Thực thi các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014 (tt)

Vấn đề bảo vệ cổ đông vẫn chưa thực sự được đảm bảo 17 Tiểu kết chương 2 18 Chương 3 PHƯƠNG HƯỚNG, CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN VÀ TỔ CHỨC THỰC HIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CƠ CẤU TỔ C

ĐẠI HỌC HUẾ

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT

PHAN VĂN NGUYỄN

THỰC THI CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ

CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO

LUẬT DOANH NGHIỆP 2014

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 838 01 07

TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

THỪA THIÊN HUẾ, năm 2017

Có thể tím hiểu luận văn tại:

Thư viện Trường Đại học Luật - Đại học Huế

Công trình được hoàn thành tại:

Trường Đại học Luật, Đại học Huế

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 5

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu 5

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 5

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu 5

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 6

5 Phương pháp tiếp cận và phương pháp nghiên cứu 6

6 Ý nghĩa khoa học của Luận văn 7

7 Kết cấu Luận văn 7

Chương 1 CƠ SỞ LÝ LUẬN VÀ QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 8

1.1 Một số khái niệm cơ bản 8

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 8

1.1.2 Khái niệm cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 8

1.1.3 Khái niệm, đặc điểm của thực thi các quy định về cơ cấu tổ chức quản

1.3.1 Đại hội đồng cổ đông 9

1.3.1.1 Nhiệm vụ và quyền hạn của Đại hội đồng cổ đông 9

1.3.1.2 Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông 9

1.3.2 Hội đồng quản trị 10

1.3.2.1 Thẩm quyền của Hội đồng quản trị 10

1.3.2.2 Thành viên Hội đồng quản trị 10

1.3.2.3 Chủ tịch Hội đồng quản trị 11

1.3.2.4 Cuộc họp Hội đồng quản trị 11

1.3.3 Giám đốc hoặc Tổng giám đốc 11

1.3.3.1 Về tiêu chuẩn làm Giám đốc, Tổng giám đốc 11

1.3.3.2 Về bổ nhiệm, miễn nhiệm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc 12 1.3.3.3 Về cơ chế hoạt động 12

1.3.4 Bam kiểm soát 12

1.3.4.1 Mô hình hoạt động của Ban kiểm soát 12

1.3.4.2 Thẩm quyền của Ban kiểm soát 12

1.3.4.3 Thành viên Ban kiểm soát 13

1.3.5 Cổ đông Công ty cổ phần 13

1.3.5.1 Quyền của cổ đông Công ty cổ phần 13

1.3.5.2 Nghĩa vụ của cổ đông công ty cổ phần 13

Tiểu kết chương 1 13

Chương 2 THỰC TRẠNG THỰC THI CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 15

2.1 Các điều kiện đảm bảo thực thi các quy định pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014 15

2.2 Thực trạng về điều kiện đảm bảo thi hành thực thi các quy định pháp luật

về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014

2.4.1.2 Điều kiện họp Đại hội đồng cổ đông thể hiện điểm bất hợp lý và bảo

vệ cổ đông đa số nhiều hơn 16

2.4.1.3 Tỷ lệ biểu quyết trong cuộc họp cổ đông dẫn đến sự mất cân đối, chưa thực sự phản ánh được ý chí của chủ sở hữu 16

2.5 Thực trạng thực thi quy định về Hội đồng quản trị 16

2.5.1 Mâu thuẫn chồng chéo trong việc áp dụng quy định về thẩm quyền của Hội đồng quản trị 16

2.5.2 Khó khăn trong việc lựa chọn và bổ nhiệm thành viên độc lập Hội đồng quản trị 16

2.5.3 Cơ chế kiêm nhiệm không đảm bảo sự độc lập cần thiết trong quản lý nội bộ 16

2.6 Thực trạng thực thi quy định về giám đốc hoặc tổng giám đốc 17 2.6.1 Mâu thuẫn giữa Luật doanh nghiệp và Luật lao động về vấn đề thuê giám đốc hoặc tổng giám đốc 17

2.6.2 Quy định về bổ nhiễm, miễn nhiệm giám đốc, tổng giám đốc còn nhiều mâu thuẫn dẫn đến những bế tắc trong thực tiễn áp dụng 17

