Những vấn đề pháp lý về huy động, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận trong công ty cổ phần

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI VŨ THỊ TUYẾT NHUNG NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS TRẦN NGỌC DŨNG HÀ NỘI - 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn Thạc sĩ cơng trình nghiên cứu cá nhân tôi, thực sở nghiên cứu kiến thức lý thuyết, nghiên cứu khảo sát tình hình thực tiễn hướng dẫn khoa học PGS.TS Trần Ngọc Dũng Trước tiên, xin gửi lời cảm ơn sâu sắc đến thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội Trong thời gian học tập trường nhiệt tình giảng dạy, truyền đạt cho kiến thức quý báu Tôi xin gửi lời cám ơn đến thầy cô giáo Khoa Sau đại học – Trường Đại học Luật Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi cho tơi q trình học tập làm Luận văn Thạc sĩ Cuối xin chân thành cảm ơn thầy giáo PGS.TS Trần Ngọc Dũng, người tận tình hướng dẫn giúp đỡ tơi hồn thành tốt Luận văn Thạc sĩ Tác giả Vũ Thị Tuyết Nhung MỤC LỤC MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI NÓI ĐẦU CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm, cấu vốn công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm vốn công ty cổ phần 1.1.2 Đặc điểm vốn công ty cổ phần 1.1.3 Các loại vốn doanh nghiệp 10 1.1.3.1 Vốn chủ sở hữu 10 1.1.3.2 Vốn vay 18 1.2 Khái niệm huy động vốn vai trò huy động vốn cơng ty cổ phần 21 1.2.1 Khái niệm huy động vốn công ty cổ phần 21 1.2.2 Vai trò huy động vốn công ty cổ phần 22 1.3 Khái niệm, mục đích, yêu cầu việc sử dụng vốn công ty cổ phần 22 1.3.1 Khái niệm việc sử dụng vốn công ty cổ phần 22 1.3.2 Mục đích việc sử dụng vốn cơng ty cổ phần 23 1.3.3 Yêu cầu việc sử dụng vốn công ty cổ phần 24 1.4 Khái niệm, nguyên tắc chế phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 25 1.4.1 Khái niệm phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 25 1.4.2 Nguyên tắc việc phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 25 1.4.3 Cơ chế phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 28 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VIỆC HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 29 2.1 Các quy định huy động vốn công ty cổ phần 29 2.1.1 Góp vốn công ty cổ phần 29 2.1.2 Huy động vốn phát hành cổ phiếu, trái phiếu số nguồn khác 32 2.2 Các quy định sử dụng vốn công ty cổ phần 41 2.3 Các quy định phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 45 2.4 Thực trạng thi hành pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 47 CHƢƠNG PHƢƠNG HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN LUẬT VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 54 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 54 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần: 56 KẾT LUẬN 61 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO…………………………………63 LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Các quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần nằm rải rác văn pháp luật cụ thể Luật Doanh nghiệp (2005), Luật Chứng khốn (2006), Luật Tổ chức tín dụng, văn pháp luật kế toán, kiểm toán, Luật Doanh nghiệp quy định tạo lập, quản lý sử dụng vốn, phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Luật quy định chủ thể góp vốn, tài sản góp vốn, nguyên tắc định giá, quy định điều khoản thẩm quyền quan việc huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Với tầm quan trọng điều kiện hoàn cảnh kinh tế - xã hội nước ta, thực tiễn giải tranh chấp cho thấy Luật Doanh nghiệp có “ lỗ hổng” cần khắc phục nhằm đảm bảo quyền lợi nhà đầu tư, chủ nợ chủ thể có liên quan đến công ty cổ phần Đối với công ty cổ phần, đặc biệt công ty đại chúng với số lượng lớn cổ đông giao dịch giao dịch lớn việc tạo lập hành lang pháp lý để bảo vệ quyền lợi chủ thể vô cần thiết Với mong muốn tìm hiểu quy định pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần, đồng thời đóng góp vào việc hồn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật huy động sử dụng vốn, phân chia lợi nhuận công ty cổ phần để hoạt động có sở pháp lý thuận lợi tiếp tục phát huy vai trò nghiệp cơng nghiệp hố - đại hố đất nước, tơi định chọn vấn đề: “ Những vấn đề pháp lý huy dộng, sử dụng dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần ” làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học Luật 2.Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật huy động, sử dụng vốn vấn đề rộng có cơng trình nghiên cứu có hệ thống vấn đề Pháp luật tài doanh nghiệp nói chung phận cấu thành quan trọng pháp luật doanh nghiệp chương trình giảng dạy bậc đại học cử nhân Luật, khoa Luật trường đại học nhiều nước giới thường không thiết kế vấn đề thành môn học luật riêng mà đưa vào giảng dạy môn “luật công ty” Môn Luật công ty nước phát triển giảng dạy cho cử nhân Luật tương lai thường sâu trang bị cho người học kiến thức pháp lý xoay quanh hai vấn đề: quản trị cơng ty hai tài công ty Chỉ bậc đào tạo sau đại học, môn học thiết kế dạng chuyên sâu, để vào khía cạnh khác ngành khoa học Luật cơng ty Nói cách khác, nội dung pháp luật tài cơng ty, phận môn Luật công ty giảng dạy môn học độc lập bậc đào tạo sau đại học bậc đào tạo này, mơn học luật đưa vào giảng dạy thường sâu vào nghiên cứu chuyên ngành hẹp khoa học luật để cung cấp cho người học kiến thức pháp lý chuyên sâu Ở Việt Nam, sau vài cải cách chương trình giảng dạy luật bậc đại học nước ta, tới nay, pháp luật tài doanh nghiệp dường khơng chỗ đứng chương trình giảng dạy 9,Tr.65 Chính vậy, việc nghiên cứu cách đầy đủ, có hệ thống sâu sắc chế định pháp luật tài doanh nghiệp đặc biêt vấn đề huy động sử dụng vốn công ty cổ phần, đồng thời đưa phương hướng giải pháp hoàn thiện thi hành quy định pháp luật đòi hỏi cấp bách cần thiết khoa học pháp lý nước ta đặc biệt giai đoạn sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Đầu tư ( 2005) Phạm vi việc nghiên cứu đề tài Phạm vi nghiên cứu luận văn vấn đề lý luận thực tiễn huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Luận văn nghiên cứu nội dung pháp luật vấn đề chủ yếu Luật Doanh nghiệp (2005) văn hướng dẫn thi hành với mục đích hồn thiện Luật Doanh nghiệp Bên cạnh tác giả có so sánh với đạo luật chuyên ngành khác nhằm tạo tính thống hệ thống pháp luật Việt Nam Phƣơng pháp luận phƣơng pháp nghiên cứu đề tài Trong luận văn này, tác giả sử dụng phương pháp luận biện chứng vật quan điểm, đường lối, sách Đảng Cộng sản Việt Nam Ngồi ra, tác giả dùng phương pháp nghiên cứu cụ thể như: Phương pháp phân tích; phương pháp chứng minh; phương pháp diễn giải; phương pháp thống kê; phương pháp quy nạp; phương pháp so sánh; v.v… Nhiệm vụ mục đích việc nghiên cứu đề tài Nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài trình bày cách có hệ thống phân tích, chứng minh cách có quy định pháp luật hành điều chỉnh hoạt động huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận cơng ty cổ phần Tác giả luận văn trình bày thành công ưu điểm pháp luật vấn đề này; đồng thời trình bày khuyết điểm bất cập quy định pháp lý điều chỉnh hoạt động huy động, sử dụng phân chia lợi nhuận cơng ty cổ phần Mục đích việc nghiên cứu đề tài lập luận cách có sức thuyết phục việc cần phải hồn thiện quy định pháp luật hành lĩnh vực huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần; Luận văn nêu phương hướng giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần giải pháp để thực thi có hiệu quy định pháp luật lĩnh vực thực tiễn Những đóng góp luận văn - Luận văn đưa hệ thống vấn đề lý luận vốn, huy động vốn, sử dụng vốn, phân chia lợi nhuận công ty cổ phần - Luận văn thể phân tích quy định pháp luật hành chế định - Luận văn nghiên cứu phân tích số quy định pháp luật lĩnh vực số văn hướng dẫn thi hành số quy định Luật Đầu tư, Luật Chứng khốn, Luật thuế thu nhập doanh nghiệp… Từ đó, tác giả rút kinh nghiệm phù hợp cho việc hồn thiện tính thống pháp luật lĩnh vực huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận cơng ty cổ phần - Luận văn trình bày, đề xuất số phương hướng giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần để phù hợp với tình hình nước ta Kết cấu luận văn Ngồi Lời nói đầu, Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo kết cấu luận văn gồm chương sau: Chương Một số vấn đề lý luận huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Chương Thực trạng pháp luật điều chỉnh việc huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Chương Phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật về huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm, cấu vốn công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm vốn công ty cổ phần Vốn điều kiện cần thiết để tiến hành hoạt động kinh doanh Công ty cổ phần loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn nên quy định vốn chế độ tài có ý nghĩa quan trọng Dưới góc độ khác nhau, khái niệm vốn khác nhau: Về phương diện kỹ thuật, phạm vi doanh nghiệp, vốn loại hàng hố tham gia vào q trình sản xuất kinh doanh với nhân tố khác (như lao động, tài nguyên thiên nhiên,…) Trong phạm vi kinh tế, vốn hàng hoá để sản xuất hàng hố khác lớn mặt giá trị Về phương diện tài chính, phạm vi doanh nghiệp, vốn tất tài sản bỏ lúc đầu, thường biểu tiền dùng hoạt động sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp nhằm mục đích lợi nhuận Trong phạm vi kinh tế, vốn khối lượng tiền tệ đưa vào lưu thơng nhằm mục đích sinh lời Vốn biểu tiền toàn tài sản doanh nghiệp sử dụng vào hoạt động sản xuất, kinh doanh nhằm mục đích sinh lời Vốn kinh doanh doanh nghiệp quỹ tiền tệ đặc biệt Vốn kinh doanh doanh nghiệp nhằm phục vụ cho sản xuất, kinh doanh… Vốn kinh doanh phải đạt tới muc tiêu sinh lời vốn ln thay đổi hình thái biểu sản vơ hình, kết thúc vòng tuần hồn phải hình thái tiền tệ 8,Tr 257 Pháp luật Việt Nam chưa có định nghĩa vốn Ngay Luật Doanh nghiệp (2005) ko có định nghĩa rõ ràng vốn Chúng ta thấy định nghĩa vốn Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm (2003) Điều 12 Luật Doanh nghiệp nhà nước quy định vốn tài sản công ty nhà nước không nêu định nghĩa chung vốn Điều 12 Luật doanh nghiệp nhà nước quy định : “1 Vốn công ty bao gồm vốn Nhà nước đầu tư công ty, vốn công ty tự huy động nguồn vốn khác theo quy định pháp luật Vốn nhà nước đầu tư công ty bao gồm vốn ngân sách nhà nước vốn tự tích luỹ bổ sung vào vốn nhà nước Giá trị quyền sử dụng đất tính vào vốn cơng ty theo quy định pháp luật đất đai Chính phủ hướng dẫn cụ thể việc xác định giá trị quyền sử dụng đất, phương pháp tính tốn đưa giá trị quyền sử dụng đất vào vốn tuỳ theo mục đích sử dụng đất đặc thù ngành, nghề, lĩnh vực hoạt động loại công ty nhà nước Tài sản công ty nhà nước bao gồm tài sản cố định tài sản lưu động.” Trong kinh tế trị trường nay,vốn quan niệm toàn giá trị ứng ban đầu trình sản xuất doanh nghiệp Khái niệm vốn đầu vào sản xuất mà đề cập tới tham gia vốn khơng bó hẹp trình sản xuất riêng biệt, chia cắt mà tồn q trình sản xuất tái sản xuất liên tục suốt thời gian tồn doanh nghiệp Các quan điểm vốn