Tổ chức và quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo luật doanh nghiệp 2014

Tuy nhiên, đây là lĩnh vực mà em tâm đắc nhất vì từ thực tiễn phản ứng của xã hội và của cơ quan nhà nước về loại hình công ty này trong điều kiện mới, luật doanh nghiệp mới nên em đã mạ

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN THEO LUẠT

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

1

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan luận văn thạc sĩ này hoàn toàn là kết quả nghiên cứu của

riêng tôi dưới sự hướng dẫn của PGS.TS Phạm Thị Giang Thu

Trong quá trình thực hiện và hoàn thành bài luận văn này, tôi có tham khảo một

số bài viết, chuyên đề, tạp chí, các tài liệu của các tác giả khác, các nguồn trích dẫn, tham khảo đã được chỉ ra trong danh mục tài liệu tham khảo

Tôi xin chịu trách nhiệm về lời cam đoan trên

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

TRẦN VƯƠNG TRUNG

LỜI CẢM ƠN

Để hoàn thành được đề tài này, Em xin được gửi lời cảm ơn chân thành tới

PGS.TS Phạm Thị Giang Thu đã giúp đỡ và hướng dẫn em trong suốt quá trình

viết

Mặc dù trong quá trình thực hiện đề tài em đã hết sức cố gắng, nhưng do điều kiện hạn chế về trình độ và thời gian nên bài viết không thể nào tránh khỏi những thiếu sót Em rất mong được sự đóng góp của quý thầy, cô để bài viết được hoàn thiện hơn

Em xin chân thành cảm ơn

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

TRẦN VƯƠNG TRUNG

3

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN 1

LỜI CẢM ƠN 2

BẢNG VIẾT TẮT 6

PHẦN MỞ ĐẦU 7

1 Lý do chọn đề tài 7

2 Mục đích nghiên cứu 8

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài 8

4 Phương pháp nghiên cứu 9

5 Bố cục luận văn 9

CHƯƠNG 1 10

KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 10

1.1 Khái quát về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 10

1.1.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 11

1.1.2 Ưu điểm và hạn chế của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 15

a Ưu điểm của công ty TNHH hai thành viên trở lên 15

b Hạn chế của Công ty TNHH hai thành viên trở lên 17

1.2 Những vấn đề pháp lý cơ bản về tổ chức, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên 19

1.2.1 Khái niệm về cơ cấu tổ chức của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 19

1.2.2 Các bộ phận cấu thành pháp luật về cơ cấu tổ chức của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 21

1.2.2.1 Hội đồng thành viên 21

1.2.1.2 Chủ tịch Hội đồng Thành viên 23

1.2.1.3 Giám đốc, Tổng Giám đốc 25

1.2.1.4 Ban kiểm soát 27

1.2.1.5 Trách nhiệm của Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc, Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật, Kiểm soát viên và người quản lý

khác 28

1.2.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về tổ chức, quản lý của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 29

1.2.3.1 Thể thức hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 29

1.2.3.2 Vốn và chế độ tài chính của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 37

1.2.3.3 Các quy định khác 43

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1 47

CHƯƠNG 2 49

THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP, KIẾN NGHỊ 49

2.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 49

2.1.1 Ưu điểm cơ bản của pháp luật điều chỉnh việc tổ chức, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 49

2.1.1.1 Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp 50

2.1.1.2 Quyền của Ban kiểm soát 51

2.1.1.3 Vốn góp thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn 51

2.1.1.4 Điều kiện họp Hội đồng thành viên 51

2.1.1.5 Tỷ lệ biểu quyết trong cuộc họp Hội đồng thành viên 52

2.1.2 Một số bất cập trong quá trình áp dụng pháp luật về tổ chức, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 53

2.1.2.1 Vấn đề người đại diện doanh nghiệp 53

2.1.2.2 Vấn đề góp vốn bằng đất 55

2.2 Một số giải pháp, kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật và tăng cường hiệu quả hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 59

2.2.1 Tiếp tục bổ sung hoàn thiện những quy định về người đại diện cho doanh nghiệp 59

2.2.2 Hoàn thiện quy chế chuyển nhượng vốn góp 61

2.2.3 Hoàn thiện quy định về góp vốn bằng quyền sử dụng đất 62

TIỂU KẾT CHƯƠNG 2 64

KẾT LUẬN 65

5 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 68

Hiện nay, nền kinh tế nước ta đang phát triển mạnh mẽ, với cơ cấu kinh tế

đa thành phần trong đó, kinh tế tư nhân được chú trọng phát triển hơn cả; kinh tế quốc doanh, kinh tế tập thể dần dần nhường chỗ cho các loại hình doanh nghiệp thành lập và phát triển, loại hình công ty Nhà nước trước đây nay đã được cổ phần hóa, được chuyển đổi thành các công ty có vốn nhà nước chi phối để phù hợp với tình hình chung của đất nước Nước ta đã bãi bỏ luật doanh nghiệp nhà nước 2003 và áp dụng thống nhất trên toàn quốc là Luật Doanh nghiệp Với sự phát triển của xã hội như thế đã là cho các loại hình doanh nghiệp ngày càng có

vị thế cao và đóng góp cho xã hội ngày càng nhiều của cải, vật chất Theo đó, loại hình công ty TNHH hai thành viên trở lên với nhiều ưu điểm vượt bậc cũng

đã được thành lập và phát triển Với chế độ trách nhiệm hữu hạn, số lượng thành viên hạn chế giúp các nhà đầu tư, các thương nhân có thể yên tâm trọng việc sản xuất, kinh doanh các ngành, nghề gặp nhiều rủi ro Nhưng để thành lập một công

ty TNHH hai thành viên trở lên phải trải qua rất nhiều bước thực hiện công ty mới có thể hoạt động được Để có thể thực hiện tất cả các giai đoạn đó, nhà đầu

tư, thương gia cần phải làm gì? Những người nào mới có thể thành lập công ty? Cách thức tổ chức, quản lý và điều hành công ty theo luật hiện hành ra sao?