2.7 Thực trạng thực thi quy định về ban kiểm soát 17

2.7.1 Ban kiểm soát chưa thực sự phát huy được vai trò của mình 17 2.7.2 Hoạt động của Ban kiểm soát chưa độc lập 17

2.7.3 Quyền được cung cấp thông tin của Ban kiểm soát chưa được đảm bảo

17

2.7.4 Báo cáo của Ban kiểm soát chưa đảm bảo tính thời sự 17

2.7.5 Chưa có cơ chế buộc thực thi kiến nghị của Ban kiểm soát 17

2.8 Thực trạng thực thi quy định về cổ đông Công ty cổ phần 17

2.8.1 Một số vướng mắc khi công ty mua lại cổ phần của cổ đông 17 2.8.2 Mức độ tuân thủ các nghĩa vụ của cổ đông Công ty cổ phần là không cao 17

2.8.3 Vấn đề bảo vệ cổ đông vẫn chưa thực sự được đảm bảo 17

Tiểu kết chương 2 18

Chương 3 PHƯƠNG HƯỚNG, CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN VÀ TỔ CHỨC THỰC HIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 19

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật và tổ chức thực thi các quy định về

cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 19

3.1.1 Hoàn thiện khung pháp lý về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 19

3.1.2 Phân định rõ trách nhiệm và tăng cường vai trò của các cơ quan quản lý Nhà nước trong việc tổ chức thực thi và thúc đẩy quản lý nội bộ công ty cổ phần

19

3.1.3 Ban hành đầy đủ các chế tài xử lý đối với các hành vi vi phạm quy định

về quản lý nội bộ công ty cổ phần 19

3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật và tổ chức thực hiện các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 19

3.2.1 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật 19

3.2.1.1 Hoàn thiện mô hình quản lý nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam 19 3.2.1.2 Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần 19

3.2.1.3 Đại hội đồng cổ đông 19

3.2.1.4 Hội đồng quản trị 20

3.2.1.5 Giám đốc hoặc tổng giám đốc 20

3.2.1.6 Ban kiểm soát 20

3.2.2 Các giải pháp tổ chức thực hiện các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần 20

3.2.2.1 Hướng dẫn thực hiện các quy định của pháp luật 20

3.2.2.2 Nâng cao năng lực và tính hiệu quả của các hiệp hội và tổ chức xã hội

20

3.2.2.3 Minh bạch và công khai thông tin trong công ty cổ phần 20

Tiểu kết chương 3 21

KẾT LUẬN 22

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Hình thức CTCP ra đời là một tất yếu trong quá trình vận động của nền kinh

tế, đáp ứng nhu cầu của các tổ chức, cá nhân trong việc huy động vốn từ nhiều nguồn khác nhau để mở rộng quy mô kinh doanh Để phát huy thế mạnh của hình thức công ty này trong nền kinh tế thì trước hết, trong nội tại CTCP phải hoạt động

có hiệu quả, mà vấn đề được quan tâm đầu tiên là tổ chức quản lý trong chính nội

bộ công ty Nhận thức vai trò quan trọng của yếu tố tổ chức quản lý nội bộ trong CTCP, pháp luật Việt Nam hiện hành đã có nhiều chế định liên quan, tạo cơ sở pháp lý chung để những nhà quản lý DN áp dụng vào thực tiễn công ty mình,

nhằm làm cho bộ máy CTCP vận hành có hiệu quả

Tuy nhiên, cùng với sự phát triển của nền kinh tế - xã hội đất nước và nhu cầu mở rộng, hội nhập kinh tế quốc tế ngày càng cao, pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ CTCP đang bộc lộ nhiều vấn đề chưa hoàn thiện Vì vậy, tác giả

chọn vấn đề: “Thực thi các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội

bộ công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2014” làm đề tài luận văn thạc sĩ của

mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Hiện nay, có nhiều công trình nghiên cứu về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ CTCP ở Việt Nam, tuy nhiên, các công trình nghiên cứu trên chủ yếu phân tích làm rõ một số khía cạnh pháp lý trong quá trình tổ chức và hoạt động kinh doanh của CTCP, quyền và nghĩa vụ của cổ đông CTCP, cơ cấu tổ chức ĐHĐCĐ,

HĐQT, BKS

Hiện nay có rất ít các công trình được công bố nghiên cứu về những vấn đề cần hoàn thiện trong việc thực thi các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ CTCP sau khi LDN 2014 được thông qua

Luận văn kế thừa những nội dung về cơ sở lý luận và tiếp tục đi sâu nghiên cứu toàn diện những hạn chế, bất cập trong quy định của pháp luật Việt Nam theo LDN 2014 về tổ chức quản lý nội bộ CTCP trên cơ sở so sánh, đối chiếu với các quy định của LDN 2005, từ những bất cập này dẫn đến những khó khăn trong việc thực thi, từ đó đưa ra các giải pháp hoàn thiện

