Định giá tài sản góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo luật doanh nghiệp 2014

Có nhiều lý do để lãnh đạo các công ty “cố ý” xác định giá trị tàisản góp vốn cao hơn so với giá trị thực tế, trong đó không loại trừ các lý do chủ quancó tính chất tiêu cực, như: gia tă

1MỤC LỤC

MỞ ĐẦU ,

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP

DOANH NGHIỆP VÀ ĐỊNH GIÁ TÀI SẢN GÓP VỐN 8

1.1 Khái niệm và đặc điểm của góp vốn thành lập doanh nghiệp 81.2 Tài sản góp vốn 121.3 Chủ thể, hình thức và thủ tục góp vốn thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam191.4 Định giá tài sản góp vốn thành lập doạnh nghiệp 35

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐỊNH GIÁ TÀI sẢn góp vốn thành lập CÔnG ty TnHH hai tHành viên trở lên 40

2.1 Hệ thống các quy định pháp luật về định giá tài sản góp vốn thành lập côngty

TNHH hai thành viên trở lên 402.2 Nội dung các quy định pháp luật về định giá tài sản góp vốn thành lập công

ty TNHH hai thành viên trở lên 412.3 Đánh giá các quy định pháp luật về định giá tài sản góp vốn thành lập côngty

TNHH hai thành viên trở lên 46

CHƯƠNG 3 HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ ĐỊNH GIÁ TÀI SẢN GÓP VỐN THÀNH LẬP

CôNg ty trách nHiệM Hữu hạn hai thành viên trở lên 57

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật vềđịnh giá tài sản góp vốn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên 573.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về định giá tài sản góp vốnthành lập công ty TNHH 2 thành viên trở lên 613.3 Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về định giá tàisản góp vốn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên 63

KẾT LUẬN 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 69

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Ngày 26/11/2014, Luật Doanh nghiệp chính thức được Quốc hội ban hành vớimục tiêu cao nhất là đưa doanh nghiệp trở thành một công cụ kinh doanh an toàn hơn

và hấp dẫn hơn cho các nhà đầu tư, để qua đó tăng cường huy động và thu hút hơnnữa mọi nguồn lực, cũng như vốn đầu tư vào sản xuất, kinh doanh Trên cơ sở kếthừa và phát huy những kết quả đã đạt được của Luật Doanh nghiệp 1999 và LuậtDoanh nghiệp 2005, đồng thời khắc phục những điểm hạn chế, bất cập của quy địnhhiện hành và thể chế hóa các quan điểm của Đảng, giải quyết các vướng mắc phátsinh từ thực tiễn, Luật Doanh nghiệp 2014 đã có những quy định mới nhằm tạo ramột môi trường kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho doanh nghiệp

Luật Doanh nghiệp 2014 ra đời đã đánh dấu một sự thay đổi lớn trong phápluật về doanh nghiệp ở Việt Nam, đồng thời phản ánh được nhiều tư tưởng và mụctiêu nổi bật của Luật Doanh nghiệp 2014 là hình thành một khung pháp lý chung,bình đẳng áp dụng thống nhất cho mọi loại hình doanh nghiệp Việc ban hành LuậtDoanh nghiệp 2014 đã tạo điều kiện cho các doanh nghiệp Việt Nam hoạt động bìnhđẳng trong điều kiện nền kinh tế thị trường, cũng như hội nhập kinh tế quốc tế

Để tạo thuận lợi cho chủ đầu tư trong việc định giá tài sản góp vốn, LuậtDoanh nghiệp quy định tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được cácthành viên cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí hoặc do một tổ chứcthẩm định giá chuyên nghiệp định giá

Vấn đề về vốn trong công ty TNHH hai thành viên nói riêng và đối với cácloại hình doanh nghiệp khác nói chung, đặc biệt trong nền kinh tế thị trường hiện nay

là quan trọng hơn bao giờ hết Vì vốn là một nhân tố cực kỳ quan trọng và là yếu tốsống còn của doanh nghiệp, có vốn thì doanh nghiệp mới hoạt động có hiệu quả, thựchiện được các chiến lược, mục tiêu kinh doanh đã đề ra, vượt qua được các khó khăn

và các đối thủ sẽ gặp phải trên thương trường, đem lợi nhuận về cho công ty thông

Trên thực tế, có nhiều vướng mắc phát sinh khi áp dụng quy định của Luậtdoanh nghiệp về góp vốn, ví dụ như: Vấn đề quy trách nhiệm cho người đại diện theopháp luật của công ty về việc xác định giá trị tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế làkhông thoả đáng Có nhiều lý do để lãnh đạo các công ty “cố ý” xác định giá trị tàisản góp vốn cao hơn so với giá trị thực tế, trong đó không loại trừ các lý do chủ quan

có tính chất tiêu cực, như: gia tăng chi phí khấu hao tài sản để giảm số thuế thu nhậpdoanh nghiệp phải nộp, làm ảo tổng số vốn góp của chủ sở hữu nhằm giả tạo nănglực tài chính của công ty, giúp cho người góp vốn bằng tài sản (phải định giá) đượchưởng quyền lợi nhiều hơn các cổ đông, thành viên khác Khi đó, quyền lợi của công

ty, của chủ nợ và của các đồng chủ sở hữu khác đồng thời bị xâm phạm Do vậy, cầnphải xác định trách nhiệm pháp lý, trước hết là trách nhiệm dân sự, cho những cánhân trực tiếp “thiết lập” các giao dịch góp vốn có tính chất man trá này

Thứ hai, mặc dù Luật doanh nghiệp 2014 quy định nếu tài sản được định giácao hơn giá trị thực tế thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệmgóp thêm vào phần chênh lệch Tuy nhiên, vấn đề là ai sẽ là người xác định giá trịthực tế của tài sản được định giá Và việc góp thêm phần chênh lệch giữa giá trị tàisản được định giá so với giá trị tài sản thực tế sẽ được thực hiện như thế nào? Tỷ lệgóp thêm giữa các thành viên, cổ đông sáng lập sẽ được tính ra sao? Như vậy sẽ rấtkhó để kết luận các thành viên, cổ đông sáng lập cố ý định giá tài sản góp vốn caohơn thực tế Và nếu có thiệt hại xảy ra thì tỷ lệ gánh chịu thiệt hại sẽ được phân chiacho các thành viên, cố đông sáng lập như thế nào?

Vì những khó khăn, vướng mắc nêu trên tác giả đã chọn đề tài: “Định giá tài sản góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo Luật doanh nghiệp 2014" làm luận văn thạc sỹ cho mình.

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Định giá tài sản góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viêntrở lên theo Luật Doanh nghiệp 2014 là một đề tài mới nên chưa có tác giả nàonghiên cứu một cách có hệ thống về mặt lý luận cũng như thực tiễn về vấn đề này.Chỉ có một số tác giả nghiên cứu về các lĩnh vực tổ chức và quản lý của công ty,hành vi góp vốn, định giá tài sản góp vốn thành lập công ty cổ phần, hoặc so sánh thủtục thành lập doanh nghiệp Có thể kể đến như luận văn thạc sĩ "Góp vốn và hậu quảpháp lý của hành vi góp vốn theo pháp luật Việt Nam" của tác giả Lưu Thu Hà(2015), Khoa Luật - Trường Đại học Quốc Gia Hà Nội; Luận văn “Pháp luật về gópvốn thành lập công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay” của tác giả Hoàng Tố (2016),Học viện khoa học xã hội; Luận văn “Chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phầntheo pháp luật Việt Nam” của tác giả Nguyễn Thanh Hải Tố (2007), Khoa Luật -Trường Đại học Quốc Gia Hà Nội

Ngoài ra có thể kể đến một số công trình nghiên cứu tiêu biểu có thể khai tháctrong luận văn như: Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình luật thương mại - Phầnchung và Thương nhân, Nxb Đại Học Quốc Gia Hà Nội; Lê Tài Triển, Nguyễn VạngThọ và Nguyễn Tân (1972), Luật thương mại Việt Nam dẫn giải, Quyển I và Quyển

II, Sài Gòn; Trường Đại học Luật Hà Nội (2007),

Giáo trình luật thương mại - Tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội; Viện quản lýkinh tế trung ương (CIEM), Công ti Vision & Associates, \ Tổ chức hợp tác kỹ thuậtĐức (GTZ) (2005), Tìm hiểu về Luật Doanh nghiệp; Nguyễn Như Phát (1997), Giáotrình luật kinh tế Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội; Phạm Duy Nghĩa(2006), Giáo trình luật kinh tế - Tập 1: Luật doanh nghiệp, Tình huống- Phân tích-Bình luận, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội; Bùi Ngọc Cường (2001), Xây

dựng và hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm bảo đảm quyền tự do kinh doanh ở nước

ta, Luận án tiến sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội; Nguyễn Ngọc Bích,Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty- vốn, quản lý và tranh chấp theo Luật Doanhnghiệp 2005, Nxb Tri Thức, TP Hồ Chí Minh