Những vấn đề thực tiễn khi công ty TNHH hai thành viên trở lên đi vào hoạt động theo luật hành như thế nào? Giải pháp gì để Luật hoàn thiện hơn, tạo sự thuận lợi cho doanh nghiệp hơn nữa trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế, phù hợp với xu thế phát triển chung của kinh tế thế giới

Thêm vào đó, hiện nay đã có nhiều quy định pháp luật mới điều chỉnh, nhiều đề tài nghiên cứu về tổ chức và quản lý các loại hình doanh nghiệp nói chung, trong đó có tổ chức và quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên nói riêng Tuy nhiên, đây là lĩnh vực mà em tâm đắc nhất vì từ thực tiễn phản ứng của xã hội và của cơ quan nhà nước về loại hình công ty này trong điều kiện mới, luật doanh nghiệp mới nên em đã mạnh dạn tiếp nhận những thành quả của các công trình nghiên cứu trước đó1 và chọn đề tài “ Tổ chức và quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo luật doanh nghiệp 2014 ” nghiên cứu để hiểu rõ hơn những vấn đề đã nêu trên nhằm áp dụng vào thực tiễn trong tổ chức và quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên

2 Mục đích nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của luận văn là làm rõ những vấn đề pháp lý và

thực tiễn trong tổ chức và quản lý của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành

viên trở lên, từ đó, đánh giá và đề ra những giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện các quy định của pháp luật liên quan đến vấn đề này

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

Luận văn tập trung nghiên cứu các quy định của Luật Doanh nghiệp 2014

4 Phương pháp nghiên cứu

- Phương pháp phân tích luật viết để làm rõ thêm các quy định của pháp luật

- Phương pháp phân tích đánh giá thực trạng, thực tế của loại hình công ty

trách nhiệm hữu hạn hai thành viên

- Phương pháp phân tích tổng hợp: Chủ yếu là phân tích về các điều khoản của luật nhằm đánh giá nhìn nhận vấn đề một cách toàn diện và đầy đủ

- Phương pháp nghiên cứu so sánh và rút ra những điểm khác biệt mang tính chất vấn đề

5 Bố cục luận văn

Ngoài phần mở đầu và kết luận, luận văn được kết cấu thành hai chương:

- Chương 1: Khái quát về Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và những vấn đề pháp lý về tổ chức, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

- Chương 2: Thực tiễn áp dụng pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và một số giải pháp kiến nghị

luận sau:

hình kinh tế nhỏ, các quy định quá phức tạp đối với công ty cổ phần thật không cần thiết và không phù hợp với các loại công ty vừa và nhỏ có ít thành viên

hợp với tất cả các nhà đầu tư Nhiều nhà đầu tư muốn được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn để tránh được rủi ro, biết hạn chế rủi ro là một yếu tố quan trọng để thành đạt trong kinh doanh, do đó các nhà làm luật Đức đã sáng tạo

ra loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn, vừa kết hợp được ưu điểm về chế độ trách nhiệm hữu hạn của công ty và ưu điểm về chế độ thành viên quen biết nhau của công ty đối nhân, nhà đầu tư có thể kinh doanh vừa và nhỏ, nó khắc phục được nhược điểm về sự phức tạp khi thành lập và điều hành công ty cổ phần, nhược điểm không phân chia được rủi ro của công ty đối nhân nhưng nó vẫn mang bản chất của công ty đối vốn đó là công ty có tư cách pháp nhân độc lập, chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng tài sản của công ty, thành viên

2 Rudiger Vilhard & Arndt Stengel (ed.), German Limited Liability Company, Nhà xuất bản John Wiley & Sons

11

công ty chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn góp của mình vào công ty

Với những ưu điểm của công ty trách nhiệm hữu hạn, sau khi Luật công

ty trách nhiệm hữu hạn năm 1892 của Đức được ban hành năm 1982 thì loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn đã được các nhà đầu tư lựa chọn, và từ đó

số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn không ngừng tăng lên

Tại Việt Nam, từ năm 1986 Đảng ta đề ra đường lối xây dựng nền kinh

tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà Nước Chính sách kinh tế đó đã tạo điều kiện cho sự ra đời của các loại hình công ty