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu một số vấn đề lý luận và các quy định của pháp luật về

cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ CTCP; nghiên cứu thực tiễn thi hành thông qua việc phân tích những điểm bất cập, hạn chế, những điểm chưa phù hợp trong quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 dẫn đến những khó khăn trong quá trình thực hiện; luận văn đưa ra các giải pháp hoàn thiện pháp luật và tổ chức thực hiện các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ CTCP

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Để thực hiện được tiêu trên, đề tài có các nhiệm vụ cụ thể sau:

- Nghiên cứu làm rõ một số khái niệm cơ bản

- Phân tích, đánh giá quy định pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ CTCP ở Việt Nam và thực tiễn thực thi các quy định này trên thực tế;

- Đưa ra các phương hướng việc hoàn thiện quy định pháp luật và tổ chức thực hiện pháp luật

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các học thuyết, các tài liệu tham khảo làm cơ sở cho việc nghiên cứu lý luận;

- Địa bàn nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu tất cả các địa bàn trên cả nước

5 Phương pháp tiếp cận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Phương pháp tiếp cận

Luận văn tiếp cận các học thuyết thông qua các nguồn tư liệu, tiếp cận đường lối chính sách phát triển kinh tế của Đảng, tiếp cận các quy định của pháp luật, tiếp cận thực tế áp dụng từ đó có những phương pháp nghiên cứu phù hợp

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện đề tài, luận văn sử dụng một số phương pháp nghiên cứu khoa học luật, cụ thể: Phương pháp phân tích; Phương pháp so sánh;Phương pháp thống

kê

6 Ý nghĩa khoa học của Luận văn

Việc nghiên cứu quản lý nội bộ công ty cổ phần và đưa ra các giải pháp nhằm đẩy mạnh hiệu quả quản lý nội bộ công ty có vai trò rất quan trọng đối với hoạt động của các doanh nghiệp, góp phần hoàn thiện pháp luật, từ đó nâng cao hiệu quả hoạt động của loại hình công ty này , qua đó thu hút các nhà đầu tư tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh, góp phần phát triển kinh tế đất nước

7 Kết cấu Luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của Luận văn gồm 03 chương, cụ thể như sau:

Chương 1: Cơ sở lý luận và quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản

lý nội bộ công ty cổ phần theo LDN 2014

Chương 2: Thực trạng thực thi các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo LDN 2014

Chương 3: Phương hướng, các giải pháp hoàn thiện và tổ chức thực hiện các quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Chương 1

CƠ SỞ LÝ LUẬN VÀ QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT

VỀ CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014

1.1 Một số khái niệm cơ bản

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần

Như vậy, về bản chất của CTCP, pháp luật Việt Nam quan niệm đây là loại hình công ty đặc trưng của công ty đối vốn Từ khi thành lập và trong suốt quá trình hoạt động các thành viên công ty hoàn toàn không quan tâm đến phần vốn góp của

họ bởi vì đối với loại hình công ty này, tư cách thành viên công ty và các quyền của

cổ đông trong việc quyết định các vấn đề liên quan đến cơ cấu tổ chức và hoạt động của công ty được quyết định trước hết bởi số lượng các cổ phiếu của công ty mà người đó nắm giữ Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân độc lập, mang tính tổ chức cao, có cấu trúc vốn phức tạp Trong quá trình hoạt động, CTCP được quyền phát hành chứng khoán ra công chúng để huy động vốn

Từ những phân tích, ta có thể đưa ra khái niệm về CTCP như sau: “ CTCP

là một DN có tư cách pháp nhân, trong đó vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau và chỉ chịu trách nhiệm đối với các các khoản nợ, nghĩa vụ dân sự khác”

1.1.2 Khái niệm cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Tổ chức quản lý nội bộ CTCP là: hệ thống các cơ chế mà theo đó các công

ty được quản lý thông qua việc tổ chức điều hành nội bộ trong công ty, mà trong đó: các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể quản lý, như các CĐ, HĐQT, GĐ,

người lao động và những người có lợi ích liên quan được phân định rõ ràng, và theo đó: các quy chế, trình tự và thủ tục để ra các quyết định về các vấn đề của công ty, và để các chủ thể quản lý thực hiện tốt các quyền và nghĩa vụ của mình, được xây dựng, thực hiện và giám sát một cách công khai, công bằng và gắn liền với trách nhiệm của chủ thể quản lý