Nhìn chung, các đề tài của các tác giả chủ yểu khái quát về các loại hìnhdoanh nghiệp, trong đó có công ty TNHH hai thành viên; so sánh các loại hình doanhnghiệp đó với nhau theo quy định của pháp luật Ngoài ra, các tác giả cũng đề cậpđến vấn đề vốn góp trong việc thành lập doanh nghiệp; tuy nhiên điểm hạn chế làchưa đi sâu vào phân tích một cách có hệ thống về mặt lý luận cũng như thực tiễn củavấn đề, một số nghiên cứu khác lại chỉ tập trung đến loại hình công ty cổ phần Tuynhiên, ít có tác giả nào nghiên cứu chuyên sâu về định giá tài sản khi góp vốn, cànghiếm có tác giả nghiên cứu định giá tài sản góp vốn thành lập công ty TNHH haithành viên trở lên Vì thế, luận văn này sẽ là công trình nghiên cứu đầu tiên có tính hệthống và toàn diện về vấn đề định giá tài sản góp vốn thành lập công ty trách nhiệmhữu hạn hai thành viên trở lên

3 Mục đích và nhiệm vụ của việc nghiên cứu đề tài

3.1 Mục đích nghiên cứu của đề tài

Mục đich nghiên cứu luận văn là nghiên cứu cac quy đinh về định giá tài sảngóp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo LuậtDoanh nghiệp 2014 và thực tiễn thi hành cac quy đinh này, từ đó đề xuất một số giảipháp nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật về định giátài sản góp vốn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Thứ nhất, luận văn phải khái quát được những vấn đề lý luận về góp vốnthành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam

Thứ hai, luận văn phải đánh giá thực tiễn thi hành pháp luật về định giá tài sảngóp vốn cũng như những khó khăn, tồn tại vướng mắc trong thực tiễn hoạt động địnhgiá tài sản góp vốn

Thứ ba, đề xuất được các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam vànâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về định giá tài sản góp vốn

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật về định giátài sản góp vốn trong việc thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trởlên theo Luật Doanh nghiệp 2014 và thực tiễn thi hành pháp luật về vấn đề này ở ViệtNam

4.2 Pham vi nghiên cứu

Trong khuôn khổ của một luận văn thạc sỹ, đổng thời để phù hợp với mụcđich, đối tượng nghiên cứu, tac giả tập trung chủ yếu vào những quy đinh của LuậtDoanh nghiệp 2014 về định giá tài sản góp vốn trong việc thành lập công ty tráchnhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; qua đó đưa ra các giải pháp, kiến nghị nhằmhoàn thiện các quy định trên trong thực tiễn áp dụng

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Phương pháp luận

Tac giả vận dụng quan điểm của Chủ nghĩa duy vật biện chứng và lý luận vềnhận thức của triết học Mác - Lê Nin; Tư tưởng Hổ Chi Minh về Nhà nước và phapluật, về quyền con người; Quan điểm của Đảng cộng sản Việt Nam về vấn đề cảicach tư phap và xây dựng Nhà nước phap quyền

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng các phương phap nghiên cứu bao gổm:

- Phương phap tổng hợp, phân tich, so sanh, chứng minh dùng để làm rõ vềmặt lý luận cac quy đinh của pháp luật về định giá tài sản góp vốn trong việc thànhlập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo Luật doanh nghiệp 2014

- Phương phap lich sử được vận dụng nhằm phân tich, đanh gia sự kế thừa vàphat triển của cac quy đinh trong pháp luật về định giá tài sản góp vốn

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

Luận văn đã phân tich, đanh gia một cach khoa học những quy đinh của phápluật về định giá tài sản góp vốn trong việc thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn haithành viên trở lên theo Luật Doanh nghiệp 2014 Qua đó, luận văn đanh gia một cachkhach quan về thực tiễn thực hiện quy đinh của pháp luật về định giá tài sản góp vốntrong doanh nghiệp nói chung, trong công ty TNHH hai thành viên trở lên nói riêng

Từ đó, luận văn chỉ rõ những bất cập trong quy đinh của phap luật cần hoàn thiệncũng như những vướng mắc trong qua trình ap dụng phap luật cần khắc phục Trênnhững cơ sở đó, luận văn đã đưa ra một số đề xuất nhằm hoàn thiện cac quy đinh củaphap luật hiện hành về định giá tài sản góp vốn

Kết quả nghiên cứu có thể sử dụng làm tài liệu tham khảo trong giảng dạy,học tập về phap luật kinh tế Đây cũng cỏ thể là nguổn tư liệu mang tinh lý luận vàthực tiễn cao, dùng để tham khảo trong qua trình sửa đổi, bổ sung để hoàn thiện Luậtdoanh nghiệp 2014

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gổm

ba chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về góp vốn thành lập doanh nghiệp và định

giá tài sản góp vốn

Chương 2: Thực trạng quy định pháp luật Việt Nam về định giá tài sản góp

vốn thành lập cổng ty TNHH hai thành viên trở lên

Chương 3: Hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về

định giá tài sản góp vốn thành lập cổng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ ĐỊNH GIÁ TÀI SẢN

GÓP VỐN 1.1 Khái niệm và đặc điểm của góp vốn thành lập doanh nghiệp

Vốn là yếu tố quan trọng không thể thiếu khi thành lập bất kì loại hình doanhnghiệp nào Nó không những quyết định sự sống còn của doanh nghiệp mà còn thểhiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp, quyết định quyền vànghĩa vụ của các chủ sở hữu, chủ đầu tư của doanh nghiệp Một trong các nguồnquan trọng và chủ yếu nhất để hình thành vốn của doanh nghiệp chính là vốn gópcủa các thành viên khi thành lập doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm góp vốn

Theo Từ điển Luật học (2006): “Góp vốn là việc nhà đầu tư đưa tài sản dưới các hình thức khác nhau vào Doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu hoặc đồng chủ

sở hữu doanh nghiệp ” [2]

Theo Vũ Tuấn Anh (2012): “Xét về mặt pháp lý, người góp vốn chuyển giao quyền sở hữu tài sản của mình cho người kinh doanh (thương nhân) để đổi lại những lợi ích từ việc góp vốn đó”[1] Góp vốn thành lập công ty là việc một người

chuyển giao quyền sở hữu tài sản của mình vào công ty do tự mình hoặc cùng vớingười khác thành lập nhằm mục tiêu kiếm lời Tài sản góp vốn về nguyên tắc là tất

cả các loại tài sản mà theo quan niệm của pháp luật Việt Nam hiện nay bao gồm vật,tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản Tuy nhiên pháp luật có thể qui định cụ thể về tàisản góp vốn đối với từng trường hợp cụ thể Theo Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2014,tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trịquyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tàisản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam

Theo Điều 4 Luật doanh nghiệp 2014: “Góp vốn là việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn điều lệ của doanh nghiệp đã được thành lập ”.

Việc chuyển đổi quyền sở hữu tài sản cụ thể lấy quyền lợi trong công tythường được qui đổi theo tỷ lệ nhất định mà người ta gọi là tỉ lệ vốn góp mà chủ sởhữu hoặc đồng sở hữu của công ty góp vào vốn điều lệ Lợi ích mà người góp vốnnhận được là phần vốn góp hoặc cổ phần trong vốn điều lệ của công ty Các phầnvốn góp và cổ phần này không phải được hình thành từ thế giới vật chất như các tàisản hữu hình (vật), cũng không phải là sản phẩm được hình thành từ hoạt động sángtạo của trí tuệ (đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ) Phần vốn góp phải là tài sản củangười góp vốn và được chuyển từ người góp vốn sang công ty

Tài sản góp vốn vào công ty và phần vốn góp là hai khái niệm khác nhau.Phần vốn góp là khoản vốn được tính theo tỷ lệ của người góp vốn trong tổng số vốnđiều lệ của công ty mới hình thành hoặc nhận góp vốn Tài sản đem góp vốn là tàisản thuộc sản nghiệp của người góp vốn Về mặt pháp lý, vốn điều lệ của công ty là

do các thành viên, các cổ đông đóng góp Đối với chủ nợ của công ty, số tiền mà cácthành viên, cổ đông bỏ vào công ty chính là sự cam kết lâu dài cho việc đầu tư.Trong trường hợp công ty bị phá sản, các chủ nợ có thể thu hồi nợ trên số tài sảnhình thành từ vốn góp cùng với các tài sản khác của công ty

Việc góp vốn vào công ty bằng cách chuyển quyền sở hữu hoặc quyền sửdụng đối với tài sản của mình cho công ty để đổi lại tư cách sở hữu chủ hoặc đồng sởhữu chủ của công ty đó

1.1.2 Đặc điểm của góp vốn

Từ khái niệm trên, có thể nhận thấy góp vốn có các đặc trưng sau:

Thứ nhất, góp vốn là hành vi pháp lý làm chấm dứt quyền sở hữu tài sản củangười góp vốn, làm phát sinh quyền sở hữu tài sản của công ty và tạo lập ra công ty

thuộc sở hữu của người góp vốn hoặc thuộc sở hữu chung của những người góp vốntrên hai phương diện: kinh tế và pháp lý.