thể vai trò tác dụng điều kiện lịch sử cụ thể với yêu cầu, mục đích nghiên cứu cụ thể Để hiểu rõ vốn, cần phân biệt khái niệm vốn tài sản.Thực chất vốn biểu tiền, giá trị tài sản mà doanh nghiệp 51 bao gồm giá trị số cổ phần quyền chào bán Trong ví dụ trên, thời điểm thành lập, vốn điều lệ công ty tỷ đồng – giá trị tổng số cổ phần quyền chào bán Tuy nhiên, trình soạn thảo Nghị định số 108 Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007, nhiều ý kiến cho nhằm hạn chế tình trạng vốn “khống” cơng ty, vốn điều lệ bao gồm tổng giá trị cổ phần mà cổ đơng góp Số cổ phần quyền chào bán khơng tính vào vốn điều lệ không ghi vào giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Có lẽ lý cho đời quy định Khoản 4, Điều 40, Nghị định số 43 nêu Tuy nhiên, vốn điều lệ quy định Luật Doanh nghiệp không bao gồm vốn cổ đông góp mà có vốn cổ đơng góp/cam kết góp Khoản 4, Điều 40, Nghị định số 43 cắt phần “vốn góp/cam kết góp” Vì vậy, Nghị định 43 khơng đơn hướng dẫn thi hành mà sửa đổi Luật Doanh nghiệp – dùng Nghị định để sửa Luật trái với trật tự hiệu lực hệ thống pháp luật Việt Nam Hơn nữa, chế định công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp (tất nhiên chưa thể hoàn chỉnh trọn vẹn) xây dựng cách có hệ thống mối tương quan với loại hình doanh nghiệp khác khơng thể sửa đổi đơn giản quy định Nghị định 43 làm Khoản 4, Điều 40, Nghị định số 43 sửa Luật Doanh nghiệp theo kiểu “đẽo cày đường” tạo mâu thuẫn với quy định khác Luật Doanh nghiệp nghị định liên quan.[15] Tiếp đến, xem vốn điều lệ bao gồm số cổ phần góp, có cổ đông mua thêm cổ phần, tức số cổ phần góp vốn điều lệ tăng lên tương ứng Theo luật, công ty buộc phải đăng ký tăng vốn điều lệ để phản ánh phần vốn tăng thêm Điều xảy 52 đăng ký tăng vốn điều lệ, cổ đông khác lại mua thêm cổ phần vốn điều lệ lại tăng theo Công ty phải liên tục thay đổi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh việc tăng vốn hay sao? Bên cạnh đó, thủ tục tăng vốn điều lệ thực theo Điều 31, Nghị định số 88/2006/NĐ- CP ngày 29/8/2006 đăng ký kinh doanh hướng dẫn thủ tục tăng vốn điều lệ nói chung Nhưng thực tế thực Luật Doanh nghiệp thời gian qua cho thấy có cách hiểu chưa thống vốn điều lệ cổ phần phát hành, nhầm lẫn định tăng vốn điều lệ thời điểm tăng vốn điều lệ Do đó, cơng ty thường thực việc đăng ký thay đổi vốn điều lệ sau Đại hội đồng cổ đơng định tăng vốn Chính điều dẫn đến tượng “ vốn khống” Bởi vì, việc vốn điều lệ có tăng hay khơng phụ thuộc vào việc cổ phần có bán khơng bán số lượng Có vấn đề xảy phổ biến thực tế Nhưng Luật Doanh nghiệp chưa dự liệu hết nên chưa có quy định cụ thể, gây khó khăn việc thi hành : Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền phát hành thời điểm đăng ký doanh nghiệp Cổ đông sáng lập cổ đông phổ thông thời điểm đăng ký doanh nghiệp phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong thời hạn này, không bán hết số cổ phần lại vốn điều lệ nhỏ vốn thực tế Khi cơng ty có phải đăng ký lại vốn điều lệ không? Pháp luật dự liệu điều này, Luật có quy định nghĩa vụ cổ đông không mua hết số cổ phần thời hạn 90 ngày, kể từ công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trường hợp thực theo quy định sau đây: 53 - Cổ đông chưa toán số cổ phần đăng ký mua đương nhiên khơng cổ đơng cơng ty khơng chuyển nhượng quyền mua cổ phần cho người khác; - Cổ đơng tốn phần số cổ phần đăng ký mua có quyền biểu quyết, nhận lợi tức quyền khác tương ứng với số cổ phần tốn; khơng quyền chuyển nhượng quyền mua số cổ phần chưa toán cho người khác Về vấn đề phân chia lợi nhuận công ty cổ phần, nay, không doanh nghiệp báo cáo lỗ thù lao người quản lý, tiền lương người điều hành