Tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật việt nam hiện hành (luận văn thạc sĩ luật học)

Với mong muốn đi sâu tìm hiểu các quy định liên quan đến tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên từ đó đưa ra một số giải pháp khắc phục nhằm đảm bảo hiệu quả hoạt độn

riêng tôi

Các kết quả nêu trong Lu n văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu nêu trong lu n văn l trung thực, có nguồn gốc rõ

r ng, được trích dẫn theo đúng quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của lu n văn n y

Tác giả luận văn

Lê Thị Hạnh

BKS : Ban kiểm soát

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của lu n văn 3

4 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu của lu n văn 4

5 Các phương pháp nghi n cứu sử dụng để thực hiện lu n văn 5

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của lu n văn 5

7 Bố cục của lu n văn 6

hương 1 NHỮNG VẤN Ề LÝ LUẬN VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU H N HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU H N HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 7

1.1 Những vấn đề lý lu n về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 7

1.1.1 Khái quát về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 7

1.1.2 Khái niệm v đặc điểm của tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 10

1.1.3 Vai trò của tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở l n đối với sự phát triển của công ty v đối với xã hội 15

1.1.4 Những yếu tố chi phối tới tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 17

1.2 Những vấn đề lý lu n về pháp lu t tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 19

1.2.1 Khái niệm v đặc điểm của pháp lu t tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 19

1.2.2 Những nội dung cơ bản của pháp lu t về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 21

1.2.3 Kinh nghiệm pháp lu t của một số nước trên thế giới về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 22

hương 2 THỰC TR NG PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU H N HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 27

2.1 Thực trạng pháp lu t về cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 27

2.2.2 Chủ tịch Hội đồng thành viên 51

2.2.3 Giám đốc hoặc Tổng giám đốc 52

2.2.4 Ban kiểm soát 63

2.3 Thực trạng pháp lu t về kiểm soát các giao dịch, hợp đồng giữa công

ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên với người có liên quan 64

hương 3 GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU H N HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 71

3.1 Các yêu cầu đặt ra đối với việc hoàn thiện pháp lu t về tổ chức quản

lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 71

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp lu t Việt Nam về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 73

3.3 Giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp lu t Việt Nam trong tổ

chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 78

KẾT LUẬN 83

DANH M C TÀI LIỆU THAM KHẢO 84

PHẦN MỞ ẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Một trong những yếu tố vô cùng quan trọng giúp cho công ty tồn tại và phát triển chính là làm tốt việc tổ chức quản lý công ty Một bộ máy tinh giản, gọn nhẹ linh hoạt với sự phân công rành mạch chức năng nhiệm vụ, quyền hạn phối hợp ăn khớp, đồng bộ trong hoạt động của các bộ ph n chức danh quản lý khác nhau, thiết l p được cơ chế giám sát và giảm thiểu mâu thuẫn nội bộ là một đảm bảo quan trọng cho hiệu quả kinh doanh của công ty Sự thành bại của một công ty luôn lệ thuộc vào cách thức tổ chức quản lý công

ty Sự thành bại của mỗi một công ty tạo nên sự thành bại của cả hệ thống các công ty, từ đó góp phần quyết định đến sự phát triển của cả nền kinh tế

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở l n ra đời từ thế kỷ 19, ngày càng trở nên phổ biến ở các nước trên thế giới và khá phát triển ở Việt Nam hiện nay Nh n thức được tầm quan trọng của tổ chức quản lý công ty nói chung và tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên nói riêng, trong Lu t Công ty năm 1990 các nh l m lu t đã quy định về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên Trải qua nhiều lần sửa đổi, ban hành mới từ Lu t Doanh nghiệp năm 1999 đến Lu t Doanh nghiệp năm 2005 v gần đây l u t Doanh nghiệp năm 2014 các quy định về tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn hai th nh vi n được kế thừa phát triển ngày càng hoàn thiện Bên cạnh những thành tựu đạt được các quy định của pháp

lu t về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên còn nhiều hạn chế, tồn tại Một số quy định của lu t không phù hợp với thực tiễn hoặc chỉ mang tính chất ghi nh n để điều lệ công ty quy định m chưa có hướng dẫn cụ thể cách thức áp dụng các quy định này trên thực tế Những bất c p tồn tại n y đã gây khó khăn cản trở đến hoạt động tổ chức quản lý công ty, từ

đó ảnh hưởng đến cả nền kinh tế

Lu t Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực từ ngày 1/7/2015 trải qua hơn

2 năm thực hiện đã có khá nhiều công trình nghiên cứu về tổ chức quản lý công ty với nhiều khía cạnh và phạm vi khác nhau, tuy nhiên các nghiên cứu này chủ yếu t p trung vào công ty cổ phần Chính vì v y, việc nghiên cứu về

tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên là rất cần thiết cả

về lý lu n lẫn thực tiễn Với mong muốn đi sâu tìm hiểu các quy định liên quan đến tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên từ đó đưa ra một số giải pháp khắc phục nhằm đảm bảo hiệu quả hoạt động quản lý

của công ty, góp phần ổn định kinh tế xã hội, tác giả đã chọn đề tài “Tổ chức

quản lý công ty Trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt Nam hiện hành” làm lu n văn tốt nghiệp

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Tổ chức quản lý công ty không phải là vấn đề mới mẻ, đặc biệt khi Việt Nam gia nh p sân chơi chung của tổ chức thương mại thế giới WTO, đã có rất nhiều công trình khoa học nghiên cứu về doanh nghiệp, quản trị công ty và tổ chức quản lý công ty Với mức độ và phạm vi nghiên cứu khác nhau đã có một số công trình, bài viết đề c p tới những khía cạnh về tổ chức quản lý công

ty, nổi b t trong số đó bao gồm:

- Bài viết “Công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật của Hoa kỳ”

của tác giả Trần Quỳnh Anh, tạp chí lu t học số 12/2010 Bài viết chủ yếu t p trung vào những quy định pháp lu t về công ty trách nhiệm hữu hạn của Hoa

kỳ mà trọng tâm l đặc điểm, thành l p, giải thể công ty v đặc biệt là mô hình tổ chức quản lý công ty

- Bài viết “Quy định mới của luật doanh nghiệp năm 2014 về người đại

diện theo pháp luật của doanh nghiệp” của tác giả Vũ Thị Lan Anh, tạp chí

lu t học số 4/2016 Tác giả chủ yếu t p trung phân tích những điểm mới về người đại diện theo pháp lu t của doanh nghiệp Những điểm mới đó bao gồm: khái niệm về người đại diện theo pháp lu t của doanh nghiệp; số lượng người đại diện theo pháp lu t; căn cứ pháp lý xác l p quyền đại diện; cách thức xử lý trường hợp người đại diện theo pháp lu t của doanh nghiệp vắng mặt ở Việt Nam hoặc không có khả năng thực hiện nhiệm vụ

- Lu n án “ Hoàn thiện pháp luật về kiểm soát giao dịch giữa công ty

với người có liên quan” của tác giả Nguyễn Thị Vân Anh bảo vệ thành công

tại Đại học Lu t Hà Nội năm 2015 u n án đề c p đến kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quan trong các loại hình công ty trong đó có

công ty TNHHHTV, đồng thời chỉ ra những thành tựu, hạn chế tồn tại của quy định pháp lu t trong mối tương quan so sánh giữa DN năm 2005 v

DN năm 2014, từ đó đưa ra phương hướng hoàn thiện

- Lu n văn “Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty theo Luật

Doanh nghiệp năm 2014” của tác giả Võ Đình Đức bảo vệ thành công tại Đại

học Lu t Hà Nội năm 2015 u n văn t p trung đi sâu phân tích những điểm mới về tổ chức quản lý của từng loại hình công ty trong đó có công ty TNHHHTV

- Lu n văn “ Pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHHHTV trở lên và

thực tiễn thi hành tại tỉnh Sơn La” của tác giả Nguyễn Trung Kiên bảo vệ

thành công tại Đại học Lu t Hà Nội năm 2016 Trong lu n văn tác giả đề c p đến những quy định của pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên và thực trạng thực hiện các quy định này ở tỉnh Sơn a

- Lu n văn “Hoàn thiện pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn ở

Việt Nam” của tác giả Hoàng Thị Hà bảo vệ thành công tại Đại học Lu t Hà

Nội năm 2012 u n văn chủ yếu phân tích những quy định pháp lu t về công

ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty TNHHHTV trở lên trong

DN năm 2005, đồng thời chỉ ra những thành tựu, hạn chế tồn tại, từ đó đưa

ra phương hướng hoàn thiện

Mặc dù có nhiều công trình nghiên cứu về tổ chức quản công ty với những khía cạnh và phạm vi khác nhau nhưng đề tài của em nghiên cứu về “

Tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt Nam hiện hành” không trùng lặp với những công trình

nghiên cứu đã n u ở trên

3 ối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu sẽ trả lời cho câu hỏi lu n văn nghi n cứu vấn đề gì? Do đó, đối tượng nghiên cứu của lu n văn l vấn đề tổ chức quản lý công

ty TNHHHTV trở l n theo quy định pháp lu t Việt Nam hiện hành

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Qua đối tượng nghiên cứu của lu n văn, các văn bản pháp lu t, kết hợp với nghiên cứu các công trình đã công bố, các bài viết trên các tạp chí chuyên ngành thì phạm vi nghiên cứu của lu n văn chủ yếu t p trung nghiên cứu các quy định pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên trong LDN năm 2014 trong mối tương quan so sánh với quy định của LDN năm 2005 v các văn bản pháp lu t chuy n ng nh li n quan đến việc tổ chức quản lý công

ty ví dụ: Lu t Lu t sư năm 2006 sửa đổi bổ sung năm 2012, u t Giá năm

2012, Lu t Kiểm toán độc l p năm 2011 Qua đó thấy được thành tựu, bất còn tồn tại của quy định pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở

l n, đồng thời đánh giá hiệu quả thực thi cũng như đề xuất các biện pháp

nhằm hoàn thiện các quy định của pháp lu t về vấn đề này

4 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

Mục ti u trước tiên của lu n văn l l m sáng tỏ các quy định pháp lu t

về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n Phân tích các quy định của pháp lu t hiện hành so với quy định của DN năm 2005 về tổ chức quản lý công ty, những thành tựu đạt được, đánh giá các tác động và những bất c p trong quá trình thực hiện để nhằm hướng đến mục tiêu là hoàn thiện các quy định pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

Để đạt được các mục tiêu trên, khi nghiên cứu đề tài này lu n văn t p trung làm rõ các nội dung sau:

+ Làm sáng tỏ vấn đề lý lu n về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n như: hái niệm đặc điểm của công ty TNHHHTV trở lên; Khái niệm, đặc điểm, vai trò cũng như những yếu tố tác động tới tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên;

+ Lịch sử hình phát triển của pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV ở Việt Nam cũng như kinh nghiệm pháp lu t một số nước trên thế giới về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

+ Thực trạng pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên qua việc làm sáng tỏ các quy định pháp lu t về: cơ cấu tổ chức quản lý công

ty ; vị trí, nhiệm vụ quyền hạn và hoạt động của các bộ ph n quản lý, các chức danh quản lý; bảo vệ quyền lợi của thành viên, nhóm thành viên sở hữu

ít vốn trong công ty; kiểm soát các giao dịch, hợp đồng giữa công ty với người có liên quan

+ Chỉ ra những điểm mới của quy định pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n theo DN năm 2014, phân tích hiệu quả, hạn chế, tác động của những quy định đó

+ Đề xuất các kiến nghị hoàn thiện pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên nhằm nâng cao hiệu quả thực thi các quy định này trên thực tế

5 ác phương pháp nghiên cứu sử dụng để thực hiện luận văn

Trong quá trình nghiên cứu lu n văn có sử dụng đa dạng và kết hợp nhiều phương pháp lu t học phổ biến như:

+ Phương pháp mô tả: Phương pháp n y chủ yếu để sử dụng mô tả các

quy định pháp lu t hiện hành về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

+ Phương pháp phân tích tổng hợp: Được sử dụng trong quá trình đánh

giá các quy định pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

+ Phương pháp so sánh: Được sử dụng để so sánh đối chiếu các quy

định về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên giữa DN năm 2005 v

DN năm 2014, giữa các quy định pháp lu t Việt Nam và pháp lu t của một

số nước trên thế giới Qua đó, đánh giá sự phù hợp của các quy định pháp lu t Việt Nam so với thông lệ quốc tế

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Thứ nhất, lu n văn phân tích một cách sâu sắc các quy định pháp lu t

về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

Thứ hai, lu n văn đã sử dụng các số liệu và tình huống thu th p được

trên thực tế, t p trung phân tích, đánh giá, từ đó đưa ra cái nhìn tương đối đầy

đủ và toàn diện thực trạng thực thi các quy định li n quan đến hoạt động tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

Thứ ba, đưa ra một số kiến nghị góp phần hoàn thiện pháp lu t và nâng

cao hiệu quả thực thi các quy định của DN năm 2014 về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết lu n và danh mục tài liệu tham khảo kết cấu của lu n văn gồm 3 chương như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý lu n về tổ chức quản lý công ty trách

nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và pháp lu t về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

hương 2: Thực trạng pháp lu t về tổ chức quản lý công ty trách

nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

hương 3: Giải pháp hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp

lu t về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

hương 1 NHỮNG VẤN Ề LÝ LUẬN VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU H N HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU

H N HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 1.1 Những vấn đề lý luận về tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.1 Khái quát về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.1.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Các loại hình công ty thường được thương nhân sáng l p trong quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh và được pháp lu t thừa nh n thì loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn ra đời là sản phẩm l p pháp Nhiều nhà nghiên cứu cho rằng mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn ra đời là một sản phẩm

hoạt động l p pháp của người Đức tạo ra mô hình Gesellschaft mit

beschränkter Haftung - GmbH theo một đạo lu t về công ty v o năm 18921 Như v y loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn xuất hiện ở cuối thế kỷ 19, nó

ra đời sau công ty cổ phần và phát triển mạnh mẽ cho tới t n ngày này

Ở Việt Nam, các hình thức công ty đã xuất hiện trong các Bộ lu t thời Pháp thuộc như Dân lu t thi hành tại các tòa án Nam Bắc kỳ 1931 và Bộ lu t Thương mại Trung Kỳ 1942 Hai bộ lu t n y có quy định về các mô hình công ty, được gọi là hội hay công ty Những quy định của Bộ lu t thương mại Trung Kỳ tiếp tục được áp dụng tại miền Nam Việt Nam cho đến khi Bộ lu t Thương mại Việt Nam Cộng hòa năm 1972 có hiệu lực áp dụng Trong Bộ

lu t Thương mại Việt Nam Cộng hòa năm 1972, mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn (hội trách nhiệm hữu hạn) tiếp tục được ghi nh n bên cạnh các hình thức công ty khác2

Trong một thời gian d i sau năm 1975, nh nước ta không cho phép tồn tại sở hữu tư nhân cũng như sự tự do kinh doanh Vì v y, các loại hình công

ty ở Việt nam chưa được pháp lu t điều chỉnh Năm 1990 u t Công ty và

Lu t Doanh nghiệp tư nhân ra đời thì pháp lu t mới điều chỉnh về doanh nghiệp nói chung và công ty TNHHHTV nói riêng Theo Lu t Công ty năm

1990, công ty chỉ bao gồm có công ty TNHHHTV và công ty cổ phần mà chưa có loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty hợp danh như hiện nay Từ khi ra đời cho đến nay DN đã trải qua rất nhiều lần sửa đổi, bổ sung ban hành mới như DN năm 1999, DN năm 2005 v gần đây nhất là LDN năm 2014 thì những quy định về công ty TNHHHTV luôn được ghi nh n kế thừa và phát triển hoàn thiện Như v y, công ty TNHHHTV

là loại hình công ty sớm được pháp lu t ghi nh n so với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty hợp danh và ngày càng trở lên phổ biến ở Việt Nam Ngay từ khi được ghi nh n loại hình công ty này luôn là một trong những sự lựa chọn h ng đầu của nh đầu tư khi đăng ký th nh l p doanh nghiệp ở nước ta

Theo quy định tại Điều 47 DN năm 2014 có thể hiểu Công ty trách

nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là một loại hình doanh nghiệp trong đó, thành viên có thể là tổ chức hoặc cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá 50; các thành viên chịu trách nhiệm chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp

1.1.1.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Từ khái niệm về công ty TNHHHTV trở lên có thể thấy loại hình công

ty này có những đặc điểm sau:

Thứ nhất, là một loại doanh nghiệp mà số lượng thành viên tối thiểu là

02 và tối đa không vượt quá 50 thành viên

Thành viên của công ty có thể là cá nhân hay tổ chức, nh đầu tư trong nước hay nước ngoài Chính sự giới hạn số lượng thành viên tối đa không vượt quá 50 mà loại hình công ty này mang tính chất gia đình v các th nh

vi n thường có mối quan hệ gần gũi, gắn bó với nhau Đặc điểm này của công

ty TNHHHTV rất gần với bản chất của công ty đối nhân Mặt khác, vấn đề tổ chức quản lý của công ty TNHHHTV cũng dễ d ng hơn rất nhiều so với công

ty cổ phần vì số lượng th nh vi n không quá đông v họ thường có mối quan

hệ thân thiết nên dễ d ng tìm được tiếng nói chung khi xảy ra tranh chấp trong quá trình điều hành hoạt động của công ty

Thứ hai, công ty TNHHHTV chỉ chịu trách nhiệm đối với các nghĩa vụ

tài chính và khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty Các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ v nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp v o công ty trừ trường hợp các th nh vi n chưa góp vốn hoặc góp không đủ số vốn đã cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với số vốn đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty cho đến khi công ty đăng ký điều chỉnh đổi vốn điều lệ và phần vốn góp của thành viên đó

Như v y, trong công ty TNHHHTV trở lên có sự phân tách giữa tài sản công ty và tài sản riêng của thành viên công ty Nguyên tắc phân tách tài sản được áp dụng trong mọi quan hệ tài sản, nợ nần và trách nhiệm của công ty Mặc dù các thành viên cùng nhau góp vốn vào thành l p công ty nhưng số vốn góp này sẽ trở thành tài sản riêng của công ty, tài sản của công ty sẽ được tách bạch với tài sản của các th nh vi n công ty Đây cũng chính l đặc điểm

cơ bản của loại hình công ty đối vốn trên thế giới

Thứ ba, công ty TNHHHTV trở lên là một pháp nhân vì nó thỏa mãn

tất cả các quy định của Bộ lu t Dân sự năm 2015 về pháp nhân: Là tổ chức có tên riêng, trụ sở giao dịch, có tài sản riêng từ vốn góp của các thành viên công

ty và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản chính mình như được phân tích ở phần trên Công ty TNHHHTV có tư cách pháp nhân kể từ ng y được cấp giấy chứng nh n đăng ký kinh doanh

