Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật việt nam luận văn ths luật

Ở Việt Nam, trong nền kinh tế tập trung bao cấp, mô hình công ty hầu như không tồn tại với bản chất đặc trưng của nó ià sự liên kết của các thành viên, cùng góp vốn nhằm thực hiện các ho

Ịp

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN QUÝ TRỌNG

TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY c ổ PHẦN

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAMm m

CHUYÊN NGÀNH : LUẬT KINH TẾ

LUẬN VĂN THẠC Sĩ LUẬT HỌC« • I ♦

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS BỪĨ NGỌC CƯỜNG

HÀ NỘI ■ NĂM 2005

1.2.1 Sự cần thiết của quản lý nội bộ Công tỵ CỔ phần. 12

1.2.1.1 Vấn đề sở hữu tài sản và quẩn lý trong CTCP. 12

1.2.1.4 Mục tiều và xu hướng phát triển của Công ty 13

1.2.3 Ảnh hưởng của tổ chức quản lý nội bộ CTCP. 151.2.З.1 Ảnh hưởng tới lợi ích cổ đông và nhà đầu tư. 15

1.2.3.3 Ảnh hưởng đối với quốc gia vổ nền kinh tế. 161.3 Những nhân tố cơ bản tác động tới tổ chức quản lý CTCP 16

1.3.1.1 Tính chất sở hữu và môt nền dân chủ hoá. 17

1.З.1.З Năng lực và trách nhiệm của người lãnh đạo công ty. 19

1.4 Các yèu cầu cơ bản dối vói tổ chức quản lý nội bộ CTCP 221.4.1 Bộ máy quản lý CTCP phải gọn nhẹ, linh hoạt nhằm giảm chi

phí quản lý.

22

1.4.2 Tổ chức quản lý CTCP phải đảm bảo sự minh bạch trong chức 23

năng, nhiệm vụ và cơ chế kiểm soái chặt chẽ trong công ty.

1.4.3 Tổ chức quản lý CTCP phải đảm bảo sự đối xử bình đẳng giữa 24

các cổ đông và tăng cường bảo vệ lợi ích của cổ đông

1.4.4 Tổ chức quân lý CTCP phải đảm bảo thực hiện chế độ một thủ 25

trưởng với vai trò trung tâm của Giám đốc điểu hành.

1.5 Một số mô hình quản lý, điều hành công ty trẽn thế giới 251.5.1 Mớ hình quẩn lý, điều hành công ty ở Mỹ 261.5.2 Mô hình tổ chức quản lý công ty ở Đức 271.5.3 Mô hình tổ chức quản lý, điều hành công ty ở Nhật Bản 28

VỂ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY c ổ PHẦN2.1 Tổ chức quản lý nội bộ CTCP theo Luật Công ty 1990 30

2.2 Những nhận xét, đánh giá về tổ quản lý CTCP theo Luật Công 31

2.4 Những nhận xét từ thực tiễn áp dụng mô hình tổ chức quản lý 43

nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay

2.4.1 Cơ chế quyền lực và sự xung đột lợi ích 43

2.43 Sự minh bạch và công khai hoá thông tin 5 5

61

6163

Kiểm soái các giao dịch tư lợi trong công ty cổ phần.

Một số hạn chế về tổ chức, quản ỉý các công ty cổ phần được cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước.

Hạn chế tự do chuyển nhượng cổ phần.

Cơ chế quản lý hành chính đối với công ty cổ phần vẫn tồn tại

Nhà nước vói vai trò cổ đông trong công ty cổ phần sau cổ phần hoá.

Vai trò của người lao động trong công ty cổ phần được cổ phần hoà từ doanh nghiệp nhà nước.

MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỂ TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CTCP

Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện các quỵ định của pháp luật về quản lý nội bộ CTCP

KỂT LUẬN

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

DNNN : Doanh nghiệp Nhà nước.

ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông

PH Ầ N M Ở ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Lịch sử thế giới đã chứng kiến nhiều cuộc khủng hoảng tài chính - kinh

tế, với sự phá sản của những công ty một thời được coi là hùng mạnh, đó không chỉ là vấn đề của một quốc gia, khu vực mà nó đã trở thành vấn đề mang tính toàn cầu Một trong những nguyên nhân hàng đầu của những cuộc khủng hoảng thể hiện sự hạn chế của hệ thống pháp luật nói chung và luật về công ty nói riêng Vì vậy, khoa học về quản lý, điẻu hành công ty luôn được

sự quan tâm của các quốc gia, trong đó có Việt Nam; của các học giả và nhà quản lý trên thế giới

Tại Việt Nam, tư tưởng tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp được ghi nhận tại luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 Mặc dù quản trị doanh nghiệp rất quan trọng, nhưng thực tế nó chưa được quan tâm đúng mức, nhiều công ty, việc tổ chức quản lý còn nặng nề, máy móc và chịu ảnh hưởng của tư duy quản lý hành chính ỉỗi thời của cơ chế kinh tế bao cấp

K ế thừa và khắc phục những hạn chế bất cập trong luật công ty năm

1990, luật doanh nghiệp năm 1999 đã có nhiều chế định cụ thể, rõ ràng về tổ chức quản lý, điều hành công ty Tuy nhiên, sau một thời gian thực hiện Luật doanh nghiệp, các quy định về quản lý nội bộ công ty, nhất là công ty

cổ phần đã bộc lộ những yếu kém, chưa đáp ứng được yêu cầu Việc nghiên cứu, sửa đổi và bổ sung những quy định về tổ chức quản lý công ty cổ phần nhằm xây dựng một mô hình quản lý công ty hiện đại, phù hợp với tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế, góp phần đưa các đạo luật nói chung và pháp luật

về quản lý công ty cổ phần nói riêng tiếp tục đi vào cuộc sống, bảo vộ lợi ích của nhà đầu tư, công ty và toàn xã hội là một yêu cầu cấp thiết hiên nay

Mặc dù đã có nhiều công trình nghiên cứu vể quản lý, điều hành cổng

ty cổ phần trong và ngoài nước, trong đó có những công trình được đánh giá

là rất thành công như: Công trình "The End of History for Corporate Law" (Sự chấm dứt của lịch sử Luật công ty) của Henry Hansmann và Reinier H KraaKman, "Rusian privatization and corporate Governance: What went

wrong V (Tư nhân hóa các cồng ty ở Nga: Sai lầm ở đâu ?) của Bemal Black,

Reinier KraaKman và Anna Tarassova; "Toward an Economic Model of Japanese Fim" (Hướng về mô hình kinh tế của cồng ty Nhật Bản) của Masahiko Aoki; "Chuyên khảo Luật kinh tế" của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa;

"Luật doanh nghiệp - vốn và quản lý trong công ty cổ phần" của LS Nguyễn Ngọc Bích và một số luận văn cao học, bài viết v.v nhưng với mong muốn tiếp tục được tìm hiểu những vấn đề liên quan tới tổ chức quản lý công ty cổ phần ở Việt Nam, đưa ra những kiến nghị nhằm góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật về quản lý nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam, tác giả manh dạn

chọn đề tài ‘T ổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật Việt

Nam” làm đề tài cho luận văn Thạc sỹ luật học.

2 M ục đích nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu nhằm mục đích ỉàm sáng tỏ các vấn đề cơ bản

về quản lý cồng ty cổ phần như cơ chế phân bổ quyền lực, bảo vệ cổ đông, kiểm soát các giao dịch tư lợi, quản lý đối với công ty cổ phần được cổ phần hóa từ doanh nghiệp nhà nước, trên phương diện lý luận và thực tiễn Bằng cách tiếp cận theo phương pháp so sánh một số mô hình quản lý công ty trên thế giới, giữa công ty cổ phần với mô hình doanh nghiệp khác theo pháp luật Việt Nam, đề xuất những kiến nghị nhằm góp phần hoàn thiện các quy đinh

về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần tại Việt Nam

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đ ối tượng nghiên cứu của đề tài: Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ

phần theo pháp luật Việt Nam

Phạm vi nghiên cứu: Đề tài được nghiên cứu trong phạm vi các quy

định của Luật đoanh nghiệp năm 1999 về Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ

phần trên phương diện lý luận và thực tiễn Bên cạnh đó có sự so sánh, đối chiếu các quy định đó với các quy định trong luật công ty 1990 và một số luật khác.

4 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở chủ nghĩa Mác - Lê nin, sử dụng phương pháp duy vật biện chứng và duy vật lịch sử, gắn lý luận với thực tiễn

vể quản lý nội bộ công ty cổ phần tại Viột Nam Ngoài ra, tác giả còn sử dụng một số phương pháp khác như: phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh,

5 Những đóng góp của luận văn

Thứ nhất, luận văn làm sáng tỏ những vấn đề tổng quan về công ty cổ

phần, chỉ ra những nhân tố và yêu cầu cơ bản của Tổ chức quản lý nội bộ cồng ty cổ phần

Thứ hai, trên cơ sở các quy định của Luật doanh nghiệp và thực tiễn áp

dụng, tác giả đưa ra những nhận xét về sự bất cập, yếu kém của Luật doanh nghiệp vể quản lý nội bộ công ty cổ phần; ưong đó đặc biệt là vấn đề bảo vệ lợi ích cổ động thiểu số và CTCP được cổ phần hoá từ Doanh nghiệp Nhà nước

Thứ ba, tác giả đưa ra một số kiến nghị cụ thể nhằm góp phần hoàn

thiộn các quy định về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần

Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định của pháp

ỉuật về Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam

CHƯƠNG 1NHŨNG VẤN ĐỂ LÝ LUẬN VỂ Tổ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ

tệ Với tư cách là những pháp nhân độc lập cùng với những thành viên có trách nhiệm hữu hạn, các СГСР là một tổ chức hoạt động kinh tế có hiệu quả

và là sản phẩm của nền kinh tế thị trường Cùng với sự phát triển của sản xuất hàng hoá CTCP trên thế giới xuất híộn khá sớm và ngày càng mở rộng, trở thành loại hình kinh doanh phổ biến Mô hình công ty hiện đại có thể nhận

thấy trong việc thừa nhận TNHH ở luật La Mã (Ro nan law), các công ty

thương mại và ngân hàng ở thế kỷ XIV, các công ty ờ Anh thế kỷ xvn Từ giữa thế kỷ xvin đến đầu thế kỷ X3X, cùng với quá trình công nghiệp hoá

nhanh chóng ờ Châu Âu, Châu Mỹ, đã xuất hiện hàng loạt công ty cổ phần

đáp ứng được nhu cầu tập trung nguồn vốn của các nhà đầu tư, đặc biệt trong lĩnh vực giao thồng vận tải: đường sông, đường sắt, đến năm 1837 số CTCP đường sắt là 46.Thời kỳ đầu cổ phần của các công ty này chủ yếu bán thông qua cơ chế nhận mua có tính chất địa phương như công ty chứng khoán địa phương và ngân hàng đầu tư bán cho người buôn Cùng thời gian này CTCP