Góp vốn là việc tạo ra tài sản cho công ty nhằm đảm bảo thực hiện các hoạtđộng kinh doanh theo mục đích đã đăng ký của công ty và đảm bảo quyền lợi chocác chủ nợ trong trường hợp công ty bị phá sản Khi tài sản được một thành viên,một cổ đông góp vào công ty, tài sản đó được chuyển dịch quyền sở hữu từ thànhviên đó, cổ đông đó sang công ty Việc dịch chuyển quyền sở hữu này có thể đượcthực hiện thông qua cách giao kết hợp đồng thành lập công ty của các cổ đông, thànhviên góp vốn Bằng hành vi góp vốn các thành viên, các cổ đông sáng lập đã tạo rasản nghiệp ban đầu cho công ty để đổi lại quyền lợi của mình trong công ty

Thứ hai, quyền lợi này được xác định theo các quy định của pháp luật và điều

lệ của công ty Việc góp vốn hay hùn vốn là việc nhiều người cùng góp nguồn lựccủa mình để tạo nên một nguồn lực chung lớn hơn nhằm thực hiện ý tưởng kinhdoanh Đó chính là ý nghĩa kinh tế quan trọng xuyên suốt lịch sử hình thành và pháttriển của công ty trong lịch sử Cùng với sự phát triển của các quan hệ kinh tế, việcgóp vốn thành lập công ty có khi chỉ đơn giản là để nhà đầu tư kiếm lời từ vốn gópcủa mình chứ không thực sự chú trọng vào mục đích thực hiện một hoạt động kinhdoanh nào cụ thể Góp vốn vào công ty cũng dễ dàng chuyển nhượng lại phần vốngóp đó cho người khác để hưởng chênh lệch hoặc thu lại một phần vốn Số lượngngười góp vốn được mở rộng, khả năng bán lại phần vốn dễ dàng, người góp vốn cóthể thay đổi nhanh chóng song công ty vẫn tồn tại, đó là sự khác biệt lớn của công tyđối vốn so với công ty đối nhân

Thứ ba, góp vốn là hành vi chuyển giao tài sản để đổi lấy quyền lợi đối vớicông ty Hành vi này là căn cứ làm chấm dứt quyền sở hữu tài sản của người góp vốnđối với tài sản góp vốn cụ thể, đồng thời làm phát sinh quyền sở hữu của công ty đốivới tài sản góp vốn đó, và làm phát sinh quyền sở hữu của người góp vốn đối với

phần vốn góp vào công ty theo tỷ lệ với các phần vốn góp khác hoặc quyền sở hữucủa người góp vốn (người mua cổ phần) đối với một hoặc một số cổ phần của công

ty Một vấn đề kinh tế khác khi các thành viên, các cổ đông góp vốn vào công ty làviệc thực hiện quyền quản lý công ty để đảm bảo việc sử dụng đồng vốn của mình sẽđem đến hiệu quả kinh tế cao nhất Do là công ty đối vốn điển hình nên quyền quản

lý trong công ty tương ứng với tỷ lệ số vốn góp vào công ty thông qua tỷ lệ vốn gópcủa từng thành viên và số lượng cổ phần nắm giữ của từng cổ đông.[1]

Thông qua hành vi góp vốn, mối quan hệ pháp lý được tạo lập Nghĩa vụ đốiứng giữa người góp vốn thành lập công ty và công ty khác với nghĩa vụ đối ứng giữacác bên trong quan hệ mua bán hay cho thuê Hành vi góp vốn đổi lấy quyền lợicũng khác với hành vi mua bán hay hành vi cho thuê tà i sản ở chỗ khi chuyển giaoquyền sở hữu tài sản hay quyền sử dụng tài sản cho công ty, thì người góp vốnkhông nhận được bất kể khoản tiền nào từ việc chuyển giao đó mà chỉ nhận lại được

là một thứ quyền đặc biệt đó là quyền sở hữu gắn liền với quyền lợi của chủ sở hữucông ty Quyền lợi này có thể tính thành tiền, tuy nhiên còn phụ thuộc vào từng hìnhthức công ty và quy chế riêng có thể có

Quyền lợi này khi tham gia vào công ty thì đương nhiên trở thành viên củacông ty và được tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu quyếtcác vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên Có số phiếu biểu quyết tươngứng với phần vốn góp; kiểm tra, xem xét, tra cứu, sao chép hoặc trích lục sổ đăng kýthành viên, sổ ghi chép và theo dõi các giao dịch, sổ kế toán, báo cáo tài chính hàngnăm, sổ biên bản họp Hội đồng thành viên, các giấy tờ và tài liệu khác của công ty.Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau khi công ty đã nộp đủ thuế vàhoàn thành các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật Được chia giá trịtài sản còn lại của công ty tương ứng với phần vốn góp khi công ty giải thể hoặc phásản Ngoài ra, thành viên khi góp vốn vào công ty còn được định đoạt phần vốn góp

của mình bằng cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho và cách khác theo quy địnhcủa pháp luật và Điều lệ công ty

Như vậy, việc góp vốn thành lập công ty có nét giống với sự trao đổi tài sảngiữa hai chủ thể, trong đó người góp vốn bỏ ra tài sản và nhận lại quyền lợi từ công

ty Do đó, khi góp vốn vào công ty thì người góp vốn có phần vốn góp luôn luôn gắnvới công ty, có giá trị thay đổi theo tình hình tài chính của công ty và khi công tykhông còn tồn tại thì quyền tài sản này cũng sẽ mất

đi.[1]

ĩ

.2 Tài sản góp von

1.2.1 Khái niệm tài sản

Tài sản là một từ ngữ quen thuộc đối với bất kì ai, đó là vấn đề trọng tâm củacác quan hệ xã hội nói chung và trong quan hệ pháp luật nói riêng Tài sản tồn tạidưới nhiều dạng khác nhau, phong phú và đa dạng, do vậy việc phân loại tài sản cóvai trò quan trọng trong giải quyết các vấn đề tranh chấp phát sinh Tuy nhiên, trongthực tế khái niệm tài sản được hiểu mơ hồ, chưa có sự thông nhất chung đề có thểxác định đối tượng đó có phải là tài sản hay không và hậu quả gây ảnh hưởng đếngiao dịch dân sự, thương mại và kinh tế

Theo quy định tại Bộ luật dân sự 2015 thì tài sản được liệt kê khép kín gồm:vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản

Vật là một bộ phận của thế giới vật chất, tồn tại khách quan mà con người cóthể cảm giác được bằng các giác quan của mình Vật chỉ có ý nghĩa khi nó trở thànhđối tượng trong quan hệ pháp luật, do vậy, nếu bộ phận của thế giới vật chất mà conngười không thể kiểm soát được chiếm hữu được nó thì đồng nghĩa với việc conngười không thể tác động được vào nó Như vậy, muốn trở thành vật trong dân sựphải thỏa mãn những điều kiện sau:

Thứ nhất, là bộ phận của thế giới vật chất: đây là một điều kiện không thểthiếu để trở thành vật trong giao dịch dân sự.

