ các ngân hàng hay các cá nhân, tổ chức trong xã hội Cũng giống như các chủ thể kinh doanh khác, công ty cổ phần

có quyền sử dụng sử dụng mọi hình thức để huy động vốn Theo Luật Doanh nghiệp (2005), doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh không được quyền phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào (Điều 130 và Điều 141) Khả năng huy

động vốn của trách nhiệm hữu hạn có nhiều thuận lợi hơn nhưng cũng không được quyền phát hành trái phiếu để huy động vốn (Điều 38) Nhìn chung nguồn hình thành vốn của các doanh nghiệp này chủ yêu là từ sự đóng góp của các thành viên Công ty cổ phần khẳng định sự lý tưởng hơn trong cơ chế huy động vốn vì nó có quyền phát hành chứng khoán để huy động vốn Huy động vốn thông qua phát hành cổ phiếu chính là đặc điểm riêng của công ty

cổ phần có ưu thế hơn hẳn các loại hình doanh nghiệp khác

Thứ ba, vốn của công ty cổ phần có tính linh hoạt cao thể hiện ở chỗ:

Các cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp đó là cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần của cổ đông sáng lập đăng ký kinh doanh nhằm tránh thiệt hại có thể có cho công ty do sự thay đổi đột ngột về vốn của công ty cổ phần Việc chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần được thực hiện dễ dàng thông qua thị trường chứng khoán, trên nguyên tắc bình đẳng, công khai Đặc điểm này của công ty cổ phần cho phép các nhà đầu tư có khả năng chuyển đổi hình thức và mục tiêu đầu tư một cách linh hoạt Đây cũng là đặc trưng của công ty cổ phần so với các doanh nghiệp khác Chính sự linh hoạt này đã tạo điều kiện thuận lợi cho người mua cổ phần và khuyến khích việc đầu tư vào công ty, đem lại ý nghĩa

to lớn đối với sự phát triển nền kinh tế

Thứ tư, vốn của công ty cổ phần liên hệ mật thiết với thị trường chứng

khoán Sự ra đời và phát triển của công ty cổ phần gắn liền với sự ra đời và phát triển của thị trường chứng khoán, vì trong quá trình hoạt động kinh doanh công ty cổ phần được phát hành các loại chứng khoán ra công chúng để huy động vốn Cổ phiếu của công ty cổ phần là hàng hoá cho thị trường chứng khoán, đây cũng là nguồn vốn cần thiết cho công ty để phát triển sản xuất, kinh doanh Bản chất của thị trường chứng khoán là rất sôi động và nhạy cảm nên nếu công ty cổ phần làm ăn có lãi (vốn thực có tăng lên) làm cho các

nhà đầu tư yên tâm, giá cổ phiếu gia tăng khiến thị trường chứng khoán phát triển Còn nếu công ty cổ phần làm ăn không hiệu quả (vốn có thực giảm) giá

cổ phiếu sụt giảm gây phản ứng không tốt cho thị trường chứng khoán Để tạo điều kiện cho thị trường chứng khoán hoạt động, trở thành kênh huy động vốn

có hiệu quả nhất, công ty cổ phần phải cung cấp hàng hoá có chất lượng và có nguồn vốn thực lành mạnh, do đó vốn của công ty cổ phần có mối liên hệ mật thiết với thị trường chứng khoán 4,Tr.16

1.1.3 Các loại vốn của doanh nghiệp

Có thể nói vốn là nhân tố cơ bản không thể thiếu của tất cả các doanh nghiệp Để tiến hành hoạt động sản xuất, kinh doanh, các doanh nghiệp cần phải có một lượng vốn nhất định tuỳ thuộc vào quy mô, lĩnh vực mà doanh nghiệp đó hoạt động Lượng vốn này bao gồm vốn của chủ sở hữu, vốn vay

và các nguồn vốn chuyên dụng khác Nhiệm vụ của các doanh nghiệp là phải huy động và sử dụng vốn sao cho có hiệu quả nhất trên cơ sở tôn trọng các nguyên tắc quản lý tài chính và chấp hành pháp luật của Nhà nước Cũng như các chủ thể kinh doanh khác, để tiến hành các hoạt động kinh doanh, công ty

cổ phần phải có vốn Công ty cổ phần là loại hình công ty đối vốn điển hình nên vấn đề vốn của công ty cổ phần là vấn đề hết sức phức tạp

Dưới góc độ tài chính doanh nghiệp, cấu trúc vốn của công ty cổ phần bao gồm: vốn cố định và vốn lưu động

Nhìn từ góc độ pháp lý, cấu trúc vốn của công ty cổ phần bao gồm vốn chủ sở hữu và vốn vay

Cơ cấu vốn của công ty cổ phần dưới góc độ pháp lý:

1.1.3.1 Vốn của chủ sở hữu

Trong nền kinh tế, các loại hình doanh nghiệp khác nhau có nguồn gốc vốn của chủ sở hữu khác nhau Đối với công ty cổ phần, nguồn gốc vốn ban đầu là do các cổ đông đóng góp

Trong quá trình sản xuất, kinh doanh, vốn chủ sở hữu của doanh nghiệp

có thể tăng lên nhờ phần tích luỹ từ kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh Riêng đối với công ty cổ phần, pháp luật cho phép phát hành cổ phiếu để huy động vốn dưới hai phương thức là phát hành cổ phiểu ra công chúng và phát hành cổ phiếu riêng lẻ