được thành lập tương đối rộng khắp trong ngành chế tạo ở nhiều nước Đến

năm 1930 số CTCP của Anh đã lên tới 86.000, và 90% tư bản ở Anh đều chịu

sự khống chế của CTCR Năm 1909 nước Mỹ có tổng số 262.000 CTCP, giá trị mỗi cổ phần do công ty phát hành nhỏ (Công ty Hàng không liên Mỹ giá mỗi cổ phải là 55 xen, các công ty thông dụng Mỹ giá mỗi cổ phải là 1,5 $)

Đến năm 1939 số CTCP ở Mỹ chiếm 51,7% trong tổng số các xí nghiệp công

nghiệp, và chiếm 92,6% giá trị tổng sản lượng công nghiệp [26, tr, 10] Với

bề dày phát triển hàng trăm năm cùng các các yếu tố lịch sử, chính trị, kinh

tế, xã hội và văn hóa khác nhau các CTCP từng bước khẳng định tính ưu việt, tiêu biểu của nền sản xuất hiện đại và là hiện thân của một trong những mô hình kinh doanh hiệu quả nhất hiện nay trong đời sống kinh tế - xã hội của quốc gia và quốc tế

Tại các quốc gia theo hệ thống dân luật (Civil Law) tiêu biểu là Pháp, Đức, CTCP là loại hình công ty đối vốn, có quy chế pháp lý riêng và được phân biệt rõ ràng với công ty đối vốn khác - công ty TNHH Theo pháp luật của cộng hoà Pháp, CTCP được gọi là công ty vô danh phải có ít nhất 7 cổ đông, với điểu lệ của công ty được chia thành các cổ phần với mệnh giá thống nhất là 100F Các cổ phần được tự do chuyển nhượng Công ty có thể phát hành chứng khoán nhằm huy động vốn và thực hiện theo các quy định pháp luật về chứng khoán Ở cộng hoà Liên Bang Đức, theo luật về CTCP ngày 4/4/1892 (được sửa đổi ngày 4/7/1980), CTCP có những đặc điểm pháp lý cơ bản giống như công ty vô danh ở Pháp Bên cạnh đó các CTCP ở Đức có những đặc điểm riêng, thể hiện việc chuyển đổi toàn bộ số vốn cổ phần có thể được chuyển nhượng cho một thành viên duy nhất và trở thành doanh nghiệp một chủ

Khác với các nước theo hộ thống dân luật, các nước theo hệ thống pháp luật Anh - Mỹ (com mon Law) khồng phân chia công ty đối vốn thành CTCPhoặc công ty TNHH một cách rõ ràng Ở Vương Quốc Anh, công ty đối vốn được tổ chức dưới hình thức công ty công hữu hạn (Public limited company) hay công ty TNHH theo cổ phần (Company limited by share) công ty hữu hạn

có cấu trúc vốn linh hoạt, VĐL được chia thành các cổ phần, có thể được

chuyển nhượng trừ khi điều lệ cổng ty có quy định khác [29, tr, 48].

Luật về công ty trong hệ thống pháp luật các nước ASEAN chịu ảnh hưởng sâu sắc hệ thống pháp luật của các nước trước đây đã từng áp đặt ách thống trị Không có gì ngạc nhiên khi cách tiếp cận về CTCP của một số nước ASEAN chịu ảnh hưởng của các nước theo hệ thống dân luật và hệ thống pháp luật Anh - Mỹ, trong đó hệ thống pháp luật Anh - Mỹ có ảnh hưởng nhiều hơn Luật công ty của Philipines không phân chia công ty thành công ty TNHH và CTCP như các nước theo hệ thống dân luật truyền thống Điều đó cho thấy sự ảnh hưởng rất lớn của hệ thống pháp luật Mỹ đối với lĩnh vực luật công ty của Philipines Pháp luật công ty của Philipines phân chia thành công ty công (Public corporation) và công ty tư (Private Corporation) Công ty công là công ty đo Nhà nước thành ỉập và nắm giữ hoàn toàn tài sản, nếu công

ty trong đó nhà nước nắm phần lớn cổ phiếu hoặc cổ phần thì cũng không được coi là công ty công Mục đích hoạt động của công ty là tiêu chí cơ bản để phân biệt hai loại hình công ty, công ty cồng hoạt động VI mục đích phúc lọi công

cộng cồn công ty tư hoạt động với mục đích lợi nhuận [13, tr, 89].

Ở Việt Nam, trong nền kinh tế tập trung bao cấp, mô hình công ty hầu như không tồn tại với bản chất đặc trưng của nó ià sự liên kết của các thành viên, cùng góp vốn nhằm thực hiện các hoạt động kinh doanh vì mục tiêu lợi nhuận, dù trên thực tế có những tổ chức kinh tế được gọi là công ty (một số ít

xí nghiệp của tư bản dân tộc có tham gia kháng chiến được cải tạo thành công

ty cổ phần dưới dạng cống ty hợp doanh với điều kiện quyền quản lý và điều hành sân xuất thuộc về nhà nước) Đại hội Đảng toàn quốc lần thức VI năm

1986 đã đề ra đường lối đổi mới, chủ trương xây dựng nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần, có sự quản lý của nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa Chính sách này đã được thể chế bằng nhiều văn bản pháp luật, trong đó

có luật công ty 1990 - văn bản pháp lý quan trọng đánh dấu sự xuất hiện hai loại hình cồng ty đối vốn: cống ty TNHH và CTCP Luật công ty 1990 xác định CTCP là loại hình công ty đối vốn có sự liên kết của nhiểu thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận và cùng chịu lỗ trong phạm vi phần

vốn góp Luật công ty 1990 đã góp phần tạo nên những diện mạo mới trong đời sống kinh tế ở nước ta, tuy nhiên nó cũng bộc ỉộ những bất cập cần phải được sửa đổi phù hợp Luật doanh nghiệp 1999 kế thừa những ưu điểm và khắc phục hạn chế của luật công ty 1990, tiếp tục xây dựng và hoàn thiện các chế định về tổ chức, hoạt động của CTCP nhằm tiếp tục khẳng định CTCP là một mô hình kinh doanh phù hợp hiện nay trong điều kiện kinh tế - xã hội - văn hoá của Việt Nam và hội nhập kinh tế quốc tế.

1.1.2 N hững đặc điểm của công ty cổ phần

Cồng ty cổ phần là một trong những loại hình kinh doanh phổ biến hiện nay, được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia

phát triển [9, tr, 18] Cổng ty cổ phẩn có những đặc điểm cơ bản sau:

Mội /à, công ty cổ phần là một pháp nhân kinh tế độc lập Công ty cổ

phần là loại hình công ty có tính tổ chức chặt chẽ, cấu trúc vốn hoàn thiên, hoạt động mang tính xã hội hoá cao

Hai ỉà, Tính chịu TNHH bằng tài sản riêng của công ty và thành viên

công ty (cổ đông) về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn cổ đông góp vào công ty

Ba là, vốn điều lệ của CTCP được chia thành các phần bằng nhau Người

sở hữu cổ phẩn gọi ỉà cổ đông Số lượng cổ đồng trong công ty thường rất lớn,

có khi nên đến hàng triệu người, các cổ đông khi đã mua cổ phần (góp vốn) thì họ ỉà đổng sở hữu công ty, còn pháp nhân công ty là chủ sở hữu tài sản của công ty, hành vi góp vốn là hành vi chuyển quyền sở hữu tài sản vào công ty; phần vốn góp vào công ty của cổ đông có thể được chuyển nhượng một cách dễ đàng

Bôh là, CTCP được điều hành bởi hẽ thống tổ chức quản lý Mỗi một cơ

quan có vị trí, thẩm quyền, chức năng và nhiệm vụ riêng nhưng có mối liên hệ chặt chẽ trong hoạt động kinh doanh của công ty và bảo vệ lợi ích của cổ đông

1.2 K hái niệm và ảnh hưởng của Tổ chức quản lý nội bộ trong công

ty cổ phần

1.2.1 S ự cần thiết của quản lý nội bộ công ty cổ phần

Tổ chức quản lý, điều hành CTCP tốt là một trong những nhân tố vô cùng quan trọng trong đời sống cổng ty Nhìn vào khả năng và hiệu quả hoạt động của bộ máy điều hành người ta có thể nhận thấy sức hấp đẫn của công ty đến đâu? Đây là bài toán toán khó đặt ra cho các nhà quản lý, bởi nó ảnh hưởng tới sự tồn vong của công ty Vì vậy xây dựng một mô hình quản lý nội

bộ công ty phù hợp và chất lượng trở thành vấn đề trọng yếu trong hoạt động của công ty, xuất phát từ những lý đo sau đây:

1 .2.1.1 Vẩn đ ề sở hữu tài sản và quản lý trong công ty cổ phần

Cổ đông là những người chủ sở hữu công ty CTCP có số lượng cổ đông lớn nên các cổ đống thường không trực tiếp tham gia vào quản lý công ty vì vậy hoạt động quản lý được thông qua cơ chế đại diện Những người quản lý công ty không gánh chịu những rủi ro về tài chính cuối cùng khi công ty bị phá sản, điều đó cho phép lý giải có thể sẽ xuất hiện những hành vi trục lợi cá nhân từ những người điều hành công ty (HĐQT, Giám đốc) như thực hiện các giao dịch bất lợi cho lợi ích của cổ đông và công ty

1.2.1.2 Thông tin minh bạch

Trọng kinh doanh, không có minh bạch về thồng tin thì những người làm

ăn lương thiện sẽ có nguy cơ bị những kẻ lừa đảo cướp hết khách hàng và thị phần Người bán đồ dởm thì sẽ có lãi còn người bán hàng thật thì khó có thể sống được Do đó, cụ thể và rõ ràng các thông tin rất cần thiết và là cơ sở tạo dựng niểm tin cho các nhà đầu tư, ảnh hưởng trực tiếp tới hiệu quả hoạt động của công ty Sự bất cân xứng thổng tin giữa các cổ đông với những người điều hành công ty sẽ tạo nên sụ lợi dụng các nguồn thông tin có được của HĐQT, Giám đốc thực hiện hành vi vì lợi ích cá nhân gây thiệt hại cho cổ đông Cơ chế kiểm tra, giám sát thường xuyên và chặt chẽ của cổ đông gán với hiệu quả của việc ban hành và thực hiện các quyết định của những người quản lý

công ty, hạn chế sai lầm có thể xảy ra làm phương hại tới công ty và các nhà đầu tư.