Thứ hai, chỉ khi con người chiếm hữu được nó thì nó mới được coi là vật, tức

là con người có thể nắm giữ, quản lý được thì mới có thể đưa vào giao dịch dân sự

và được coi là vật

Thứ ba, có thể đang tồn tại hoặc sẽ hình thành trong tương lai.Ví dụ như: một

dự án nhà chung cư đang chuẩn bị khởi công xây, công trình đường sắt trên cao cảhai cái đó đều được đưa vào giao dịch dân sự như một vật sẽ hình thành trong tươnglai

Còn đối với tiền theo kinh tế chính trị học là vật ngang giá chung được sửdụng làm thước đo giá trị của các loại tài sản khác Một tài sản được coi là tiền hiệnnay khi nó đang có giá trị lưu hành trên thực tế Tiền được coi là một dạng đặc biệtcủa tài sản và cũng là thước đo để xác định toàn bộ khối tài sản của một chủ thể nào

đó trong quan hệ pháp luật dân sự

Về giấy tờ có giá là loại tài sản rất phổ biến trong giao dịch dân sự hiện nayđặc biệt là giao dịch trong các hệ thống ngân hàng và các tổ chức tín dụng khác Căn

cứ vào các quy định của pháp luật hiện hành thì giấy tờ có giá bao gồm: Hối phiếuđòi nợ, hối phiếu nhận nợ, séc, công cụ chuyển nhượng; Trái phiếu Chính phủ, tráiphiếu công ty, kỳ phiếu, cổ phiếu giấy tờ có giá là một loại tài sản trong quan hệpháp luật dân sự và có các thuộc tính như xác nhận quyền tài sản của một chủ thểxác định; trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao quyền sử hữu cho thủ thể kháctrong giao dịch dân sự

Về quyền tài sản, theo Điều 181 BLDS 2005 định nghĩa: “Quyền tài sản là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao dịch dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ Quyền này được hiểu là một quyền năng dân sự chủ quan của

chủ thể được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Quyền đó phải được xác định tương

đương với một đại lượng vật chất nhất định Hiện nay, một số quyền tài sản đượccông nhận như quyền sử dụng đất, quyền tài sản phát sinh từ quyền tác gia, quyền sởhữu công nghiệp, quyền đòi nợ

r

7 ^ ^ ¥/-| r • • ỵ> _ / Ạ

.2.2 Khái niệm tài sản góp vốn

Luật Doanh nghiệp 1999 (Điều 3, khoản 4) định nghĩa:

“Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự

do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong điều lệ công ty do thành viên góp

để tạo thành vốn của công ty”.

Luật Doanh nghiệp 2005 (Điều 4, khoản 4), cũng đưa ra định nghĩa tương tự.Xét về mặt biểu hiện bên ngoài, các định nghĩa này cho thấy góp vốn là việc ngườiđầu tư đổi tài sản thuộc sở hữu của mình để trở thành chủ sở hữu của công ty

Luật Doanh nghiệp 2014 (Điều 4, khoản 13) đã xem xét và định nghĩa lại như sau: “Góp vốn là việc đưa tài sản vào tạo thành vốn điều lệ của công ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp mới hoặc góp thêm vốn điều lệ của doanh nghiệp đã được thành lập ”.

Vốn góp là khái niệm nhằm xác định một cách cụ thể tổng giá trị của nhữngtài sản mà nhà đầu tư nào đó đóng góp vào công ty Như vậy, vốn góp được địnhlượng bằng tiền Luật Doanh nghiệp coi góp vốn là việc dịch chuyển tài sản từ ngườigóp vốn sang cho công ty để trở thành chủ sở hữu của công ty Đồng thời, LuậtDoanh nghiệp cũng quy định cụ thể tài sản góp vốn bao gồm những loại nào Tuynhiên dùng phương pháp liệt kê có thể dẫn tới sự không đầy đủ Do vậy, Luật Doanhnghiệp có quy định mở là ngoài các tài sản đã liệt kê thì các tài sản khác ghi trongĐiều lệ công ty cũng được coi là tài sản góp vốn Luật Doanh nghiệp chỉ đề cập đếnviệc góp vốn thành lập công ty bằng tài sản và liệt kê các loại tài sản Còn tài sản là

gì, các loại tài sản như thế nào và việc thực hiện góp vốn bằng tài sản, chuyển giaovốn góp như thế nào thì đòi hỏi phải có sự quy định về tài sản và quyền sở hữu trong

Bộ luật Dân sự

Tuy nhiên có thể thấy các định nghĩa về góp vốn nói trên trong các đạo luật

về doanh nghiệp được ban hành trong các thời kỳ khác nhau gần đây, khái niệm gópvốn có sự khác biệt Luật Doanh nghiệp 1999 và Luật Doanh nghiệp 2005 xuất phát

từ góc độ pháp lý để định nghĩa Còn Luật Doanh nghiệp 2014 lại xuất phát từ góckinh tế để định nghĩa Việc định nghĩa khái niệm góp vốn dưới góc kinh tế khôngthuận tiện cho việc nhận biết các dấu hiệu pháp lý của việc góp vốn và cũng khôngcho thấy rõ quyền và nghĩa vụ cơ bản của người góp vốn cũng như người nhận vốn.Luật Doanh nghiệp 2014 chỉ ra tài sản có thể đem vào góp vốn bao gồm:

“1 Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng,giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật,các tài sản khác có thể định giá được bằng tiền Việt Nam

2 Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả,quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giốngcây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật sở hữu trí tuệ.Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới cóquyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn” (Điều 35)

Khác với Bộ luật Dân sự 2015 của Việt Nam, Bộ luật Dân sự của một sốnước trên thế giới không đưa ra một định nghĩa cụ thể nào về tài sản Song theo quanniệm chung, người ta có thể hiểu được rằng tài sản bao gồm hai loại là vật và quyền.Tài sản là một khái niệm trừu tượng khó xác định về mặt phạm vi Hiện rất hiếmthấy các định nghĩa về tài sản trong pháp luật của các quốc gia Thế nhưng tài sản làđối tượng quan trọng nhất của hành vi góp vốn Vì vậy có thể thấy việc liệt kê các tàisản góp vốn như Luật Doanh nghiệp 2014 của Việt Nam có ý nghĩa thực tế và nhưng

không thể không có các thiếu sót Có lẽ các qui định này không dám đi quá xa rakhỏi khuôn khổ của các qui định về tài sản trong Bộ luật Dân sự 2015 của Việt Namnơi đã đặt ra tiền đề cho những thiếu sót như vậy Chẳng hạn: theo pháp luật ViệtNam “vật chất liệu” đó là cơ sở quan trọng của quan niệm về tài sản Tuy có nhắc tớiquyền tài sản, nhưng nó không được xem là vật quyền Do đó việc góp vốn bằng cácvật quyền khó có được các qui định đầy đủ, trừ quyền sử dụng đất.

Khái niệm tài sản được quy định trong Điều 163 Bộ luật Dân sự năm 2005:

“Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản ” Khái niệm tài sản tại Điều 105 BLDS 2015 quy định: “Tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản.Tài sản bao gồm bất động sản và động sản Bất động sản và động sản có thể là tài sản hiện có và tài sản hình thành trong tương lai ”.

Theo quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 thì quyền sở hữu bao gồm baquyền năng là quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt của chủ sở hữu Như vậy,chiếm hữu là một trong những quyền năng mà chủ sở hữu tài sản có được đối với tàisản của mình

Trong lịch sử nghiên cứu khoa học pháp luật về tài sản, đã có rất nhiều tác giảquan tâm nghiên cứu và đã có những đóng góp, những cống hiến rất to lớn cho nềnkhoa học pháp lý nước ta TS Nguyễn Ngọc Điện là một trong số các tác giả đó.Cuốn sách “Nghiên cứu về tài sản trong pháp luật dân sự Việt Nam” NXB Trẻ,Thành phố Hồ Chí Minh năm 1999 có thể được coi là một trong những “dấu ấn” đầutiên nghiên cứu pháp luật về tài sản một cách có hệ thống trong lịch sử nghiên cứulập pháp tại Việt Nam Theo tác giả tài sản được hiểu theo hai cách:

Một là, theo phương diện pháp lý, tài sản là của cải được con người sử

dụng

Hai là, trong ngôn ngữ thông dụng thì tài sản là một vật cụ thể được conngười nhận biết và sử dụng, có tài sản vô hình hữu hình, tài sản vô hình Nhưng dù

tồn tại ở bất cứ dạng nào thì chúng đều có thể được sở hữu, tức là phải thuộc riêng vềmột chủ thể nào đó [9]

1.2.3 Phân loại tài sản góp vốn

Theo từ điển mở Wikipedia định nghĩa: “Tài sản là của cải vật chất dùng vào mục đích sản xuất hoặc tiêu dùng Khi phân loại tài sản theo chu kỳ sản xuất, ta có tài sản cố định và tài sản lưu động Cồn khi phân loại tài sản theo đặc tính cấu tạo của vật chất, ta có tài sản hữu hình và tài sản vô hình ”[40]

Tài sản cố định là những tư liệu sản xuất, là một trong những loại tài sản cógiá trị lớn được huy động và sử dụng vào hoạt động sản xuất kinh doanh của doanhnghiệp nhằm mục đích sinh lời và thường thì các loại tài sản này có chu kì sử dụngtrong dài hạn Tài sản cố định được phân thành bất động sản và động sản Bất độngsản là các tài sản bao gồm: a) Đất đai; b) Nhà, công trình xây dựng gắn liền với đấtđai, kể cả các tài sản gắn liền với nhà, công trình xây dựng đó; c) Các tài sản khácgắn liền với đất đai; d) Các tài sản khác do pháp luật quy định Động sản là những tàisản cố định không phải là bất động sản

Tài sản lưu động là đối tượng lao động chỉ dùng được trong một chu kỳ sảnxuất Đó là tổng thể nói chung tiền mặt, tiền gửi ngân hàng và những khoản có thểchuyển ngay thành tiền mặt, như thương phiếu, v.v

Tài sản hữu hình bao gồm những vật (có những điều kiện nhất định) tiền vàgiấy tờ có giá (ngôn ngữ luật học) Tài sản hữu hình là những thứ có thể dùng giácquan nhận biết được hoặc dùng đơn vị đo lường được Điều kiện để vật trở thành tàisản là một vấn đề còn tranh cãi rất nhiều, bởi vì khi vật không thuộc của ai gọi là vật

vô chủ, nhưng không ai gọi là tài sản vô chủ cả Khi nói đến tài sản hữu hình bắtbuộc chúng phải có một số đặc tính riêng như: Thuộc sở hữu của ai đó; Có đặc tínhvật lý; Có thể trao đổi được; Có thể mang giá trị tinh thần hoặc vật chất; Là những

thứ đã tồn tại(tài sản trước kia) đang tồn tại và có thể có trong tương lai Tài sản hữuhình khi có càng nhiều đặc tính nêu trên thì càng chắc chắn đó là tài sản hữu hình.