người lao động lại cao, ra, nhiều khoản chi trái pháp luật hợp thức hoá hố đơn chứng từ khống Để hạn chế tình trạng này, quan quản trị nội phải kiểm soát chặt chẽ chi phí, bảo đảm chi phí, doanh thu sở bảo vệ lợi ích doanh nghiệp chủ sở hữu Tình trạng “vốn mỏng” nghĩa vốn vay nhiều vốn chủ sở hữu nhiều lần vấn đề nhức nhối Theo thống kê, nhiều công ty cổ phần, tài sản hình thành từ vốn vay lớn nhiều lần so với vốn chủ sở hữu, năm 2011, hệ số nợ phải trả vốn chủ sở hữu bình quân quý II 647 công ty cổ phần niêm yết phi tài hai sở Sở giao dịch chứng khoán Hà Nội Sở giao dịch thành phố Hồ Chí Minh 1,53 lần Hệ số đánh giá cao so với nhiều kinh tế khác Hoa Kỳ 1,2 lần Trung Quốc 1,06 lần 5, Tr.61 Hệ tình trạng dẫn đến an tồn tài Có thể hiểu sau hệ số nợ vốn chủ sở hữu lớn có nghĩa tài sản chủ yếu doanh nghiệp khoản vay Khi doanh nghiệp làm ăn thua lỗ hay bị phá sản rơi vào tình trạng khơng đủ khả chi trả ảnh hưởng đến quyền lợi chủ nợ cổ đông công ty Để hạn chế tình trạng lạm dụng thẩm quyền huy động vốn sử dụng vốn khơng có hiệu quả, hệ số an toàn vốn cần phải ghi nhận 54 CHƢƠNG PHƢƠNG HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN LUẬT VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 3.1 Phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Nhìn chung, sau gần hai mươi năm tiến hành nghiệp đổi mới, lãnh đạo Đảng, công tác xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật có tiến quan trọng Quy trình ban hành văn quy phạm pháp luật đổi Nhiều luật, luật, pháp lệnh ban hành tạo khn khổ pháp lý ngày hồn chỉnh để Nhà nước quản lý pháp luật lĩnh vực kinh tế, xã hội, an ninh, quốc phòng, đối ngoại Nguyên tắc pháp quyền xã hội chủ nghĩa bước đề cao phát huy thực tế Công tác phổ biến giáo dục pháp luật tăng cường đáng kể Những tiến góp phần thể chế hố đường lối Đảng, nâng cao hiệu lực, hiệu quản lý điều hành Nhà nước, đẩy mạnh phát triển kinh tế, giữ vững ổn định trị - xã hội đất nước Tuy nhiên, nhìn chung hệ thống pháp luật nước ta chưa đồng bộ, thiếu thống nhất, tính khả thi thấp, chậm vào sống Cơ chế xây dựng, sửa đổi pháp luật nhiều bất hợp lý chưa coi trọng đổi mới, hoàn thiện Tiến độ xây dựng luật pháp lệnh chậm, chất lượng văn pháp luật chưa cao Việc nghiên cứu tổ chức thực điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên chưa quan tâm đầy đủ Hiệu công tác tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật hạn chế Thiết chế bảo đảm thi hành pháp luật thiếu yếu Nguyên nhân yếu nêu chưa hoạch định chương trình xây dựng pháp luật tồn diện, tổng thể, có tầm nhìn chiến 55 lược, việc đào tạo, nâng cao trình độ cán pháp luật công tác nghiên cứu lý luận pháp luật chưa theo kịp đòi hỏi thực tiễn, việc tổ chức thi hành pháp luật thiếu chặt chẽ, ý thức pháp luật phận khơng nhỏ cán bộ, cơng chức nhân dân nhiều hạn chế Xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật đồng bộ, thống nhất, khả thi, công khai, minh bạch, trọng tâm hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Việt Nam nhân dân, nhân dân nhân dân; đổi chế xây dựng thực pháp luật, phát huy vai trò hiệu lực pháp luật để góp phần quản lý xã hội, giữ vững ổn định trị, phát triển kinh tế, hội nhập quốc tế, xây dựng Nhà nước sạch, vững mạnh, thực quyền người, quyền tự do, dân chủ cơng dân, góp phần đưa nước ta trở thành nước công nghiệp theo hướng đại vào năm 2020 10 Về pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần, văn pháp luật hành quy định tương đối đầy đủ Các quy định cácvăn pháp luật hành nói chung cụ thể, chi tiết tạo thuận lợi cho doanh nghiệp tự chủ, tự chịu trách nhiệm (trong có công ty cổ phần) việc huy động, sử dụng vốn phân phối lợi nhuận