Tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN BÍCH PHƯỢNG TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60380107 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS VŨ THỊ LAN ANH HÀ NỘI - 2015 LỜI CẢM ƠN Để hoàn thành Luận văn Thạc sĩ Luật học này, bên cạnh nỗ lực thân, nhận nhiều giúp đỡ, động viên hướng dẫn thầy giáo, gia đình bạn bè suốt khóa học thời gian nghiên cứu đề tài luận văn Với lòng kính trọng biết ơn sâu sắc, xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Tiến sĩ Vũ Thị Lan Anh – Người tận tình hướng dẫn, bảo giúp đỡ suốt trình thực nghiên cứu Luận văn Đồng thời, tơi xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc tới Ban giám hiệu, toàn thể q thầy cơ, cán Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa Pháp luật Kinh tế cán Thư viện Trường Đại học Luật Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi cho suốt q trình học tập, nghiên cứu hồn thành Luận văn Thạc sĩ Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè, đồng nghiệp bên cạnh động viên giúp đỡ trình học tập thực đề tài nghiên cứu Cuối cùng, tơi xin chân thành cảm ơn thầy cô hội đồng chấm luận văn cho tơi đóng góp q báu để hồn thiện luận văn Hà Nội, ngày 20 tháng 05 năm 2015 Tác giả Nguyễn Bích Phượng LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu tơi, có hỗ trợ từ phía Giảng viên hướng dẫn TS Vũ Thị Lan Anh Các nội dung nghiên cứu kết đề tài trung thực Những số liệu, thông tin phục vụ cho việc nghiên cứu, phân tích, đánh giá tác giả thu thập từ nguồn tài liệu khác ghi rõ phần tài liệu tham khảo Ngoài ra, luận văn sử dụng số nhận xét, đánh số liệu tác giả, quan tổ chức khác thể phần tài liệu tham khảo Nếu phát có gian lận nào, tơi xin hồn toàn chịu trách nhiệm trước hội đồng kết luận văn Hà Nội, ngày 20 tháng 05 năm 2015 Tác giả Nguyễn Bích Phượng MỤC LỤC Trang LỜI MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1.Khái quát doanh nghiệp nhà nước 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp nhà nước Luật doanh nghiệp năm 2014 – bước tiến việc thống cách hiểu doanh nghiệp nhà nước 1.1.2 Đặc điểm doanh nghiệp nhà nước theo Luật doanh nghiệp năm 2014 10 1.1.3 Vai trò doanh nghiệp nhà nước kinh tế quốc dân 11 1.2 Khái quát tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 12 1.2.1 Khái niệm tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 12 1.2.2 Đặc điểm tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 15 1.2.3 Vai trò quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 15 1.2.4 Yêu cầu tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 16 1.2.5 Những yếu tố chi phối việc tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 17 1.3 Khái quát pháp luật tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 20 1.3.1 Lược sử hình thành phát triển pháp luật tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước Việt Nam 20 1.3.2 Khái niệm đặc điểm pháp luật tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 21 1.3.3 Cấu trúc pháp luật tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 22 1.3.4 Những nội dung pháp luật tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 24 1.3.5 Kinh nghiệm pháp luật Trung Quốc tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 25 Chương 2: CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 28 2.1 Các quy định mơ hình quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 28 2.2 Quy định pháp luật chức năng, nhiệm vụ hoạt động máy tổ chức quản lý doanh nghiệp nhà nước 30 2.2.1 Hội đồng thành viên 30 2.2.2 Chủ tịch Hội đồng thành viên 37 2.2.3 Chủ tịch công ty 38 2.2.4 Giám đốc, Tổng giám đốc 39 2.2.5 Ban kiểm soát Kiểm soát viên 43 2.3 Quy định mối quan hệ quan máy quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 49 2.3.1 Mối quan hệ trình hình thành quan quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 49 2.3.2 Mối quan hệ phối hợp quan quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 51 2.4 Quy định pháp luật kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi 54 2.4.1 Các giao dịch có nguy phát sinh tư lợi cần phải kiểm soát 55 2.4.2 Điều kiện để ký kết giao dịch có nguy phát sinh tư lợi 57 2.4.3 Thẩm quyền người quản lý, điều hành doanh nghiệp việc kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi 2.4.4 Hậu pháp lý giao dịch tư lợi 57 58 Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM TRIỂN KHAI THỰC HIỆN HIỆU QUẢ CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 61 3.1 Định hướng triển khai thực quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 61 3.2 Một số kiến nghị nhằm triển khai hiệu quy định Luật doanh nghiệp năm 2014 tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 63 3.2.