Vốn của chủ sở hữu của doanh nghiệp bao gồm các bộ phận chủ yếu sau:

- Vốn điều lệ, đối với một số ngành, nghề nhất định pháp luật cũng yêu cầu mức vốn pháp định nhất định

- Lợi nhuận không chia

Vốn điều lệ được quy định rõ ràng trong Luật Doanh nghiệp (2005) và Nghị định hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp Khoản 4, Điều 3 Luật Doanh nghiệp có quy định: “ Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào điều lệ công ty ” Điều 6, Khoản 4, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp: “ Vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá số cổ phần đã phát hành Số cổ

phần đã phát hành là số cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty Tại thời điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá các cổ phần do các cổ đông sáng lập

và các cổ đông phổ thông khác đã đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty; số cổ phần này phải được thanh toán đủ trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp”

Ở Việt Nam, ngoài quy định về vốn điều lệ, trong Luật Doanh nghiệp (2005) có đưa ra một định nghĩa về vốn Đó chính là vốn pháp định Khi thành lập, công ty phải có vốn điều lệ Vốn điều lệ của công ty trong một số ngành nhất định không được thấp hơn vốn pháp định Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu phải có theo quy định pháp luật để thành lập doanh nghiệp (Điều

4, Khoản7, Luật doanh nghiệp 2005) Vốn pháp định chỉ được áp dụng trong một số ngành nghề nhất định như: Kinh doanh tiền tệ - tín dụng, kinh doanh bảo hiểm, kinh doanh chứng khoán, kinh doanh bất động sản, kinh doanh dịch

vụ bảo vệ, kinh doanh vận chuyển hàng không, kinh doanh cảng hàng không, kinh doanh cung cấp dịch vụ hàng không, kinh doanh sản xuất phim, kinh doanh sở giao dịch hàng hoá và kinh doanh dịch vụ kiểm toán độc lập Luật Doanh nghiệp (2005) xác định vốn pháp định là mức vốn “ sàn” đối với doanh nghiệp, nhưng không áp dụng với mọi loại hình doanh nghiệp mà chỉ

áp dụng cho từng ngành nghề kinh doanh cụ thể được quy định trong các Nghị định đối với từng ngành nghề

Đối với công ty cổ phần, vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Mỗi cổ đông là một chủ sở hữu của công ty và chịu trách nhiệm hữu hạn trên giá trị cổ phần mà họ nắm giữ Vốn điều lệ của công ty có thể bao gồm nhiều loại cổ phần với những tính chất pháp lý khác nhau Bao gồm:

Cổ phần phổ thông: đây là loại cổ phần bắt buộc phải có của công ty cổ

phần Cổ phần phổ thông tạo cho người nắm giữ nó các quyền lợi về kinh tế

và quyền lực trên cơ sở nguyên tắc đối vốn Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông Tỷ suất cổ tức mà cổ đông phổ thông được hưởng phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Do đó, cổ đông thổ thông chỉ được trả cổ tức khi công ty kinh doanh có lãi, đã hoàn thành các nghĩa vụ thuế

và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật, trích lập các quỹ công ty và bù đắp lỗ trước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty Việc trả cổ tức cho cổ đông phổ thông cũng đảm bảo là sau khi trả cổ tức, công ty vẫn đảm bảo thanh toán đủ các khoản nợ khi đến hạn Ngoài ra, cổ đông phổ thông còn có các quyền khác như: quyền biểu quyết,quyền được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông, được

tự do chuyển nhượng cổ phần (trừ trường hợp cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập…) Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ thông được quyền chào bán của công ty

Cổ phần ưu đãi: là loại cổ phần có tính chất pháp lý khác biệt so với cổ

phần phổ thông Người sở hữu cổ phần ưu đãi được gọi là cổ đông ưu đãi, được hưởng một số quyền lợi cao hơn quyền lợi của người sở hữu cổ phần phổ thông và phải chịu một số hạn chế khác Cổ phần ưu đãi có thể được chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông nhưng cổ phần phổ thông không thể được chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi của công ty cổ phần cũng được chia làm nhiều loại:

Cổ phần ưu đãi biểu quyết: là loại cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều

hơn so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định Người sở hữu loại cổ phần ưu đãi biểu quyết được gọi là cổ đông ưu đãi biểu quyết Theo quy định tại khoản 3 Điều 78 Luật Doanh nghiệp (2005) thì chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy

quyền và cổ đông sáng lập mới được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết trong công ty cổ phần Cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong vòng 3 năm kể từ ngày công ty được thành lập Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chuyển thành cổ phần phổ thông Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không có quyền chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác

Cổ phần ưu đãi cổ tức: là cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so

với mức cổ tức của cổ đông phổ thông hoặc mức cổ tức cao hơn so với mức

cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định và cổ tức thường Người được quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức do Điều lệ công ty quy định hoặc do Đại hội đồng

cổ đông quyết định Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định cổ tức thường được ghi trên cổ phiếu của cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức Do