Nhưng thiếu số quy định cần thiết việc huy động, sử dụng vốn có hiệu Sự phản ánh vốn công ty cổ phần chưa rõ ràng, minh bạch, chưa tạo niềm tin cho nhà đầu tư, người lao động xã hội Chưa có thống Luật doanh nghiệp, văn hướng dẫn thi hành luật có liên quan đến lĩnh vực Phương hướng hoàn thiện pháp luật xây dựng thêm văn pháp luật mà có quy định mới, phù hợp chế huy động, sử dụng phân phối lợi nhuận công ty cổ phần, sửa đổi quy định bất hợp lý, nhiều vướng mắc, có chồng chéo hệ thống pháp luật Đặc biệt 56 xây dựng hệ thống pháp luật để đảm bảo tính cơng khai, minh bạch tài cơng ty cổ phần kèm theo chế tài để bảo vệ quyền lợi chủ thể giao dịch với công ty cổ phần Bên cạnh đó, q trình xây dựng pháp luật cần đóng góp ý kiến nhân dân đặc biệt người đóng vai trò quản lý công ty cổ phần để đảm bảo hiệu thực thi pháp luật 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần: Thứ nhất, cần bổ sung văn pháp luật liên quan đến công ty cổ phần, quy định rõ ràng vốn, vốn điều lệ, vốn pháp định, vốn cổ phần, mênh giá cổ phần doanh nghiệp để có thống hệ thống pháp luật Việt Nam Đồng thời, cần có quy định xác định rõ trách nhiệm Hội đồng quản trị u cầu cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký góp thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thứ hai, bổ sung quy định thừa nhận việc góp vốn thực tế Người góp vốn cổ phần (có phiếu thu công ty cổ phần phát hành), chưa đăng ký vào Sổ đăng ký cổ đơng có tư cách cổ đông Việc ghi thông tin (bao gồm sửa chữa thông tin) Sổ đăng ký cổ đơng đăng ký mang tính thủ tục điều kiện nội dung tư cách cổ đông? Tư cách cổ đông nhận chuyển nhượng cổ phần: Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần có buộc phải có xác nhận cơng ty khơng? Việc Hợp đồng chuyển nhượng ký kết chưa đăng ký Sổ đăng ký cổ đơng có hiệu lực hay chưa? Giá trị pháp lý việc công ty xác nhận Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần gì? Đây điều pháp luật cần quy định rõ theo hướng, thời điểm xác lập tư cách cổ đông thời điểm hồn thành việc góp vốn cho cổ phần tương ứng (phiếu thu) thời điểm ký hợp đồng chuyển nhượng cổ phần (hợp 57 đồng chuyển nhượng cổ phần ký kết kèm theo tài liệu chứng minh tư cách cổ đông bên chuyển nhượng) Việc đăng ký Sổ đăng ký cổ đông thủ tục hình thức, giúp cho cơng ty quản lý liên hệ cổ đơng Thiết nghĩ việc cơng nhận góp vốn thực tế cần thiết Trong trường hợp có đủ chứng minh phiếu thu,thỏa thuận góp vốn … phải thừa nhận việc góp vốn thực tế để bảo vệ quyền lợi người góp vốn Ngồi cần có chế xử lý trường hợp công ty không ghi tên người góp vốn thực tế sổ cổ đơng Thứ ba, sửa đổi Điều 30, Luật Doanh nghiệp (2005), cần quy định rõ Khoản 3, Điều 30 định giá tài sản góp vốn Ở đây, Doanh nghiệp muốn nói đến quan hay cá nhân công ty cổ phần cần quy định rõ phải chịu trách nhiệm định giá không tài sản góp vốn Có thể quy định thêm quyền khởi kiện liên quan đến việc định giá sai tài sản góp vốn có quyền khởi kiện, phát sinh quyền khởi kiện, pháp luật hành không đủ sở pháp lý điều chỉnh quan hệ phát sinh q trình cơng ty thu nhận tài sản góp vốn Thực tế cần quy định từ thẩm quyền định loại giá trị tài sản góp vốn đến việc xác định loại trách nhiệm pháp lý áp dụng người tham gia định định giá vi phạm quyền khởi kiện chủ thể bị xâm phạm Thứ tư, cần quy định rõ chế độ công khai thơng tin tài cơng ty cổ phần Hiện Luật Doanh nghiệp ( 2005) quy định chế độ công khai thông tin công ty cổ phần đơn giản Điều 129 quy định: Công ty cổ phần phải gửi báo cáo tài hàng năm Đại hội đồng cổ đông thông qua đến quan nhà nước có thẩm quyền; tóm tắt nội dung báo cáo tài hàng năm phải thơng báo đến tất cổ đông; tổ chức, cá nhân có