Ngày 26/11, Quốc hội đã thông qua Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) gồm 10 Chương 213 Điều với nhiều điểm mới tích cực Sau cuộc đột phá về thể chế của văn bản mang tên “Luật Doanh nghiệp” năm 1999, thì Luật Doanh nghiệp 2014 được coi là cuộc đột phá thể chế lần hai và là sự mong mỏi, chờ đợi của người dân và doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Theo quy định tại Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2014, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên (TNHH) trở lên là doanh nghiệp, trong đó, thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá 50 và thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp có thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty chỉ được góp vốn phần vốn góp cho công ty bằng các tài sản

khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa số thành viên còn lại Trong thời hạn này, thành viên có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp như đã cam kết góp Các thành viên chưa góp vốn hoặc chưa góp

đủ số vốn đã cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ và phần vốn góp của thành viên

Từ định nghĩa này, có thể rút ra một số đặc điểm cơ bản sau của công ty TNHH hai thành viên trở lên:

Thứ nhất, thành viên của công ty chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn

Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân Việt Nam hoặc tổ chức, cá nhân nước ngoài nhưng tổ chức, cá nhân muốn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên không được rơi vào các trường hợp cấm thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam như sau:

“2 Tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lý

doanh nghi ệp tại Việt Nam:

a, C ơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử

d ụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho

c ơ quan, đơn vị mình;

b, Cán b ộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức;

c, S ĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng

trong các c ơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ

quan chuyên nghi ệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt

Nam;

13

d, Cán b ộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn

s ở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản

lý ph ần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

đ, Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc

b ị mất năng lực hành vi dân sự;

e, Ng ười đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Tòa án cấm hành

ngh ề kinh doanh;

g, Các tr ường hợp khác theo quy định của pháp luật.”

Khác với công ty hợp danh và công ty cổ phần (không bị giới hạn số lượng thành viên), công ty TNHH hai thành viên trở lên bị giới hạn số lượng thành viên tối đa là năm mươi thành viên Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam hiện hành chưa đưa ra phương pháp giải quyết trong trường hợp công ty TNHH hai thành viên trở lên bị vượt quá năm mươi thành viên

Thứ hai, công ty TNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân từ

ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (GCNĐKDN), công ty TNHH hai thành viên trở lên được thừa nhận là một chủ thể pháp lý độc lập Có thể thấy công ty TNHH hai thành viên trở lên đáp ứng được đầy đủ các điều kiện của một pháp nhân theo quy định của Bộ luật Dân sự Công ty TNHH hai thành viên trở lên được thành lập hợp pháp, có tài sản độc lập, tách bạch với tài sản của các thành viên của công ty và tự chịu trách nhiệm trong phạm vi tài sản đó của mình

Thứ ba, chế độ chịu trách nhiệm của công ty và thành viên công ty trách

nhi ệm hữu hạn hai thành viên trở lên

- Là một tổ chức có tư cách pháp nhân, công ty TNHH hai thành viên trở lên tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ vốn và tài sản của công ty đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác phát sinh từ hoạt động kinh doanh của mình

- Thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên chỉ chịu TNHH về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp có thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ

số vốn đã cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối cùng thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày

kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công

ty chỉ được góp vốn phần vốn góp cho công ty bằng các tài sản khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa số thành viên còn lại Trong thời hạn này, thành viên có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp như đã cam kết góp

Thứ tư, phần vốn góp của thành viên bị hạn chế chuyển nhượng cho

ng ười ngoài công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Phù hợp với cơ cấu vốn đóng của công ty TNHH hai thành viên trở lên, pháp luật về công ty TNHH hai thành viên trở lên ở nhiều quốc gia trên thế giới đều có những hạn chế nhất định đối với việc chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên công ty Đây là một đặc điểm nổi bật của công ty TNHH hai thành viên trở lên, cho phép phân biệt công ty TNHH hai thành viên trở lên với công ty cổ phần Nếu cổ đông công ty cổ phần được tự do chuyển nhượng cổ phần thì thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên phải thực hiện việc chuyển nhượng vốn của mình theo những điều kiện nhất định Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định việc chuyển nhượng vốn góp của thành viên công ty

15

TNHH hai thành viên trở lên tại Điều 53 Theo đó, thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác nhưng phải chào bán phần vốn đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện Thành viên muốn chuyển nhượng vốn chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán Việc bắt buộc thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên phải thực hiện việc chào bán phần vốn của mình cho các thành viên còn lại là nhằm hạn chế sự thâm nhập của người ngoài vào công ty TNHH hai thành viên trở lên Tuy nhiên, để đảm bảo quyền lợi cho thành viên muốn chuyển nhượng vốn, pháp luật Việt Nam cũng cho phép thành viên được tự do chuyển nhượng vốn cho người ngoài nếu sau ba mươi ngày các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc mua không hết

Thứ năm, công ty TNHH hai thành viên trở lên không được phát hành cổ

ph ần để huy động vốn trong công chúng

LDN năm 2005 cũng như LDN 2014 đều quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên không được phát hành cổ phiếu Đây là điểm chung của pháp luật Việt Nam và pháp luật Hoa Kỳ Với mục đích hạn chế và kiểm soát số lượng thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên, pháp luật Việt Nam và Hoa Kỳ đều chỉ cho phép công ty TNHH hai thành viên trở lên được phát hành trái phiếu