đã được ưu đãi trong việc trả cổ tức nên cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức

bị hạn chế một số quyền như: không có quyền biểu quyết, quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông, quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Tuy vậy, ngoài quyền ưu đãi về cổ tức, cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi cổ tức còn có một số quyền như của cổ đông phổ thông: đó là quyền chuyển nhượng cổ phần, quyền đối với tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần đã góp vốn vào công ty, sau khi công ty đã thanh toán hết các khoản nợ, cổ phần

ưu đãi hoàn lại khi công ty giải thể hoặc phá sản

Cổ phần ưu đãi hoàn lại: đây là loại cổ phần sẽ được công ty hoàn lại

vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu cổ phần hoặc theo các điều kiện ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại (Điều 83, Luật doanh nghiệp 2005) Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi này có quyền như cổ đông phổ thông và cũng bị hạn chế một số quyền như cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức

Cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định

Có thể thấy rằng với cơ cấu vốn điều lệ có thể gồm nhiều loại cổ phần với những tính chất pháp lý khác nhau, công ty cổ phần có thể thiết lập cơ chế góp vốn linh hoạt, đáp ứng được những nguyện vọng, yêu cầu khác nhau của các nhà đầu tư Nhà đầu tư có thể lựa chọn cách thức góp vốn phù hợp với điều kiện cụ thể và nhu cầu lợi ích của mình Mặt khác, tính tự do chuyển nhượng cổ phần đã quy định cấu trúc vốn “mở ” của công ty cổ phần Với cấu trúc này, vốn của công ty cổ phần có thể dễ dàng được xã hội hóa, cơ cấu

cổ đông có thể thay đổi linh hoạt mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại của công

ty Pháp luật Việt nam đã tiếp thu pháp luật quốc tế quy định nhiều loại cổ phần Trước đây trong Luật Công ty (1990), quy định hết sức sơ sài, Luật Doanh nghiệp quy định 7 Điều về cổ phần Luật doanh nghiệp (2005) không chỉ quy định về các loại cổ phần mà còn quy định rõ quyền lợi và trách nhiệm của từng loại cổ đông tương ứng Đây cũng được xem là một thành tựu của quá trình xây dựng pháp luật

b Nguồn vốn từ lợi nhuận không chia

Quy mô vốn ban đầu của chủ doanh nghiệp là một yếu tố quan trọng,

số vốn này cần được tăng theo quy mô của doanh nghiệp Trong quá trình hoạt động sản xuất, kinh doanh, nếu doanh nghiệp hoạt động có hiệu quả thì doanh nghiệp có điều kiện thuận lợi để tăng nguồn vốn Nguồn vốn tích lũy từ lợi nhuận không chia là bộ phận lợi nhuận được sử dụng để tái đầu tư, mở rộng sản xuất, kinh doanh Đối với công ty cổ phần thì việc để lại lợi nhuận liên quan đến một số yếu tố rất nhạy cảm Khi công ty để lại một phần lợi nhuận trong năm cho tái đầu tư, tức là không dùng số lợi nhuận đó để chia lãi

cổ phần, các cổ đông không nhận được cổ tức nhưng bù lại họ sẽ có quyền sở hữu số vốn cổ phần tăng lên của công ty

c Thặng dƣ vốn

Trong quá trình hoạt động, vốn của chủ sở hữu có thể tăng lên từ khoản thặng dư vốn phát sinh Trường hợp công ty phát hành cổ phần và bán theo phương thức đấu giá thì ngoài khoản tiền thu được tương đương với mệnh giá, công ty còn thu được khoản chênh lệch giữa giá thị trường và mệnh giá Theo hướng dẫn của Bộ Tài chính thì khoản chênh lệch này gọi là thặng dư vốn Mặc dù khoản thặng dư này không được tính trong vốn điều lệ tại thời điểm thu tiền bán cổ phần nhưng là một bộ phận cấu thành vốn của chủ sở hữu Các cổ đông tuy là đồng sở hữu đối với toàn bộ vốn và tài sản của công

ty nhưng cổ tức của họ chỉ được xác định dựa trên mệnh giá cổ phần Sau khi nhận tiền cổ phần, thặng dư vốn tồn tại riêng biệt với vốn điều lệ trong cơ cấu vốn của chủ sở hữu, nó chỉ trở thành vốn điều lệ bằng thặng dư cổ phần để chia cho cổ đông và người lao động

Về nguyên tắc, việc sử dụng nguồn thặng dư vốn thuộc thẩm quyền quyết định của Đại hội cổ đông, tuy nhiên, để bảo đảm lợi ích của các chủ thể

có liên quan, việc sử dụng thặng dư vốn còn phải tuân thủ những quy định của

Bộ Tài chính Theo thông tư số 18/2007/TT-BTC ngày 13 tháng 3 năm 2007 của Bộ tài chính quy định thời hạn để công ty sử dụng thặng dư vốn cổ phần

là 3 năm kể từ khi dự án hoàn thành và đưa vào khai thác, sử dụng trong trường hợp công ty phát hành cổ phần mới để thực hiện dự án đầu tư Tuy nhiên, hiện nay, Thông tư này đã được thay thế bằng Thông tư số 130/2013/TT-BTC ngày 10 tháng 8 năm 2012, trong đó Bộ Tài chính chỉ hướng dẫn chung về sử dụng nguồn thặng dư vốn trong phát hành cổ phiếu thưởng và mua lại cổ phần mà không quy định những hạn chế trong sử dụng khoản thặng dư này [5,Tr.52,53]