Tài sản vô hình là những quyền tài sản (nghĩa hẹp) thuộc sở hữu của một chủthể nhất định và thường chỉ gắn với một chủ thể nhất định và thường không thểchuyển giao Tuy nhiên một số quyền tài sản có thể chuyển giao như thương hiệu,hàng hóa, tiền mã hóa (Bitcoin, Ethereum, ), tài sản trí tuệ hoặc ủy quyền cho chủthể khác Tài sản vô hình là những thứ không thể dùng giác quan để thấy được vàthường không thể dùng đại lượng để tính Nhưng trong quá trình chuyển giao có thểquy ra tiền (cái này là quan trọng nhất) Tùy từng thời điểm nhất định mà quyền tàisản có giá như thế nào Việc gây thiệt hại về tài sản vô hình của chủ thể sẽ phải bồithường nhưng rất khó để xác định giá trị của nó Ngoài những quy định trong luậtcòn việc xác định giá trị của tài sản vô hình không thể xác định được

1.3 Chủ thể, hình thức và thủ tục góp vốn thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam

1.3.1 Chủ thể góp vốn thành lập doanh nghiệp

Trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam hiện nay, góp vốn thành lập doanhnghiệp là nghĩa vụ của nhà đầu tư Nhưng tự do kinh doanh không đồng nghĩa vớiviệc bất cứ người nào, cơ quan, tổ chức nào cũng có quyền thành lập doanh nghiệptrong kinh doanh Để đảm bảo quyền bình đẳng giữa các doanh nghiệp trong kinhdoanh, bảo vệ lợi ích cộng đồng, xã hội, Nhà nước quy định mọi tổ chức, cá nhânđều có quyền góp vốn, thành lập hoặc quản lý doanh nghiệp, trừ các trường hợp màcác hoạt động kinh doanh của họ có nguy cơ phá vỡ sự bình đẳng của các doanhnghiệp và lợi ích xã hội

Khoản 3 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: Tổ chức, cá nhân

có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty

trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của luật này, trừ các trườnghợp sau đây:

- Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước gópvốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

- Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định củapháp luật về cán bộ, công chức

Ngoài ra, vợ hoặc chồng, bố, mẹ, con của những người đứng đầu, cấp phócủa người đứng đầu cơ quan nhà nước không được góp vốn vào doanh nghiệp hoạtđộng trong phạm vi ngành, nghề mà người đó trực tiếp thực hiện việc quản lí nhànước (Điều 37 Luật Phòng chống tham nhũng năm 2005)

Các quy định về thành lập doanh nghiệp một mặt nhằm bảo đảm quyền tự dokinh doanh của nhà đầu tư, mặt khác phải đáp ứng yêu cầu của quản lý nhà nước đốivới doanh nghiệp Vì thế, các chủ thể muốn thành lập, góp vốn doanh nghiệp phảiđáp ứng những điều kiện mà pháp luật thương mại nói chung và pháp luật doanhnghiệp nói riêng

Như vậy, có thể nhận thấy rằng các quy định về chủ thể kinh doanh củadoanh nghiệp là sự thể hiện một bước tiến trong việc ghi nhận quyền của Nhà đầu tư

từ chỗ “chỉ làm những gì Nhà nước cho phép” sang “được làm tất cả những gì Nhànước không cấm” Điều này góp phần tạo cơ hội thuận lợi cho các nhà đầu tư nhậnthức đựợc khả năng của mình, tự hoàn thiện các điều kiện kinh doanh để lựa chọncho mình một phương án kinh doanh phù hợp Cũng như các quy định trên đây đãhạn chế tình trạng mỗi ngành mỗi cấp tùy tiện đưa ra các điều kiện kinh doanh đốivới nghành, nghề của mình quản lý Thông qua các quy định về điều kiện của chủthể kinh doanh, Nhà nước thực hiện sự quản lý, điều tiết sản xuất kinh doanh theođịnh hướng phát triển kinh tế phù hợp với lợi ích cơ bản và lâu dài của đất nước

Theo khoản 2 Điều 48 Luật doanh nghiệp 2014 thì thành viên phải góp vốnphần vốn góp cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng ký thànhlập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng

ký doanh nghiệp Thành viên công ty chỉ được góp vốn phần vốn góp cho công tybằng các tài sản khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa sốthành viên còn lại Trong thời hạn này, thành viên có các quyền và nghĩa vụ tươngứng với tỷ lệ phần vốn góp như đã cam kết

Nhiều công ty khi thành lập cần có điều kiện, cụ thể như nếu doanh nghiệpđăng ký ngành nghề kinh doanh bình thường không yêu cầu mức vốn pháp định, thìtheo luật không quy định mức vốn tối thiểu để thành lập công ty Trong thực tế cónhiều đơn vị doanh nghiệp đã đăng ký vốn điều lệ công ty là một triệu đồng, điềunày hoàn toàn pháp luật không cấm, tuy nhiên khi đăng ký mức vốn điều lệ quá thấpnhư vậy thì khi đi giao dịch và làm việc với đối tác, các cơ quan ngân hàng, thuế thì

họ thường không tin tưởng doanh nghiệp này và rất hạn chế giao dịch và cũng là mộttrở ngại lớn khi đăng ký mức vốn điều lệ quá thấp Cho nên cần đăng ký mức tươngđối và phù hợp với thực tế để thuận tiện hơn cho việc kinh doanh Còn nếu doanhnghiệp đăng ký ngành nghề kinh doanh yêu cầu mức vốn pháp định để hoạt động, thìvốn tối thiểu để thành lập công ty chính là bằng với mức quy định của ngành nghềkinh doanh đó

1.3.2 Hình thức góp vốn thành lập doanh nghiệp

Góp vốn thành lập công ty có nhiều hình thức khác nhau Việc phân loại cáchình thức này chủ yếu dựa vào đối tượng của hành vi góp vốn - đó chính là tài sản,công sức, và tri thức Điều đáng lưu ý nhất là mỗi hình thức góp vốn dường như phụthuộc vào một quy chế pháp lý khác nhau xuất phát từ đối tượng của hành vi gópvốn

Góp vốn bằng tài sản là hình thức góp vốn quan trọng nhất bởi không có tàisản thì công ty không thể hoạt động được Về nguyên tắc, mọi tài sản đều có thể đemgóp làm vốn của công ty, tuy nhiên còn lệ thuộc vào từng sự thỏa thuận cụ thể trongcác hợp đồng thành lập công ty Tài sản góp vốn có thể thuộc bất kể dạng nào: vậtchất liệu hay các quyền vô hình, với điều kiện các tài sản này phải là các tài sản cóthể được chuyển giao trong giao lưu dân sự một cách hợp pháp, bởi bản thân gópvốn đó là một hành vi chuyển giao tài sản, do đó phải tuân thủ những qui tắc chung

có liên quan tới việc chuyển giao tài sản Căn cứ vào việc chuyển giao, người ta chiacác hình thức góp vốn bằng tài sản thành một số loại để nghiên cứu và qui định nhưgóp vốn bằng tiền, góp vốn bằng hiện vật (vật chất liệu) và góp vốn bằng quyền.Góp vốn bằng quyền tài sản lại được phân chia thành: góp vốn bằng quyền sử dụng,sản nghiệp thương mại và quyền sở hữu trí tuệ

❖ Góp vốn bằng tiền

Theo như tìm hiểu của Lưu Thu Hà (2015): “Góp vốn bằng tiền là việc cá nhân hay tổ chức chuyển một khoán tiền (Việt Nam đồng hay ngoại tệ hay những giấy tờ có giá trị như ngân phiếu, trái phiếu của mình) để hình thành vốn của công

ty, và đổi lại phần vốn góp hay cổ phần từ công ty Hành vi chuyển dịch chỉ được thực hiện xong khi nào thành viên góp vốn hoàn thành nghĩa vụ góp vốn mà có hình thức như: chuyển tiền vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng hoặc một tài khoản trung gian ”[10]