Thứ tư, công ty TNHHHTV trở l n không được quyền phát hành cổ

phần Chỉ có công ty cổ phần mới được phép pháp hành cổ phần nhằm huy động vốn với số lượng lớn từ các nh đầu tư khác nhau tr n thị trường mà không bị ràng buộc về điều kiện mua cổ phần Quy định này hoàn toàn phù với bản chất của công ty TNHHHTV trở lên vì nó sẽ hạn chế sự gia nh p của thành viên khác vào công ty Tuy nhiên, công ty TNHHHTV trở lên có quyền phát hành trái phiếu để huy động vốn khi thỏa mãn tất cả các quy định của pháp lu t

Thứ năm, vấn đề chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên

trong công ty TNHHHTV trở lên phải tuân thủ trình tự thủ tục chặt chẽ và bị hạn chế rất nhiều so với cổ đông của công ty cổ phần Các thành viên của công ty có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình cho chủ thể khác nhưng trước tiên họ phải bán phần vốn góp của mình cho công ty Nếu công ty không mua thì phải ch o bán đến những thành viên của công ty tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp Nếu thành viên khác không mua hoặc không mua hết thì mới có quyền chào bán cho các chủ thể không là thành viên của công ty.Vấn đề tặng cho hay dùng phần vốn góp để trả nợ cũng hạn chế và bị ràng buộc bởi những điều kiện chặt chẽ Quy định này nhằm hạn chế sự gia nh p trở thành thành viên công ty vì các thành viên của công ty TNHHHTV trở lên là những người có quan hệ thân thiết gắn bó tin tưởng lẫn nhau để cùng nhau góp vốn tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.2.1 Khái niệm tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành

viên trở lên

Trong bối cảnh hội nh p toàn cầu hóa thì ranh giới giữa các quốc gia trong lĩnh vực kinh tế dường như không tồn tại Các t p đo n kinh tế xuyên quốc gia xuất hiện ngày càng nhiều, cạnh tranh giữa họ ngày càng quyết liệt nhằm chiếm lĩnh thị trường Một trong những yếu tố vô cùng quan trọng giúp cho công ty tồn tại và phát triển chính là làm tốt việc tổ chức quản lý công ty

Thu t ngữ “tổ chức quản lý công ty” đang được nhiều học giả nghiên cứu

dưới nhiều tên gọi, định nghĩa khác nhau Để làm rõ nội hàm của khái niệm

n y trước hết chúng ta phải làm rõ những khái niệm liên quan như khái niệm

về tổ chức quản lý kinh doanh, quản trị doanh nghiệp, quản lý nội bộ doanh nghiệp

Tổ chức quản lý kinh doanh là công tác sắp xếp, điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp do Giám đốc hoặc Ban giám đốc thực hiện Như v y, tổ chức quản lý kinh doanh là thu t ngữ kinh tế nhằm để chỉ

hoạt động điều hành sản xuất kinh doanh hàng ngày của doanh nghiệp nhằm

đạt được các mục ti u m công ty đã đề ra

Khái niệm quản trị doanh nghiệp cũng được các nhà nghiên cứu và các nhà lu t học không chỉ ở Việt Nam mà còn ở trên thế giới nghiên cứu đi sâu phân tích nhưng chưa có khái niệm chính thức thống nhất Trong tác phẩm

“các nguy n tắc quản trị công ty” của tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế(OECD) đã đưa ra khái niệm quản trị như sau: Quản trị công ty là những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm soát công ty, liên quan tới các mối quan hệ giữa Ban giám đốc, HĐQT v các cổ đông của một công ty với các bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty cũng tạo ra một cơ chế để đặt ra các mục tiêu của công ty v xác định các phương diện để đạt được những mục

ti u đó, cũng như để giám sát kết quả hoạt động của công ty Quản trị công ty chỉ được cho là có hiệu quả khi khích lệ được Ban giám đốc v HĐQT theo đuổi mục tiêu và lợi ích của công ty của các cổ đông cũng như phải tạo điều kiện thu n lợi cho việc giám sát hoạt động động của công ty một cách có hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lực một cách tốt hơn3 Mặt khác, theo thạc sĩ Nguyễn Trung Kiên trong lu n văn cao học của mình

có đưa ra khái niệm: Quản trị công ty được xem là hệ thống các thiết chế, chính sách, thông lệ nhằm định hướng, v n hành và kiểm soát công ty Quản trị công ty cũng bao h m mối quan hệ giữa nhiều bên, không chỉ trong nội bộ như các th nh vi n, Ban giám đốc, HĐTV mà còn là những bên có lợi ích liên quan b n ngo i công ty như cơ quan quản lí nh nước, các đối tác kinh doanh

và cả môi trường, cộng đồng, xã hội 4

Như v y, quản trị công ty trước hết phải là những biện pháp, chính sách nội bộ trong phạm vi một công ty, một tổ chức kinh doanh để đạt được các mục tiêu nhiệm vụ đặt ra nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhu n Để l m được điều đó thì phải xây dựng được mối quan hệ giữa các cơ quan, bộ ph n của công ty trong việc thực hiện nhiệm vụ của mình cũng như mối quan hệ với

3 Võ Đình Đức (2015), Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Lu n

văn thạc sĩ, Trường đại học Lu t Hà Nội, Hà Nội, tr 7, trích trong tài liệu: Tổ chức hợp tác và và phát triển

kinh tế(OECD), Các nguyên tắc quản trị công ty

4 Nguyễn Trung Kiên (2016), Pháp luật về quản trị nội bộ công ty TNHHHTV trở lên và thực tiễn thi hành

tại tỉnh Sơn La, Trường đại học Lu t Hà Nội, Hà Nội, tr 12

bên có quyền và lợi ích liên quan Đặc biệt là mối quan hệ giữa Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (gọi tắt l Giám đốc) – giữ vai trò điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh hàng ngày của công ty và những cơ quan hoạch định chiến lược nắm giữ các quyết định quản lý ảnh hưởng đến sự tồn tại và phát triển của công ty

Để làm rõ khái niệm tổ chức quản lý công ty thì trước hết chúng ta phải làm rõ khái niệm tổ chức quản lý nội bộ công ty Theo ngân hàng thế giới (WB) thì: Quản lý nội bộ công ty được coi là một hệ thống kết hợp các yếu tố pháp lu t, thế chế các hệ thống quản trị của công ty Nó cho phép công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực hoạt động một cách có hiệu quả, tạo ra giá trị kinh tế lâu dài cho các thành viên trong khi vẫn tôn trọng các quyền lợi của những người có quyền và lợi ích liên quan5 Mặt khác, theo

thạc sĩ ưu Thị Dung trong lu n văn cao học của mình đã đưa ra khái niệm:

“Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần là hệ thống các cơ chế tổ chức điều hành và kiểm soát công ty, trong đó các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể quản lý như cổ đông, Hội đồng quản trị, Giám đốc, BKS được phân định rõ ràng, giám sát thực hiện chặt chẽ” 6

Qua các khái niệm có thể thấy tổ chức quản lý nội bộ là hệ thống các quy chế các xác l p mối quan hệ giữa các cơ quan, bộ ph n trong công ty được xây dựng tr n cơ sở quy định của pháp lu t và thể chế quản trị nội bộ của công ty Mối quan hệ này vô cùng rộng lớn và quan trọng ảnh hưởng đến quyền lợi các thành viên công ty, các chủ thể có liên quan, th m chí đến cả sự tồn tại và phát triển của công ty

Như v y, quản trị công ty và tổ chức quản lý nội bộ công ty có những mối quan hệ li n quan đến nhau nhưng không đồng nhất Quản trị công ty t p trung vào hoạch định chính sách công ty nhằm đặt ra những mục tiêu nhiệm

vụ (quyết định quản lý) để cho Giám đốc thực hiện các quyết định quản lý đó trong quá trình điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Tổ

5 Võ Đình Đức (2015), Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Lu n

văn thạc sĩ, Trường đại học Lu t Hà Nội, Hà Nội, tr 8, trích trong tài liệu của ngân hàng thế giới (WB)

6 ưu Thị Dung (2015), Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo LDN năm 2014, Lu n văn thạc sĩ,

Trường đại học Lu t Hà Nội, Hà Nội, tr 16

chức quản lý nội bộ của công ty t p trung thiết l p bộ máy tổ quản lý điều hành công ty dựa tr n quy định của pháp lu t cũng như các thiết chế quản trị công ty

để xác l p mối quan hệ giữa các bộ ph n, chức danh quản lý trong công ty

Với việc làm rõ các khái niệm n u tr n đã phần nào phác họa được mối quan hệ giữa các bộ ph n, chức danh quản lý trong công ty nói chung và công

ty TNHHHTV trở l n nói ri ng Đồng thời chỉ ra những được những đặc điểm

cơ bản vể tổ chức quản lý công ty cũng như những yếu tố tác động đến cơ cấu hoạt động tổ chức của công ty Tuy nhiên, chúng ta chỉ xem xét khái niệm tổ chức quản lý công ty dưới góc độ tổ chức quản lý nội bộ công ty Tổ chức quản lý công TNHHHTV trở lên sẽ xác định được rõ sự phân bổ quyền và nghĩa vụ giữa các chủ thể khác nhau trong công ty

Từ những phân tích trên có thể đưa ra khái niệm sau:“Tổ chức quản lý

công ty TNHHHTV trở lên là hệ thống các thiết chế về tổ chức điều hành và kiểm soát công ty dựa trên quy định của pháp luật cũng như các thiết chế quản trị công ty để xác lập mối quan hệ giữa các thành viên công ty, HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc, BKS và những chủ thể khác có quyền và lợi ích liên quan nhằm thực hiện việc điều hành, giám sát hoạt động của công ty một cách có mục đích, hướng tới hiệu quả quản lý một cách tốt nhất”