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp nhà nước 63 3.2.2 Phổ biến, tuyên truyền có hiệu Luật Doanh nghiệp năm 2014 68 KẾT LUẬN 70 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 71 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BKS : Ban kiểm soát CTCP : Công ty cổ phần CTNN : Công ty nhà nước DNNN : Doanh nghiệp nhà nước GĐ : Giám đốc HĐQT : Hội đồng quản trị HĐTV : Hội đồng thành viên KSV : Kiểm soát viên LDN : Luật Doanh nghiệp TCT : Tổng công ty TĐKT : Tập đoàn kinh tế TGĐ : Tổng giám đốc TNHH : Trách nhiệm hữu hạn LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong bối cảnh xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa với tham gia doanh nghiệp thuộc nhiều thành phần kinh tế khác việc nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp nhà nước (DNNN) vấn đề Đảng Nhà nước ta đặc biệt quan tâm Các doanh nghiệp này, thực tế phận vô quan trọng kinh tế quốc dân, lực lượng vật chất to lớn giúp Nhà nước giải nhiều vấn đề kinh tế - xã hội phức tạp đất nước thời gian qua Đồng thời với việc tổ chức lại DNNN, Nhà nước ta quan tâm nhiều đến việc xây dựng hoàn thiện pháp luật DNNN nói chung việc quản lý nội DNNNi8 nói riêng Kết cho thấy, việc làm bước đầu thiết lập khung pháp lý tương đối đồng theo hướng tạo lập mơi trường kinh doanh bình đẳng, khơng phân biệt DNNN với doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác; hoàn thiện chế quản lý, quản trị DNNN, xác định quyền nghĩa vụ chủ sở hữu nhà nước doanh nghiệp theo hướng Nhà nước thực quyền nghĩa vụ chủ đầu tư, chủ sở hữu vốn góp vào doanh nghiệp giống chủ đầu tư, chủ sở hữu vốn thuộc thành phần kinh tế khác Sau Luật Doanh nghiệp nhà nước (Luật DNNN) năm 2003 chấm dứt hiệu lực, DNNN Việt Nam hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp (LDN) năm 2005 văn pháp luật có liên quan Tuy văn pháp luật DNNN quy định dàn trải nhiều văn pháp luật khác chưa đáp ứng thiếu hụt quy định pháp luật việc thành lập, hoạt động, giải thể DNNN, dẫn đến DNNN Việt Nam hoạt động thiếu thống nhất, đồng Nhu cầu thực tiễn pháp lý nêu đặt vấn đề cần phải nghiêm túc xem xét, rà soát lại hệ thống pháp luật xây dựng hệ thống quy định thống DNNN văn luật riêng Khắc phục điều này, LDN năm 2014 ban hành ngày 26/11/2014 (có hiệu lực từ 1/7/2015) dành riêng Chương IV để quy định mơ hình tổ chức hoạt động DNNN, tạo sở pháp lý thống cho việc ban hành áp dụng văn luật nghị định, thông tư liên quan đến cách thức tổ chức doanh nghiệp đặc biệt Với mục đích đưa đánh giá, bình luận liên quan đến nhóm quy định việc tổ chức quản lý nội DNNN LDN năm 2014 so với LDN năm 2005 văn pháp lý liên quan trước đề xuất giải pháp triển khai hiệu thực hiệu quy định này, tác giả lựa chọn đề tài “Tổ chức quản lý nội Doanh nghiệp Nhà nước theo Luật doanh nghiệp năm 2014” để làm Luận văn Thạc sĩ Tình hình nghiên cứu DNNN mơ hình tổ chức doanh nghiệp đặc biệt so với mơ hình tổ chức doanh nghiệp khác lịch sử hình thành lâu đời tính chất sở hữu doanh nghiệp Do DNNN ln thu hút quan tâm lớn nhà nghiên cứu kinh tế luật học việc hình thành, vận động, phát triển chấm dứt hoạt động mình, bao gồm cơng trình sách, luận án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ, báo, nghiên cứu tạp chí chuyên ngành như: sách tác giả Vũ Huy Từ “Doanh nghiệp nhà nước chế thị trường Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 1994; “Vai trò quản lý nhà nước loại hình doanh nghiệp”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 1998; “Cơ cấu lại doanh nghiệp nhà nước theo Luật doanh nghiệp năm 