Góp vốn bằng tiền có tính chất giống với việc bỏ tiền ra mua quyền lợi trongcông ty Do tính chất thanh khoản của tiền như vật ngang giá chung của cả nền kinh

tế Khi cam kết góp mà không góp hoặc góp không đúng hạn khoản tiền cam kết gópđược coi là người cam kết nợ khoản cam kết đó với công ty Việc góp vốn hay trả nợvốn có thể thực hiện bằng các phương thức thanh toán theo qui định của pháp luậthay sự thỏa thuận của các bên

❖ Góp vốn bằng hiện vật

Theo Ngô Huy Cương (2004): “Góp vốn bằng hiện vật là việc góp vốn bằng quyền sở hữu đối với vật mà có thể là bất động sản do bản chất hay do mục đích, hoặc động sản do bản chất Về nguyên tắc, mọi tài sản là vật đều có thể đem góp vốn thành lập công ty, tuy nhiên còn lệ thuộc vào sự thỏa thuận cụ thể về việc góp vốn thành lập công ty Vật đưa vào góp vốn phải là vật được đưa vào giao lưu dân

sự đáp ứng đầy đủ ba yêu cầu: (i) vật có thực phải là một bộ phận của thế giới vật chất; (ii) vật có thực phải đem lại lợi ích cho con người; (iii) vật có thực là những vật con người có thể chiếm giữ được”[6].

Như vậy việc góp vốn bằng hiện vật gần giống với việc bán hay đổi vật đó đểlấy quyền lợi trong công ty Người góp vốn thu được quyền lợi Còn công ty có đượcquyền sở hữu đồ vật Chính vì vậy, Bộ luật Dân sự Pháp quy định: “việc góp vốnbằng hiện vật được thực hiện bằng cách chuyển quyền đối với vật và giao vật chocông ty sử dụng Nếu góp vốn bằng quyền sở hữu, người góp vốn phải đảm bảo đốivới công ty như người bán đảm bảo đối với người mua” (Điều 1843 - 3)

Vật được đem góp vốn phải là tài sản được phép giao dịch Vật phải được xácđịnh rõ Chất lượng của vật do các bên thỏa thuận Trong trường hợp chất lượng củavật đó được công bố hoặc được cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định chấtlượng của vật được xác định theo tiêu chuẩn đó công bố hoặc theo quy định của cơquan nhà nước có thẩm quyền Khi các bên không có thỏa thuận và pháp luật không

có quy định về chất lượng thì chất lượng của vật mua bán được xác định theo mụcđích sử dụng và chất lượng trung bình của vật cùng loại Với nghĩa vụ như người bánđối với người mua thì thành viên góp vốn có nghĩa vụ giao vật đúng số lượng, đồng

bộ và đúng chủng loại, cung cấp thông tin cần thiết về vật và hướng dẫn cách sửdụng vật đó, đảm bảo quyền sở hữu đối với vật đó góp vốn không bị bên thứ ba tranhchấp

Việc xác định thời điểm chuyển quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang công

ty có ý nghĩa pháp lý quan trọng, vì thời điểm chịu rủi ro đối với tài sản thường gắnliền với thời điểm chuyển quyền sở hữu Về nguyên tắc, chủ sở hữu phải chịu rủi roxảy ra đối với tài sản của mình Từ thời điểm thành viên cam kết góp vốn mới làmphát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự của thành viên với công ty Trong đó, nếu công

ty chưa đăng ký kinh doanh thì chưa làm phát sinh quyền sở hữu tài sản của công ty

vì công ty chưa ra đời Việc chuyển dịch quyển sở hữu tài sản từ thành viên sangcông ty chỉ có thể tính từ thời điểm công ty được chính thức thừa nhận về mặt pháp

lý, tức là thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tức là, việc công tytrở thành chủ sở hữu của vật góp vốn buộc công ty phải có tư cách pháp nhân, nghĩa

là công ty phải có khả năng hưởng quyền và gánh vác nghĩa vụ

Tùy theo đặc điểm, tính chất của từng loại tài sản và ghi nhận của pháp luật,của hợp đồng hoặc điều lệ công ty mà việc chuyển quyền sở hữu tài sản hiện vật từthành viên sang công ty được thực hiện theo những thủ tục khác nhau Vật được giaotheo phương thức thỏa thuận về việc góp vốn; nếu không có thỏa thuận về phươngthức giao vật thì vật do thành viên góp vốn giao một lần, giao trực tiếp công ty.Thành viên góp vốn phải chịu chi phí vận chuyển đến địa điểm giao vật và chi phíliên quan đến việc chuyển quyền sở hữu đối với vật

Góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng đất

❖

Điều 53 Hiến pháp 2013 quy định: “Đất đai, tài nguyên nước, tài nguyên khoáng sản, nguồn lợi vùng biển, vùng trời, tài nguyên thiên nhiên khác và các tài sản do Nhà nước đầu tư, quản lý là tài sản công thuộc sở hữu toàn dân do Nhà nước đại diện chủ sở hữu và thống nhất quản lý”.

Qua đây có thể hiểu đất đai là một tài sản đặc biệt, có qui chế pháp lý rất khác

so với các loại tài sản khác Đất đai thuộc sở hữu toàn dân do Nhà nước đại diện chủ

sở hữu và thống nhất quản lý Do đó người ta chỉ có thể góp vốn bằng quyền sử dụng

đất Nhà nước ta trao cho người sử dụng đất những quyền năng nhất định, trong đó

có quyền góp vốn bằng quyền sử dụng đất để thành lập công ty Đất đai là bất độngsản do bản chất Thông thường có thể xếp việc góp vốn bằng đất đai vào góp vốnbằng hiện vật Nhưng Nhà nước chỉ trao cho các tổ chức, cá nhân quyền sử dụng đấtvới từng mảnh đất cụ thể Quyền sử dụng đất lại được quy định bởi nhiều chế độpháp lý khác nhau tùy theo từng loại đất Do vậy, theo pháp luật hiện hành, góp vốnbằng quyền sử dụng đất là một hình thức góp vốn bằng quyền Việc góp vốn thànhlập công ty bằng quyền sử dụng đất phải thỏa mãn các điều kiện sau: (i) có giấychứng nhận quyền sử dụng đất; (ii) không có tranh chấp; (iii) quyền sử dụng đấtkhông bị kê biên để bảo đảm thi hành án; (iv) trong thời hạn sử dụng đất

Người Việt Nam định cư ở nước ngoài, tổ chức, cá nhân nước ngoài đầu tưtại Việt Nam được nhà nước Việt Nam cho thuê đất Nếu thuê đất thu tiền thuê đấthàng năm có quyền góp vốn bằng tài sản thuộc sở hữu củ a mình gắn liền với đấtthuê tại các tổ chức tín dụng được phép hoạt động tại Việt Nam Nếu cho thuê đấtthu tiền thuê đất một lần cho cả thời gian thuê có quyền góp vốn bằng quyền sử dụngđất thuê và tài sản thuộc sở hữu của mình gắn liền với đất để hợp tác kinh doanh, sảnxuất trong thời hạn thuê đất [28] Việc góp vốn bằng quyền sử dụng đất đòi hỏiquyền sử dụng đất phải thuộc trường hợp pháp luật cho phép được dùng vốn góp nhưmột tài sản Quyền sử dụng đất mà các bên đem góp vốn phải được định giá, các bên

có thể thỏa thuận định giá và cùng chịu trách nhiệm về thỏa thuận định giá đó hoặcthuê tổ chức định giá chuyên nghiệp

Như vậy, với việc chỉ có một hình thức sở hữu về đất đai là sở hữu toàn dân

do nhà nước quản lý và không công nhận sở hữu tư nhân về đất đai, thì quyền sửdụng đất được đưa ra như một tài sản đặc thù và việc góp vốn bằng quyền sử dụngđất với tư cách là một bất động sản vô hình cũng có những đặc thù riêng

Góp vốn bằng quyền sử dụng

❖

Góp vốn bằng quyền sử dụng là một hình thức góp vốn bằng quyền Góp vốnbằng quyền có phần phức tạp hơn so với góp vốn bằng tiền và góp vốn bằng hiệnvật, không chỉ vì sự tính toán giá trị của nó, mà còn vì sự phân loại nó Trước hết,việc phân loại tài sản thành tài sản hữu hình và tài sản vô hình dẫn đến phân chiaviệc góp vốn bằng tài sản thành góp vốn bằng hiện vật và góp vốn bằng quyền, haynói cách khác, góp vốn bằng tài sản hữu hình và góp vốn bằng tài sản vô hình, ngoàiviệc góp vốn bằng tiền Việc phân chia cách góp vốn như vậy làm nảy sinh ra vấn đềcần lưu ý Như trên đã khẳng định, góp vốn bằng vật có thực là việc chuyển quyền

sở hữu vật cho công ty mà trong khi quyền sở hữu được xem như một vật quyền Do

đó, phân biệt thế nào giữa góp vốn bằng quyền sở hữu và góp vốn bằng các quyềnkhác mà trong đó có cả các vật quyền ngoài quyền sở hữu.[5]