để huy động vốn mà không được phát hành cổ phiếu

1.1.2 Ưu điểm và hạn chế của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

a Ưu điểm của công ty TNHH hai thành viên trở lên

Là công ty kết hợp giữa các yếu tố của cả công ty đối vốn và công ty đối nhân nhưng tính chất đối vốn của công ty TNHH hai thành viên trở lên được thể hiện rõ nét hơn Nhờ vào tính chịu trách nhiệm hữu hạn nên công ty TNHH hai thành viên trở lên chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác trong phạm vi tài sản của công ty Đối với các thành viên của công ty, họ chỉ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn mà mình đã góp Đây là nguyên tắc pháp định, tất cả thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên đều được hưởng chế độ chịu TNHH về mặt tài chính Cơ chế trách nhiệm hữu hạn tách bạch rõ ràng tài sản góp vào công ty với tài sản dân sự của các thành viên

Công ty TNHH hai thành viên trở lên còn mang các đặc trưng của hình thức công ty đối nhân Điều này biểu hiện qua số lượng thành viên của công ty này khá ít hoặc việc chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên bị hạn chế và giữa các thành viên thường có mối quan hệ thân thiết… Điều này khiến cho công

ty TNHH hai thành viên trở lên tồn tại dựa trên sự quen biết và tin tưởng giữa các thành viên và mối quan hệ cá nhân giữa những thành viên là nền tảng hoạt động cho loại hình công ty này Mặt khác, do số lượng thành viên không nhiều như công ty cổ phần nên công ty TNHH có sự đồng thuận, gắn bó chặt chẽ với nhau, các quyết định của công ty được dễ dàng thông qua, dễ nhận được sự đồng tình và ủng hộ từ những thành viên khác

đơn giản và hiệu quả

Do số lượng thành viên khá ít nên công ty TNHH hai thành viên trở lên có

cơ cấu tổ chức, quản lý điều hành khá đơn giản với Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát Với cơ cấu tổ chức tương đối đơn giản, việc điều hành, quản lý của công ty TNHH hai thành

17

viên trở lên cũng nhanh chóng và hiệu quả Điều này góp phần giúp cho loại hình doanh nghiệp này có thể nhanh chóng, linh hoạt, kịp thời giải quyết các vấn

đề phát sinh trong hoạt động kinh doanh

b Hạn chế của Công ty TNHH hai thành viên trở lên

Bên cạnh những ưu điểm như trên thì công ty TNHH hai thành viên trở lên cũng tồn tại khá nhiều hạn chế

hưởng cơ chế chịu TNHH về mặt tài sản

Với tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn về mặt tài sản, cá thành viên chỉ có nghĩa vụ trả nợ trong phạm vi giới hạn số vốn góp Vì vậy, trên thực tế kinh doanh, nhiều cá nhận, tổ chức khi làm ăn với công ty TNHH hai thành viên trở

lên đề tỏ ra khá e dè, thận trọng Bởi nếu các thành viên lợi dụng công ty để kinh doanh với mục đích gian trá thì điều đó sẽ gây ra rủi ro lớn cho khách hàng và chủ nợ Khi đó, tính chịu trách nhiệm hữu han đã trở thành bình phong che chắn cho các thành viên trước yêu cầu đòi nợ của các bạn hàng làm ăn với công ty này Chính vì công ty TNHH hai thành viên trở lên không có được sự bảo đảm pháp lý cao nên khó có thể tìm được các nguồn vốn lớn vay từ các ngân hàng Hạn chế này khiến công ty TNHH hai thành viên trở lên luôn chứa đựng nhiều rủi ro đối với khách hàng

Tương tự như pháp luật của nhiều quốc gia khác, pháp luật Việt Nam cũng giới hạn số lượng thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên ở con số không quá 50 Cùng với quá trình phát triển, quy mô kinh doanh của công ty được mở rộng và đa dạng thêm, do đó, nhu cầu về vốn cũng tăng lên Vì thế, mô hình công ty TNHH có thể trở nên không phù hợp cho sự phát triển tiếp theo của công ty Bởi vậy, công ty TNHH hai thành viên trở lên khó có khả năng phát triển với quy mô lớn

khá khó khăn

Một hạn chế lớn của công ty TNHH hai thành viên trở lên là việc chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên thường rất khó khăn Nguyên nhân do chính các thành viên giữa vai trò rất quan trọng trong việc thành lập công ty Về nguyên tắc, thành viên có nhu cầu chuyển nhượng chỉ được chuyển nhượng vốn cho người không phải thành viên trong trường hợp đã chào bán phần vốn góp đó cho các thành viên còn lại và chỉ khi các thành viên còn lại không mua hết hoặc không mua trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán Bởi lẽ, công ty TNHH mang tính chất một công ty đối nhân, vì vậy, việc chuyển nhượng cũng cần phải

19

được sự đồng ý của các hội viên Điều này khiến cho việc thay đối thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên khá khó khăn và phức tạp

Pháp luật quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên có thể huy động vốn thông qua hình thức phát hành trái phiếu khi đáp ứng được các điều kiện luật định Tuy nhiên, ngay cả khi được phép huy động vốn bằng phương thức phát hành trái phiếu thì cũng phải thỏa mãn các quy định không hề dễ dàng của pháp luật chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành.3Mặt khác, do số lượng thành viên của công ty bị giới hạn nên khả năng huy động vốn của công ty gặp nhiều khó khăn trên thực tế