2005”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 2007… Nội dung sách trình bày cách khái qt DNNN, vị trí vai trò DNNN giai đoạn chuyển đổi cấu kinh tế Việt Nam, vai trò chế quản lý nhà nước doanh nghiệp việc chuyển đổi mơ hình tổ chức quản lý DNNN theo lộ trình quy định LDN năm 2005…; Luận án Tiến sĩ tác giả Bùi Văn Huyền, “Xây dựng phát triển tập đoàn kinh tế Việt Nam” năm 2008 nghiên cứu làm rõ lịch sử hình thành, phát triển mơ hình Tập đồn kinh tế (TĐKT) nhà nước Việt Nam đánh giá tác động chế quản lý nhà nước tới trình hình thành, hoạt động giải thể TĐKT nhà nước, Tổng công ty (TCT) nhà nước Việt Nam từ năm sau giành độc lập đến trước năm 2009; luận văn Thạc sĩ Luật học tác giả Nguyễn Thị Mai Dung, “Cơ cấu quản lý doanh nghiệp nhà nước Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2005; Nguyễn Như Chính, “Một số vấn đề lý luận quản trị nội công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2008… Các cơng trình luận án, luận văn chứa đựng nhiều thông tin nhận định rõ nét vấn đề liên quan đến DNNN Việt Nam, giúp có hình dung tổng thể DNNN việc chuyển đổi DNNN giai đoạn sau LDN năm 2005 ban hành Bên cạnh đó, tạp chí chuyên ngành đăng số viết nhà nghiên cứu khung pháp luật DNNN từ việc thành lập, hoạt động đến chuyển đổi mơ hình tổ chức giải thể Trong số kể đến viết tác giả: Vũ Văn Phúc, “Đổi nhận thức doanh nghiệp nhà nước kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa hội nhập quốc tế”, Tạp chí Cộng sản, Trung ương Đảng Cộng sản Việt Nam, số 838, năm 2012; Nguyễn Mạnh Quân, “Tái cấu trúc Doanh nghiệp nhà nước – Một số vấn đề nguyên tắc phương pháp tiếp cận”, Tạp chí Kinh tế Phát triển, số 193, năm 2013; Phan Huy Hồng, “Quy định đặc thù công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhà nước làm chủ sở hữu luật doanh nghiệp (sửa đổi)”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10, năm 2014 nhiều báo, tạp chí liên quan đến đề tài DNNN đăng báo mạng khác Tuy nhiên, đứng trước thay đổi lớn lao kinh tế Việt Nam nay, DNNN cần phải thay đổi diện mạo mới, cần có cách nhìn cụ thể, rõ nét thống mơ hình tổ chức quản lý doanh nghiệp đặc thù này, LDN năm 2014 ban hành xây dựng quy định cụ thể cấu tổ chức quản lý nội DNNN cách thống Bên cạnh đặt nhu cầu việc triển khai hiệu quy định LDN năm 2014 nói chung nhóm quy định DNNN nói riêng, đòi hỏi phải có nhiều cơng trình 63 quan đại diện chủ sở hữu theo quy định Luật Quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp quan nhà nước có chun mơn liên quan đến ngành, lĩnh vực mà DNNN hoạt động nơi DNNN đóng trụ sở Do đó, quan chủ thể hiểu rõ hoạt động DNNN phụ trách Bởi vậy, việc can thiệp q sâu Chính phủ gây tình trạng “một cổ hai tròng”, gây khó khăn cho cơng tác tổ chức quản lý nội DNNN 3.2 Một số kiến nghị nhằm triển khai hiệu quy định Luật doanh nghiệp năm 2014 tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 3.2.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp nhà nước Tiếp tục hoàn thiện hệ thống pháp luật DNNN Cần gấp rút xây dựng ban hành văn pháp luật Luật để hướng dẫn thi hành quy định LDN năm 2014, Luật Quản lý, sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh doanh nghiệp năm 2014 để giải số điểm chưa rõ quy định Luật, giúp cho doanh nghiệp có sở pháp lý q trình tổ chức lại cấu máy quản lý doanh nghiệp xây dựng Điều lệ doanh nghiệp cho phù hợp với quy định LDN năm 2014 3.2.1.1 Về tổ chức máy doanh nghiệp nhà nước a Hội đồng thành viên HĐTV Chủ tịch công ty người đại diện trực tiếp Nhà nước DNNN Đây quan có quyền định cao việc tổ chức quản lý DNNN Về LDN năm 2014 xây dựng quy định chế bầu, bổ nhiệm, miễn nhiệm cách chức thành viên HĐTV, Chủ tịch HĐTV đầy đủ khoa học Tuy nhiên, phân tích nội dung Chương Luận văn, quy định HĐTV DNNN theo LDN năm 2014 số vướng mắc cần giải thích cụ thể văn hướng dẫn thi hành LDN năm 2014 tới Thứ nhất, quy định số lượng thành viên tối thiểu HĐTV DNNN Về nguyên tắc, DNNN theo LDN năm 2014 phải tuân thủ 64 điều kiện loại hình cơng ty TNHH thành viên tổ chức, bao gồm điều kiện số lượng thành viên tối đa tối thiểu HĐTV cơng ty Do đó, quy định số lượng thành viên HĐTV DNNN khơng nên quy định số thành viên tối đa mà cần quy định số thành viên tối thiểu để phù hợp với quy định thành viên HĐTV công ty TNHH thành viên; theo quan điểm cá nhân người viết, giải vướng mắc cách xây dựng quy định hướng dẫn Điều 90 LDN năm 2014 Nghị định hướng dẫn thi hành LDN năm 2014 theo hướng dẫn chiếu tới quy định Điều 79 LDN năm 2014 để tạo thống Thứ hai, việc bảo lưu ý kiến thành viên HĐTV có bất đồng ý kiến với thành viên khác họp HĐTV LDN năm 2005 LDN năm 2014 chưa xây dựng quy định cụ thể chế để thực quyền HĐTV Do đó, Điều lệ số DNNN quy định chung chung quyền “kiến nghị lên quan có thẩm quyền” “kiến nghị lên quan đại diện chủ sở hữu công ty” trường hợp VNR, PVN hay MobiFone nêu mà chưa quy định cách thức xử lý kiến nghị ý kiến trả lời quan đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp tiếp thu sao? Với nghị thơng qua xử lý nào? Do đó, Nghị định hướng dẫn thi hành LDN năm 2014 tới cần có quy định làm rõ vấn đề để việc triển khai thực quyền bảo lưu ý kiến thành viên HĐTV mang lại hiệu thực tế thi hành b Giám đốc, Tổng giám đốc Khác với vai trò quản lý chung HĐTV Chủ tịch công ty việc nhân danh công ty quan đại diện chủ sở hữu nhà nước để thực tổ chức quản lý DNNN, GĐ TGĐ người HĐTV Chủ tịch công ty bổ nhiệm thuê tùy theo nhu cầu công ty để thay mặt HĐTV Chủ tịch công ty triển khai kế hoạch, phương án hoạt động quan đưa (chức điều hành doanh nghiệp) Các quy định quyền nghĩa vụ, chế hoạt động, mối quan hệ GĐ TGĐ với quan có thẩm quyền bổ nhiệm chức danh LDN năm 2014 hoàn chỉnh rõ ràng Tuy nhiên, quy định 65 việc cho phép Chủ tịch công ty thành viên khác HĐTV công ty quyền kiêm nhiệm chức danh GĐ TGĐ doanh nghiệp Điều lệ không quy định khác gặp vướng mắc việc thực thi Việc quy định vi phạm nguyên tắc thứ tư việc tách biệt quyền quản lý quyền điều hành doanh nghiệp; việc gộp chức quản lý điều hành chủ thể làm giảm vai trò GĐ TGĐ quản lý doanh nghiệp; đồng thời gây khó khăn cho việc kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Do đó, thiết nghĩ để đảm bảo việc tổ chức quản lý nội DNNN phát huy hiệu cao nhất, Điều lệ DNNN cần nêu rõ việc không cho phép Chủ tịch HĐTV, thành viên HĐTV Chủ tịch công ty kiêm nhiệm vị trí GĐ TGĐ doanh nghiệp Quy định đòi hỏi Chủ sở hữu cơng ty thể rõ nguyện vọng mình, cân nhắc kỹ việc cho phép hay không cho phép kiêm nhiệm Kiêm nhiệm có lợi ích giảm chi phí, tiết kiệm nhân lực Tuy nhiên, cho phép kiêm nhiệm chủ sở hữu phải nhận thức rõ hậu xảy ra, GĐ TGĐ lạm quyền việc quản lý điều hành DNNN để trục lợi cá nhân Hoặc để đảm bảo thống quy định pháp luật, hạn chế lúng túng cho quan đại diện chủ sở hữu DNNN, Nghị định hướng dẫn thi hành LDN năm 2014 cần xây dựng quy định cụ thể việc “không cho phép Chủ tịch công ty thành viên HĐTV kiêm nhiệm Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty doanh nghiệp khác” giống quy định Điều 94 LDN năm 2014 c Ban kiểm soát Kiểm soát viên Một điểm tiến LDN năm 2014 so với LDN năm 2005 việc luật hóa khái niệm “Ban kiểm soát” vào LDN, hạn chế lúng túng DNNN thành lập BKS để kiểm sốt hoạt động doanh nghiệp người quản lý, điều hành doanh nghiệp Tuy nhiên quy định chế hoạt động quyền hạn, trách nhiệm LDN năm 2014 có nhiều điểm chưa rõ ràng, cần tiếp tục hướng dẫn chi tiết để đảm bảo hiệu thực áp dụng pháp luật 66 Thứ nhất, quy định quyền kiêm nhiệm chức danh KSV nhiều doanh nghiệp Một là, số lượng doanh nghiệp quyền kiêm nhiệm có mâu thuẫn Quy chế 35/2013 LDN năm 2014 Cụ thể, Quy chế 35/2013 quy định số tối đa 03 doanh nghiệp, LDN năm 2014 quy định tối đa 04 doanh nghiệp Sự thiếu thống gây khó khăn cho việc xây dựng quy định KSV BKS Điều lệ DNNN Do đó, trước LDN năm 2014 có hiệu lực, cần gấp rút ban hành quy định việc lựa chọn số tối đa doanh nghiệp mà KSV quyền kiêm nhiệm theo hướng bãi bỏ hiệu lực Điều luật Quy chế 35/2013 áp dụng quy định liên quan Điều 105 LDN năm 2014 Thứ hai, quy định số năm công tác KSV DNNN cần hướng dẫn chi tiết Tương tự quy định số lượng doanh nghiệp mà người quyền kiêm nhiệm chức danh KSV Khoản 1, Điều 105 LDN năm 2014; số năm công tác KSV DNNN Quy chế 35/2013 LDN năm 2014 có mâu thuẫn Bởi vậy, Nghị định hướng dẫn thi