1-2.1.3 Quyền lực và các xung đột lợi ích

Người quản lý công ty được trao những quyền năng nhất định trên cơ sở chế định luật pháp, bản điều lộ công ty và ý chí của cổ đông nhằm tổ chức, thực hiện và điều chình hoạt động công ty hiệu quả nhất; đổng thời giải quyết tốt những xung đột lợi ích giữa cổ đông với cổ đồng, giữa cổ đông với quản

lý, điều hành vì sự trường tồn của công ty

1.2.1.4 Mục tiêu vầ xu hướng phát triển của công ty

Mục tiêu đảm bảo tối đa lợi nhuận cho các cổ đông và công ty đòi hỏi người quản lý phải hoạch định những chính sách mang tính khả thi cao Các chính sách, kế hoạch được thực tế kiểm nghiệm và đánh giá Những nhà quản lý phải hướng công ty tới mục tiêu trước mắt và lâu dài, đồng thời phải tính đến xu hướng phát triển trong tương lai của cồng ty Mở rộng mô hình sản xuất kinh doanh, thu hút các nguồn đầu tư tạo thế mạnh trên thương trường đủ khả năng cạnh tranh, chiếm lĩnh thị phần nhất là đối với những ngành nghề mới như công nghộ thông tin, viễn thông, Điều đó cho thấy cần phải xây dựng một mô hình quản lý, điều hành mang tính chuyên nghiệp

và chuyên mồn hóa cao, trong khi những những mô hình quản lý kiểu gia đình hoặc mô hình quản lý mang nặng tính hành chính - hệ quả của nền kinh tế tập trung bao cấp đểu khồng phù hợp với loại hình CTCP

1.2.2 Khái niệm T ổ chức quản lý trong công ty cổ phần

Nhầm tạo ra một cơ chế phản ứng kịp thời và hiệu quả đối với các tín hiệu từ thị trường và nội bộ công ty; đảm bảo khả năng cạnh tranh, sinh lợi của công ty với mục tiêu vì lợi ích của công ty, cổ đông và toàn xã hội là một đòi hỏi và thách thức lớn đối với tổ chức quản lý, điều hành công ty - là cốt

lõi nghệ thuật quản trị công ty [18, tr, 362] Viộc nghiên cứu các vấn đế vể

quản trị công ty nói chung, tổ chức quản lý và điều hành công ty nói riêng được sự quan tâm của các quốc gia và tổ chức thế giới

Theo Tổ chức hợp tác và phát triển (OECD), quản trị công ty là một hệ thống các cơ chế, các hành vi quản lý Cơ chế này xác định việc phân chia các quyền và nghĩa vụ giữa cổ đông, Hội đổng quản trị, các chức danh quản lý và những người có lợi ích Hên quan, quy định trình tự ban hành quyết định kinh doanh Bằng cách này, công ty sẽ tạo ra phương tiện thực thi và giám sát việc

thực hiện các mục tiêu đã để ra [32, ir 362, 363].

Theo Ngân hàng thế giới (WB), quản trị công ty là một hệ thống các yếu

tố luật pháp, thể chế và thông lệ quản lý của các công ty Nó cho phép các công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt động một cách có hiệu quả và nhờ đó tạo ra các giá trị kinh tế lâu dài cho các cổ đông, trong khi vẫn tổn trọng các quyền lợi của những người có lợi ích liên quan và của xã hội Đặc điểm cơ bản nhất của một hệ thống quản trị công ty là: tính minh bạch của các thông tin vé tài chính, kinh doanh, và quá trình giám sát nội bộ đối vói hoạt động quản lý; bảo đảm thực thi các quyền của tất cả các

cổ đông, các thành viên hội đổng quản tri cố thể hoàn toàn độc lập trong việc thông qua các quyết định phê chuẩn các kế hoạch kinh doanh, tuyển dụng người quản lý, trong việc giám sát tính trung thực và hiệu quả của hoạt động

quản lý và trong việc miễn nhiệm người quản lý, khi cần thiết [18, tr 363 ].

Theo Ngân hàng phát triển Châu Á (ADB), quản trị cồng ty bao gồm một hệ thống các quy chế xác định rõ mối quan hệ giữa các cổ đông, các chức danh quản lỷ, các chủ nợ, chính phủ và những người có lợi ích liên quan khác cũng như hệ thống các cơ chế để đảm bảo thực hiện các quy chế trên

[18, tr 363,364].

TỔ chức quản lý nội bộ công ty là một bộ phận rất quan trọng của quản trị cồng ty, góp phần chuyển tải các tín hiệu từ thị trường thành hành vi kinh doanh, kết hợp với nhiều thành tố khác nhằm đảm bảo cho hoạt động của công ty đạt hiệu quả cao nhất

Những khái niệm mà các nhà nghiên cứu đưa ra được xem xét dưới

nhiểu góc độ, nhưng tựu chung lại có thể hiểu T ổ chức quản lý nội bộ trong

công ty là một hệ thống các thiết chế, theo đó việc tổ chức điều hành trong công ty được thực hiện trên cơ sở sự phân định rỗ ràng vê quyền, nghĩa vụ các cổ đông, Hội đồng quản trị, người quản lý, những người có lợi ích liên quan, và các phương pháp áp dụng theo một trình tự, thủ tục nhằm đảm bảo tổ chức hoạt động công ty một cách hiệu quả nhất.

1*2.3 Ả n h hưởng của TỔ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần.

Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần quan trọng và có ý nghĩa rất lớn trong đời sống kinh tế, chính trị - xã hội Bởi nó chính là điểu kiện để tiếp cận thị trường vốn và thị trường tài chính một cách hiộu quả nhất Một hộ thống tổ chức quản lý CTCP tốt chính là điểu kiện và cơ sở nâng cao năng lực, uy tín của nhà lãnh đạo, bảo đảm tốt nhất lợi ích cùa các cổ đông nhất là những cổ đông thiểu số trong điều kiện xã hội cổ đông ngày càng phát triển Những ảnh hưởng chính của một hệ thống quản lý trong CTCP có thể kể đến những nét

cơ bản sau:

1.2.3.1 Ảnh hưởng tới lợi ích cổ đông và nhà đầu tư.

Một hộ thống quản lý điều hành trong công ty hiệu quả sẽ tạo dựng niềm tin cho các cổ đông và nhà đầu tư Niềm tin đó sẽ được bảo đảm rằng khi bỏ

đồng vốn vào “sấn chơi chung” sẽ mang lại lợi ích kinh tế cho họ và gia

đình Bởi sự chắt chiu, gắn bó của họ với công ty đã mang lại hiệu quả Ngược lại, tổ chức quản lý yếu kém, thiếu tính khoa học, không rõ ràng là

một trong những nguy cơ “nhấn chìm ” niểm hy vọng của các cổ đồng nhất là

những cổ đông ít vốn, điều đó cũng có nghĩa rằng không chỉ công ty mà bản thân các cổ đông cũng bên bờ vực của sự phá sản Sự sụp đổ của công ty không chỉ dừng lại về mặt giấy tờ, hình thức pháp lý mà nó là một sự đè nặng lên tâm khảm của các cổ đông và người thân của họ- những hạt nhân chính

tạo dựng nên mô hình kinh doanh đó Sự “</ôi đờC' của họ chỉ còn là những

giấc mơ khó thành sự thật

1.2.3.2 Ảnh hưởng tới bản thăn công ty.

Hệ thống quản lý trong công ty chặt chẽ và rõ ràng không chỉ làm cho vị thế của công ty luôn được đảm bảo và nâng cao mà còn tạo cho công ty đứng vững trong sự cạnh tranh khốc liệt của thị trường Điều đó cũng góp phần làm tăng giá của công ty, giảm chi phí và là cơ sở để giúp HĐQT, các chức đanh quản lý có khả năng giảm thiểu những rủi ro trong kinh doanh Ngược lại sự yếu kém và không minh bạch trong hoạt động quản lý là cơ hội tốt cho những hành vi gian lận, tư lợi xâm hại tới lợi ích công ty và nhà đầu tư, góp phần đẩy công ty xuống nhanh hơn bờ vực thẳm Đặc biệt cung cách quản lý còn mang năng dấu ấn hành chính đối với loại hình CTCP được cổ phần hoá từ DNNN,

thì “Bình mớC\ nhưng “Rượu không m ó f' bỏi tên doanh nghiệp thì thay đổi

nhưng bộ khung quản lý thì hầu như không có sự thay đổi lớn vófi lối tư duy kinh doanh ỷ lại, trông chờ thì làm sao công ty hoạt động có hiệu quả được

1.2.3.3 Ảnh hưởng đối với quốc gia và nền kinh tể.

Khi CTCP - một tế bào của hệ thống doanh nghiệp, là nguồn sống, chỗ dựa của hàng triộu con người, xương cốt của một nền tài chính quốc gia, nền tảng của sự thịnh vượng bị rạn vỡ thì hậu quả kinh tế - xẵ hội - văn hoá thật khôn lường Một hệ thống quản lý lỏng lẻo, yếu kém sẽ đe doạ khả nâng tài chính, gặm nhấm dần nguồn tài nguyên quốc gia và là nguyên nhân dẫn tới sự

đói nghèo [18, tr 555] Vì vậy hệ thống quản lý điếu hành tốt sẽ giúp các nhà

quản lý trong công ty xây dựng được chiến lược của công ty minh bạch rõ ràng; đảm bảo rằng những hoạt động của cồng ty luôn được thực hiện từ những động cơ trong sáng, hạn chế những giao địch không lành mạnh Điều này giúp công ty thu hút được nguồn vốn đầu tư, làm lành mạnh thị trường, nâng cao hiỗu quả kinh tế trong xây dựng và phát triển quốc gia

13 Những nhân tố cơ bản tác động tới Tổ chức quản lý công ty cổ phần.Một hộ thống quản lý điều hành trong công ty được khai sinh, đồng nghĩa với việc nó phải chịu sự tác động đa chiều của các điều kiện kinh tế,

chính trị, xã hội, văn hoá, lịch sử và truyền thống của mỗi quốc gia và các điểu kiện khác ngay trong lòng bản thân nó.