1.1.2.2 Đặc điểm tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Từ khái niệm trên có thể thấy tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên có những đặc điểm sau:

Thứ nhất, hệ thống các thiết chế về tổ chức điều hành và kiểm soát

công ty được dựa tr n quy định của pháp lu t hoặc theo ý chí của chủ sở hữu

Việc tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên trước tiên phải dựa

tr n cơ sở quy định của pháp lu t Pháp lu t ghi những nguyên tắc cơ bản về

tổ chức quản lý công ty, mô hình quản trị công ty cũng như tất cả các quy định khác nhằm tổ chức v điều hành kiểm soát công ty Những quy định mang tính định khung thì bắt buộc phải tuân thủ không được làm trái, nếu pháp lu t quy định mở cho công ty lựa chọn hoặc không điều chỉnh thì các thiết chế về tổ chức quản lý công ty sẽ được xây dựng trên ý chí của chủ sở

hữu Cụ thể, theo quy định của DN năm 2014 mô hình quản trị công ty TNHHHTV vừa mang tính bắt buộc vừa mang tính lựa chọn phụ thuộc vào số lượng thành viên của công ty Nếu công ty có từ 11 thành viên trở lên thì trong cơ cấu tổ chức của công ty bắt buộc phải có BKS, và mô hình quản trị công ty sẽ bao gồm: HĐTV, Giám đốc, B S Đối với công ty dưới 11 thành viên thì có thể thành l p BKS hoặc không Lúc này, sự tồn tại của BKS trong

cơ cấu tổ chức của công ty phụ thuộc vào ý chí của chủ sở hữu công ty- các thành vi n công ty Đối với công ty cổ phần pháp lu t cho phép công ty có quyền lựa chọn một trong hai mô hình: Mô hình 1 bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, B S v Giám đốc; mô hình 2 bao gồm Đại hội đồng

cổ đông, Hội đồng quản trị v Giám đốc Đối với mô hình 2 nếu công ty có dưới 11 thành viên thì ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là

th nh vi n độc l p và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị

Thứ hai, nhằm thiết l p mối quan hệ giữa th nh vi n công ty, HĐTV,

Chủ tịch HĐTV, Giám đốc v B S đồng thời phân định rõ quyền v nghĩa vụ của các bộ ph n, chức danh quản lý đó

Theo đó, việc tổ chức quản lý công ty TNHHHTV phải được xây dựng

tr n cơ sở phân định rõ ràng quyền và nghĩa vụ của: Thành viên công ty và Chủ tịch HĐTV trong HĐTV, Giám đốc, B S Qua đó, giúp các chủ thể xác

rõ phạm vi quyền hạn của mình, tránh chồng chéo mâu thuẫn thẩm quyền nhằm thực hiện tốt nhiệm vụ quyền hạn được giao Đồng thời, việc tổ chức quản lý công ty TNHHHTV phải đảm bảo thiết l p được mối quan hệ giữa các bộ ph n, chức danh quản lý tạo nên sự đồng bộ, phối hợp nhịp nhàng giữa HĐTV, Giám đốc và BKS

Trong công ty TNHHHTV trở l n thì HĐTV l cơ quan quyết định cao nhất bao gồm t p hợp tất cả các thành viên của công ty Cơ quan n y xây dựng và thông qua một quy chế chung gọi l điều lệ công ty, điều lệ này tất nhiên phải không được trái với các quy định của pháp lu t HĐTV sẽ bầu ra một người trong số thành viên hoặc thu người khác không phải là thành viên công ty để ủy quyền cho người này thực hiện điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh hàng ngày của ty nhằm thực hiện ý chí của HĐTV đó l Giám

đốc Bên cạnh đó, HĐTV lại bầu ra và ủy quyền cho một nhóm người để hình

th nh cơ quan giám sát l B S nhằm kiểm soát hoạt động quản lý điều hành của cơ quan chấp hành- Giám đốc công ty

Thứ ba, tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên phải đảm bảo sự

kiểm soát, giám sát giữa các cơ quan quản lý

Như đã phân tích ở tr n thì Giám đốc được coi l cơ quan h nh pháp còn B S đóng vai như cơ quan tư pháp có nhiệm vụ chuy n giám sát đánh giá hoạt động điều hành của cơ quan chấp hành xem có trái với các nghị quyết của HĐTV hay không, giúp cho hoạt động của công ty diễn ra minh bạch nhằm đảm bảo lợi ích của các th nh vi n công ty Cơ cấu quản lý như v y đã tách bạch giữa quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh và tạo ra sự cân bằng quyền lực giữa các cơ quan trong nội bộ công ty

1.1.3 Vai trò của tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đối với sự phát triển của công ty và đối với xã hội

Tổ chức quản lý công ty hiệu quả đóng vai trò quan trọng không chỉ đối với bản thân công ty, th nh vi n trong công ty m còn tác động lên chủ thể khác trong mối quan hệ kinh doanh với công ty Xét ở tầm vĩ mô thì tổ chức quản lý tốt góp phần mang lại sự ổn định, nâng cao đời sống của người lao động, xã hội v tác động tích cực đến nền kinh tế Ngược lại, tổ chức quản lý công ty không tốt thường dẫn đến những h u quả xấu, th m chí là phá sản công ty Sự sụp đổ của một số công ty lớn trên thế giới như Daewoon, gần đây l công ty Nokia hay những vụ bê bối ở các tổng công ty nh nước đều có nguyên nhân sâu xa từ việc tổ chức quản lý công ty không tốt7 Vai trò của tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n được thể hiện trên những phương diện chủ yếu sau:

Thứ nhất, đối với quyền và lợi ích của các thành viên công ty

Thành viên trong công ty TNHHHTV trở lên là những chủ thể góp vốn

để đảm bảo cho hoạt động kinh doanh của công ty, tất nhiên họ luôn mong muốn có được lợi nhu n khi bỏ vốn đầu tư v o công ty Một hệ thống quản trị

7 Phạm Thế Quang Huy (2014), “Đi tìm nguy n nhân sụp đổ của đế chế Nokia”, Dân trí, tại địa chỉ:

dantri.com.vn/suc-manh-so/di-tim-nguyen-nhan-dan-den-su-sup-do-cua-de-che-nokia-1399190730.htm, ngày truy c p 16/6/2017

tốt sẽ đảm bảo sự tin tưởng của thành viên công ty, mong muốn gắn bó với công

ty Ngược lại tổ chức quản lý kém sẽ làm mất đi lòng tin từ phía thành viên công

ty, dẫn đến tâm lý muốn rời bỏ công ty nhằm bảo toàn số vốn đầu tư

Mặt khác, tổ chức quản lý công ty tốt không chỉ đảm bảo về mặt kinh tế cho các thành viên công ty mà còn phải đảm bảo tiếng nói của các thành viên trong công ty, đặc biệt là thành viên thiểu số Để l m được điều đó thì công ty cần tạo ra cơ chế quản lý nhằm tạo điều kiện cho các thành viên thực sự được tham gia vào quản lý công ty

Thứ hai, đối với bản thân công ty

Tổ chức quản lý công ty tốt là một trong những nhân tố cơ bản để xây dựng củng cố và duy trì lòng tin của các nh đầu tư Vì v y, công ty sẽ dễ dàng tiếp c n được các cơ hội kinh doanh trên thị trường, tiếp c n nhanh hơn các nguồn vốn bên ngoài một cách thu n lợi Điều đó sẽ tạo điều kiện cho công ty mở rộng đầu tư, mở rộng quy mô sản xuất Hơn nữa, quản lý công ty tốt sẽ l m tăng lợi nhu n, giá trị của công ty, thiết l p củng cố thương hiệu của công ty trên thị trường không chỉ với nh đầu tư m còn với người tiêu dùng trong việc lựa chọn sản phẩm hay dịch vụ của công ty

Thứ ba, đối với nền kinh tế

Tổ chức quản lý công ty tốt cũng đóng một vai trò quan trọng với nền kinh tế của đất nước Sự tăng trưởng phát triển của công ty góp phần tạo công

ăn việc l m cho người lao động, đảm bảo đời sống an sinh xã hội Một đất nước có nhiều doanh nghiệp, công ty tổ chức quản lý tốt chắc chắn sẽ là môi trường đầu tư tốt, là thị trường an toàn ổn định cho các nh đầu tư nước ngoài Với xu hướng toàn cầu hóa như hiện nay dẫn đến sự xuất hiện ngày càng nhiều các t p đo n xuy n quốc gia có ảnh rất lớn đến nền kinh tế của nước đó cũng như đối với cả nền kinh tế thế giới Ví dụ: Sự phát triển, tăng trưởng của công ty SamSung ảnh hưởng rất lớn đến các công ty Hàn Quốc cũng như nền kinh tế Hàn Quốc, tạo dựng vị thế của quốc gia n y tr n trường quốc tế Th m chí những biến động của công ty SamSung cũng ảnh hưởng rất lớn đến nền kinh tế Việt Nam vì họ l nh đầu tư lớn v o nước ta góp phần thu hút đầu tư

và tạo công ăn việc làm cho rất nhiều lao động của Việt Nam

Mặt khác, việc tổ chức quản lý tốt công ty sẽ giảm thiểu rủi ro khủng hoảng tài chính vì các cuộc khủng hoảng tài chính ở mức độ nhất định đều xuất phát từ việc quản lý yếu kém Quản lý yếu kém ở các nước Châu Á được coi là nguyên nhân chủ yếu của các cuộc khủng hoảng tài chính- tiền tệ năm 1997- 1998 Có thể thấy, quản lý tốt có vai trò khá quan trọng không chỉ với bản thân công ty mà với cả nền kinh tế nói chung8