Phát hành cổ phiếu ra công chúng phải tuân thủ các quy định của Luật khoán và phải đăng ký với Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước Theo quy định của Luật Chứng khoán ( 2006) việc phát hành cổ phiếu ra công chúng là việc phát hành thông qua một trong các hình thức sau:

- Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể cả internet

- Chào bán chứng khoán cho từ một trăm nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp

- Chào bán cho một số lượng lớn nhà đầu tư không xác định

Công ty cổ phần phát hành cổ phiếu ra công chúng để huy động vốn phải thoả mãn các điề kiện sau đây:

- Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán

- Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán

- Có phương án phát hành và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán cổ phiếu được Đại hội cổ đông thông qua

Phương thức huy động riêng lẻ là phương thức phát hành không thoả mãn các dấu hiệu của phương thức chào bán chứng khoán ra công chúng Phương thức phát hành riêng lẻ chỉ tuân theo quy định của Luật Doanh nghiệp

và không phải đăng ký với Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước

hành trái phiếu doanh nghiệp có quy định “Trái phiếu doanh nghiệp” là loại

chứng khoán nợ do doanh nghiệp phát hành, xác nhận nghĩa vụ trả gốc, lãi, và các nghĩa vụ khác (nếu có) của doanh nghiệp đối với chủ sở hữu trái phiếu Phát hành trái phiếu là một phương thức để doanh nghiệp huy động vốn Mục đích phát hành trái phiếu là thực hiện các chương trình, dự án đầu tư của doanh nghiệp, tăng quy mô vốn hoạt động của doanh nghiệp, cơ cấu lại các khoản nợ của doanh nghiệp Điều 9 cũng quy định về mệnh giá trái phiếu Theo đó, mệnh giá tối thiểu của trái phiếu là một trăm nghìn (100.000) đồng, các mệnh giá khác là bội số của một trăm nghìn (100.000) đồng

Trái phiếu được phân loại thành : Trái phiếu chuyển đổi và trái phiếu không chuyển đổi, trái phiếu có bảo đảm và trái phiếu không bảo đảm, trái phiếu chào bán riêng lẻ và trái phiếu chào bán ra công chúng, trái phiếu có lãi suất cố định và trái phiếu có lãi suất thả nổi

Trái phiếu chuyển đổi là loại trái phiếu do công ty cổ phần phát hành,

có thể chuyển đổi thành cổ phiếu phổ thông của doanh nghiệp phát hành theo

điều kiện đã được xác định trong phương án phát hành trái phiếu Trái phiếu

không chuyển đổi là loại trái phiếu mà người sở hữu trái phiếu chỉ nhận lại

khoản cho vay gốc và lãi ghi trên tờ trái phiếu

Trái phiếu có bảo đảm là loại trái phiếu được bảo đảm thanh toán toàn

bộ hoặc một phần gốc, lãi khi đến hạn bằng tài sản của doanh nghiệp phát hành hoặc tài sản của bên thứ ba; hoặc được bảo lãnh thanh toán của tổ chức

tài chính, tín dụng có chức năng cung cấp dịch vụ bảo lãnh thanh toán Trái phiếu không có bảo đảm là không được bảo đảm bằng tài sản của doanh

nghiệp hoặc bên thứ ba hay bảo lãnh thanh toán nào Trái phiếu này có mức rủi ro cao hơn vì người sở hữu trái phiếu sẽ lâm vào thế yếu nếu công ty lâm vào tình trạng phá sản

Trái phiếu chào bán riêng lẻ và trái phiếu chào bán ra công chúng Trái phiếu chào bán riêng lẻ là phát hành trái phiếu cho dưới một trăm (100)

nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp và không sử dụng phương

tiện thông tin đại chúng hoặc internet Trái phiếu chào bán ra công chúng là

trái phiếu được chào bán theo ba phương thức sau: Thông qua phương tiện thông tin đại chúng kể cả internet, chào bán cho hơn 100 nhà đầu tư trở lên không kể nhà đầu tưu có tổ chức, chào bán cho một số lượng nhà đầu tư không xác định

Trái phiếu có lãi suất cố định và trái phiếu có lãi suất thả nổi Trái phiếu có lãi suất cố định là trái phiếu ghi nhận quyền hưởng lãi ngay tại thời điểm phát hành trái phiếu Trái phiếu thả nổi được xác định phụ thuộc biến

động lãi suất trên thị trường

So sánh vốn điều lệ và vốn vay:

- Vốn điều lệ do các thành viên công ty góp vốn dưới nhiều hình thức như: tiền, vàng, ngoại tệ, tài sản, bản quyền sở hữu công nghiệp,… Người góp vốn là chủ sở hữu doanh nghiệp, khi doanh nghiệp bị giải thể họ được chia tài

sản Vốn điều lệ có khả năng mang lại lợi nhuận cao khi doanh nghiệp kinh doanh tốt, nhưng có thể mang lại rủi ro khi doanh nghiệp kinh doanh kém

- Vốn vay chủ yếu là tiền và ngoại tệ Người cho vay sẽ là chủ nợ của doanh nghiệp và được hưởng lãi xuất như đã thỏa thuận dù Doanh nghiệp kinh doanh có lãi hay không có lãi Người cho vay được ưu tiên thanh toán trước so với các thành viên doanh nghiệp Đây là những điểm khác nhau cơ bản giữa vốn điều lệ và vốn vay