1.2 Những vấn đề pháp lý cơ bản về tổ chức, quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên

1.2.1 Khái niệm về cơ cấu tổ chức của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Khác với đa số các loại hình công ty, công ty TNHH hai thành viên trở lên hoàn toàn là sản phẩm của quá trình lập pháp Trong khi mô hình của công ty cổ phần không thích hợp với các nhà đầu tư vừa và nhỏ, các quy định quá phức tạp trong luật công ty cổ phần không cần thiết cho loại hình công ty vừa và nhỏ, có ít thành viên và thường là quen biết lẫn nhau thì chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của công ty đối nhân không thích hợp với tất cả các nhà đầu tư.4 Với những đặc điểm của mình, công ty TNHH hai thành viên trở lên được xây dựng với sự kế thừa từ các ưu điểm kết hợp của công ty cổ phần và công ty hợp danh

Có thể hiểu pháp luật về tổ chức, quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh những vấn đề pháp lý liên quan đến tổ chức và quản lý hoạt động của công ty TNHH hai thành viên trở lên

Cấu thành pháp luật về tổ chức, quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên bao gồm những bộ phận sau:

lên Đây thực chất là những quy định điều chỉnh về cơ cấu bên trong nhằm thiết lập bộ máy quản lý, điều hành các hoạt động của loại hình công ty này Với số lượng thành viên từ hai đến năm mươi, bản chất công ty TNHH hai thành viên trở lên là sự kết hợp của một tập thể, gồm cả tổ chức và cá nhân cùng góp vốn để tiến hành hoạt động kinh doanh trong một hoặc một số lĩnh vực chung nhằm đạt được mục tiêu lợi nhuận Do đó, cần có những quy tắc điều chỉnh hoạt động của tập thể đó để đạt được ba mục đích, vừa phát huy được vai trò của mỗi thành phần trong tập thể, vừa ràng buộc trách nhiệm của mỗi thành phần trong tập thể chung và quan trọng nhất là phân công, phối hợp giữa những thành viên trong tập thể đó một cách phù hợp, tránh tình trạng lộn xộn, vô tổ chức, vô kỷ luật, có thể ảnh hưởng đến lợi ích của những chủ thể khác liên quan Xuất phát từ lý do

đó nên pháp luật về doanh nghiệp luôn phải điều chỉnh tổ chức của các loại hình công ty theo hướng quy định cơ cấu, nhiệm vụ, quyền hạn của mỗi bộ phận tương ứng với mỗi loại hình công ty

thành viên trở lên Căn cứ vào Luật Doanh nghiệp 2014 và những văn bản hướng dẫn thi hành, những quy định quản lý hoạt động của công ty TNHH hai thành viên trở lên điều chỉnh ba vấn đề chính:

+ Một là thể thức hoạt động của những công ty TNHH hai thành viên trở lên, cụ thể là thể thức hoạt động của Hội đồng thành viên, cơ quan có quyền

+ Ba là một số vấn đề khác như đại diện theo ủy quyền, ký kết hợp đồng trong trường hợp đặc biệt…

1.2.2 Các bộ phận cấu thành pháp luật về cơ cấu tổ chức của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014, cơ cấu tổ chức của công ty TNHH hai thành viên trở lên bao gồm có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn

có từ mười một thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp có ít hơn mười một thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định

1.2.2.1 Hội đồng thành viên

Hội đồng thành viên gồm tất cả các thành viên công ty, là cơ quan quyết định cao nhất của công ty Điều lệ công ty quy định định kỳ họp Hội đồng thành viên, nhưng ít nhất mỗi năm phải họp một lần5 Công ty TNHH hai thành viên trở lên thường có ít thành viên nên tất cả cùng quyết định Với điều kiện “cuộc họp Hội đồng thành viên được tiến hành khi có số thành viên dự họp sở hữu ít nhất 65% vốn điều lệ; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định” ( khoản 1 Điều 59), không thì buổi họp sẽ bất hợp lệ, các quyết định đưa ra không có giá trị Do Hội đồng thành viên quyết định theo số vốn nắm giữ, như vậy dù mỗi thành viên

5 khoản 1 Điều 56 Luật doanh nghiệp 2014

có cử bao nhiêu người làm đại diện của mình vào Hội đồng thành viên thì quyền quyết định của tất cả những người này không thể vượt quá phần vốn góp mà người cử họ nắm giữ Hội đồng thành viên cũng tương đương Đại hội đồng cổ đông của công ty cổ phần Công ty cổ phần đông người nên không thể làm thế được, và cổ đông quản lý thông qua các đại diện được chọn lựa vào Hội đồng quản trị.Trường hợp cá nhân là thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn bị tạm giam, bị kết án tù hoặc bị Tòa án tước quyền hành nghề theo quy định của Bộ luật hình sự, thành viên đó ủy quyền cho người khác tham gia Hội đồng thành viên công ty

H ội đồng thành viên có các quyền và nghĩa vụ sau đây:

º V ề chiến lược của công ty:

- Quyết định chiến lược phát triển và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty;

- Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và chuyển giao công nghệ; thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính tại thời điểm công bố gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác nhỏ hơn quy định tại Điều

lệ công ty;