hành nên cân nhắc việc xây dựng quy định thống vấn đề theo hướng áp dụng quy định chung LDN năm 2014 3.2.1.2 Về việc phối hợp quan máy tổ chức quản lý doanh nghiệp nhà nước Nhằm phát huy tối đa hiệu việc phối hợp hoạt động quan máy quản lý DNNN theo quy định LDN năm 2014, Nghị định hướng dẫn thi hành LDN năm 2014 Luật Quản lý, sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp năm 2014 cần giải vấn đề sau: Thứ nhất, mối quan hệ KSV BKS việc kiểm soát hoạt động doanh nghiệp người quản lý, điều hành doanh nghiệp Nghị định hướng dẫn thi hành cần giải bất cập việc thiếu hụt chế triển khai thực hiệu chức kiểm tra, giám sát BKS KSV DNNN dừng lại quy định sng mang tính lý thuyết Điều 67 dẫn đến thực tế KSV khơng có thực quyền việc quản lý điều hành doanh nghiệp Theo hướng đó, Nghị định hướng dẫn thi hành trao cho KSV Trưởng BKS số quyền hạn tình cấp thiết, ví dụ “Kiểm sốt viên Trưởng Ban kiểm soát quyền xử phạt, tịch thu tài liệu, chứng liên quan tới vi phạm người đại diện trực tiếp nhà nước, Giám đốc Tổng giám đốc thành viên khác doanh nghiệp trước trình sai phạm lên quan đại diện chủ sở hữu nhà nước” Thứ hai, mối quan hệ GĐ TGĐ HĐTV Chủ tịch công ty Nghị định hướng dẫn thi hành LDN năm 2014 phải xây dựng chế riêng liên quan tới việc bảo lưu ý kiến GĐ TGĐ có bất đồng ý kiến chủ thể với HĐTV Chủ tịch công ty để bảo vệ GĐ TGĐ DNNN họ thực quyền “kiến nghị lên quan đại diện chủ sở hữu” 3.2.1.3 Về việc kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Việc kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi có ý nghĩa hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nói chung DNNN nói riêng Do đó, để triển khai thực hiệu quy định này, cần thực tốt giải pháp sau: Thứ nhất, bổ sung quy định định chủ thể có thẩm quyền việc phê duyệt hay không phê duyệt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi, tránh tình trạng suy đoán luật quy định Khoản Điều 86 LDN năm 2014 Theo đó, Nghị định hướng dẫn thi hành quy định LDN năm 2014 cần nêu rõ: “Sau hết thời hạn nêu khoản Điều 86 Luật Doanh nghiệp năm 2014 mà chủ thể có thẩm quyền khơng có ý kiến trả lời giao dịch coi thông qua” Thứ hai, điều kiện để ký kết giao dịch có nguy phát sinh tư lợi: Cần bổ sung quy định hướng dẫn rõ ràng chế định giá hợp đồng có nguy phát sinh tư lợi thông qua Điểm b, Khoản 2, Điều 86 LDN năm 2014 Thứ ba, xây dựng quy định cụ thể việc xử lý hợp đồng, giao dịch tư lợi bị tuyên vô hiệu Theo đó, Nghị định hướng dẫn cần quy định rõ trách nhiệm bồi 68 thường thiệt hại trách nhiệm hoàn trả người ký kết hợp đồng người có liên quan người với cơng ty thực thông qua cách thức thủ tục Thứ tư, thẩm quyền chủ thể quản lý, điều hành DNNN việc kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Nhằm hạn chế tình trạng thơng đồng GĐ TGĐ với Chủ tịch công ty Chủ tịch HĐTV chế bổ nhiệm thuê đem lại thiết nghĩ Nghị định hướng dẫn thi hành cần quy định chế để đảm bảo quyền GĐ TGĐ đưa ý kiến mâu thuẫn với chủ thể có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm để tránh tình trạng bì “trù dập”; hoặc, Nghị định đưa quy định chế xử phạt nghiêm khắc GĐ TGĐ, Chủ tịch công ty Chủ tịch HĐTV chủ thể thông đồng ý kiến việc biểu thông qua giao dịch tư lợi DNNN Thứ năm, để nâng cao tính răn đe chủ thể người quản lý, điều hành doanh nghiệp, thiết nghĩ nội dung Điều lệ DNNN nên đưa quy định mang tính chất xử phạt chủ thể ký kết giao dịch có mục đích tư lợi Ví dụ: phạt tiền, xử phạt hành cán bộ, công chức, viên chức nắm giữ chức danh quản lý DNNN… 3.2.2 Phổ biến, tuyên truyền có hiệu Luật Doanh nghiệp năm 2014 Tuyên truyền phổ biến pháp luật biện pháp hữu hiệu việc nâng cao hiệu việc thực pháp luật trình lâu dài Do đó, biện pháp áp dụng để nâng cao hiệu việc triển khai thực quy định DNNN thời gian tới, thông qua biện pháp như: - Đăng tải quy định LDN năm 2014 DNNN phương tiện thông tin đại chúng để tất người dân, đặc biệt DNNN tiếp cận nắm bắt quy định này; - Tập hợp email doanh nghiệp, nhóm DNNN bao gồm TĐKT nhà nước, TCT nhà nước, DNNN độc lập nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ để gửi thông tin liên quan tới việc triển khai thực quy 