1.1.4 Những yếu tố chi phối tới tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Như đã phân tích ở trên tổ chức quản lý công ty có vai trò hết sức quan trọng ảnh hưởng đến sự tồn tại và phát triển của công ty Nhưng để việc tổ chức quản lý công ty được tốt thì các chủ thể phải nắm bắt được các yếu tố tác động tới việc tổ chức quản lý công ty Đó l các yếu tố cơ bản sau:

Thứ nhất, các quy định pháp lu t

Các quy định của pháp lu t có ảnh hưởng rất lớn đến tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n Trước hết các quy định của pháp lu t ghi nh n những nguyên tắc cơ bản về tổ chức quản lý của công ty, quy định cứng tổ chức bộ máy công ty, xác l p vị trí chức năng của các cơ quan trong bộ máy công ty cũng như mối quan hệ giữa các cơ quan v những khung pháp lý cần thiết để bộ máy v n hành Trong quá trình tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên với những quy định mang tính chất bắt buộc thì nhất thiết phải tuân thủ Ví dụ: Pháp lu t quy định cứng bộ máy quản lý công ty TNHHHTV trở l n có HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 11 thành viên trở lên phải thành l p BKS Với những quy định mở cho công ty có quyền lựa chọn thì công ty có quyền tự quyết trong khuôn khổ những quy định đó

Thứ hai, điều lệ công ty

“ Điều lệ công ty” là một văn kiện cực kỳ quan trọng nó được coi bản

“ Hiến pháp” của công ty Điều lệ công ty được hình thành trên nền tảng sự

8

ưu Thị Dung (2015), Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo LDN năm 2014, Lu n văn thạc sĩ,

Trường đại học Lu t Hà Nội, Hà Nội, tr 19

đồng thu n nhất trí của tất cả các thành viên, xây dựng quy chế tổ chức quản

lý công ty, thể hiện nguyện vọng của tất cả các th nh vi n v HĐTV Do đó, các quy định của điều lệ có tính chất bắt buộc thi h nh đối với công ty và tất

cả các thành viên công ty Bản điều lệ về mặt nguyên tắc không được trái với các quy định của pháp lu t nhưng nó không đồng nghĩa với việc bản điều lệ chỉ là một bản sao chép các quy định của pháp lu t Thực tế cho thấy, đối với nhiều vấn đề trong tổ chức quản lý công ty TNHHHTV mà pháp lu t không quy định cụ thể thì những vấn đề này phải được điều lệ công ty quy định rõ ràng nhằm tạo một cơ chế quản lý tốt trong công ty Như v y, điều lệ đóng vai trò cốt lõi, ảnh hưởng rất lớn đến vấn đề tổ chức quản lý công ty, thể hiện trình độ quản lý, khả năng phát triển của công ty

Thứ ba, các văn bản nội bộ

Trong quá trình hoạt động ngo i các quy định của pháp lu t, điều lệ thì công ty TNHHHTV trở lên còn phải ban hành rất nhiều văn bản nội bộ khác

để tổ chức điều hành hoạt động của công ty, đặc biệt là có thể ban hành nhiều quy chế như: Quy chế làm việc, quy chế quản lý tài chính, quy chế quản lý nhân sự… Các văn bản này là công cụ đề cụ thể hóa các quy định có trong điều lệ công ty Do đó, văn bản này có vai trò quan trọng quá trình hoạt động cũng như tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên

Thứ tư, cơ cấu vốn của công ty

Cơ cấu vốn cũng l một yếu tố quan trọng trong xây dựng cơ cấu tổ chức, đặc biệt là các vị trí quản lý của công ty TNHHHTV trở lên Các vị trí quản lý, chức vụ nhất định trong công ty như Chủ tịch HĐTV, Giám đốc, BKS sẽ chịu tác động nhiều nhất bởi cơ cấu vốn Những nh đầu tư khi góp vốn vào công ty TNHHHTV trở l n để trở thành thành viên công ty ngoài mục tiêu tìm kiếm lợi nhu n còn muốn được tham gia v o quá trình điều hành quản lý công ty Những thành viên hay nhóm thành viên công ty muốn nắm giữ quyền lãnh đạo thì sẽ sử dụng tỷ lệ vốn góp của mình để giành các vị trí quản lý trong công ty Những vị trị lãnh đạo trong cơ cấu tổ chức bộ máy công ty đóng vai trò quan đối với sự phát triển của công ty nói chung cũng như tổ chức quản lý công ty nói riêng

Thứ năm, những tác động của thị trường

Bên cạnh những yếu tố tác động đến việc tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n được liệt kê ở trên thì những biến động của thị trường cũng l những yếu tố tác động tới tổ chức quản lý công ty Yếu tố này không chỉ tác động ngay khi công ty hình th nh m còn tác động trong xuốt quá trình tồn tại và phát triển của công ty trên thị trường Khi thị trường có những biến động đòi hỏi công ty phải có những điều chỉnh cho phù hợp nhằm thích ứng với thay đổi của thị trường nếu ch m đổi mới sẽ bị chính thị trường đ o thải

Tóm lại, việc tổ chức quản lý công TNHHHTV trở lên chịu ảnh hưởng

tác động của nhiều yếu tố bao gồm quy định pháp lu t, điều lệ công ty, các văn bản nội bộ của công ty trong quá trình hoạt động, cơ cấu về vốn và những tác động của thị trường Những yếu tố đó cùng tác động đến tổ chức quản lý công ty theo những chiều hướng khác nhau Do đó, công ty sẽ phải làm thế

n o để cho tất cả các yếu tố tr n tác động cùng chiều một cách tích cực nhất

để mang lại hiệu quả cao cho việc tổ chức quản lý công ty

1.2 Những vấn đề lý luận về pháp luật tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của pháp luật tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Pháp lu t doanh nghiệp điều chỉnh tất cả những quan hệ về tổ chức hoạt

động của doanh nghiệp từ lúc tạo l p, duy trì, biến đổi và chấm dứt tư cách pháp lý của doanh nghiệp Bao gồm các quan hệ về thành l p v đăng ký kinh doanh, tổ chức quản lý doanh nghiệp trong quá trình doanh nghiệp tồn tại và phát triển, tổ chức lại doanh nghiệp, giải thể… Trong đó, quan hệ về tổ chức quản lý doanh nghiệp là trọng tâm là linh hồn của pháp lu t doanh nghiệp Như v y, pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên là một bộ

ph n cấu thành trong hệ thống pháp lu t về doanh nghiệp

Pháp luật về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên là tổng hợp các

quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình

tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên do nước ban hành và bảo đảm thực hiện

Từ khái niệm trên, có thể thấy pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên có những đặc điểm sau:

Thứ nhất, pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên là

một bộ ph n của pháp lu t doanh nghiệp nói chung và pháp lu t về công ty TNHHHTV nói riêng

Như đã nói ở trên pháp lu t doanh nghiệp quy định rất rộng về nhiều loại hình doanh nghiệp trong đó có công ty TNHHHTV quy định về thành l p đăng ký kinh doanh, tổ chức quản lý công ty, tái cơ cấu công ty, giải thể…Trong đó, tổ chức quản lý công ty TNHHHTV là trọng tâm của pháp

lu t về công ty TNHHHTV điều chỉnh các vấn đề cốt lõi liên qua sự tồn tại và phát triển của công ty như: Cơ cấu tổ chức của công ty, mối quan hệ giữa thành viên công ty, chủ tịch HĐTV với HĐTV; mối quan hệ giữa HĐTV với Giám đốc, B S… Vì v y, pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên chỉ là một bộ ph n của pháp lu t về công ty TNHHHTV nói riêng và pháp lu t về doanh nghiệp nói chung

Thứ hai, quy định của pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV

không phức tạp như đối với công ty cổ phần

Công ty cổ phần là loại hình công ty duy nhất có quyền phát hành cổ phần, giúp công ty có khả năng thu hút vốn lớn từ nhiều nh đầu tư tr n thị trường và không bị giới số lượng cổ đông (th nh vi n công ty) Ngo i ra các

cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho các chủ thể khác Dẫn đến hệ quả là số lượng cổ đông công ty có thể rất lớn và thành viên công ty thay đổi liên tục trên thị trường, làm cho việc tổ chức quản lý công ty

cổ phần rất phức tạp và dễ phát sinh tranh chấp Vì v y, quy định của pháp

lu t về tổ chức quản lý công ty cổ phần rất phức tạp, việc chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên công ty phải tuân thủ theo trình tự thủ tục chặt chẽ và bị hạn chế rất nhiều so với cổ đông công ty cổ phần nhằm hạn chế

sự gia nh p của các thành viên khác vào công ty vấn đề n y đã được phân tích

ở phần đặc điểm của công ty TNHHHTV Do đó, pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV không phức tạp như công ty cổ phần

Thứ ba, pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên bao

gồm một số các quy định mang tính bắt buộc và rất nhiều quy định mở mang tính mềm dẻo linh hoạt để công ty quyết định

Cụ thể, trong DN năm 2014 có một số quy định về tổ chức quản lý công ty mang tính bắt buộc: Tại Điều 55 quy định Công ty TNHHHTV trở lên buộc phải có HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 11 thành viên trở lên phải thành l p BKS Hoặc quy định Chủ tịch HĐTV buộc phải l th nh vi n công ty… Ngo i ra trong DN năm 2014 có rất nhiều vấn đề về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên có tính chất

mở cho công ty lựa chọn ví dụ: Giám đốc công ty không nhất thiết phải là thành viên công ty, hoặc công ty có thể có nhiều hơn một người đại diện theo pháp lu t, chế định về BKS hoàn toàn do công ty tự quyết v được ghi trong điều lệ công ty