º V ề vốn liếng của công ty:

- Quyết định tăng hoặc giảm vốn điều lệ, quyết định thời điểm và phương thức huy động thêm vốn;

- Quyết định dự án đầu tư phát triển của công ty;

º V ề nhân sự cao cấp của công ty:

- Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; quyết định

bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký và chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc

- Thông qua báo cáo tài chính hằng năm, phương án sử dụng và phân chia lợi nhuận hoặc phương án xử lý lỗ của công ty;

º V ề cơ cấu của công ty:

- Quyết định cơ cấu tổ chức quản lý công ty;

- Quyết định thành lập công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện;

- Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty;

- Quyết định tổ chức lại công ty;

- Quyết định giải thể hoặc yêu cầu phá sản công ty;

- Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty Trường hợp cá nhân là thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn bị tạm giam, bị kết án tù hoặc bị Tòa án tước quyền hành nghề theo quy định của Bộ luật hình sự, thành viên đó ủy quyền cho người khác tham gia Hội đồng thành viên công ty

1.2.1.2 Chủ tịch Hội đồng Thành viên 6

Chủ tịch Hội đồng Thành viên do Hội đồng thành viên bầu ra, nhiệm kì không quá 05 năm và có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Chủ tịch Hội đồng Thành viên có thể kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty

6 Điều 57 Luật doanh nghiệp 2014

Trong thực tế, Chủ tịch Hội đồng thành viên thường chỉ “có tiếng” vì luật dành quyền cho Hội đồng thành viên chứ không phải cho Chủ tịch, trừ khi họ được các thành viên dành cho sự ưu đãi nào đó hoặc là người nắm vốn nhiều nhất rồi chia một số nhỏ cho người khác ( Ví dụ: chia cho người thân) thì Chủ tịch mới

có quyền hành nhiều

Quy ền và nghĩa vụ của Chủ tịch Hội đồng thành viên bao gồm:

- Chuẩn bị chương trình, kế hoạch hoạt động của Hội đồng thành viên;

- Chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu họp Hội đồng thành viên hoặc

để lấy ý kiến các thành viên;

- Triệu tập và chủ trì cuộc họp Hội đồng thành viên hoặc tổ chức việc lấy

Trường hợp vắng mặt hoặc không đủ năng lực để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình, thì Chủ tịch Hội đồng thành viên ủy quyền bằng văn bản cho một thành viên thực hiện các quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty Trường hợp không có thành viên được ủy quyền thì một trong số các thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp các thành viên còn lại bầu một người trong số các thành viên tạm thời thực

Giám đốc/ Tổng giám đốc phải thỏa mãn những điều kiện:

- Có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp theo quy định bao gồm:

+ Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước

để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình + Cán bộ, công chức, viên chức theo pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức

+ Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp

+ Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác

+ Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc

bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân

7 Điều 64 Luật doanh nghiệp 2014

+ Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng

- Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản trị kinh doanh của công ty, nếu Điều lệ công ty không có quy định khác

- Đối với công ty con của công ty có phần vốn góp, cổ phần do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ thì ngoài các tiêu chuẩn và điều kiện trên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không được là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ,

mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu của người quản lý công ty mẹ và người đại diện phần vốn nhà nước tại công

ty đó

Giám đốc/ Tổng giám đốc có những quyền và nghĩa vụ sau:

- Tổ chức thực hiện các nghị quyết của Hội đồng thành viên

- Quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty

- Tổ chức thực hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư của công ty

- Ban hành quy chế quản lý nội bộ của công ty, trừ trường hợp Điều lệ

27

- Trình báo cáo quyết toán tài chính hằng năm lên Hội đồng thành viên

- Kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận hoặc xử lý lỗ trong kinh doanh

- Tuyển dụng lao động

- Quyền và nghĩa vụ khác được quy định tại Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc hoặc Tổng giám đốc ký với công ty theo nghị quyết của Hội đồng thành viên (Điều 64)

1.2.1.4 Ban kiểm soát

Đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên, Ban kiểm soát sẽ được thành lập khi công ty có từ 11 thành viên trở lên hoặc theo quy định của điều lệ công ty

Ban kiểm soát gồm 03 đến 05 Kiểm soát viên Nhiệm kỳ Kiểm soát viên không quá 05 năm và được bổ nhiệm lại nhưng mỗi cá nhân chỉ được bổ nhiệm làm Kiểm soát viên của một công ty không quá 02 nhiệm kỳ (Điều 102)

Quyền và nghĩa vụ của Ban kiểm soát bao gồm:

- Giám sát việc tổ chức thực hiện chiến lược phát triển, kế hoạch kinh doanh, thực hiện các mục tiêu chiến lược và mục tiêu kế hoạch của công ty;

- Giám sát và đánh giá việc thực hiện các quyền, nghĩa vụ của thành viên Hội đồng thành viên và Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty;

- Giám sát và đánh giá hiệu lực và mức độ tuân thủ quy chế kiểm toán nội

bộ, quy chế quản lý và phòng ngừa rủi ro, quy chế báo cáo và các quy chế quản trị nội bộ khác của công ty;