Dưới góc độ tài chính doanh nghiêp, vốn của công ty cổ phần được chia thành vốn cố định và vốn lưu động:

Vốn cố định là biểu hiện bằng giá trị của tài sản cố định và vốn bằng tiền sử dụng cho mục đích đầu tư tài sản cố định

Đặc điểm cơ bản của tài sản cố định so với các loại tài sản khác của doanh nghiệp là tham gia vào nhiều chu kỳ sản xuất kinh doanh và giá trị của

nó được chuyển dần vào giá thành sản phẩm mà doanh nghiệp sản xuất Do

đó, trong quá trình sản xuất, giá trị của tài sản cố định giảm dần tương ứng với sự tăng lên của các chu kỳ sản xuất mà nó tham gia cũng như với thời gian sử dụng

Theo quy định của pháp luật hiện hành, tài sản cố định là những tư liệu lao động có đủ hai tiêu chuẩn sau:

- Có thời gian sử dụng trên 1 năm

- Có giá trị trên 10 triệu đồng

Nếu một tư liệu không thoả mãn đồng thời hai điều kiện trên thì được xem là công cụ lao động nhỏ Trong trường hợp tài sản có tính năng sử dụng theo tổ hợp nếu tính giá trị từng bộ phận đơn lẻ không đủ 10 triệu đồng nhưng tính cả tổ hợp đủ 10 triệu đồng thì cả tổ hợp tài sản được xem là tài sản cố định

Căn cứ vào hình thái tồn tại, tài sản cố định được phân chia làm hai loại: tài sản cố định hữu hình là những tài sản cố định có hình thái vật chất cụ thể Ví dụ: máy móc, nhà xưởng,…

Tài sản cố định vô hình là những tài sản cố định không có hình thái vật chất cụ thể Ví dụ: chi phí mua bằng phát minh sáng chế, nhãn hiệu thương phẩm…

Vốn lưu động là vốn sử dụng cho từng chu kỳ sản xuất kinh doanh của

doanh nghiệp Vốn lưu động là tài sản lưu động, như các loại nguyên liệu, nhiên vật liệu Khác với tài sản cố định, tài sản lưu động tham gia vào từng chu kỳ sản xuất kinh doanh

Ví dụ : Nguyên liệu sợi ( tài sản lưu động ) được nhà máy dệt sử dụng

để dệt vải Việc vải dệt hoàn thành, nhà máy dệt bán vải ra thị trường Từ việc

sử dụng sợi đến lúc dệt ra vải là một chu kỳ sản xuất như vậy

Vốn lưu động bằng tiền sử dụng cho mục đích mua sắm tài sản lưu động như mua nguyên nhiên liệu, vật liệu… để sản xuất kinh doanh Theo quy định của pháp luật, doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế được sử dụng linh hoạt các nguồn vốn để sản xuất kinh doanh Do đó, việc xác định vốn lưu động bằng tiền chỉ có ý nghĩa tương đối

1.2 Khái niệm huy động vốn và vai trò của huy động vốn trong công ty

cổ phần

1.2.1 Khái niệm huy động vốn trong công ty cổ phần

Huy động vốn là hoạt động tạo lập vốn cần thiết cho hoat động kinh doanh từ bên trong và bên ngoài.[ 5, Tr 62 ] Doanh nghiệp có thể huy động vốn theo các phương thức sau: Huy động bổ sung vốn điều lệ, thông qua các hợp đồng vay vốn, phát hành trái phiếu doanh nghiệp Huy động bổ sung vốn điều lệ là biện pháp huy động thêm vốn điều lệ bằng đóng góp thêm của các

cổ đông công ty hoặc các nhà đầu tư góp vốn từ bên ngoài doanh nghiệp Huy

động vốn thông qua hợp đồng vay vốn là các hợp đồng của công ty với các tổ chức, cá nhân trong đó đa số là đối với ngân hàng thương mại Còn huy động vốn bằng phát hành trái phiếu là cách thức công ty cổ phần có thể sử dụng để tạo lập nguồn vốn để bổ sung vốn hoạt động hoặc để thực hiện dự án kinh doanh mới Khác với vay vốn thông qua hợp đồng, người cho vay dưới hình thức mua trái phiếu có thể tự do chuyển nhượng trái phiếu trên thị trường

1.2.2 Vai trò của huy động vốn trong công ty cổ phần

Huy động vốn có ý nghĩa quan trọng đối với mỗi doanh nghiệp Mọi doanh nghiệp đều cần vốn để sản xuất, kinh doanh Không phải lúc nào doanh nghiệp cũng đủ vốn để đáp ứng các nhu cầu sản xuất kinh doanh và các dự án đầu tư của doanh nghiệp Việc huy động vốn cho công ty sẽ mang lại nguồn vốn bổ sung để đầu tư cho hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Nguồn vốn của chủ sở hữu đóng góp ban đầu tiền đề để tiến hành hoạt động kinh doanh Thông thường, vốn này không đủ để đáp ứng nhu cầu mở rộng đầu tư

và kinh doanh Dự án đầu tư ngoài sử dụng vốn của chủ sở hữu còn phải sử dụng thêm nguồn vốn vay nếu cần thiết Khi doanh nghiệp kiểm soát được rủi

ro trong hoạt động đầu tư thì đa dạng hoá nguồn vốn sẽ giúp tối đa hoá lợi ích của chủ sở hữu, chủ nợ và doanh nghiệp