Việc tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên pháp lu t dành nhiều quy định mở để công ty quyết định hơn so với công ty cổ phẩn Sở dĩ pháp

lu t quy định như v y xuất phát từ đặc điểm pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV không phức tạp như công ty cổ phần nên không phát sinh nhiều tranh chấp Vì v y, pháp lu t không cần thiết phải can thiệt quá sâu mà dành nhiều vấn đề cho công ty tự quyết định lựa chọn Hơn nữa các thành

vi n trong công ty TNHHHTV thường là những người có mối quan hệ thân thiết nên khi dễ r ng tìm được tiếng nói chung trong quá trình tổ chức hoạt

động của công ty

1.2.2 Những nội dung cơ bản của pháp luật về tổ chức quản lý công ty Trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức quản lý công ty Do đó, pháp

lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên bao gồm những nội dung sau:

Thứ nhất, quy định về cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý công ty

TNHHHTV

Một công ty muốn tồn tại và phát triển lâu d i đòi hỏi ngay từ đầu phải xây dựng được một cơ cấu bộ máy quản lý hợp lý, được thể hiện ở việc sắp

xếp và tổ chức các bộ ph n trong bộ máy tổ chức của công ty, các vị trí quản

lý với một chi phí quản lý thấp nhất mà hiệu quả cao nhất Ở đó từng vị trí, nhiệm vụ và quyền hạn của các bộ ph n quản lý được phân công một cách rõ ràng, quá trình thực hiện không gây chồng chéo

Thứ hai, vị trí, nhiệm vụ quyền hạn và hoạt động của các bộ ph n quản

lý, các chức danh quản lý

Vai trò, quyền hạn của các bộ ph n quản lý và chức danh quản lý trong công

ty TNHHHTV chính là vị trí, quyền hạn của HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc,

B S đã được pháp lu t quy định rất đầy đủ, chi tiết Nhất l trong DN năm 2014

sẽ được tác giả phân tích và làm sáng tỏ ở phần sau của lu n văn

Thứ ba, những quy định pháp lu t khác về tổ chức quản lý công ty

TNHHHTV trở lên bao gồm: Bảo vệ quyền lợi của nhóm thành viên sở hữu ít vốn trong công ty TNHHHTV trở lên; kiểm soát các giao dịch, hợp đồng giữa công ty với người có liên quan; quyền khiếu nại, khởi kiện của thành viên công ty đối với các quyết định của HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc…

1.2.3 Kinh nghiệm pháp luật của một số nước trên thế giới về tổ chức quản

lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Phần trên cho chúng ta biết được những nội dung cơ bản của pháp lu t Việt Nam về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n Tuy nhi n, để có cái nhìn đa chiều sâu sắc hơn về tổ chức quản lý công ty thì cần phải tìm hiểu những quy định pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên ở một số nước có nền l p pháp phát triển trên thế giới

1.2.3.1 Kinh nghiệm của cộng hòa liên bang Đức

Pháp lu t của Đức quy định có hai mô hình tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên bao gồm mô hình hai cấp quản lý và mô hình ba cấp quản

lý9 Đối với mô hình hai cấp quản lý cơ cấu tổ chức công ty gồm có HĐTV v Giám đốc hoặc Ban giám đốc Mô hình ba cấp quản lý gồm có HĐTV, Giám đốc hoặc Ban giám đốc và BKS

9 Trần Quỳnh Anh (2012), “ Tìm hiểu pháp lu t công ty của cộng hòa li n bang Đức”, Tạp chí viện nghiên

cứu Châu Âu, (01), tr tr 29-37

- HĐTV: cơ quan có quyền quyết định cao nhất của công ty, bao

gồm tất cả các thành viên của công ty Trong pháp lu t Đức thành viên công

ty TNHHHTV trở lên chia làm hai loại thành viên là thành viên có quyền biểu quyết và thành viên không có quyền biểu quyết Đối với thành viên không có quyền biểu quyết thì họ không tham gia vào quá trình quản lý mà chỉ được chia lợi nhu n từ phần góp vốn đầu tư HĐTV quyết định những vấn

đề quan trọng của công ty như: Tăng giảm vốn điều lệ, sửa đổi bổ sung điều

lệ công ty, chấm dứt hoạt động của công ty HĐTV họp ít nhất 1 năm một lần do Giám đốc triệu t p

- Giám đốc hoặc Ban giám đốc: Công ty TNHHHTV trở lên có thể có

một Giám đốc hoặc nhiều Giám đốc Những công ty có từ trên hai nghìn lao động thì phải ít nhất có hai Giám đốc Giám đốc l người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty v l người đại diện theo pháp lu t của công ty

-BKS: Có thể có hoặc không, tuy nhi n đối với công ty có từ 500 lao

động trở lên phải có BKS (phải có đại diện của công đo n hoặc đại diện người lao động tham gia vào BKS) Đối với công ty có từ 2000 người lao động trở lên thì th m chí BKS còn có quyền đình chỉ thay đổi Giám đốc công ty Theo quy định của lu t thì BKS có quyền giám sát hoạt động của công ty, kiểm tra báo cáo tài chính của công ty Số lượng BKS phụ thuộc vào số lượng người lao động trong công ty Như v y, việc tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trong pháp lu t của Đức không chỉ đề cao vai trò của người sở hữu công ty (thành viên công ty) mà còn đề cao vai trò và lợi ích của các bên có quyền lợi liên quan trong việc tham gia tổ chức quản lý công ty thông qua chế định BKS

1.2.3.2 Kinh nghiệm của Nhật Bản

Ở Nh t Bản mô hình quản lý công ty TNHHHTV trở l n được quy định linh hoạt, đơn giản hơn rất nhiều so với với công ty cổ phần Cơ cấu tổ chức của công ty TNHHHTV trở lên bao gồm có: HĐTV, Giám đốc và BKS (không bắt buộc thành l p trong mọi trường hợp) Giám đốc công ty chỉ cần một người và không giới hạn nhiều kỳ của Giám đốc Trong khi đó HĐTV được phép quyết định mọi vấn đề trong công ty, không bị giới hạn về nội dung như Đại hội đồng

trong công ty cổ phần Việc tiến hành họp HĐTV cũng rất đơn giản chỉ cần thông báo trước một tuần và có thể không cần văn bản10

1.2.3.3 Kinh nghiệm của Hoa Kỳ

Theo pháp lu t Mỹ thì mô hình tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên rất linh hoạt bao gồm hai mô hình: Mô hình thành viên quản lý (Member-managed limited liability company) và mô hình quản lý bởi một hay nhiều giám đốc(Manager- managed limited liability company)11

và quyền quản lý công ty, có những thành viên chỉ góp vốn được chia lợi nhu n m không được tham gia vào hoạt động kinh doanh của công ty

- Công ty THHHTV trở l n do Giám đốc hoặc Ban giám đốc quản lý: Trong trường hợp này các thành viên công ty không tự mình thực hiện quyền quản lý điều hành công ty mà trao quyền này cho một chủ thể khác là Giám đốc hoặc v i giám đốc(Ban giám đốc) Giám đốc hoặc thành viên ban giám đốc l người đại diện theo pháp lu t của công ty, không nhất thiết phải người thường trú tại Mỹ hoặc là thành viên công ty, trừ trường hợp đăng ký kinh doanh hoặc hợp đồng thành l p công ty có quy định khác Việc xác định điều kiện để trở th nh Giám đốc, số lượng giám đốc trong công ty, thay đổi bổ sung số lượng giám đốc sẽ tuân theo quy định trong nội dung đăng ký kinh doanh hoặc hợp đồng thành l p công ty Nếu không quy định thì việc thay đổi

bổ sung giám đốc sẽ do các thành viên công ty quyết định theo đa số Nếu công ty có nhiều giám đốc (Ban giám đốc) thì hoạt động quản lý của Ban

10 Trần Thu Trang (2012), Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở

lên theo kinh nhiệm của một số nước, Khóa lu n tốt nghiệp, Trường đại học Lu t Hà Nội, Hà Nội, tr 38

11 Trần Quỳnh Anh(2010), “ Công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp lu t của Hoa kỳ”, tạp chí luật học, (12),

tr 3-10

giám đốc sẽ dựa trên việc biểu quyết theo đa số trừ trường hợp nội dung đăng

ký kinh doanh hoặc hợp đồng thành l p công ty có quy định khác Như v y, việc phân định rõ ràng hai mô hình quản lý công TNHHHTV trở lên sẽ giúp cho công ty hoạt động chuyên nghiệp v đạt hiệu quả cao hơn Bởi không phải chủ thể góp vốn n o cũng có năng lực quản lý v điều hành công ty Nếu các th nh vi n công ty có năng lực quản lý thì họ sẽ tự mình thực hiện nếu không họ sẽ trao quyền quản lý điều hành công ty cho chủ thể khác th m chí chủ thể đó không phải là thành viên công ty