1.3Л N hững nhân tố bên trong:

1.3.1.1 Tính chất sở hữu và một nền dán chủ hoá.

Tính dân chủ trong đời sống kinh doanh có tác động lớn tới hiệu quả của

hệ thống quản lý điều hành trong công ty Một nền đân chủ cổ phần được xác lập dựa trên sức mạnh đóng góp tiền bạc của các cổ đông, hầu như không mang nặng sắc thái chính trị mà chủ yếu mang sắc thái kinh tế và đạo đức Hoạt động quản lý điểu hành trong công ty phải nhấn mạnh tới sự bình đẳng,

công bằng, hiểu biết lẫn nhau và sự hợp tác với nhau trên cơ sở cùng tôn trọng

những giá trị lợi ích vật chất, đạo đức cao quý và tinh thần trách nhiệm của những cá nhân cụ thể vì lợi ích của cổ đông, công ty và công đồng

Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp đa sở hữu, là hiện thân của nển kinh tế thu nhỏ Với tính chất đa sở hữu, hệ thống tổ chức quản lý trong CTCP dựa trên sức mạnh kinh tế của các nhóm sở hữu trong công ty Trong từng trường hợp nhóm nhỏ cổ đông hay số lượng lớn cổ đông sở hữu công ty

sẽ có những tác động khác nhau tới vấn đề chia sẻ quyến lực và cơ cấu, mô hình quản lý điểu hành trong CTCP Nếu CTCP do một nhóm nhỏ cổ đông sở hữu thì sự tác động tích cực thể hiện ở chỗ toàn bộ hoạt động của công ty sẽ được kiểm tra, giám sát một cách chặt chẽ, bảo vệ được quyền lợi của các cổ đông Tuy nhiên, cơ cấu sở hữu này dễ dẫn đến sự lạm quyền của nhóm cổ đông lớn trong quá trình thực thi quyền hạn, gây thiệt hại tới lợi ích của nhóm

cổ đông thiểu số Mặt khác, để mở rộng quy mô phạm vi hoạt động kinh doanh vằ đánh bóng thương hiệu của mình, cồng ty phát hành rộng rãi lượng

cổ phần ra công chúng Lượng cổ phần của công ty do nhiểu cổ đồng khác nhau nắm giữ thì cơ chế hoạt động quản lý điều hành công ty sẽ phụ thuộc rất nhiều vào kỹ thuật và kỷ luật của thị trường chứng khoán, nơi mà chất lượng

và hiệu quả hoạt động của bộ máy quản lý cồng ty được kiểm định bằng giá trị cổ phần công ty tăng hay giảm

1.3.1.2 Điều lệ công ty.

Trong toàn bộ các văn bản cấu thành công ty thì Bản điều lệ công ty là một trong những văn bản đóng vai trò quan trọng nhất khi công ty đi vào hoạt động Điều lệ công ty được coi như hiến pháp của công ty quy định cụ thể các vấn đề về cổ đông, cơ cấu và mối liên hệ giữa các bộ phận trong công ty, xác định trách nhiệm và quyển hạn của các cá nhân, tập thể trong công ty, đồng thời Bản điều lệ công ty còn quy định trình tự, thủ tục tổ chức quản lý và dự liêu những tình huống có thể xảy ra trong hoạt động kinh doanh của công ty Nhìn vào Bản điều lệ công ty, các cổ đổng biết được quyền lợi và nghĩa vụ của họ Người ngoài công ty nhìn vào đó để biết được mô hình, lĩnh vực hoạt động của công ty cũng như chức năng đại diện, tham gia các giao kết của công ty với các đối tác Có quan điểm cho rằng, Bản điều lệ công ty, nhất là các bản điều lệ mẫu thường có những điều khoản mang tính chất áp đặt ý chí của nhà cầm quyẻn hay coi Bản điều lệ như là luật pháp của nhà nước được chi tiết hoá cho loại hình công ty Mặc dù dưới nhiều góc độ xem xét thì cũng cần phải thấy rằng các quy định trong Bản điều lệ công ty không hoàn toàn cứng nhắc, máy móc cho dù nó thường thể hiện ý định của người sáng lập trong công ty, có xem xét đến sự tương quan với các cổ đông khác trên phương diện ý chí, sở hữu, cách thức phân chia lợi nhuận Do vậy sự sắp đạt của người sáng lập hay cổ đông lớn trong bản điều lệ cổng ty có tính chất như

là đảm bảo sư cân bằng quyền lợi giữa các lực lượng trong công ty nhằm thu hút nguồn vốn từ các nhà đầu tư và kiểm soát hoạt động trong cổng ty Điều này, giải thích tại sao, trong một Bản điều ỉệ cồng ty, trước hết phải xây dựng trên những căn cứ mà luật pháp quy định thì một Bản điểu lệ cũng thường được xây dựng theo hướng sáng tạo dựa trên những cơ sở điểu kiện hiện có của một doanh nghiệp, làm sao cho thực sự phù hợp và có tính đến xu hướng phát triển, đảm bảo hai vấn đề cơ bản: lợi ích của cổ đông và sự phân chia quyền lực trong công ty Như vậy có thể hiểu rằng điều lệ công ty được xem như là một nghệ thuật tạo dựng sắp xếp trong một môi trường pháp lý của

người sáng lập hay người nắm giữ cổ phần lớn nhất trong công ty và dĩ nhiên bản điều lệ ấy sẽ được sửa đổi, bổ sung những quy định mới cho phù hợp với tình hình hoạt động của công ty cũng như sự điều tiết của hệ thống luật pháp

và thị trường

Bản điều lệ công ty theo luật doanh nghiệp năm 1999 được xây dựng gồm những vấn đề cơ bản sau:

• Hình thức, phương thức hoạt động và cơ cấu tổ chức quản lý công ty

• Các quy định vổ cổ phần và vốn của công ty

• Quyển và nghĩa vụ cổ đông; người lao động trong công ty

• Xác định và phân chia lợi tức công ty Giải thể, phá sản công ty

• Các vấn đề về giải quyết tranh chấp

• Sửa đổi điều lệ công ty

1.3.1.3 Năng lực và trách nhiệm của người lãnh đạo cồng tỵ.

Yếu tố con người, tổ chức, chính sách luôn luồn có một tầm quan trọng, đặc biệt đối với hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty nói chung

và tổ chức quản lý điểu hành công ty nói riêng Tất cả các yếu tố này quy tụ lại ở năng lực và trách nhiệm của những người lãnh đạo công ty và biểu hiện

cụ thể bằng hiệu quả và lợi ích thu được từ hoạt động của công ty Đánh giá năng lực và trách nhiệm của người quản lý được thể hiện trên các phương diện như: năng lực đề ra các mục tiêu chiến lựơc đảm bảo sức cạnh tranh và khả năng đứng vững trên thị trường, đặc biệt là các chính sách vẽ đầu tư, kết cấu chi phí, huy động vốn và các lợi ích thu được; đưa ra các kế hoạch triển khai công việc hợp lý, minh bạch, hiệu quả, có sự phân định rạch ròi quyền, nghĩa vụ và trách nhiêm Sự giám sát, quản lý của HĐQT đảm bảo cho hoạt đông điều khiển doanh nghiệp của Giám đốc phải được tốt và đi đúng hướng Các nhà lãnh đạo công ty luôn thấu hiểu và ý thức trả lời những câu hỏi như: quy mô của các khó khăn đó là gì, nằm ở đâu? sản phẩm mới hay các tín hiệu

mới từ thị trường có là mối đe dọa thực sự không? “Bản tuyên án” cuối cùng

sẽ nằm ở đâu? Khó khăn và thử thách của cuộc chiến cạnh tranh trên chiến trường thương trường đặc khói sẽ là nơi thử nghiệm và đánh giá nâng lực của các nhà lãnh đạo công ty.

Năng lực, trách nhiệm của người lãnh đạo công ty thể hiện thương hiệu

và vị thế của công ty trên thương trường, cũng như là cơ sở để xem xét và đánh giá một hộ thống quản lý điều hành của một cổng ty ở tình trạng xấu đi hay tốt lên Vì nếu năng lực và trách nhiệm của người lãnh đạo yếu kém sẽ là nguy cơ cho một bộ máy tổ chức lỏng lẻo, thiếu tính bền vững và bất hợp lý, không đáp ứng được nhu cầu đòi hỏi của tổ chức quản lý điều hành trong một công ty cổ phần hiện đại Hậu quả là công ty đi vào sự bế tắc, không lối thoát

và kéo theo nó là sự “thất vọng não nề" của những người luôn đặt niềm tin

vào công ty - đó là các cổ đông, người ỉao động và nhà đầu tư

1.3.2 N hững nhân tố bên ngoài:

Một số nhân tố bên ngoài cơ bản tác động tới hệ thống Tổ chức quản

lý, điều hành công ty cổ phần:

1.3.2.1 Trạng thái phát triển nền kỉnh tể.

Một nền kinh tế phát triển ổn định là yếu tố quan trọng tác động tới sự bển vững của công ty Nó ảnh hưởng tới sự hình thành và phát triển các hình thức sở hữu, mục tiêu, cách thức huy động vốn và mô hình, phương thức hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty ổ n định và phát triển nền kinh tế chính là động lực thúc đẩy, khuyến khích các hành vi tích cực tham gia của

cổ đồng và nhà đầu tư vào hoạt động của công ty Ngược lại, nền kinh tế suy thoái, lạm phát cao, giá trị đồng nội tệ suy giảm cùng với cơ chế quản lý yếu kém, lạc hậu sẽ ảnh hưởng tiêu cực tới công ty và hệ thống quản lý, điều hành trong công ty Không thể nói rằng có một cơ cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp hiộu quả trong một nền kinh tế tập trung ở Việt Nam; bởi xuất phát từ một cơ chế quản lý kinh tế yếu sẽ sản sinh ra một hộ thống quản lý trong các doanh nghiệp mang nặng tính hành chính, chuyên quyền Điều đố cũng lý

giải rằng, khó có thể xây dựng được một nền dân chủ cổ phần trong đời sống doanh nghiệp của thời kỳ này Đổi mới cơ chế quản lý kinh tế, xây dựng một nền kinh tế ổn định, phát triển và hội nhập đòi hòi phải đổi mới tư duy, nhận thức trong hoạt động kinh doanh Những nhà quản lý công ty phải là những chuyên gia giỏi không chỉ trên danh nghĩa, mệnh lệnh, mà là các doanh nhân thực thự trên thương trường nhằm xây dựng, phát triển thương hiệu của công

ty trên cơ sở một hệ thống quản lý điều hành trung thực và hiộu quả

1.3.2.2 Hệ thống pháp luật.

Chính sách và hệ thống pháp luật của nhà nước là một nhân tố quan trọng tác động mạnh mẽ tới hoạt động của công ty Sự minh bạch, ổn định, rõ ràng cửa các chính sách và các chế định trong hệ thống pháp luật tạo ra cơ chế thuận lợi cho hoạt động cùa công ty và những xu hướng nhằm cải thiện hệ thống quản lý, điều hành công ty Khi các doanh nghiệp Việt Nam, trong đó có các CTCP phải đối mặt với sự cạnh tranh gay gắt của các doanh nghiộp trong khu vực có trình độ công nghệ hiện đại, tiềm lực tài chính dồi dào, giá cả rẻ hơn tình hình đó đòi hỏi các đạo luật được nhà nước ban hành liên quan tới quản lý, điều hành công ty như; luật doanh nghiệp, luật ngân hàng, luật phá sản, các chánh sách cạnh tranh và các quy định về sở hữu, giao kết hợp đồng, vấn để về lao động phải được hoàn thiện một cách đồng bộ, tạo môi trường pháp lý lành mạnh vì những chính sách, quy định này tác đông mạnh mẽ tới công ty và hộ thống quản lý điều hành cùa nó trong việc đảm bảo lợi ích của cổ đông, nhà đầu tư, công ty và toàn xã hội

1.3.2.3 Vai trò của thị trường.

Hoạt động của công ty liên quan đến nhiều loại thị trường khác nhau, như thị tnrờng hàng hoá và dịch vụ, thị trường tài chính, thị trường lao động trong bối cảnh của một nển kinh tế, các thị trường này luôn biến động mạnh

mẽ về giá cả, ỉãi suất, tỷ giá, đối thủ cạnh tranh những biến động này ảnh hưởng tới hoạt động công ty Điều đó buộc các nhà quản lý công ty phải có sự

nhìn nhận và đánh giá khách quan Ví dụ, sự gia tăng các đối thủ cạnh tranh trên thị trường vể hàng hoá, về nguồn vốn đẩu tư sẽ là cho doanh nghiệp giảm thị phần Doanh thu bán hàng bị giảm, lợi nhuận của cổng ty và cổ đông giảm và khả năng tài chính của công ty bị hạn chế Điều đó cũng có nghĩa rằng hoạt động của công ty bị kém hiệu quả, góp phần làm giảm giá cổ phần của công ty, tạo điểu kiện cho một hay một nhóm nhà đầu tư có thể dễ dàng hơn trong việc tăng số cổ phần» chiếm quyển kiểm soát công ty và tiến tới thâu tóm công ty Do vậy, mô hình tổ chức quản lý công ty được xây dựng dưới sự điều tiết của thị trường phải năng động, hiệu quả mới tạo điều kiện cho công ty nắm bắt đầy đủ, chắc chắn các tín hiệu từ thị trường để xây dựng những phương án tối ưu, có lợi nhất cho mình.