1.3 Khái niệm, mục đích, yêu cầu của việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần

1.3.1 Khái niệm việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần

Sử dụng vốn trong công ty cổ phần là việc cơ quan có thẩm quyền trong công ty cổ phần sẽ phân bổ, trích lập vốn của chủ sở hữu của công ty cổ phần cũng như vốn vay và đầu tư tài chính ra bên ngoài để thực hiện các hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty

Theo quy định của pháp luật, doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh

tế được sử dụng linh hoạt các nguồn vốn để sản xuất, kinh doanh Do đó, việc

xác định vốn lưu động bằng tiền chỉ có ý nghĩa tương đối Riêng đối với công

ty Nhà nước, việc sử dụng linh hoạt các loại vốn phải tuân thủ nguyên tắc hoàn lại

Đầu tư tài chính ra bên ngoài là việc doanh nghiệp sử dụng vốn để tham gia các quan hệ sản xuất, kinh doanh với các chủ thể khác Đầu tư tài chính bên ngoài của doanh nghiệp được thực hiện dưới nhiều hình thức như góp vốn lien doanh, mua bán chứng khoán trên thị trường chứng khoán…

Đầu tư tài chính ra bên ngoài là một biện pháp phân tán rủi ro trong hoạt động kinh doanh, nâng cao hiệu quả sử dụng đồng vốn Chính vì vậy, pháp luật thừa nhận quyền đầu tư tài chính ra bên ngoài của tất cả các loại hình doanh nghiệp trong nền kinh tế Đối với các doanh nghiệp ngoài quốc doanh, pháp luật tạo cho họ quyền rộng rãi trong việc thực hiện đầu tư tài chính ra bên ngoài

Trong Luật Đầu tư (2005), cũng quy định về hình thức đầu tư gồm 2 loại: đầu tư trực tiếp và đầu tư gián tiếp Theo quy định tại Điều 3, đầu tư trực tiếp là hình thức đầu tư do nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư và tham gia quản lý hoạt động đầu tư Đầu tư gián tiếp là hình thức đầu tư thông qua việc mua cổ phần,

cổ phiếu, trái phiếu, các giấy tờ có giá khác, quỹ đầu tư chứng khoán và thông qua các định chế tài chính trung gian khác mà nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư

1.3.2 Mục đích của việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần

Mục đích của việc sử dụng vốn là đầu tư vào hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp một cách hiệu quả nhằm tạo ra lợi nhuận Trong quá trình hoạt động, công ty phân bổ vốn cho các quỹ Với mỗi loại quỹ nhất định

sẽ có những mục đích riêng Ví dụ như quỹ khen thưởng phúc lợi, quỹ đầu tư phát triển, quỹ dự phòng tài chính…

Bên cạnh đó, vốn và tài sản của công ty phải được bảo toàn Về mặt tài chính, vốn là thể hiện bằng tiền của toàn bộ tài sản Khi vốn bằng tiền đã chuyển thành tài sản, thì bảo toàn tài sản mang ý nghĩa duy trì giá trị sử dụng của tài sản Theo nghĩa hẹp, bảo toàn vốn cũng chính là bảo toàn tài sản nhằm duy trì và làm gia tăng giá trị của nó thông qua hoạt động đầu tư, kinh doanh Các tổ chức, cá nhân góp vốn thành lập công ty là nhằm mục tiêu lợi nhuận Vốn của chủ sở hữu và vốn vay được sử dụng để tạo lập tài sản cố định hoặc dùng làm vốn lưu động Khi vốn đã đầu tư vào tài sản cố định, tiêu hao tài sản

cố định được xác định tương đương với chi phí khấu hao tài sản cố định trong kỳ kế toán và được cấu thành trong giá bán hàng hoá hoặc cung cấp dịch vụ Sau chu trình kinh doanh, lợi nhuận thu được làm gia tăng vốn của chủ sở hữu Trong quyết định kinh doanh, doanh nghiệp không thể tránh khỏi tình trạng thua lỗ, nợ quá hạn và thậm chí phá sản Chủ sở hữu có thẩm quyền quyết định bảo toàn vốn thông qua quyết định mua bán, sáp nhập công ty, bán tài sản nhằm duy trì giá trị sử dụng của tài sản và bảo toàn vốn của doanh nghiệp 5,Tr.108

1.3.3 Yêu cầu của việc sử dụng vốn trong công ty cổ phần

Sử dụng vốn phải đảm bảo tính công khai, minh bạch về tài chính Công ty phải thực hiện chế độ báo cáo tài chính định kỳ theo Luật Doanh nghiệp Công ty cổ phần phải gửi báo cáo tài chính hàng năm đã được Đại hội đồng cổ đông thông qua đến cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật về kế toán và pháp luật có liên quan Mục đích là giúp cho doanh nghiệp nắm được tình hình kinh doanh của của mình có những phướng

an kinh doanh hợp lý, nhà đầu tư có những quyết định đầu tư đúng đắn, cơ quan quản lý nhà nước thu đúng, đủ thuế Để thực hiện được điều này công ty phải tuân thủ các quy định về tài chính để đảm bảo rõ ràng, rành mạch của các vấn đề tài chính của doanh nghiêp