69 định thời gian tới; giúp cho DNNN có thời gian để chuẩn bị cho thay đổi LDN năm 2014 so với quy định pháp luật hành - Tổ chức buổi hội thảo khoa học chủ đề đổi DNNN theo quy định LDN năm 2014; lắng nghe ý kiến phản hồi từ phía DNNN tranh thủ ý kiến góp ý nhà nghiên cứu quy định DNNN Chương IV để làm sở ban hành văn pháp luật hướng dẫn thi hành LDN năm 2014; - Tổ chức buổi tuyên truyền, phổ biến giáo dục pháp luật hướng tới đối tượng DNNN cán bộ, viên chức, công chức làm việc, nắm giữ vị trí quản lý máy quản trị doanh nghiệp để nâng cao ý thức pháp luật họ, từ nâng cao hiệu thực thi quy định pháp luật 70 KẾT LUẬN Thực đường lối đổi mới, Đảng ta quan tâm đổi mới, phát triển kinh tế nhà nước đặc biệt DNNN Các DNNN Việt Nam có vị trí đặc biệt chủ trương đường lối phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa nước ta [59] Do đó, doanh nghiệp ngày khẳng định vai trò quan trọng nghiệp phát triển kinh tế đất nước ổn định trật tự xã hội Trước thay đổi kinh tế giới đất nước, đời LDN năm 2014, thức đưa cách hiểu thống DNNN, chấm dứt tranh cãi định nghĩa xây dựng cấu tổ chức quản lý chung doanh nghiệp Các quy định thể nhiều điểm tiến so với LDN năm 2005 văn pháp luật trước DNNN Trước thay đổi nêu trên, Luận văn “Tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014”, phân tích, đối chiếu so sánh quy định LDN năm 2014 với pháp luật doanh nghiệp trước để điểm tiến hạn chế LDN năm 2014; từ tác giả đề xuất số ý kiến góp ý cho Dự thảo Nghị định hướng dẫn thi hành LDN năm 2014, để việc triển khai thực quy định DNNN theo LDN năm 2014 đạt hiệu cao Với vấn đề vậy, tác giả hy vọng luận văn đóng góp nhỏ cho công tác triển khai thực hiệu quy định LDN năm 2014 Từ nâng cao hiệu tổ chức quản lý DNNN, thúc đẩy sản xuất kinh doanh phát triển, đóng góp cho phát triển kinh tế đất nước theo định hướng Đảng Nhà nước./ 71 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Tiếng Việt Trần Thị Bảo Ánh (2010), “Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005”, Tạp chí Luật học, số 9, tr.19 – 27 Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Pháp luật Cộng hòa liên bang Đức, Cộng hòa Pháp kiểm sốt giao dịch cơng ty với người có liên quan số học kinh nghiệm Việt Nam”, Tạp chí Nghề luật, Học viện tư pháp, số 6, tr 56-61 Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Giao dịch công ty với người có liên quan theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 kinh nghiệm số nước giới”, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, số 12, tr 23 – 28 Nguyễn Thị Vân Anh (2013), “Nhận diện người có liên quan giao dịch cơng ty với người có liên quan”, Tạp chí Luật học, số 12, tr – Ban chấp hành Trung ương Đảng Cộng sản Việt Nam khóa IV (2001), “Nghị Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương Đảng khóa IX tiếp tục xếp, đổi mới, phát triển nâng cao hiệu doanh nghiệp nhà nước”, ngày 9/4/2001 đến 22/4/2001 Bộ Thông tin Truyền thông (2015), Quyết định ban hành Điều lệ tổ chức hoạt động Tổng công ty viễn thông MobiFone ngày 19 tháng 01 năm 2015 Bộ Tư pháp-Viện Khoa học pháp lý (2006), Từ điển Luật học, Nxb Từ Điển Bách Khoa Nxb Tư pháp Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2007), Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 tổ chức, quản lý tổng công ty nhà nước chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ cơng ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ - công ty hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 72 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2009), Nghị định 101/2009/NĐ-CP ngày 05/11/2009 việc thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động quản lý tập đồn kinh tế nhà nước 10 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2010), Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19/3/2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu 11 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp năm 2005 12 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2011), Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành cơng ty cổ phần 13 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2012), Nghị