1.4 Các yêu cầu cơ bản đối với tổ chức quản lý nội bộ công ty cổphần

Hệ thống tổ chức quản lý nội bộ CTCP có hiệu quả cao cần đáp ứng tốt những yêu cầu cơ bản sau:

1.4.1 Bộ m áy quản lý công ty cổ phần phải gọn nkẹ, linh hoạt nhằm

7 _ | * V / 9 I ỵ

giam chi p h í quan lý.

Một bộ máy quản lý trong công ty gọn nhẹ, linh hoạt và hiệu quả không chỉ thực hiện tổt những nhiệm vụ, chức năng, quyền hạn mà còn giảm thiểu tối đa những chi phí quản lý Quản lý nội bộ cồng ty giải quyết vấn đề này bằng việc quy định rõ ràng quyền lợi và nghĩa vụ của bộ máy quản lý trong công ty, bằng việc tăng cường kiểm tra, giám sát hoạt động quản lý và bằng những động thái động viên gắn lợi ích của nhà quản lý với lợi ích của các cổ đông và công ty Luật doanh nghiệp năm 1999 đã giải quyết tương đối thành công về vấn đề này so với những văn bản trước đó Số lượng cổ đông là một trong những tiêu chí để xây đựng mô hình quản lý phù hợp, sổ lượng có đông ít thì bộ máy quản lý được quy định đơn giản và gọn nhẹ hơn, ví dụ đối với CTCP có dưới 12 thành viên thì không nhất thiết phải thành lập cơ quan

BKS Việc quy định như vậy đã tạo điều kiện thuận lợi cho công ty hoạt đông

hạn chế sự cồng kềnh về mặt nhân sự mà nhiều khi nó chỉ đơn thuần mang

tính hình thức, đồng thời giảm tối đa những chi phhí cho hoạt động quản lý,

điều quan trọng được khẳng định bằng sự chuyên nghiệp, linh hoạt và hiệu

quả của bộ máy quản lý đó đối với công ty và nhà đầu tư

1.4.2 T ổ chức quản lý CTCP phải đảm bảo sự m inh bạch trong chức năng, nhiệm vụ vổ cơ c h ế kiểm soát chặt ch ẽ trong công ty.

Công ty cổ phần do các cổ đông xây dựng nên và cũng thông qua việc

thực hiện quyển của mình cổ đông trong công ty đã tạo dựng nên một bộ máy

quản lý bao gồm các cơ quan, bộ phận trong công ty Mỗi cơ quan, bộ phận

đó có chức năng, quyền hạn khác nhau, do vậy phải làm sao để xây dựng một

bộ máy quản lý đảm bảo sự phân công rành mạch vể quyển, nghĩa vụ, đồng

thời phải đảm bảo một cơ chế kiểm soát chặt chẽ trên cơ sở phối hợp giữa các

bộ phận đó là một vấn đề không đơn giản

Nghiên cứu những quy định trong Luật doanh nghiệp, điều có thể dễ

dàng nhận thấy rằng bằng cơ chế phân quyền, thì nhiệm vụ, chức năng, quyền

hạn và thể thức hoạt động của ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ và BKS được quy định

khá chi tiết Các cơ quan này có sự độc lập tương đối trong hoạt động và có sự

chi phối lẫn nhau, trong đó ĐHĐCĐ là cơ quan có quyền lực cao nhất trong

công ty, giải quyết những vấn đề quan trọng nhất trong công ty ĐHĐCD có

quyền bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT, thành viên BKS; xem

xét và xử lý các vi phạm của HĐQT và BKS gây thiệt hại cho công ty và các

cổ đông Hội đồng quản trị bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức Giám đốc

(Tổng giám đốc) và cán bộ quản lý khác trong công ty; Giám đốc chịu trách

nhiệm trước HĐQT về việc thực hiện quyền và nhiêm vụ được giao Thành

viên HĐQT có quyền yêu cầu Giám đốc(Tổng giám đốc), Phó giám đốc (Phó

Tổng giám đốc), các cán bộ quản lý khác trong công ty cung cấp thông tin,

tài liộu về tinh hình tài chính, tình hình hoạt động kinh doanh của công ty và

các đơn vị khác, Như vậy có thể thấy Luật doanh nghiệp và Bản Điều ỉệ

công ty đã tạo điều kiện cho phép bản thân từng CTCP xây dựng nên những

thể chế điểu chỉnh đối với hoạt động của từng bộ phận cũng như toàn bộ hệ

thống quản lý công ty trên cơ sở sự phối kết hợp và có sự phân công chặt chẽ

Điều đó có thể thấy việc tăng cường hoạt động kiểm soát trong công ty không

chỉ đơn thuần dựa trên những quy định mà nó còn phụ thuộc vào nhiều yếu

tố, tuy nhiên xuất phát từ sự phân quyền trong hệ thống quản lý công ty hiện

nay còn bộc lộ những hạn chế nhất định, vấn để này sẽ được xem xét ở phần

sau

1.4.3 T ổ chức quẩn lỷ CTCP phải đảm bảo sự đối x ử bình đẳng giữa các cổ đông vổ tăng cường bảo vệ lợi ích của các cổ đông.

Cổ đông là người gốp vốn vào công ty và là chủ sở hữu cống ty c ổ

đông có vai trò rất quan trọng trong đời sống của công ty, sự ra đời, tổn tại và

phát triển của công ty luôn gắn liền với các cổ đồng, tuy nhiên họ không phải

lúc nào cũng là người quản ]ý công ty Bằng cơ chế ủy quyền, các cổ đông

thường lựa chọn những doanh nhân giỏi để quản lý, điều hành công ty nhằm

giúp cho công ty và bản thân cổ đông thực hiện được mục tiêu của mình Do

đó một hệ thống quản lý công ty tốt, hiệu quả có thể mang lại nhiều lợi ích

cho cổ đông và công ty luôn là điều mà mọi cổ đông mong muốn Hệ thống

quản lý công ty được xây đựng và hoạt động phải đảm bảo tạo ra sự minh

bach và đối xử công bằng giữa các cổ đông Quyền lợi cổ đông thường gắn

liền với những giá trị vật chất mà họ sở hữu, nhưng cũng không phải hoàn

toàn dựa trên những giá trị vật chất ấy mà đối xử phân biệt không công bằng

giữa cổ đông có nhiều vốn với cổ đông ít vốn, bởi có lẽ điều quan trọng là dù

là những cổ đông ít vốn thì họ cũng có thể iàm thay đổi công ty, thậm chí đẩy

công ty tiến tới sự phá sản; hoặc sự đối xử khồng công bằng như vậy có thể là

nguy cơ của các hành vi trục lợi hoặc thôn tính công ty Vì vậy cần phải xây

đựng một mô hình quản lý công ty khoa học, hữu hiệu nhằm bảo vộ lợi ích

của cổ đông, nhất là những cổ đồng thiểu số trong công ty và phải đảm bảo sự

đổi xử công bằng giữa các cổ đổng, thể hiện thông qua vấn để quy định

quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của cổ đông cũng như phải tạo ra một cơ chế

để có thể cho phép cổ đông thực được đầy đủ các quy định đó trong thực tiễn

1.4.4 Tô chức quản lý CTCP phải đảm bảo thực hiện c h ế độ một thả trưởng với vai trò trung tâm của Giám đốc điểu hành.

Giám đốc (Tổng giám đốc) là người điều hành toàn bộ hoạt động công

ty theo chức năng, nhiệm vụ được giao, nếu Điều lê cồng ty không quy định

Chủ tịch HĐQT là người đại diện theo pháp luật của công ty thì họ sẽ là

người đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp quy định các chức năng,

nhiệm vụ và quyền hạn của Giám đốc (Tổng giám đốc), tuy nhiên với vai trò

là “nhạc trưởng' trong hoạt động của công ty đòi hỏi bản thân những nhà

quản lý này phải là những người có đầy đủ phẩm giá, trung thực và mẫn cán

của một doanh nhân thực thụ, điều hành hoạt động cồng ty đi đúng hướng,

đúng mục tiêu và phát triển; bởi điều dễ hiểu rằng trong xu hướng phát triển,

Giám đốc sẽ là người được các cổ đông công ty thuê thông qua một vãn bản

hợp đồng, vì vậy nếu bản thân Giám đốc không đáp ứng được các yêu cầu thì

coi như họ đã tự đào thải

1.5 Một số mô hình quản lý, điều hành công ty trên th ế giới

Lịch sử công ty trên thế giới được biết đến ba loại mô hình quản lý

công ty ỉà: Mô hình Anh - Mỹ, mô hình Châu Âu lục địa và mô hình Nhật

Bản Mỗi một mô hình có điểm đặc thù và điểm riêng biệt, nhưng đều có mục

tiêu là tạo ra khả năng để các chủ sở hữu (cổ đông) có thể giám sát được

những người điều hành công ty một cách tốt nhất Ba mô hình quản lý công ty

được hình thành từ nhũng điều kiện kinh tế - xã hội - văn hóa cụ thể cùa từng

quốc gia với các xu hướng hướng tới của từng loại mô hình Điều đó cho thấy,

khồng có một khuôn mẫu nguyên tắc cứng nhắc nhất định xây dựng nên một

mô hình quản lý công ty hoàn chỉnh áp dụng cho tất cả các quốc gia trên thế

giới bởi mỗi một mô hình có những tính đặc thù của nó mang sắc thái riêng;

thể hiện tính ưu viêt và hạn chế nhất định khi xem xét nó dưới từng góc độ

Những nghiên cứu, giới thiêu dưới đây, chỉ mang tính “chấm phá” vài nét tiêu

biểu của từng mô hình quản lý công ty ở một số quốc gia trên thế giới nhằm

có thể thấy được những nét tương đồng và khác biệt trong hệ thống luật pháp các nước về Tổ chức quản lý, điểu hành CTCP như cổ phần, cổ đông, sở hữu, Hội đồng quản trị, giám đốc, hệ thống kiểm soát, cách thức phân chia quyền lực, sự tham gia của người lao động trong công ty Đồng thời nhận thấy tính