1.4 Khái niệm, nguyên tắc và cơ chế phân chia lợi nhuận trong công ty

cổ phần

1.4.1 Khái niệm phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

Dưới góc độ kinh tế, lợi nhuận là phần chênh lệch giữa doanh thu và chi phí mà doanh nghiệp bỏ ra để có được doanh thu từ các hoạt động kinh doanh Về mặt pháp lý, lợi nhuận là khoản thặng dư phát sinh trong quá trình kinh doanh của doanh nghiệp và thuộc đối tượng bị đánh thuế, trích lập để lại doanh nghiệp và phân chia cho người góp vốn Lợi nhuận của doanh nghiệp

là cơ sở định giá cổ phần và phần vốn góp khi chuyển nhượng

Theo Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp (2008, sửa đổi, bổ sung năm 2013), lợi nhuận của doanh nghiệp được sử dụng dưới thuật ngữ pháp lý “thu nhập doanh nghiệp” Trước khi Luật thuế thu nhập doanh nghiệp năm 1993 ban hành, lợi nhuận của doanh nghiệp được gọi là lợi tức thuộc đối tượng bị đánh thuế theo Luật lợi tức được ban hành năm 1990 Thu nhập doanh nghiệp theo Luật thuế thu nhập doanh năm 2008 sửa đổi, bổ sung năm 2013 bao gồm: thu nhập từ hoạt động kinh doanh và thu nhập khác Đây là đối tượng quản lý kế toán trong doanh nghiệp và đồng thời là đối tượng quản lý thuế

1.4.2 Nguyên tắc của việc phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

Thứ nhất, bảo đảm quyền lợi của người góp vốn:

Lợi nhuận của doanh nghiệp là mục đích hướng tới của người góp vốn trong công ty cổ phần, khi cổ đông và thành viên công ty không trực tiếp tham gia quản lý, điều hành thì lợi ích của họ chỉ được đảm bảo bằng hiệu quả hoạt động kinh doanh và việc kiểm soát chặt chẽ doanh thu, chi phí và lợi nhuận của doanh nghiệp

Hiện nay, việc bảo đảm quyền và lợi ích của người góp vốn không chỉ bằng quy định của Luật Doanh nghiệp (2005) mà còn được cụ thể hoá trong điều lệ và quy chế nội bộ của doanh nghiệp Các văn bản này là cơ sở để

người góp vốn và các cơ quan được uỷ quyền thực hiện quyền giám sát hoạt động quản lý, điều hành kinh doanh cũng như quản lý, sử dụng vốn và tài sản doanh nghiệp

Theo Luật Doanh nghiệp, người quản lý, điều hành có nghĩa vụ thực hiện quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm đảm bảo lợi ích tối đa của doanh nghiệp và của chủ sở hữu Trong hoạt động của mình, người quản lý, điều hành phải quyết định đầu tư có hiệu quả, tiết kiệm chi phí trên cơ sơ bảo đảm lợi ích của người góp vốn Việc thực hiện đúng trách nhiệm của tổ chức kế toán trong doanh nghiệp sẽ giúp cho minh bạch hoá hoạt động tài chính và hỗ trợ cho người quản lý, điều hành thực hiện được mục đích của người góp vốn Bởi vậy việc hoàn thiện tổ chức nội bộ, quy chế tổ chức, hoạt động và quy chế quản lý tài chính của doanh nghiệp chính là cơ sở để chủ sở hữu bảo vệ quyền lợi của mình

Thứ hai, Bảo đảm cân đối lợi ích giữa các chủ thể trong phân chia lợi nhuận:

Doanh nghiệp có thể thu được lợi nhuận từ thực hiện một hợp đồng, một dự án, lợi nhuận này cấu thành tổng lợi nhuận trong năm tài chính Tổng lợi nhuận phát sinh trong năm tài chính được phản ánh trên báo cáo tài chính Đối với công ty niêm yết, báo cáo tài chính phải được công ty kiểm toán độc lập kiểm tra, xác nhận

Thu nhập phát sinh trong năm tài chính bao gồm lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh và các khoản thu nhập khác là đối tượng chịu thuế thu nhập doanh nghiệp Người góp vốn chỉ được phân chia lợi nhuận sau khi doanh nghiệp hoàn thành hết nghiã vụ nộp thuế

Thu nhập sau thuế được phân chia theo nguyên tắc : bảo đảm quyền của bên góp vốn theo hợp đồng, bảo đảm an toàn tài chính của doanh nghiệp

và bảo đảm lợi ích của chủ sở hữu Cơ quan chủ sở hữu quyết định tỷ lệ phần

trăm trích lập các quỹ, chi trả lợi nhuận/ phần vốn góp hoặc cổ tức/ mệnh giá

cổ phần và một phần trích quỹ khen thưởng cho người quản lý, điều hành và người lao động trong doanh nghiệp

Về nguyên tắc thì phân chia lợi nhuận (lợi nhuận sau thuế) để trả cổ tức, phần còn lại là lợi nhuận không chia của công ty cổ phần Cơ chế phân chia lợi nhuận theo nguyên tắc được quy định tại khoản 2 Điều 93 Luật Doanh nghiệp ( 2005) như sau:

Cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi được thực hiện theo các điều kiện áp dụng riêng cho mỗi loại cổ phần ưu đãi

Cổ tức trả cho cổ phần phổ thông được xác định căn cứ vào số lợi nhuận ròng đã thực hiện và khoản chi trả cổ tức được trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại của công ty Công ty cổ phần chỉ được trả cổ tức cho cổ đông khi công

ty đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; trích lập các quỹ công ty và bù đắp đủ lỗ trước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty; ngay sau khi trả hết số cổ tức đã định, công ty vẫn phải bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác đến hạn

Cổ tức có thể được chi trả bằng tiền mặt, bằng cổ phần của công ty hoặc bằng tài sản khác quy định tại Điều lệ công ty Nếu chi trả bằng tiền mặt thì phải được thực hiện bằng đồng Việt Nam và có thể được thanh toán bằng séc hoặc lệnh trả tiền gửi bằng bưu điện đến địa chỉ thường trú của cổ đông

Cổ tức có thể được thanh toán bằng chuyển khoản qua ngân hàng khi công ty đã có đủ chi tiết về ngân hàng của cổ đông để có thể chuyển trực tiếp được vào tài khoản ngân hàng của cổ đông Nếu công ty đã chuyển khoản theo đúng các thông tin chi tiết về ngân hàng như thông báo của cổ đông thì công ty không chịu trách nhiệm về các thiệt hại phát sinh từ việc chuyển khoản đó

1.4.3 Cơ chế phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

Công ty chỉ trả cổ tức cho cổ đông khi kinh doanh có lãi, đã hoàn thành nghĩa vụ nộp thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật

và ngay khi trả hết số cổ tức đã định, Công ty vẫn đảm bảo thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả Trước khi phân chia

cổ tức cho tất cả các cổ đông, lợi nhuận hàng năm của công ty trích lập các quỹ: quỹ dự trữ bắt buộc, quỹ đầu tư phát triển, quỹ khen thưởng, phúc lợi, Luật Doanh nghiệp (2005) không quy định cụ thể các quỹ phải trích lập trước khi trả cổ tức, chỉ quy định Đại hội đồng cổ đông quyết định mức chi trả dựa trên đề xuất của Hội đồng quản trị trên cơ sở bảo đảm an toàn vốn và cân đối lợi ích giữa công ty và cổ đông Mức cổ tức được phân chia phụ thuộc vào Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông hoặc quy chế nội bộ về tỷ lệ phân bổ từ lợi nhuận sau thuế vào các quỹ cũng như nguyên tắc chi trả cổ tức trong công

ty

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VIỆC HUY ĐỘNG,

SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN

TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

2.1 Các quy định về huy động vốn trong công ty cổ phần

2.1.1 Góp vốn trong công ty cổ phần

a Chủ thể góp vốn

Trên cơ sở cuả Hiến pháp, Khoản 1, Điều 13 Luật Doanh nghiệp (2005)

đã quy định: “ Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này ”

Kinh doanh là một hoạt động hết sức khó khăn và phức tạp, chịu sự tác động của nhiều yếu tố chủ quan và khách quan, trong đó có các quy luật cạnh tranh, quy luật cung cầu Do vậy, mặc dù pháp luật thừa nhận quyền tự do kinh doanh của các cá nhân, tổ chức, song không phải mọi chủ thể đều có thể thực hiện quyền năng này, Khoản 2, Điều 13 quy định một số đối tượng không được thành lập và quản lý doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng

Chủ thể góp vốn vào công ty cổ phần trở thành cổ đông của công ty Khi đã trở thành cổ đông của công ty, họ có các quyền và nghĩa vụ theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty

Khi tiếp nhận vốn góp của các nhà đầu tư, công ty cần xem xét những trường hợp cá nhân không được mua cổ phần của công ty tại khoản 4 Điều 13 Luật Doanh nghiệp (2005), đó là: cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp

để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình, các đối tượng không được góp vốn

vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, Sĩ quan,

hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác, người chưa thành niên, người

bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự, người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh ,các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản

b Tài sản góp vốn và định giá tài sản góp vốn

Tài sản góp vốn: tài sản theo quy định của Bộ luật dân sự gồm vật có thực, tiền, giấy tờ có giá trị bằng tiền và các quyền tài sản khác Theo quy định tại Điều 89, Luật Doanh nghiệp (2005), các tài sản góp vốn vào công ty bao gồm: tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác theo quy định tại Điều lệ công ty Những tài sản góp vốn vào công ty phải được thanh toán đủ một lần (Điều 89, Luật Doanh nghiệp 2005) Tài sản góp vốn được xác định rõ giá trị là tiền, ngoại tệ tự do chuyển đổi và vàng Còn các tài sản khác do các thành viên, cổ đông sáng lập thỏa thuận hoặc được các tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá

Tại thời điểm thành lập, việc định giá tài sản theo nguyên tắc nhất trí Trong quá trình định giá, nếu tài sản định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập phải liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng

số chênh lệch giữa giá trị thực tế và giá trị của tài sản góp vốn (Khoản 2, Điều

30 Luật Doanh nghiệp 2005)