quyền xem chép báo cáo tài hàng năm cơng ty cổ phần quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền Như 58 vậy, theo chế này, thông thường cổ đông chủ nợ tiếp cận thông tin kết hoạt động kinh doanh thua lỗ muộn để giúp họ tự bảo vệ quyền lợi Như đề cập trên, Luật Doanh nghiệp hành quy định sơ lược nghĩa vụ công khai thông tin công ty cổ phần thiếu quy định nội dung thông tin công bố quyền yêu cầu thông tin chủ nợ Với chế công bố thông tin nay, cổ đơng chủ nợ khó nắm bắt xác thực trạng tài cơng ty để định mua, bán cổ phần để đầu tư thu hồi vốn vay trước thời hạn nhận thấy tình trạng khơng an tồn tài cơng ty Vì vậy, Luật Doanh nghiệp ( 2005) cần quy định nội dung cơng bố thơng tin góp vốn cơng ty cổ phần theo tỉ lệ vốn góp/vốn điều lệ mà khơng nên quy định tỉ lệ vốn góp/tổng tài sản Luật Chứng khoán 2010, lẽ giới hạn an tồn tài cần xác định dựa vốn thực có cơng ty Đồng thời, Luật Doanh nghiệp cần bổ sung quy định quyền yêu cầu cung cấp thông tin chủ nợ liên quan đến hoạt động đầu tư, vay vốn để thực dự án, thông tin phát hành cổ phiếu thưởng mua lại cổ phần có ảnh hưởng trực tiếp đến khả trả nợ công ty Thứ năm, bảo vệ quyền lợi cho cổ đông thiểu số Không có khái niệm “cổ đơng thiểu số” Luật Doanh nghiệp (2005) luật chuyên ngành có liên quan đến doanh nghiệp Chính vậy, việc xác định cổ đông thiểu số chế bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số công ty cổ phần đóng vai trò quan trọng Khái niệm “cổ đơng thiểu số” không quy định Luật Doanh nghiệp 2005 luật chuyên ngành Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp ( 2005) lại có quy định riêng với “Cổ đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần trở lên phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày có tỷ lệ sở hữu đó” (khoản 4, Điều 86) Luật Chứng khốn 2006 có tiêu chí xác định cổ 59 đơng lớn, theo “Cổ đơng lớn cổ đơng sở hữu trực tiếp gián tiếp từ 5% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành” (khoản 6, Điều 9) Trước tiên cần có thống quy định cổ đông thiểu số Thiết nghĩ quy định tỷ lệ biểu lớn hạn chế độc đốn, chun quyền cổ đông lớn, bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số Việc cân nhắc để đưa tỷ lệ biểu hợp lý để bảo vệ lợi ích hài hòa quyền lợi ích tất cổ đông công ty cần thiết Nên sửa Luật Doanh nghiệp (2005) theo tinh thần với Nghị số 71 áp dụng tỷ lệ 51% tổng số cổ phần cho tất doanh nghiệp lâu dài cần sửa Luật Doanh nghiệp theo nguyên tắc luật tư thông lệ quốc tế Bên cạnh đó, để có hành lang pháp lý hồn chỉnh bảo vệ cổ đơng thiểu số nội công ty , cần xây dựng chế bảo vệ cách tăng cường giám sát doanh nghiệp quan nhà nước Tòa án, Phòng đăng ký kinh doanh, Ủy ban chứng khoán… Thứ sáu, cần bổ sung quy định Luật Doanh nghiệp cổ phần ưu đãi Về cổ phần ưu đãi biểu quyết, pháp luật cần có quy định cụ thể cổ đông nắm giữ cổ phần biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền Hiện tại, Luật Doanh nghiệp có quy định chung cổ phần ưu đãi biểu Cần có quy định cụ thể cổ phần ưu đãi biểu tạo bất bình đẳng tầng lớp cổ đơng Ví dụ như: Cổ phần ưu đãi biểu cần phát hành trường hợp , cổ phần ưu đãi biểu dễ tạo chuyển đổi quyền kiểm sốt cơng ty Vì vậy, cần phải có điều kiện định việc phát hành loại cổ phần Tỷ lệ cổ phần ưu đãi biểu chiếm tỷ lệ tổng số cổ phần mà công ty cổ phần phát hành tổng số cổ phần mà công ty bán Điều kiện chuyển đổi cổ phần ưu đãi biểu thành cổ phần phổ thơng Cần có quy định để tránh tình trạng sử dụng cổ phần 60 ưu đãi biểu để tiến hành thơn tính nhóm cổ đơng khác cách khơng lành mạnh Về cổ phần ưu đãi hoàn lại, với loại cổ phần này, cơng ty phải hồn trả vốn cho cổ đông lúc họ yêu cầu theo điều kiện thỏa