1.1.3 Khái niệm, đặc điểm của thực thi các quy định về cơ cấu tổ chức quản

1.3 Cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014

Điều 134 LDN 2014 quy định, trừ trường hợp pháp luật chứng khoán có quy định khác, CTCP có quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong

hai cách sau: Thứ nhất, ĐHĐCĐ, HĐQT, BKS và GĐ, TGĐ; trong trường hợp

CTCP có dưới mười một cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng

số cổ phần của công ty, thì không bắt buộc phải có BKS Thứ hai, ĐHĐCĐ,

HĐQT và GĐ, TGĐ; trong trường hợp này ít nhất 20% số thành viên HĐQT phải

là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc HĐQT Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty

1.3.1 Đại hội đồng cổ đông

1.3.1.1 Nhiệm vụ và quyền hạn của Đại hội đồng cổ đông

Tương tự Khoản 1 Điều 96 LDN 2005, Khoản 1 Điều 135 LDN 2014 thống

nhất quy định, “ĐHĐCĐ gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan

quyết định cao nhất của CTCP” Như vậy, ĐHĐCĐ chỉ bao gồm cổ đông sở hữu

cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi biểu quyết ĐHĐCĐ là cơ quan có quyền lực cao nhất trong cơ cấu tổ chức quản lý của CTCP đồng thời là nơi thể hiện tập trung nhất vai trò của các cổ đông công ty Với tư cách là cơ quan được hợp thành bởi tất

cả những người chủ thực sự của công ty để quản trị công ty, ĐHĐCĐ có quyền xem xét và quyết định tất cả các vấn đề chủ yếu, quan trọng nhất trong CTCP 1.3.1.2 Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông

So với quy định cũ, LDN 2014 đã có nhiều thay đổi theo hướng mở rộng tại một số quy định về cuộc họp Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) ở ba giai đoạn: chuẩn bị và

triệu tập họp ĐHĐCĐ; tiến hành họp Đại hội ĐHĐCĐ; thông qua quyết định họp ĐHĐCĐ

- Chuẩn bị và triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông

Luật Doanh nghiệp 2014 (LDN 2014) đã bổ sung quy định cuộc họp

ĐHĐCĐ có thể được tổ chức đồng thời tại nhiều địa điểm khác nhau và nơi chủ tọa tham dự họp được xác định địa điểm họp ĐHĐCĐ Các vấn đề được thông qua trong cuộc họp ĐHĐCĐ thường niên được bổ sung thêm nội dung về việc ĐHĐCĐ sẽ thông qua kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty; báo cáo tự đánh giá kết quả hoạt động của Ban kiểm soát và của từng Kiểm soát viên

- Tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông

Về điều kiện tiến hành cuộc họp, LDN 2014 quy định cuộc họp được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 51% thay vì 65% tổng số phiếu biểu quyết của LDN 2005 Ngoài ra, cuộc họp triệu tập lần hai (khi lần thứ nhất không đủ điều kiện) được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 33% thay vì 51% tổng số phiếu biểu quyết theo LDN 2005

- Thông qua nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông

Thông qua nghị quyết bằng hình thức biểu quyết, LDN 2014 có quy định, đối với các quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, hoặc một tỷ lệ, giá trị khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định, sẽ được

ĐHDĐCĐ thông qua bằng hình thức biểu quyết

1.3.2 Hội đồng quản trị

1.3.2.1 Thẩm quyền của Hội đồng quản trị

Quyền và nhiệm vụ của HĐQT được quy định cụ thể tại Khoản 2 Điều 149

LDN 2014, có thể nói thẩm quyền của HĐQT là rất lớn, bao quát hết tất cả các lĩnh

vực hoạt động của công ty từ chiến lược phát triển, kế hoạch kinh doanh, vốn, cổ phần, người quản lý chủ chốt của CTCP cho đến công khai hoá, minh bạch hoá và kiểm tra, giám sát Tuy nhiên, quyền lực đó có được thực hiện một cách có hiệu quả hay không lại phụ thuộc nhiều vào quy mô, cơ cấu của HĐQT, vị thế và năng lực của từng thành viên HĐQT, cũng như phương thức và cơ chế làm việc, ý thức

và thái độ làm việc của từng thành viên nói riêng và của HĐQT nói chung

1.3.2.2 Thành viên Hội đồng quản trị

LDN 2014 quy định HĐQT có từ 03 đến 11 thành viên, nếu Điều lệ công ty không có quy định khác Riêng đối với các công ty đại chúng, cơ cấu thành viên HĐQT cần đảm bảo sự cân đối giữa các thành viên có kiến thức và kinh nghiệm về pháp luật, tài chính và lĩnh vực hoạt động kinh doanh của công ty; đảm bảo sự cân đối giữa các thành viên kiêm điều hành và các thành viên không điều hành Với CTCP hoạt động theo mô hình không có BKS theo Điểm b Khoản 1 Điều 134