Quyền sở hữu là quyền thống trị đối với vật nên để công ty có quyền thống trịhoàn toàn với vật đó thì việc chuyển nhượng quyển sở hữu đó là điều kiện bắt buộc

Do tính chất thống trị của quyển sở hữu đối với vật, nên người ta tách góp vốn bằngviệc chuyển nhượng quyền sở hữu ra khỏi việc góp vốn bằng các quyền khác, kể cảquyển sở hữu trí tuệ để có thể thiết lập được các quy chế pháp lý thích hợp với từngloại

Góp vốn bằng quyền lại có thể được phân chia thành góp vốn bằng quyền sửdụng và quyền sở hữu trí tuệ Để đổi lại việc cho công ty sử dụng vật, người góp vốnnhận được các quyền lợi tương ứng trong công ty Từ đó có thể thấy việc góp vốnbằng quyền sử dụng có những đặc điểm giống với việc cho thuê tài sản Chẳng hạn,

Bộ luật Dân sự Pháp quy định: “Nếu góp vốn bằng quyền sử dụng, người góp vốnphải đảm bảo với công ty như người cho thuê đối với người thuê Tuy nhiên, nếu vật

để sử dụng là vật cùng loại hoặc vật được thay thế trong thời gian hoạt động củacông ty, thì người góp vốn chuyển cho công ty quyền sở hữu vật với điều kiện đượctrả lại đúng số lượng, chất lượng và giá trị tương đương Trong trường hợp này,

người góp vốn phải đảm bảo những điều kiện quy định tại đoạn trước” (Điều 1843

mà công ty không được sử dụng tài sản ổn định thì công ty có quyền yêu cầu bồithường thiệt hại Trong trường hợp thành viên góp vốn bằng quyền sử dụng chậmgiao tài sản thì công ty có thể gia hạn giao tài sản và yêu cầu bối thường thiệt hại nếu

có Nếu tài sản thuê không đúng chất lượng như thỏa thuận thì công ty có quyền yêucầu bên cho thuê sửa chữa và yêu cầu bồi thường thiệt hại nếu có

Như vậy, dựa theo kết luận của Ngô Huy Cương (2004) thì “Góp vốn bằng quyền sử dụng là việc cá nhân hay tổ chức chuyển quyền sử dụng tài sản của mình cho công ty để được hưởng các quyền lợi đối với công ty, trong đó thành viên đem góp vốn vẫn là người chủ sở hữu tài sản và công ty có quyền thu hoa lợi từ tài sản

tài sản, là tập hợp các tài sản có và tài sản nợ của một chủ thể chứ không đơn thuần

là một bộ sưu tập đồ vật Bất kỳ yếu tố nào của tài sản nợ cũng được đảm bảo bằngtoàn bộ tài sản có và ngược lại bất kỳ yếu tố nào của tài sản có cũng có thể đượcdùng để thanh toán toàn bộ tài sản nợ [34]

Tài sản thuộc sản nghiệp là tập hợp tất cả những tài sản thuộc về chủ sở hữu,hay đúng hơn đó là tập hợp tất cả những quyền tài sản có cùng một chủ thể Tuynhiên, các quyền tài sản chỉ được xem là các yếu tố của một sản nghiệp khi cácquyền đó có thể được định giá bằng tiền Do đó, các quyền không định giá đượcbằng tiền được gọi là các quyền không có tính chất tài sản hay là quyền nhân thân (ví

dụ như quyền đối với tên họ; quyền được tôn trọng danh dự, nhân phẩm; quyền bầucử; quyền khiếu nại, tố cáo )

Các quyền tài sản tạo thành một tập hợp sản nghiệp và tập hợp này tồn tại độclập với các quyền tài sản đó Tài sản có thể được mua bán, sử dụng, hao mòn, thậmchí biến mất nhưng sản nghiệp vẫn được duy trì Do đó, một chủ nợ không có bảođảm chỉ có quyền yêu cầu kê biên và bán đấu giá bất kỳ một tài sản nào của ngườimắc nợ ở thời điểm kê biên mà sẽ không có quyền này đối với những tài sản đãchuyển nhượng trước khi nợ đến hạn đòi Mặt khác, cần chú ý rằng sản nghiệpkhông chỉ là tài sản hiện có mà còn bao gồm cả những tài sản sẽ có của chủ sở hữu

Sản nghiệp thương mại không đơn thuần chỉ bao gồm các tài sản là vật cóthực mà nó còn là những tài sản vô hình của doanh nghiệp Vì vậy, người ta khôngthể coi việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại như là góp vốn bằng vật Đồngthời, sản nghiệp thương mại mặc dù các yếu tố của quyền sử hữu trí tuệ nhưng nó lạibao gồm cả các tài vật Chình vì vậy, người ta thường tách việc góp vốn bằng sảnnghiệp thương mại thành một mục riêng khác với việc góp vốn bằng quyền sở hữutrí tuệ Việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại gần giống với việc bán sản nghiệpthương mại và phải được các bên thỏa thuận bằng văn bản liệt kê rõ từng mục Điều

đó có nghĩa là việc bán sản nghiệp thương mại là việc chuyển nhượng tổng thể cácyếu tố của sản nghiệp thương mại cho người khác mà trong đó nhất thiết phải có yếu

tố khách hàng, bởi khách hàng là thành tố chính của một sản nghiệp thương mại Tuynhiên,

bởi nhiều yếu tố khác nhau cả vô hình và hữu hình mà có thể tách ra một cách độclập, nên việc không liệt kê yếu tố nào vào văn bản hợp đồng, thì yếu tố ấy coi nhưkhông bị bán Ngoài ra việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại còn lệ thuộc vàocác quy tắc bán sản nghiệp thương mại được quy định trong luật thương mại Tuynhiên, sản nghiệp thương mại chưa được quy định trong Luật Doanh nghiệp, nên ápdụng trên thực tế còn rất nhiều khó khăn

Góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ

❖

Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định rành mạch về góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ: “Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn ” (Điều 35, khoản 2).

Theo Luật sở hữu trí tuệ thì quyền sở hữu trí tuệ bao gồm quyền tác giả vàquyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giốngcây trồng Những hình thức sở hữu trí tuệ chủ yếu là bằng sáng chế, quyền tác giả(bản quyền), nhãn hiệu và bí mật thương mại

Quyền tác giả hay bản quyền là quyền của tổ chức, cá nhân đối với tác phẩm

do mình sáng tạo ra hoặc sở hữu, trong đó bao gồm quyền tái bản, in ấn và trình diễnhay trưng bày tác phẩm của mình trước công chúng Bản quyền chủ yếu nhằm bảo

vệ âm nhạc, phim ảnh, kiến trúc, các tác phẩm văn học, nghệ thuật có giá trị Cácchương trình máy tính và bản ghi âm, ghi hình cũng được bảo hộ bằng quyền tác giả

Chỉ tác giả hay những người được tác giả trao quyền chẳng hạn như nhà xuất bản mới có toàn quyền khiếu nại về bản quyền Tuy nhiên cho dù là ai đang sở hữu bảnquyền đi chăng nữa thì quyền đó cũng có giới hạn Ví dụ như người ta có thể saochép một tác phẩm với mục đích học tập, phê bình, đưa tin hay giảng dạy.