- Giám sát tính hợp pháp, tính hệ thống và trung thực trong công tác kế toán, sổ kế toán, trong nội dung báo cáo tài chính, các phụ lục và tài liệu liên quan;

- Giám sát các giao dịch của công ty với các bên có liên quan;

- Giám sát thực hiện các dự án đầu tư lớn, giao dịch mua, bán và giao dịch kinh doanh khác có quy mô lớn hoặc giao dịch kinh doanh bất thường của công ty;

- Lập và gửi báo cáo đánh giá, kiến nghị về các nội dung quy định trong các trường hợp trên cho cơ quan đại diện chủ sở hữu và Hội đồng thành viên;

- Thực hiện các quyền và nghĩa vụ khác theo yêu cầu của cơ quan đại diện chủ sở hữu hoặc quy định tại Điều lệ công ty

1.2.1.5 Trách nhiệm của Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc, Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật, Kiểm soát viên và người quản lý khác

Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật, Kiểm soát viên và người quản lý khác của công ty có trách

nhiệm:

- Thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao một cách trung thực, cẩn

trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty

- Trung thành với lợi ích của công ty; không sử dụng thông tin, bí quyết,

cơ hội kinh doanh của công ty, không lạm dụng địa vị, chức vụ và sử dụng tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác

- Thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty về doanh nghiệp mà

họ và người có liên quan của họ làm chủ sở hữu hoặc có cổ phần, phần vốn góp chi phối, bao gồm các nội dung:

+ Tên, mã số doanh nghiệp, địa chỉ trụ sở chính, của doanh nghiệp mà họ

có sở hữu phần vốn góp hoặc cổ phần; tỷ lệ và thời điểm sở hữu phần vốn góp hoặc cổ phần đó;

29

+ Tên, mã số doanh nghiệp địa chỉ trụ sở chính, của doanh nghiệp mà những người có liên quan của họ cùng sở hữu hoặc sở hữu riêng cổ phần hoặc phần vốn góp trên 10% vốn điều lệ

- Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật và Điều lệ công ty

- Việc kê khai quy định trên và quy định Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không được tăng lương, trả thưởng khi công ty không có khả năng thanh toán đủ các khoản nợ đến hạn phải được thực hiện trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày phát sinh hoặc thay đổi lợi ích liên quan Công ty phải tập hợp và cập nhật danh sách những người có liên quan của công ty và các giao dịch của họ với công ty Danh sách này phải được lưu giữ tại trụ sở chính của công ty Thành viên, người quản lý, Kiểm soát viên của công ty và người đại diện theo ủy quyền của họ có quyền xem, trích lục và sao một phần hoặc toàn bộ nội dung thông tin quy định trên trong giờ làm việc theo trình tự, thủ tục quy định tại Điều lệ công

● Triệu tập họp hội đồng thành viên 8

Hội đồng thành viên được triệu tập họp theo yêu cầu của Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc theo yêu cầu của thành viên hoặc nhóm thành viên trong trường hợp sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn;

8 Điều 58 Luật doanh nghiệp 2014

công ty có một thành viên sở hữu trên 90% vốn điều lệ và Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác nhỏ hơn thì nhóm thành viên còn lại được quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên Cuộc họp của Hội đồng thành viên phải được tổ chức tại trụ sở chính của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác

Chủ tịch Hội đồng thành viên chuẩn bị chương trình, nội dung tài liệu và triệu tập họp Hội đồng thành viên Thành viên có quyền kiến nghị bổ sung nội dung chương trình họp bằng văn bản Kiến nghị phải có các nội dung:

- Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Thẻ căn cước công dân, Giấy

chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với thành viên là cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp hoặc số quyết định thành lập, địa chỉ trụ sở chính đối với thành viên là tổ chức; họ, tên, chữ ký của thành viên hoặc người đại diện theo ủy quyền

Thông báo mời họp Hội đồng thành viên có thể bằng giấy mời, điện thoại, fax hoặc phương tiện điện tử khác do Điều lệ công ty quy định và được gửi trực tiếp đến từng thành viên Hội đồng thành viên Nội dung thông báo mời họp phải xác định rõ thời gian, địa điểm và chương trình họp

31

Chương trình và tài liệu họp phải được gửi cho thành viên công ty trước khi họp Tài liệu sử dụng trong cuộc họp liên quan đến quyết định về sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, thông qua phương hướng phát triển công ty, thông qua báo cáo tài chính hằng năm, tổ chức lại hoặc giải thể công ty phải được gửi đến các

thành viên chậm nhất 07 ngày làm việc (trước đây là 02 ngày làm việc) trước

ngày họp Thời hạn gửi các tài liệu khác do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp Hội đồng thành viên theo yêu cầu của thành viên, nhóm thành viên trong trường hợp sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn; công ty có một thành viên sở hữu trên 90% vốn điều lệ và Điều lệ công ty không quy định một

tỷ lệ khác nhỏ hơn thì nhóm thành viên còn lại có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên, trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu thì thành viên, nhóm thành viên đó triệu tập họp Hội đồng thành viên

Trường hợp Điều lệ công ty không quy định thì yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên theo quy định trên phải bằng văn bản và có các nội dung:

- Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Thẻ căn cước công dân, Giấy

chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với thành viên là cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp hoặc số quyết định thành lập, địa chỉ trụ sở chính đối với thành viên là tổ chức; tỷ lệ vốn góp, số và ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp của từng thành viên yêu cầu