ưu việt và hạn chế của từng mô hình trong tương quan so sánh, tạo cơ sở cho việc vận dụng xây dựng mô hình Tổ chức quản lý và điều hành CTCP ở Việt Nam

1.5.1 M ô hình quản lý, điều hành cống ty ở Mỹ.

Hệ thống luật pháp của Mỹ về quản lý điều hành có thể được coi là mô hình tiêu biểu để xây dựng pháp luật cho hệ thống tổ chức quản lý, điều hành CTCP trên thế giới, đặc biệt là ở các nước bắt đầu chuyển sang cơ chế kinh tế thị trường và các nước đang phát triển, trong đó có Viột Nam

Nghiên cứu năm 1932 của Adolf Borle và Gardiner đã đưa ra một mô hình quản lý điều hành cồng ty trong đó có sự phân tách giữa vẩn đề sở hữu

va điều hành công ty dựa trên những điều kiên cụ thể của nền công nghiệp

Mỹ Quan điểm của hai ông về sở hữu và điểu hành trong cống ty đã ảnh hưởng rất nhiều đến mô hình quản lý, điều hành công ty ở Mỹ trong những thập niên vừa qua Theo quan điểm của hai ông thì những người sở hữu công

ty lớn đã trở thành những cổ đông thiếu kỹ nãng, thiếu thông tin và thiếu động cơ để giám sát các hoạt động của các nhà quản lý công ty chuyên nghiệp Borle và Means mong muốn xây dựng một mô hình quản lý điều hành công ty tốt nhất, theo đó hệ thống điều hành giám sát như là một cầu nối giữa

việc tách bạch sờ hữu và điều hành của các nhà quản lý, trong đó xác định rõ trách nhiệm của các nhà quản lý (mô hình Berle - Means) [27, tr 43].

Cơ chế quản lý, điều hành trong CTCP của Mỹ được thực hiện với mục đích đảm bảo được sự cân đối các động lực của nhà quản lý với các cổ đông, kiểm soát tốt nhất những hành vi giao dịch có tính chất tư lợi xâm hại tới ỉợi ích của cổ đông và công ty với những chi phí quản lý thấp nhất Với mục đích

như vậy, quản lý, điều hành công ty ở Mỹ được xây dựng theo mô hình một cấp (one - tier), có HĐQT nhưng không có cơ quan Ban kiểm soát như trong

mô hình của một số nước, Thành viên độc lập trong HĐQT do các cổ đông bầu ra bao gồm những người không phải là nhân viên của công ty, nói cách khác hệ thống điều hành giám sát công ty ở Mỹ sử dụng sự giám sát bên ngoài nhằm đảm bảo sự thay đổi được đễ đàng

Thị trường tài chính ở Mỹ phát triển rất năng động, sở hữu công ty không tập trung lầ cơ sở quan trọng để xây đựng nên mô hình quản lý, điều hành công ty ở Mỹ, mà thực chất là hệ thống các hợp đồng dựa trên cơ chế thị trường, sự can thiệp và bảo vệ của hệ thống tư pháp đối với lợi ích của cổ đông, trong đó hệ thống Tòa án giữ vai trò rất quan trọng

Quyền lực của cổ đông trong công ty ỏ Mỹ được thể hiện qua giá cả của chứng khoán trên thị trường Khi không đồng ý với cung cách và phương thức kinh doanh của những nhà quản lý công ty, hoặc khi xác định có dấu hiệu thua lỗ của công ty thì các cổ đông có thể sẽ bán cổ phiếu của mình ra vói giá

rẻ, điều đó sẽ dẫn đến tình trạng cổ phiếu của công ty giảm và lúc đó cồng ty

có nguy cơ phá sản

1.5.2 M ô hình T ổ chức quản lý công ty ở Đức

Khác với mô hình quản lý công ty ở Mỹ, mô hình quản lý công ty ở

Đức được xây dựng theo cơ chế tổ chức HĐQT hai cấp (two-ỉier), mang tính

hướng nội, có sự tách bạch giữa hoạt động quản lý và giám sát Mồ hình này được áp dụng cho cả hai loại công ty: Công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn Cơ cấu thành viên trong Hội đồng giám sát và Hội đồng quản lý khác nhau; thành viên Hội đồng quản lý chỉ bao gồm các thành viên bên trong cồn các thành viên Hội đồng giám sát có sự tham gia của cổ đông, đại diện người lao động trong cổng ty và đặc biệt có sự tham gia của những ngân

hàng lớn (Haus banks) thổng qua các đại diện Việc ngân hàng nắm giữ một

phần vốn lớn trong công ty có thể tạo ra những nguy cơ nảy sinh xung đột về lợi ích giữa các cổ đông trong công ty

Hội đổng giám sát thực hiộn hai chức năng cơ bản: chỉ định, bãi miễn các thành viên của Hội đồng quản lý và giám sát quản lý Không phải tất cả mọi hoạt động của công ty đều phải được giám sát, tính chất giám sát ở đây được thể hiện bằng hiệu lực của một số loại giao dịch bắt buộc phải được sự đồng ý của Hội đồng giám sát căn cứ vào Điều lộ công ty hoặc quyết định của Hội đồng giám sát.

1.5.3 M ô hình T ổ chức quản ỉýy điều hành công ty ở N hật Bản

Hệ thống quản lý công ty ở Nhật được xây đựng trên những điều kiện lịch sử, chính trị, văn hóa; mô hình kinh tế và xu hướng phát triển Hội đồng quản trị trong công ty được tổ chức theo cơ chế một cấp, không phân chia thành hai hội đồng: Hội đồng quản lý và hội đồng giám sát như trong mô hình quản lý công ty ở Đức Thành viên HĐQT thường kiêm nhiệm cả chức danh quản lý công ty Hiộu lực các phiên họp của HĐQT thường mang tính chất phê chuẩn, Giám đốc công ty có quyền rất lớn trong hoạt động kinh doanh của công ty

Các ngân hàng Nhạt bản có vai trò rất quan trọng chi phối tới hoạt động của công ty Việc điều chình, giám sát của ngân hàng đối với công ty thực hiện bằng cách xem xét các phương án, kế hoạch kinh doanh của công

ty, trên cơ sở đó đánh giá tính khả thi các dự án mà công ty đưa ra, ngân hàng

sẽ quyết định đồng ý cho cồng ty vay vốn hay không? trong trường hợp cần thiết, nếu xết thấy bộ máy quản lý công ty không đảm trách được các nhiệm

vụ hay yêu cầu thì ngân hàng sẽ can thiộp mạnh hơn nhằm nâng cao chất lượng của hệ thống quản lý, điều hành công ty

Trong mô hình quản lý công ty ở Nhật Bản thì mối quan hệ giữa ngân

hàng, nhà đầu tư lớn, đối tác buôn bán, được xây đựng khá tốt và bền vững Các cổ đông nhỏ trong công ty chủ yếu quan tâm tới lợi tức thu được và không coi trọng nhiều tới hoạt động của hệ thống quản lý, do vậy cuộc họp của cổ đông thường mang nặng hình thức Mệnh giá chứng khoán là cơ sở để trả cổ tức cho các cổ đông công ty

Một biện pháp được coi là hữu hiệu nhằm chống lại việc công ty có thể

bị thôn tính hay sáp nhập, ngăn chặn những hành vi không trong sáng của các

cổ đông lớn vì lợi ích cá nhân, xâm hại tới quyền lợi của các cổ đông nhỏ và cồng ty- đó là sự liên kết của công ty theo cơ cấu sở hữu chéo (gọi là keừetsu) Keiretsu là hình thức áp dụng dựa trên việc sở hữu cổ phần của

nhau giữa các công ty ở Nhật nhằm tạo nên sự kết cấu vốn phức tạp có tác

dụng trong cơ chế giám sát, điều hành và trong cấu trúc sản xuất của công ty

[27, tr 4 6 l

Tổ chức quản lý, điều hành trong Công ty cổ phần luôn nhấn mạnh từ

sự bình đẳng, công bằng, hiểu biết lẫn nhau và sự hợp tác trên cơ sở cùng tôn trọng những giá trị lợi ích vật chất, đạo đức cao quý và tinh thần trách nhiệm của những cá nhân cụ thể Vỉ lợi ích cổ đồng, Cồng ty và cộng đồng Những nghiên cứu bước đầu về tổ chức quản lý Công ty cổ phần, sự khảo cứu một số

mô hình quản lý, điều hành Công ty ở những quốc gia có nền kinh tế phát

triển trong khu vực và thế giới Tạo cơ sở cần thiết và quan trọng cho việc tìm hiểu, đánh giá sự ưu việt và hạn chế của các quy định pháp luật hiện hành vể quản lý nội bộ, CTCP trong luật doanh nghiệp năm 1999 tại chương tiếp theo của luận văn nhằm góp phẩn nhỏ bé cho viộc vận dụng linh hoạt xây dựng một mô hình tổ chức quản lý nội bộ CTCP phù hợp và hiệu quả ở Việt Nam

CHƯƠNG 2 PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỂ

TỔ CHỨC QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY c ổ PHẨN

2.1 Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo luật công ty 1990Luật công ty 1990 ra đời (Quốc hội thông qua ngày 21/12/1990) đã tạo

cơ sở pháp lý vững chắc cho sự phát triển của một loại hình doanh nghiệp trong cơ chế thị trường - đó là công ty Luật công ty quy định có hai loại hình công ty đối vốn gồm công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần Luật công ty dành 13 điểu quy định riêng cho cồng ty cổ phần trong tổng số 46 điểu luật Hệ thống quản lý nội bộ cồng ty cổ phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc) và Ban kiểm soát

2.1.1 Đại hội đồng cổ đông

ĐHĐCĐ là cơ quan quyết định cao nhất của công ty [2, Đ37] Thực tế ĐHĐCĐ trong CTCP là đại hội của các đồng sở hữu đối với công ty được tổ chức nhằm đảm bảo thực hiên quyền của cổ đông trong việc quyết định những vấn để quan trọng liên quan tới hoạt động kinh doanh của công ty Nghị quyết của đại hội đồng được xây dựng trên sự thống nhất ý chí của các cổ đông và có tính bắt buộc thi hành đối với các tổ chức, cá nhân trong công ty nhằm thực hiện các việc giám sát của cổ đồng đối với hoạt động quản lý trong công ty Đại hội đổng cổ đông được tổ chức thành ba loại đại hội, gồm đại hội thành lập, đại hội bất thường và đại hội đồng thường Mỗi một đại hội thực hiện các chức năng, nhiệm vụ và thẩm quyền khác nhau, về thời gian, đối tượng triệu tập đại hội, các vấn đế thuộc thẩm quyền liên quan tới hoạt động tài chính, chức đanh, trong đó ỉuật công ty đề cập nhiẽu tới hình thức đại hội đổng thường