-Sáng chế là đối tượng quyền sở hữu trí tuệ, người có sáng chế hay người đãtạo ra một phát minh được cấp bằng sáng chế Bằng sáng chế có thể coi là một hợpđồng giữa một bên là toàn thể xã hội và một bên là cá nhân nhà phát minh Theo cácđiều khoản của hợp đồng này, nhà phát minh được toàn quyền ngăn chặn người kháckhông được áp dụng, sử dụng và bán một phát minh đã được cấp bằng sáng chếtrong một khoảng thời gian nhất định - hầu hết các nước quy định là 20 năm - để đổilại việc nhà phát minh phải công bố chi tiết phát minh của mình cho công chúng

Bí mật thương mại bao gồm bất cứ thông tin nào có thể được sử dụng trongviệc điều hành doanh nghiệp và có giá trị lớn trong việc tạo ra lợi ích kinh tế trongtương lai hay trong thực tại đều được coi là bí mật thương mại Ví dụ về bí mậtthương mại có thể là công thức sản xuất ra các sản phẩm, chẳng hạn như công thứcsản xuất Coca-Cola; việc thu thập thông tin nhằm tạo ra lợi thế cạnh tranh cho mộtdoanh nghiệp, chẳng hạn như cơ sở dữ liệu về danh sách khách hàng; bí mật thươngmại thậm chí gồm cả chiến lược quảng cáo và quy trình phân phối Khác với bằngsáng chế, bí mật thương mại về lý thuyết được bảo vệ vô thời hạn và không cần thủtục đăng ký gì Tuy nhiên, bí mật thương mại thường dễ bị lộ và việc bảo vệ bí mậtthương mại đòi hỏi chính bản thân chủ thể phải có các biện pháp bảo vệ bí mật

Nhãn hiệu hàng hóa là chỉ số chỉ dẫn thương mại, là dấu hiệu phân biệt đểxác định một loại hàng hóa hay dịch vụ do một cá nhân hay công ty cụ thể sản xuấthoặc cung cấp Nhãn hiệu đặc biệt quan trọng khi người sản xuất và tiêu dùng ở cách

xa nhau Ở hầu hết các nước trên thế giới, nhãn hiệu cần phải được đăng ký thì mới

có thể bảo hộ được và việc đăng ký cần phải được gia hạn Thế nhưng trong khi bản

quyền và bằng sáng chế tự hết hạn thì tên của công ty phục vụ khách hàng tốt sẽngày càng trở nên có giá, nghĩa là việc bảo hộ nhãn hiệu là không thời hạn.[30]

Ngoài ra còn có các hình thức sở hữu trí tuệ đa dạng khác như chỉ dẫn địa lý,kiểu dáng mỹ thuật hay kiểu trang trí của các vật dụng cũng được bảo hộ theo nhiềucách khác nhau Nhiều kiểu dáng công nghiệp được bảo hộ như đối với sáng chế vềkiểu dáng Và quyền sở hữu trí tuệ còn có những loại hình đặc biệt là các giống câytrồng mới, thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn, tên miền trên internet

Như vậy, quyền sở hữu trí tuệ là một tài sản vô hình tuyệt đối bao gồm: quyền

sở hữu công nghiệp, bản quyền tác giả, bằng sáng chế, bí mật thương mại, nhãn hiệuhàng hóa và các loại sở hữu trí tuệ khác như: chỉ dẫn địa lý, kiểu dáng công nghiệp,tên miền internet, phần góp vốn trong công ty có tư cách pháp nhân và một số yếu tốcủa sản nghiệp thương mại không thể nhận biết được bằng giác quan mà phải thôngqua những ý niệm về những mối quan hệ pháp luật gữia người có quyền khai thác lợiích của tài sản và người thứ ba Thông qua việc khai thác những loại tài sản vô hìnhnày, người ta có thể thu về những lợi ích vật chất nhất định khi sử dụng chúng Do sởhữu trí tuệ cũng có nhiều đặc tính của sở hữu cá nhân và sở hữu tài sản thực sự nênnhững quyền lợi gắn liền với sở hữu trí tuệ cho phép chúng ta có thể mua, bán, cấpphép hay thậm chí là cho không sở hữu trí tuệ của chúng ta như tài sản thông thường

và việc góp vốn thành lập công ty bằng quyền sở hữu trí tuệ cũng giống như việc gópvốn bằng những tài sản khác Luật về sở hữu trí tuệ cho phép chủ sở hữu, người phátminh và tác giả bảo vệ tài sản của mình trước việc sử dụng trái phép Việc góp vốnbằng các tài sản này buộc người góp vốn phải bảo đảm cho công ty khai thác tái sản

để đem lại các lợi ích phát sinh từ đó Ngược lại người góp vốn có quyền lợi tươngứng trong công ty Tuy nhiên, cần nhấn mạnh rằng, do tài sản trí tuệ có yếu tố rấtđộng và vô hình, nên việc góp vốn phụ thuộc rất nhiều vào sự thỏa thuận của cácthành viên và bị điều tiết bởi pháp luật về sở hữu trí tuệ [5]

❖ Góp vốn bằng tri thức

Trong nền kinh tế tri thức, người ta thường nhắc đến các yếu tố lớn nhất đanglàm biến đổi các nước trên thế giới Đó là chủ nghĩa tư bản tài chính (financecapitalism), chủ nghĩa tư bản tri thức (knowlege capitalism) và chủ nghĩa tư bản xãhội (social capitalism) mà tại đó chủ nghĩa tư bản được hiểu là một cuộc vận độnglàm phát sinh ra các ý tưởng mới và đưa chúng vào các sản phẩm và dịch vụ tronglĩnh vực thương mại Vậy góp vốn bằng tri thức là một vấn đề trọng yếu của nềnkinh tế công nghiệp, hậu công nghiệp hay kinh tế tri thức

❖ Góp vốn bằng công sức

Thỏa thuận khi góp vốn thành lập công ty là căn cứ tạo ra nghĩa vụ của cácthành viên công ty Nghĩa vụ đó có thể là làm hay không làm một công việc nào đó,chuyển giao quyền sở hữu, chia sẻ kinh nghiệm, Những đóng góp này có thể đượcđịnh giá bằng tiền, và được xem như là đã góp vốn

Mặc dù vậy, phần vốn góp bằng công sức nếu có được định giá thì cũngkhông được tính vào vốn điều lệ của công ty Tuy nhiên, người góp vốn bằng côngsức vẫn được hưởng quyền lợi tương ứng với giá trị được định giá của công sức

1.3.3 Thủ tục góp vốn thành lập doanh nghiệp

Một cá nhân muốn góp vốn thành lập doanh nghiệp thì cần phải chuyểnquyền sở hữu tài sản góp vốn đó cho công ty theo quy định tại Điều 36 Luật Doanhnghiệp 2014 như sau:

- Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công

ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sauđây:

+ Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu hoặc giá trị quyền sử dụng đất thìngười góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng

đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu đốivới tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ;

+ Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thựchiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản Biên bản giaonhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty; họ, tên, địa chỉ thường trú,

số Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cánhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp vốn; loạitài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giátrị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngày giao nhận; chữ ký của người gópvốn hoặc đại diện theo ủy quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luậtcủa công ty;

+ Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là Đồng Việt Nam,ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữuhợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty

- Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tưnhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp

- Thanh toán mọi hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần và phần vốngóp và nhận cổ tức của nhà đầu tư nước ngoài đều phải được thực hiện thông qua tàikhoản vốn của nhà đầu tư đó mở tại ngân hàng ở Việt Nam, trừ trường hợp thanhtoán bằng tài sản

Căn cứ vào Hợp đồng liên doanh, liên kết giữa các bên, hồ sơ góp vốn thànhlập doanh nghiệp bao gồm:

- Hợp đồng liên doanh, liên kết;

- Biên bản định giá tài sản;

- Biên bản giao nhận điều chuyển tài sản;

- Biên bản chứng nhận góp vốn;

- Hóa đơn GTGT (trường hợp tài sản cần đăng ký quyền sởhữu);

- Bộ hồ sơ tài liệu gốc về tài sản;

Về hóa đơn, chứng từ đối với tài sản góp vốn, tài sản điều chuyển tại Phụ lục

04, điểm 2.15, Thông tư 39/2014/TT-BTC quy định về việc góp vốn như sau:

- Đối với bên có tài sản góp vốn là cá nhân, tổ chức không kinh doanh:+ Trường hợp cá nhân, tổ chức không kinh doanh có góp vốn bằng tài

sản vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần thì chứng từ đối với tài sảngóp vốn là biên bản chứng nhận góp vốn, biên bản giao nhận tài sản

+ Trường hợp cá nhân dùng tài sản thuộc sở hữu của mình, giá trị quyền sửdụng đất để thành lập doanh nghiệp tư nhân, văn phòng luật sư thì không phải làmthủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản, chuyển quyền sử dụng đất cho doanh nghiệp tưnhân, trường hợp không có chứng từ hợp pháp chứng minh giá vốn của tài sản thìphải có văn bản định giá tài sản của tổ chức định giá theo quy định của pháp luật đểlàm cơ sở hạch toán giá trị tài sản cố định

- Đối với bên có tài sản góp vốn, có tài sản điều chuyển là tổ chức, cá nhânkinh doanh:

Tài sản góp vốn vào doanh nghiệp phải có biên bản góp vốn sản xuất kinhdoanh, hợp đồng liên doanh, liên kết; biên bản định giá tài sản của Hội đồng giaonhận vốn góp của các bên góp vốn (hoặc văn bản định giá của tổ chức có chức năngđịnh giá theo quy định của pháp luật), kèm theo bộ hồ sơ về nguồn gốc tài sản

1.4 Định giá tài sản góp vốn thành lập doạnh nghiệp

1.4.1 Khái niệm và đặc điểm của định giá tài sản góp vốn

Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giátrị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kĩ thuật, các