định số 99/2012/NĐ-CP phân công, phân cấp thực quyền, trách nhiệm, nghĩa vụ chủ sở hữu nhà nước doanh nghiệp nhà nước (SOE) 14 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2013), Nghị định số 71/2013/NĐ-CP đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp quản lý tài doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ 15 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2013), Nghị định 189/2013/NĐ-CP Chính phủ ngày 20/11/2013 việc sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 16 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2013), Nghị định số 149/2013/NĐ-CP ngày 31 tháng 10 năm 2013 Chính phủ Điều lệ tổ chức hoạt động Tập đồn Dầu khí Việt Nam 17 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2013), Nghị định số 175/2013/NĐ-CP ngày 13 tháng 11 năm 2013 Điều lệ tổ chức hoạt động Tổng cơng ty Đường sắt Việt Nam 73 18 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2014), Nghị định số 69/2014/NĐ-CP ngày 15 tháng 07 năm 2014 tập đoàn kinh tế nhà nước tổng công ty nhà nước 19 Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2014), Nghị định số 57/2014/NĐ-CP ngày 16 tháng 06 năm 2014 Điều lệ tổ chức hoạt động Tổng công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước 20 Công ty tài quốc tế (IFC), Hướng dẫn OECD Quản trị công ty Doanh nghiệp nhà nước 21 Nguyễn Như Chính (2008), “Một số vấn đề lý luận quản trị nội công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 22 Ngô Huy Cương (2014), “Sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005: Phân tích, bình luận kiến nghị”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp (số 10), tr 25 - 33 23 Nguyễn Thị Mai Dung (2005), “Cơ cấu quản lý doanh nghiệp nhà nước Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 24 Đảng Cộng sản Việt Nam (2001), Nghị Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương Đảng khóa IX tiếp tục xếp, đổi mới, phát triển nâng cao hiệu doanh nghiệp nhà nước (ngày 19/4/2001 đến 22/4/2001) 25 Vũ Phương Đông (2012), “Doanh nghiệp xã hội Việt Nam – cần mô hình để phát triển”, Tạp chí Luật học, số 9, tr 11 – 18 26 Hoàng Thị Hà (2012), “Hoàn thiện pháp luật công ty Trách nhiệm hữu hạn Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 27 Nguyễn Thanh Hiền (2013), “Quản lý phần vốn công ty mẹ đầu tư vào cơng ty tập đồn kinh tế nhà nước”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 28 Phan Huy Hồng (2014), “Quy định đặc thù công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhà nước làm chủ sở hữu luật doanh nghiệp (sửa đổi)”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10, tr 34 – 40 74 29 TS Bùi Văn Huyền (2008), Xây dựng phát triển tập đồn kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 30 Phạm Huyền, Hà Yên, “Vinashin: Bài học quản trị cho chủ tich tập đoàn”, http://www.vef.vn ngày 07/12/2010 31 Phạm Thị Thu Hương (2013), “Quan hệ pháp lý công ty mẹ công ty mơ hình tập đồn kinh tế Nhà nước”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 32 Nguyễn Thị Thùy Linh (2014), “Hoàn thiện pháp luật quản trị nội công ty cổ phần”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 33 Đỗ Tiến Long (2013), “Tái cấu Doanh nghiệp nhà nước”, Tạp chí Khoa học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Tập 29, số 4, tr 54 – 62 34 Lê Na (2012), “Pháp luật điều chỉnh hoạt động quản lý vốn nhà nước đầu tư doanh nghiệp”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 35 Ngân hàng giới (1999), Báo cáo nghiên cứu sách Ngân hàng Thế giới; Giới quan chức kinh doanh, ý nghĩa kinh tế trị sở hữu nhà nước, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội 36 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo luật kinh tế: chương trình sau đại học, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội 37 Lê Đức Nghĩa (2014), “Trách nhiệm “người quản lý” theo luật cơng ty Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 4, tr 49 – 56 38 Phạm Duy Nghĩa (2010), Giáo trình Luật kinh tế, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 39 Vũ Văn Phúc (2012), “Đổi nhận thức doanh nghiệp nhà nước kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa hội nhập quốc tế”, Tạp chí Cộng sản, Trung ương Đảng Cộng sản Việt Nam, số 838, tr 32 – 38 40 Nguyễn Mạnh Quân (2002), “Những vấn đề lý luận doanh nghiệp nhà nước vận dụng vào việc tiếp tục đổi doanh nghiệp nhà 75 nước Việt Nam”, Luận án Tiến sĩ Kinh tế, Trường Đại học Kinh tế Quốc dân, Hà Nội 41 Nguyễn Mạnh Quân (2013), “Tái cấu trúc Doanh nghiệp nhà nước – Một số vấn đề nguyên tắc phương pháp tiếp cận”, Tạp chí Kinh tế Phát triển, số 193, tr 29 - 36 42 Ngơ Thị Bích Phương (2007), “Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 43 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (1995), Luật Doanh nghiệp nhà nước số 39-L/CTN ngày 20/04/1995 44 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (1999), Luật doanh nghiệp số 13/1999/QH10 ngày 12/06/1999 45 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2003), Luật doanh nghiệp nhà nước số 14/2003/QH11, ngày 26/11/2003 46 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2005), Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH1, 26/11/2005 47 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2014), Luật doanh nghiệp số 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 48 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2014), Luật Quản lý, sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp số 69/2014/QH13, ngày 26/11/2014 49 PGS.TS.Đinh Dũng Sỹ, “Chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành cơng ty theo Luật doanh nghiệp 2005 có phải “Bình mới, rượu cũ”?”, http://www.thongtinphapluatdansu.edu.vn, ngày 09/04/2011 50 Đỗ Tiến Thịnh – Giám đốc Trung tâm HTNVĐKKD, “Chuyên đề: Tổng quan pháp luật quản trị doanh nghiệp” http://dangkykinhdoanh.gov.vn; http://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/558 /T%E1%BB%95ng-quan-ph%C3%A1p-lu%E1%BA%ADt- 76 v%E1%BB%81-qu%E1%BA%A3n-tr%E1%BB%8B-doanhnghi%E1%BB%87p.aspx 51 Thủ tướng Chính phủ (2011), Quyết định số 857/QĐ-TTg ngày 06 tháng 06 năm 2011 Thủ tướng Chính phủ việc phê duyệt Điều lệ tổ chức hoạt động Tập đoàn Điện lực Việt Nam 52 Thủ tướng Chính phủ (2013), Quyết định số 35/2013/QĐ-TTg ngày 07 tháng 06 năm 2013 việc ban hành Quy chế hoạt động Kiểm soát viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ 53 Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 54 Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Luật thương mại (Tập 1), Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội 55 Trương Thị Nam Thắng (2009), “Nghiên cứu điều chỉnh quản trị công ty Đông Á sau khủng hoảng”, Luận án Tiến sĩ kinh tế, Viện kinh tế trị giới 56 Phạm Quý Tỵ (2000), “Nhà nước quản lý pháp luật doanh nghiệp tư nhân công ty trách nhiệm hữu hạn”, Luận án Tiến sĩ Luật học, Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật, Trung tâm Khoa học xã hội Nhân văn quốc gia 57 Từ điển Tiếng Việt (2007), Nhà xuất Đà Nẵng 58 Ủy ban thường vụ Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2014), Báo cáo tiếp thu, chỉnh lý, giải trình dự án Luật doanh nghiệp (sửa đổi), ngày 28/10/2014 59 “Tiếp tục xếp, đổi nâng cao hiệu doanh nghiệp nhà nước”, http://www.tgu.edu.vn, ngày 30/1/2013 77 B Tiếng Anh 60 National People’s Congress of the People’s Republic of China (1988), Law of the People’s Republic of China on Industrial Enterprises owned by the Whole People 61 National People’s Congress of the People’s Republic of China (2005), Companies Law of the People’s Republic of China 62 National People’s Congress of the People’s Republic of China (2008), Law of the People’s Republic of China on the State-Owned Assets of Enterprise ... doanh nghiệp năm 2014 tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 7 Chương KHÁI QUÁT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC... VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1.Khái quát doanh nghiệp nhà nước 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp nhà nước Luật doanh. .. quát tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 12 1.2.1 Khái niệm tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 12 1.2.2 Đặc điểm tổ chức quản lý nội doanh nghiệp nhà nước 15 1.2.3 Vai trò quản lý nội