2.1.2 H ội đồng quản trị

Hội đồng quản trị có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vấn đề có liên quan đến mục đích, quyền ỉợi, của công ty, trừ những vấn đề

thuộc thẩm quyền của đại hội đồng [3, Đ38] Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, số lượng thành viên HĐQT gồm từ 3 tới 12 thành viên Chủ tịch HĐQT có thể kiêm giám đốc (Tổng giám đốc) công ty Trường hợp chủ

tịch HĐQT không kiêm Giám đốc công ty thì cử một người là thành viên HĐQT hoặc thuê người khác làm giám đốc công ty

2.1.3 Giám đốc (Tổng giâm đốc) công ty

Giám đốc công ty là người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày

của công ty và chịu trách nhiệm trước Hội đổng quản trị về việc thực hiện các

nhiệm vụ và quyền hạn được giao [2, Đ40] Giám đốc phải là người đáp ứng

các điều kiện về năng lực, trách nhiệm, uy tín và phẩm giá Giám đốc công ty

có thể là người trong công ty hoặc là người ngoài công ty

2.1.4 Kiểm soát viên

Luật công ty quy định về số lượng, nguyên tắc bẩu kiểm soát viên, các

quy định về nhiệm vụ, quyền hạn của kiểm soát viên trong công ty Trong

công ty cổ phần có hai kiểm soát viên do đại hội đổng bẩu ra, trong đó ít nhất

một kiểm soát viên có chuyên môn về kế toán [2, Đ41] Kiểm soát viên

không thể đổng thời là thành viên của HĐQT, Giám đốc (Tổng giám đốc),

công ty, không thể là vợ, chồng, hoặc người thân thuộc trực hệ ba đời của các

thành viên HĐQT, Giám đốc công ty

2.2 Những nhận xét, đánh giá về Tổ chức quản lý CTCP theo luật

công ty 1990.

Luật công ty 1990 được xây đựng trong bối cảnh nền kinh tế Việt Nam

trong quá trình chuyển đổi từ một nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang

nền kinh tế thị trường có sự quản lý của nhà nước theo định hướng XHCN

Với cơ chế thị trường ở mức độ sơ khai, hệ thống pháp luật kinh tế thiếu và

kém hiệu quả, các thể chế hỗ trợ hệ thống quản lý doanh nghiệp yếu, năng lực

và kinh nghiệm quản lỷ của người lãnh đạo công ty chưa cao là những nguyên

nhân tác động mạnh tới hiệu quả áp đụng luật công ty

Thứ nhất, về cổ đông và cổ đông thiểu số

Các quy định trong ỉuật cồng ty về cổ đông chưa thật đầy đủ và chính xác, dẫn đến có nhiểu cách hiểu không thống nhất trong quá trình áp dụng, cổ đông là người tạo dựng nên công ty, là chủ sở hữu công ty do đó bản thân họ phải được hưởng những lợi ích tương xứng trên cơ sở ghi nhận các quyền của

họ trong hoạt động kinh doanh của công ty; tuy nhiên, luật công ty còn thiếu một số quy định vể quyền cổ đồng như: quyền đề cử, quyển được cung cấp thông tin, quyển ưu tiên mua cổ phần hoặc vốn góp chi phối,

Nghiên cứu về quyền cổ đông trong công ty có quyển '*sở hữu một

phần tài sản của công ty tương ứng với phần vốn góp vào công ty” cho thấy

thuật ngữ này dễ dẫn đến cách hiểu không đúng bởi xét vể mặt pháp lý, khi góp vốn hoặc mua cổ phiếu trở thành cổ đồng của công ty thì cổ đông có một phần quyền sở hữu đối với cổng ty mà không phải là đối với tài sản công ty

Theo luật công ty cho thấy, nếu số cổ đồng ít vốn đại diện cho 49% vốn điều lệ thì họ vẫn không có đại diện của minh trong HĐQT vì Đại hội đổng cổ đông hợp lệ khi có mặt của số cổ đông đại diện cho 51% vốn điều lệ

và quyết định theo thể thức quá bán số vốn tham dự chấp thuận

Thứ hai, về vai trò của Đại hội đồng cổ đông

Đại hội đồng là cơ quan có quyền quyết định các vấn để quan trọng nhất liên quan tới sự tồn tại và phát triển của công ty ĐHĐCĐ không làm việc thường xuyên mà thực chất chỉ tồn tại trong thời gian họp và ra quyết định trên cơ sở biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến của các cổ đông có quyền biểu quyết bằng văn bản Trong ba hình thức ĐHĐCĐ thì chỉ có đại hội đổng thường được quy định tương đối đầy đủ về nhiệm vụ và quyền hạn của đại hội đồng còn đại hội đồng thành lập và đại hội đồng bất thường thì quy định ở dạng chung chung, như đại hội đồng thành lập, việc quy định mới

ở mức độ “thành lập” và “thông qua điều lệ” hoặc đại hội đổng bất thường,

luật công ty quy định bằng một câu duy nhất “Đại hội đồng bất thường được

triệu tập đ ể sửa đổi Điều lệ công ty”, các vấn đề khác như: trinh tự, thể thức

triệu tập, nguyên tắc biểu quyết và nhiệm vụ cụ thể của đại hội đổng bất thường thì không được đề cập trong luật.

Thứ ba, vế vai trò, nhiệm vụ của Hội đồng quản trị

Hội đồng quản trị ỉà cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty quyết định mọi vấn đề liên quan tới mục đích, quyến lợi của cồng ty

và cổ đổng trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ.Tuy nhiên, xuất phát từ việc quy định về HĐQT một cách chung chung dẫn đến vai trò của HĐQT trên thực tế rất lớn Luật công ty không có những quy định cụ thể vẻ thể thức, điều kiện đề cử hoặc ứng cử vào HĐQT, những lĩnh vực, ngành nghề

mà các thành viên HĐQT không được hoạt động trong thời gian họ là thành viên HĐQT Chính vì việc quy định đơn giản trong luật công ty vô hình dung

đã tạo ra sự khó khăn cho hoạt động quản lý, điều hành công ty, chưa thực sự phù hợp với điều kiện lịch sử, kinh tế, truyền thống, văn hóa của Vột nam

Thứ tư, về vai trò, nhiệm vụ, quyền hạn của Giám đốc công tỵ

Nghiên cứu những quy định của luật công ty cho thấy, các mối quan hệ giữa người ủy quyền và người được ủy quyển trong công ty không rõ ràng, chính điều này dẫn đến mốt thực tế là Giám đốc công ty có thể lợi dụng vị trí, thẩm quyến của mình để thực hiện những giao dịch nhằm mục đích tư lợi gây khó khăn và ảnh hưởng tới toàn bộ công ty và nhà đầu tư

Một điểm thể hiện sự chưa rõ ràng về vai trò của người ỉãnh đạo cỡng ty,

đó là viộc luật cồng ty thiếu các quy định về trình độ chuyên môn, đạo đức, kinh nghiệm của Giám đốc công ty, nhiệm kỳ, khả năng tái cử, Điều này đã tạo ra

sự lợi dụng các quy định của pháp luật để thực hiện việc thành lập vổ tội vạ các công ty nhằm trục lợi mà khồng tính đến hậu quả bất lợi của nó

Thứ năm, về vaỉ trò của Ban kiểm soát

Theo luật công ty 1990 thì việc thành lập BKS trong công ty không phụ thuộc vào số lượng cổ đông, số lượng kiểm soát viên trong CTCP thường gồm

2 kiểm soát viên Việc quy định này thể hiện sự đơn giản và sơ sài chưa thể hiện được vai trò của BKS, vì vậy trên thực tế hoạt động của BKS thường

mang tính bị động, phụ thuộc vào ý kiến của Giám đốc công ty, xem xét và

báo cáo lên HĐQT Điều đó thể hiện hoạt động của BKS thường bị Iu mờ

trước người lãnh đạo công ty, chưa đáp ứng được “sức mạnh” kiểm tra, giám

sát tới hoạt động của công ty và người quản lý công ty nhằm bảo vệ tốt lợi ích

của cổ đông và công ty

2.3 Tổ chức quản lý nội bộ trong công ty cổ phần theo luật Doanh nghiệp 1999

Lịch sử ra đời và phát triển công ty cổ phần ở Việt Nam gắn liền với sự

thăng trầm của các yếu tố kinh tế - xã hội và vân hóa Các định chế trong hộ

thống luật pháp vể CTCP nói chung và quản lý, điều hành công ty nói riêng

đã từng bước được cải thiện Xuất phát từ nguyên tắc tự do kinh doanh, tôn

trọng và bảo vệ lợi ích của nhà đầu tư, hoạt động Tổ chức quản lý công ty

tnrớc hết và chủ yếu thuộc quyền quyết định của các cổ đông - những người

chủ công ty Hệ thống pháp luật bằng các chế định cụ thể nhằm tạo một hành

lang pháp lý đủ mạnh cho các doanh nghiệp có một “sân chơi chung” bình

đẳng, cùng có lợi đồng thời các chế định đó khồng phải lúc nào cũng khô

cứng, bó hẹp mà phải tạo “cơ c h ế mổ” cho các doanh nghiệp, phát huy tính

nãng động ưong hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp Bộ máy quản lý

CTCP theo luật công ty năm 1990 đã bộc lộ những hạn chế nhất định cần sửa

đổi Việc bắt buộc phải có Ban kiểm soát trong công ty không phụ thuộc vào

số lượng cổ đông công ty là một ví dụ minh chứng cho sự cổng kểnh trong

guồng máy hoạt động của công ty, ảnh hưởng tới khả năng và hiệu quả hoạt

động

Luật doanh nghiệp nãm 1999 được đánh giá là bước đột phá trong cải

cách kinh tế nói chung và cải thiện mổi trường kinh doanh nói riêng ở Việt

Nam Mô hình Tổ chức quản lý nội bộ CTCP theo luật doanh nghiệp 1999 đã

thể hiện bước tiến mới so với mô hình quản lý CTCP theo luật công ty 1990

Hệ thống quản lý, điểu hành trong CTCP bao gồm:

2.3.1 C ổ phần vổ cổ đông

Trong công ty cổ phần, vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông, c ổ đông có vai trò

to lớn trong việc tồn tại và phát triển của công ty, trên cơ sở số cổ phần mà họ

sở hữu Cổ phần của cổ đông được tự do chuyển nhượng, trừ tnrdng hợp cổ phần ưu đãi biểu quyết hoặc cổ phần phổ thông của các cổ đông sáng lập c ổ đông của СГСР có thể là tổ chức, cá nhân trong nước hoặc cũng có thể là nước ngoài, số lượng tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa cổ đông là chủ sở hữu công ty nhưng không nhất thiết tham gia vào hoạt động quản lý cổng ty, họ thực hiện việc giám sát công ty thông qua cơ chế ủy quyền, đại diện như bỏ phiếu tại Đại hội cổ đông, bầu HĐQT, thông qua định hướng phát triển cồng ty và sửa đổi Điều lệ công ty