Tiểu kết chương 1

Như v y, chương 1 đã cung cấp nền tảng lý lu n về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên bao gồm: Xây dựng nội hàm khái niệm tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n đồng thời phân biệt nó các khái niệm có liên quan; thấy được vai trò quan trọng của tổ chức quản lý công ty tới sự tồn tại và phát triển của công ty, cũng như tác động của nó đến nền kinh tế xã hội; nhìn nh n được những yếu tố tác động đến quá trình tổ chức quản lý công ty, thúc đẩy để các yếu tố tác động cùng chiều một cách tích cực nhằm mang lại hiệu quả quản lý cao nhất Ngo i ra chương 1 còn cung cấp những nền tảng lý

lu n về pháp lu t tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên Tạo nên bức tranh lịch sử sinh động quá trình hình thành phát triển của pháp lu t Việt Nam

về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên từ lúc sơ khai cho đến nay, cũng như pháp lu t của một số nước về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên trên thế giới Qua đó, tạo cơ sở lý lu n nền tảng pháp lý quan trọng

cho các chương tiếp theo của lu n văn

hương 2 THỰC TR NG PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU H N HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN

2.1 Thực trạng pháp luật về cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Công ty TNHHHTV l loại hình công ty sớm được pháp lu t Việt Nam ghi nh n ngay khi u t Công ty năm 1990 ra đời ể từ khi xuất hiện cho đến nay loại hình công ty n y luôn l loại hình công ty phổ biến v được nhiều

nh đầu tư kinh doanh lựa chọn khi đăng ký th nh l p doanh nghiệp Theo đó, năm 2015 có tổng số 94754 doanh nghiệp th nh l p mới với tổng số vốn điều

lệ l 601.519 tỷ đồng Trong đó có 25060 doanh nghiệp đăng ký th nh l p công ty TNHHHTV đứng thứ 2 về số lượng doanh nghiệp sau công ty trách nhiệm hữu hạn một th nh vi n, chiếm 26.4 % trong tổng số doanh nghiệp đăng ký th nh l p Năm 2016, cả nước có 110.100 doanh nghiệp th nh l p mới với số vốn đăng ký l 891.094 tỷ đồng, tăng 16,2% về số lượng doanh nghiệp v tăng 48,1% về số vốn đăng ký so với cùng kỳ năm 2015 Đây l số doanh nghiệp tăng cao kỷ lục từ trước đến nay v l lần đầu ti n nước ta có

tr n 100 nghìn doanh nghiệp th nh l p trong một năm Trong đó, có 27.685 doanh nghiệp đăng ký th nh l p công ty TNHHHTV, đứng thứ 2 về số lượng doanh nghiệp sau công ty trách nhiệm hữu hạn một th nh vi n, chiếm 25,1 % trong tổng số doanh nghiệp đăng ký th nh l p, tăng 10,4 % so với năm

201512 Ngo i ra, chỉ trong 7 tháng đầu năm 2017, cả nước có th m 72.953 doanh nghiệp th nh l p mới với số vốn đăng ký l 690.738 tỷ đồng, tăng 13,8% về số doanh nghiệp v tăng 39,0% về số vốn đăng ký so với cùng kỳ năm 2016 Trong đó, 17323 doanh nghiệp đăng ký th nh l p công ty TNHHHTV, tiếp tục đứng thứ 2 về số lượng doanh nghiệp sau công ty trách nhiệm hữu hạn một th nh vi n, chiếm 23.7 % trong tổng số doanh nghiệp đăng ký th nh l p, tăng 5,7 % so với cùng kỳ năm ngoái

hi nghi n cứu thực trạng pháp lu t về tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trước ti n chúng ta phải tìm hiểu các quy định pháp lu t về cơ cấu tổ chức của công ty để thấy được khung bộ máy v n h nh công ty Theo

đó, cơ cấu tổ chức của công ty TNHHHTV trở l n bao gồm: HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc, B S Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 11 th nh vi n trở

l n phải th nh l p B S; trường hợp có ít hơn 11 th nh vi n, có thể th nh l p

B S phù hợp với y u cầu quản trị công ty13

Như v y, theo quy định DN năm 2014 thì mô hình tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở l n có hai loại:

Thứ nhất, mô hình tổ chức quản lý có B S

Cơ cấu tổ chức của công ty TNHHHTV trở lên ở mô hình này bao gồm: HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc, BKS Sự tồn tại của B S trong cơ cấu tổ chức công ty l quy định bắt buộc xuất phát từ ý chí nhà làm lu t nếu công ty có từ 11 thành viên trở lên Xuất phát từ việc các thành viên công ty đông thì tổ chức quản lý sẽ phức tạp hơn, để đảm bảo lợi ích của các thành

vi n công ty nói ri ng cũng như công ty nói chung thì sự tồn tại của BKS sẽ tạo ra cơ chế kiểm tra, giám sát hoạt động của công ty Nếu công ty có dưới

11 thành viên thì công ty cũng ho n to n có quyền thành l p BKS Tuy nhiên,

sự tồn tại của B S trong cơ cấu tổ chức bộ máy công ty trong trường hợp này xuất phát từ ý chí của chủ sở hữu đó chính l các th nh vi n của công ty Các công ty TNHHHTV trở lên có quy mô nhỏ dưới 11 th nh vi n nhưng một hoặc một số th nh vi n n o đó chiếm phần vốn góp rất lớn vào công ty các thành viên còn lại sẽ là thành viên thiểu số thì tổ chức hoạt động kinh doanh của công ty đặc biệt là vị trí quản lý lãnh đạo sẽ bị các chi phối bởi các thành viên có phần vốn góp lớn Sự tồn tại của B S trong trường hợp này rất

có ý nghĩa góp phần bảo vệ được quyền lợi của các thành viên thiểu số thông qua việc kiểm tra hoạt động điều hành sản xuất kinh doanh của các bộ ph n, chức danh quản lý trong công ty Sự tồn tại của B S trong công ty cũng góp phần bảo vệ lợi ích của tất cả các th nh vi n trong công ty đặc biệt l trường hợp công ty thu Giám đốc

13

Điều 55 DN năm 2014

Thứ hai, mô hình tổ chức quản lý không có BKS

Cơ cấu tổ chức của công ty TNHHHTV trở lên ở mô hình này chỉ bao gồm: HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc Mô hình hình này chỉ được áp dụng đối với những công ty TNHHHTV có quy mô nhỏ dưới 11 thành viên và bản thân các thành viên công ty không muốn sự tồn tại của B S trong cơ cấu tổ chức bộ máy công ty Điều n y đồng nghĩa với việc không có một cơ quan chuy n trách để giám sát điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh hàng ngày của Giám đốc Mô hình n y thường áp dụng với những công ty TNHHHTV trở lên có quy mô nhỏ, các th nh vi n công ty thường có mối quan hệ họ hàng quen biết lẫn nhau- công ty gia đình, sự tin tưởng lẫn nhau giữa các thành viên là rất lớn

Như v y, cơ cấu tổ chức của công ty TNHHHTV theo DN năm 2014 được kế thừa hoàn toàn từ các quy định của DN năm 2005 Pháp lu t Việt Nam quy định khá rõ ràng về mô hình tổ chức quản lý công ty TNHHHTV trở lên, dù ở mô hình tổ chức quản lý có B S hay không có B S thì cơ chế

v n hành của bộ máy công ty đều dựa trên sự kết hợp giữa thành viên quản lý thông qua hoạt động của HĐHTV v việc quản lý hàng ngày của Giám đốc Hầu hết các vấn đề đều được thông qua và biểu quyết tại HĐTV, còn vai trò của người quản lý hoạt động sản xuất kinh doanh hàng ngày của công ty là Giám đốc chưa được đề cao Mô hình tổ chức quản lý công ty TNHHHTV ở nước ta khá tương đồng so với pháp lu t của Đức và Nh t Bản Cụ thể, ở Đức

có hai mô hình tổ chức quản lý công ty là mô hình hai cấp quản lý và mô hình

ba cấp quản lý Đối với mô hình hai cấp quản lý gồm HĐTV, Giám đốc hoặc Ban giám đốc Mô hình ba cấp quản lý gồm có HĐTV, Giám đốc hoặc Ban giám đốc và BKS Pháp lu t của cả Đức và Việt Nam đều quy định những trường hợp bắt buộc phải có B S trong cơ cấu tổ chức bộ máy công ty, tuy nhiên tiêu chí hình thành BKS là khác nhau Nếu như pháp lu t của Đức quy định công ty bắt buộc phải có BKS dựa trên số lượng người lao động làm việc tại công ty thì ở Việt Nam lại dựa vào số lượng thành viên công ty Mặt khác, Giám đốc ở công ty TNHHHTV ở Việt Nam chỉ có một nhưng ở Đức số lượng Giám đốc sẽ phụ thuộc vào số lượng người lao động trong công ty

Khác với pháp lu t Việt Nam thì mô hình tổ chức quản lý công ty TNHHHTV

ở Hoa Kỳ rất linh hoạt bao gồm hai mô hình: Mô hình thành viên quản lý và

mô hình quản lý bởi một hay nhiều Giám đốc (Ban giám đốc) Ở cả hai mô hình đều không có sự tồn tại của B S trong cơ cấu tổ chức công ty Pháp lu t cho phép công ty có quyền lựa chọn một trong hai mô hình, nếu các thành

vi n công ty có đủ năng lực quản lý công ty thì lựa chọn mô hình thành viên quản lý, lúc này tất cả các th nh vi n đều tham gia quá trình quản lý công ty Còn nếu các thành viên công ty không có khả năng quản lý thì họ sẽ lựa mô hình quản lý bởi một hay nhiều Giám đốc, lúc này các thành viên công ty sẽ không tham gia vào quản lý công ty mà trao quyền quản lý công ty cho Giám đốc hoặc Ban giám đốc và họ chỉ thực hiện chức năng giám sát