- Lý do yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên và vấn đề cần giải quyết

thông báo bằng văn bản cho thành viên, nhóm thành viên có liên quan biết trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được yêu cầu

Trong các trường hợp khác, Chủ tịch Hội đồng thành viên phải triệu tập họp Hội đồng thành viên trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu

Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp Hội đồng thành viên theo quy định thì phải chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật về thiệt hại xảy ra đối với công ty và thành viên có liên quan của công ty Trường hợp này, thành viên hoặc nhóm thành viên đã yêu cầu có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên Chi phí hợp lý cho việc triệu tập và tiến hành họp Hội đồng thành viên sẽ được công ty hoàn lại

● Họp hội đồng thành viên 9

Cuộc họp Hội đồng thành viên được tiến hành khi có số thành viên dự họp

sở hữu ít nhất 65% vốn điều lệ (trước đây là 75% vốn điều lệ); tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp Điều lệ không quy định hoặc không có quy định khác, triệu tập họp Hội đồng thành viên trong trường hợp cuộc họp lần thứ nhất không đủ điều kiện tiến hành theo quy định tại khoản 1 Điều này thì được thực hiện như sau:

- Triệu tập họp lần thứ hai phải được thực hiện trong thời hạn 15 ngày, kể

từ ngày dự định họp lần thứ nhất Cuộc họp Hội đồng thành viên triệu tập lần thứ hai được tiến hành khi có số thành viên dự họp sở hữu ít nhất 50% vốn điều lệ;

- Trường hợp cuộc họp lần thứ hai không đủ điều kiện tiến hành theo quy định tại điểm a khoản 2 Điều này thì được triệu tập họp lần thứ ba trong thời hạn

10 ngày làm việc, kể từ ngày dự định họp lần thứ hai Trường hợp này, cuộc họp Hội đồng thành viên được tiến hành không phụ thuộc số thành viên dự họp và số vốn điều lệ được đại diện bởi số thành viên dự họp

33

Thành viên, người đại diện theo ủy quyền của thành viên phải tham dự và biểu quyết tại cuộc họp Hội đồng thành viên Thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên, hình thức biểu quyết do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp cuộc họp đủ điều kiện quy định tại Điều này không hoàn thành chương trình họp trong thời hạn dự kiến, thì có thể kéo dài phiên họp; thời hạn kéo dài không được quá 30 ngày, kể từ ngày khai mạc cuộc họp đó

● Nghị quyết của Hội đồng thành viên 10

Hội đồng thành viên thông qua các nghị quyết thuộc thẩm quyền bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác thì quyết định về các vấn đề sau đây phải được thông qua bằng biểu quyết tại cuộc họp Hội đồng thành viên:

- Sửa đổi, bổ sung nội dung của Điều lệ công ty

- Quyết định phương hướng phát triển công ty;

- Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc;

- Thông qua báo cáo tài chính hằng năm;

- Tổ chức lại hoặc giải thể công ty

Trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác, nghị quyết của Hội đồng thành viên được thông qua tại cuộc họp trong trường hợp sau đây:

- Được số phiếu đại diện ít nhất 75% tổng số vốn góp của các thành viên dự họp tán thành đối với quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty

10 Điều 60 Luật doanh nghiệp 2014

hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty; sửa đổi, bổ

sung Điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể công ty

- Được số phiếu đại diện ít nhất 65% tổng số vốn góp của các thành

viên dự họp tán thành, trừ trường hợp trên

Thành viên được coi là tham dự và biểu quyết tại cuộc họp Hội đồng thành viên khi tham dự và biểu quyết trực tiếp tại cuộc họp hoặc Ủy quyền cho một người khác tham dự và biểu quyết tại cuộc họp; Tham dự và biểu quyết thông qua hội nghị trực tuyến, bỏ phiếu điện tử hoặc hình thức điện tử khác hoặc Gửi phiếu biểu quyết đến cuộc họp thông qua thư, fax, thư điện tử

Nghị quyết của Hội đồng thành viên được thông qua dưới hình thức lấy ý kiến bằng văn bản khi được số thành viên sở hữu ít nhất 65% vốn điều lệ tán thành ( trước đây là 75% vốn điều lệ); tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác, nghị quyết của Hội đồng thành viên có hiệu lực thi hành kể từ ngày được thông qua hoặc từ ngày có hiệu lực được ghi tại nghị quyết đó

Trường hợp thành viên, nhóm thành viên yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài hủy bỏ nghị quyết đã được thông qua thì nghị quyết đó vẫn có hiệu lực thi hành cho đến khi có quyết định của Tòa án hoặc Trọng tài có hiệu lực thi hành

● Biên bản họp Hội đồng thành viên 11

Các cuộc họp Hội đồng thành viên phải được ghi biên bản và có thể ghi

âm ho ặc ghi và lưu giữ dưới hình thức điện tử khác

Biên bản họp Hội đồng thành viên phải làm xong và thông qua ngay

trước khi kết thúc cuộc họp Biên bản phải có các nội dung chủ yếu sau đây:

- Thời gian và địa điểm họp; mục đích, chương trình họp