Luật doanh nghiệp 1999 quy định có ba loại cổ đông: cổ đông sáng lập,

cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi

C ổ đông sáng lập là những cổ đồng khai sinh ra công ty trên cơ sở hợp

đồng thành lập công ty Hợp đổng thành lập công ty là sự thể hiện năng lực, trách nhiệm của các cổ đông sáng lập, đổng thời là cơ sở pháp lý nhằm hạn chế sự gia tăng việc lợi dụng thành lập công ty để chiếm dụng tài sản, vốn của các cổ đông và nhà nước Luật doanh nghiệp quy định các cổ đông sáng lập phải nắm giữ tối thiểu 20% số cổ phần phổ thông được quyền chào bán, hạn chế việc chuyển nhượng loại cổ phần này nhằm đảm bảo duy trì sự ra đời hoạt động của công ty, ngăn chặn những hành vi vi phạm pháp luật vì mục đích cá nhân [3, Đ58]

C ổ đông p h ổ thông là những người sở hữu cổ phần phổ thông, c ổ đông

phổ thông chiếm ưu thế trong hoạt động quản lý, điểu hành công ty, thực hiện các hoạt động liên quan tới nhân sự quản lý và giám sát các hoạt động cua công ty theo tỷ lệ và mức độ sở hữu trong công ty

Cổ đông ưu đãi là người sở hữu cổ phần ưu đãi c ổ đông ưu đãi bao gồm cổ đông ưu đãi biểu quyết, cổ đông ưu đãi cổ tức, cổ đông ưu đãi hoàn

lại và các cổ đồng ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định [3, Đ52] Mức độ

đa dạng của các loại cổ đông ưu đãi về hình thức và đối tuợng sở hữu trong công ty cổ phần đã góp phần tạo nên tính linh hoạt, mềm dẻo của công ty đáp ứng nhu cầu của các nhà đầu tư, huy động tối đa các nguồn vốn

Sự đa dạng của cổ phần dẫn tới sự đa dạng của cổ đổng СГСР là một loại công ty đối vốn, có số lượng các cổ đông rất lôn với tính chất và địa vị cổ đông khác nhau trong việc thực hiện các quyẻn và nghĩa vụ của cổ đông Quyền cổ đông trong CTCP có thể qui về những nhóm cơ bản sau:

Thứ nhất, nhóm quyền về kinh tế.

Đây là nhóm quyển quan trọng nhất của cổ đông, gắn liền với mục đích

và tính chất sở hữu tài sản của cổ đông trong công ty Khi quyền sở hữu được thiết lập, cổ đông được hưởng các quyền phát sinh từ quyền sở hữu Quyền về kinh tế của cổ đông trong công ty bao gồm các quyền như: quyển chuyển nhượng cổ phần, quyền nhận cổ tức, quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông, quyển ưu tiên đối với các cổ phần mới phát hành và quyền nhận tài sản được thanh lý theo tỷ lệ cổ phần khi công ty chấm dứt sự tồn tại.Việc quy định vé các quyền của cổ đông thể hiện tính ưu việt của CTCP so với mố hình kinh doanh khác, như công ty TNHH, Hợp tác xã Điều này đã tạo thuận lợi trong việc di chuyên đồng vốn của cổ đông đồng thời góp phần bảo vệ lọi ích của cổ đông và nhà đầu tư

Thứ hai, nhóm quyền liên quan tới hệ thống quản lý điều hành công ty.

Cổ đông trọng công ty cổ phần thực hiện các quyền đối với việc quản

lý, điểu hành công ty Đây là một trong nhóm quyền quan trọng của cổ đông gắn liền với sự tồn tại và phát triển công ty như quyền tham dự ĐHĐCĐ, quyền biểu quyết, quyền bầu các thành viên của HĐQT và thông qua các quyết định

Thứ ba, Quyền kiểm tra, giám, sát hoạt động của СГСР

Cổ đông thông qua hoạt động của Ban kiểm soát nhằm thực hiện việc giám sát toàn bộ công ty nhằm bảo vệ lợi ích của mình Các cổ đông có

quyền nhận được các thông tin về tình hình tài chính và các thông tin khác khi có cơ sở xác định rằng trong quản lý công ty có vấn đề không minh bạch, đòi hỏi lãnh đạo công ty phải giải trình và có hướng khắc phục kịp thời.

Thứ tư, Quyền yêu cẩu cơ quan có thẩm quyền gỉải quyết các tranh chấp phát sinh.

Quá trình hoạt động kinh doanh sẽ phát sinh những tranh chấp, tranh chấp giữa các cổ đông với nhau và tranh chấp giữa cổ đông vói công ty Nhằm bảo vệ quyền và lợi ích của mình, đồng thời ngăn chặn những hành vi

vi phạm pháp luật trong công ty các cổ đông thực hiện quyền yêu cầu các cơ quan tài phán giải quyết các tranh chấp xảy ra theo qui định của pháp luật và điều lệ công ty

Bên cạnh các quyền và lợi ích được hưởng, cổ đông trong công ty phải gánh chịu những nghĩa vụ nhất định, c ổ đông chịu trách nhiệm về các khoản

nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm cổ phần sở hữu c ổ đông phải cam kết tuân thủ đầy đủ các nội dung Bản điều lệ công ty, thực hiện nghĩa vụ thanh toán đúng giá trị cổ phần đã đăng ký mua, chấp hành nghiêm chỉnh nội quy, quy chế công ty, nghị quyết của Đại hội đổng cổ đông, Hội đồng quản trị

2.3.2 Đạỉ hội đồng cổ đông

Đại hội đồng cổ đồng - cơ quan quyến lực cao nhất của cồng ty cổ phần, nơi thể hiện tập trung nhất vai trò của các cổ đông, nó không đơn thuần chỉ là nơi diễn ra một cuộc họp hay hội nghị của cổ đông cố quyển biểu quyết trong công ty Đai hội đồng được hiểu như là một cơ quan, một thiết chế quyền lực để cổ đông thực hiện quyền giám sát hoạt động quản lý công ty, các cổ đông trong công ty được tham gia đại hội đồng, không phân biệt họ là

cổ đông nhiều vốn hay cổ đông ít vốn (trừ cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông

ưu đãi hoàn lại), c ổ đông góp vốn trực tiếp tham gia đại hội hoặc có thể thông qua cơ chế ủy quyển đại diện cho người khác tham dự Đại hội đông cổ đông

diễn ra theo hai hình thức: Đại hội thường niên (mỗi năm một ỉần) hoặc Đại hội bất thường Tại Đại hội cổ đông các cổ đông thực hiện quyền thảo luận, biểu quyết những vấn đề quan trọng liên quan đến hoạt động của công ty:

quyết định các loại cổ phần và tổng sô' cổ phần được quyền chào bán Bầu, miễn nhiệm, bãi miễn thành viên HĐQT Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty Thông qua định hướng phát triển công ty, quyết định bán s ố tàỉ sản

cố giá ìrị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ sách

k ế toán [3, Đ70] Đại hội đồng còn là nơi các cổ đổng đưa ra các chất vấn và

yêu cầu được cung cấp thông tin đối với người lãnh đạo công ty, đồng thời qua đại hội đánh giá năng lực, uy tín của người quản lý công ty Trên cơ sở những vấn đề chấp nhận, không chấp nhận hoặc cần sửa đổi, bổ sung những vấn để về vốn, phân chia lợi nhuận, nhân sự, đi đến thống nhất các phương

án nhằm giải quyết tốt những bất cập còn tồn tại với mục tiêu cao nhất vì lợi ích cổ đồng và công ty

2.3.3 H ội đồng quản trị

Nghiên cứu mô hình quản lý, điều hành công ty cổ phần trên thế giới cho thấy với các cấu trúc HĐQT (có thể theo mô hình hội đổng một tầng hoặc hội đồng hai tầng) thì vai trò, trách nhiệm cũng như việc thể hiện thẩm quyền

của HĐQT khác nhau trong quản lý, điều hành công ty Luật về công ty ở Mỹ

thể hiện sự phân tách rõ ràng vấn đề sở hữu và quản lý, trong cồng ty công (Pulic Corporation) thì quyền quyết định những thay đổi căn bản vẻ tính chất hay cơ cấu của công ty như sáp nhập, giải thể, sửa đổi Đỉều lệ công ty là quyền của cổ đông nhưng quyền quản lý công ty thuộc về HĐQT Hoa Kỳ được xem là quốc gia điển hình cho hệ thống quản lý một bậc trong công ty

cổ phần Thẩm quyền hoạt động của HĐQT do pháp luật hoặc điểu lệ cộng ty qui định và chỉ có thể được sửa đổi bằng bản thỏa thuận của cổ đông Các

quản tri viên trong HĐQT được cổ đông bầu và bãi nhiệm [20 tr 5/5].

Khắc phục những hạn chế trong luật công ty 1990, luật Doanh nghiệp

1999 đã qui định cụ thể, rõ ràng về cơ cấu, nhiệm vụ và quyển hạn của

HĐQT Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty do các cổ đông thông qua ĐHĐCĐ, thực hiện bầu, miễn nhiệm thành viên HĐQT.

2.3.3.1 Vê thẩm quyền của HĐQT

HĐQT có hai nhóm quyền chính là quyển quyết định và quyền kiến nghị.HĐQT có quyền quyết định những vấn đề cơ bản sau:

Vé kinh doanh:

- Quyết định chiến lược phát triển công ty

- Quyết định phương án đầu tư

- Quyết định giải pháp phát triển thị trường

Về tài chính:

- Chào bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được chào bán từng loại;

- Huy động thêm vốn theo các hình thức khác không phải là cổ phần;

- Quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức hoặc xử lý các khoản lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh;

- Giá chào bán cổ phần và trái phiếu của công ty;

- Định giá tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng;

- Công ty mua lại không quá 10% số cổ phần đã bán của từng loại;

- Trình báo cáo quyết toán tài chính hàng năm lên ĐHĐCĐ;

- Thông qua hợp đồng mua bán, vay, cho vay, và các hợp đồng khác có giá tri bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản ghi trong sổ kế toán của công ty; hoặc một tỷ lệ nào đó nhỏ hơn theo quy định của Bản điều lệ

V ề tổ chức và quản lý công ty:

- Bổ nhiệm, bãi miễn, cách chức giám đốc và cán bộ quản lý quan trọng khác của công ty; quyết định lương bổng của những người này;

- Cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ công ty, lập công ty con, lập

chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn mua cổ phần ở các doanh

nghiệp khác