thuận trước Nhưng liệu công ty có nghĩa vụ bắt buộc phải trả lại cổ phần cho họ, công ty lâm vào nguy bị giải thể phá sản không? Những quy định chưa quy định Luật doanh nghiệp văn hướng dẫn thi hành Trong thời gian tới cần điều chỉnh bổ sung quy định để bảo vệ quyền lợi cho người chủ sở hữu cổ phần Thứ bảy, nhận cổ tức tài sản khác Ngồi hình thức trả cổ tức tiền mặt, cơng ty cổ phần trả cổ tức loại tài sản khác cổ phiếu, số loại tài sản thuộc sở hữu công ty hay công cụ nợ,… tài sản phải quy định Điều lệ công ty Trong tương lai, việc chia cổ tức hình thức trở nên phổ biến, Luật Doanh nghiệp cần quy định chặt chẽ hơn: nhận cổ tức hình thức tài sản khác thuộc sở hữu cơng ty đòi hỏi tài sản phải bán theo giá thị trường định giá Luật Doanh nghiệp cần có quy định chặt chẽ nhằm đảm bảo quyền lợi cho công ty cổ đơng Trong trường hợp nhận cổ tức hình thức cổ phiếu cổ phiếu cổ phiếu công ty cổ phiếu công ty khác Nếu cổ phiếu cơng ty khác phải cổ phiếu cơng ty có tình hình hoạt động kinh doanh tốt có triển vọng 61 KẾT LUẬN Trong điều kiện Việt Nam chủ trương phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa việc giải phóng lực sản xuất xã hội theo hướng khai thác tiềm sẵn có vốn, lao động, trình độ quản lý nguồn lực vật chất cần thiết khác cho nhu cầu đầu tư phát triển đất nước nhân tố quan trọng bảo đảm cho việc thực thành công nhiệm vụ phát triển kinh tế - xã hội theo Nghị Đại hội Đại biểu toàn quốc Đảng Cộng sản Việt Nam Trong tiến trình đẩy mạnh việc khai thác nguồn lực quốc gia, khơng thể khơng tính đến yếu tố nội lực Nhìn lại loại hình doanh nghiệp mà pháp luật Việt Nam cho phép thành lập hoạt động, loại có điểm mạnh định đòi hỏi nhà kinh doanh cần nắm bắt để khai thác vận dụng cách linh hoạt phù hợp với điều kiện sở thích mình; khơng thể phủ nhận lợi hẳn loại hình doanh nghiệp cơng ty cổ phần so với loại hình doanh nghiệp khác Chính ưu điểm vượt trội thế, mặt tạo nên lực hút lớn xã hội đầu tư vào hình thức kinh doanh này, mặt khác đòi hỏi nhà nước ta cần có sách tạo hành lang pháp lý thuận lợi, an toàn cho nhà đầu tư thành lập công ty cổ phần để kinh doanh, việc hình thành hệ thống văn pháp luật thống nhằm nâng cao hiệu lực, hiệu huy động , sử dụng phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Việt Nam Quá trình quản lý sử dụng vốn gắn với trách nhiệm quan quản lý điều hành cơng ty Trong q trình này, tổ chức quản lý kế tốn nội cơng ty hỗ trợ cho quan quản lý, quan điều hành đưa định bảo đảm tính hợp lý hiệu sử dụng vốn tài sản tổ chức quản lý tài nội chặt chẽ, tuân thủ theo quy trình tạo 62 thuận lợi cho hoạt động giám sát quan quản lý quan điều hành người điều hành quan chủ sở hữu ban kiểm soát quan quản lý điều hành thành viên quản lý, điều hành Trong bối cảnh nước ta công nhận tham gia công ty nhà nước “sân chơi chung” pháp luật cần thiết phải hạn chế khả tập trung kinh tế thông qua quan hệ sở hữu vốn Ngồi ra, sách kinh tế, tài quan có thẩm quyền ban hành cần phải quy định nguyên tắc bảo đảm đối xử công doanh nghiệp không phân biệt nguồn gốc sở hữu 63 64 65 ... pháp hoàn thiện pháp luật về huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần 5 CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái... CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HUY ĐỘNG, SỬ DỤNG VỐN VÀ PHÂN CHIA LỢI NHUẬN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm, cấu vốn công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm vốn công ty cổ phần 1.1.2... luận huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Chương Thực trạng pháp luật điều chỉnh việc huy động, sử dụng vốn phân chia lợi nhuận công ty cổ phần Chương Phương hướng giải pháp