Với mô hình tổ chức quản lý v cơ chế v n hành bộ máy công ty TNHHHTV ở nước ta hiện nay thì trong quá trình thực hiện các quy định pháp lu t gặp không ít khó khăn vướng mắc Trên thực tế nhiều thành viên công ty chỉ góp vốn và không có khả năng quản lý trong khi đó các vấn đề được đưa ra HĐTV với bản chất là lấy ý kiến đa số, do hạn chế về trình độ

nh n thức nên việc thống nhất ý kiến l không đơn giản, quá trình lãnh đạo điều hành công ty sẽ gặp nhiều khó khăn Do đó, không phải công ty n o cũng hoạt động hiệu quả với mô hình như hiện nay đề cao vai trò của các thành viên công ty

2.2 Thực trạng pháp luật về vị trí, nhiệm vụ quyền hạn và hoạt động của các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý

2.2.1 Hội đồng thành viên

2.2.1.1 Nhiệm vụ quyền hạn của Hội đồng thành viên

Trong cơ cấu tổ chức bộ máy công ty TNHHHTV trở l n thì HĐTV l

cơ quan cao nhất của công ty, quyết định những vấn đề cơ bản quan trọng của công ty Theo quy định tại Khoản 2 Điều 56 DN năm 2014 thì nhiệm vụ

quyền hạn của HĐTV được thể hiện ở những phương diện sau:

Thứ nhất, quyền quyết định cơ cấu tổ chức công ty, vị trí chức danh

quản lý trong công ty

Như phân tích ở tr n trong trường hợp số lượng thành viên công ty dưới 11 thành viên thì nhà làm lu t cho phép công ty có quyền định đoạt có

B S hay không trong cơ cấu tổ chức bộ máy của mình Quyết định việc thành

l p công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện của công ty HĐTV sẽ quyết định cơ cấu tổ chức công ty thông qua ý chí các thành viên công ty Ngoài ra, HĐTV có thẩm quyền quyết định các chức danh quản lý trong công ty như: Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch HĐTV; quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký và chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc, Kế toán trưởng Như v y, các chức danh quản lý quan trọng trong ảnh hưởng lớn đến

tổ chức hoạt động của công ty thì bắt buộc phải do HĐTV quyết định Ngoài các chức danh quản lý nêu trên thì những người quản lý khác trong công ty sẽ thuộc thẩm quyền quyết định của HĐTV nếu điều lệ công quy định Trong trường hợp điều lệ không quy định thì sẽ thuộc thẩm quyền của Giám đốc

Thứ hai, quyền hoạch định chiếm lược phát triển và kế hoạch kinh

doanh h ng năm của công ty

HĐTV đưa ra quyết định quản lý ở tầm vĩ mô đó l hoạch định chiến lược phát triển kinh tế của công ty, nhằm tạo ra định hướng phát triển cho cho công Các doanh nghiệp hiện nay đang kinh doanh v cạnh tranh trong một môi trường toàn cầu hóa đầy biến động đòi hỏi phải có một chiến lược phát triển phù hợp để khai thác một cách có hiệu quả những cơ hội và xử lý thỏa đáng với những thách thức đang đặt ra để bảo đảm đạt tới hiệu quả cao và sự phát triển bền vững Để l m được điều đó thì HĐTV phải quyết định kế hoạch kinh doanh h ng năm của công ty nhằm phù hợp với chiến lược phát triển của công ty

Thứ ba, quyền đưa ra quyết định tài chính quan trọng của công ty

HĐTV đưa ra quyết định tài chính ở tầm vĩ mô đó l thông qua báo cáo tài chính hằng năm, phương án sử dụng và phân chia lợi nhu n hoặc phương

án xử lý lỗ của công ty tr n cơ sở để xuất của Giám đốc Ngo i ra HĐTV còn quyết định mức lương, thưởng và lợi ích khác đối với Chủ tịch HĐTV, Giám đốc, Kế toán trưởng công ty Ngoài các chức danh quản lý nêu trên thì những mức lương, thưởng của những người quản lý khác trong công ty sẽ thuộc

thẩm quyền quyết định của HĐTV nếu điều lệ công quy định Trong trường hợp điều lệ không quy định thì sẽ thuộc thẩm quyền của Giám đốc

Thứ tư, quyền li n quan đến quyết định kinh doanh quan trọng của

công ty

HĐTV quyết định điều chỉnh tăng hoặc giảm vốn điều lệ của công ty

để phù hợp với tình hình kinh doanh thực tế của doanh nghiệp Quyết định phương thức huy động vốn của công ty tr n cơ sở các quy định của pháp lu t cũng như thời điểm huy động vốn thích hợp Quyết định dự án đầu tư phát triển của công ty Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và chuyển giao công nghệ Những hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính tại thời điểm công bố gần nhất của công ty thì bắt buộc HĐTV phải ra quyết định còn những hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản nhỏ hơn thì HĐTV có thẩm quyền quyết định khi điều lệ công ty quy định Trong trường hợp điều lệ không quy định thì sẽ thuộc thẩm quyền của Giám đốc

Thứ năm, quyền li n quan đến số ph n pháp lý của công ty

Nếu như công ty TNHHHTV trở l n được hình thành do ý chí của chủ

sở hữu l các th nh vi n công ty thì HĐTV có quyền quyết định giải thể công

ty, chấm dứt sự tồn tại của công ty trên thị trường nếu thỏa mãn các quy định của pháp lu t Trong trường hợp nh n thấy công ty đang rơi v o tình trạng mất khả năng thanh toán thì HĐTV l một trong những thể có quyền yêu cầu tòa án mở thủ tục phá sản theo quy định của Lu t Phá sản Ngoài ra, chỉ có HĐTV mới có quyền quyết định việc tổ chức lại công ty Tổ chức lại doanh nghiệp là tái cấu trúc lại doanh nghiệp (chia, tách, hợp nhất, sáp nh p hoặc chuyển đổi doanh nghiệp) sao cho phù hợp hơn với mục tiêu doanh nghiệp hướng tới Dẫn đến l m thay đổi quy mô kinh doanh, hoặc thay đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp nhằm mục đích nâng cao năng lực cạnh tranh v để phát huy hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp, phù hợp với xu thế phát triển chung của xã hội Bên cạnh đó thì HĐTV còn có quyền v nghĩa vụ khác theo quy định của DN 2014 v Điều lệ công ty

Như v y, nhiệm vụ quyền hạn của HĐTV theo DN năm 2014 về cơ bản được kế thừa DN năm 2005 Tuy nhi n, tại Điểm C Khoản 2 Điều 56

DN năm 2014 quy định HĐTV có quyền “ Quyết định dự án đầu tư phát

triển công ty” Quy định này nhằm thay thế cho quy định tại Điểm C Khoản 2

Điều 47 DN năm 2005 theo đó thì HĐTV có quyền quyết định phương thức đầu tư v dự án đầu tư có giá trị trên 50 % tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính tại thời điểm công bố gần nhất của công ty Đối với những

dự án có giá trị tài sản dưới 50 % thì HĐTV sẽ có thẩm quyền quyết định nếu điều lệ công ty quy định Trong trường hợp điều lệ không quy định thì sẽ thuộc thẩm quyền của Giám đốc Trong khi đó tại Điều 55 DN năm 2005 về Giám đốc không quy định cụ thể về quyền quyết định các phương thức, dự án đầu tư, bán t i sản có giá trị dưới 50 % tồng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty Điều này làm giảm khả năng linh hoạt của công ty, mất cơ hội kinh doanh vì Giám đốc lúng túng trong quá trình xác định thẩm quyền nếu điều lệ của công ty không quy định Quy định tại Điểm

C Khoản 2 Điều 56 DN năm 2014 đã khắc phục được vướng mắc bất c p của DN năm 2005, đồng thời đã mở rộng quyền hạn của HĐTV công ty Do

đó, HĐTV có quyền quyết định tất cả các dự án đầu tư phát triển công ty khi thấy cần thiết để đảm bảo hiệu quả hoạt động của công ty mà không phụ thuộc vào giá trị tài sản của các giao dịch

Bên cạnh những thành tựu nói tr n thì theo quan điểm của tác giả nh n thấy những quy định về nhiệm vụ quyền hạn của HĐTV theo DN năm 2014 còn một số bất c p sau:

Thứ nhất, tại Điểm d Khoản 2 Điều 56 DN năm 2014 quy định

HĐTV có quyền quyết định hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính tại thời điểm công bố gần nhất của công ty Đối với những giao dịch có giá trị tài sản dưới 50 % thì HĐTV sẽ có thẩm quyền quyết định nếu điều lệ công ty quy định Trong trường hợp điều lệ không quy định thì sẽ thuộc thẩm quyền của Giám đốc Mặt khác, DN năm 2014 cũng chưa quy định cụ thể Giám đốc có thẩm quyền quyết định những giao dịch có tỷ lệ nhỏ hơn 50% điều n y cũng

dẫn đến những lúng túng trong quá trình Giám đốc thực hiện việc quản lý điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh hàng ngày của công ty

Thứ hai, pháp lu t vẫn quá đề cao vai trò quản lý của thành viên công

ty thông qua HĐTV m HĐTV l cơ quan làm việc không thường xuyên chỉ họp theo định kỳ hoặc họp đột xuất theo yêu cầu của những chủ thể có thẩm quyền và trình tự họp cũng như thông qua nghị quyết của HĐTV rất phức tạp Trong nền kinh tế thì việc nắm bắt cơ hội có yếu tố sống còn, dẫn đến tình trạng rất nhiều cơ hội kinh doanh của công ty bị bỏ lở do Giám đốc không có thẩm quyền quyết định mà phải chờ đợi quyết định từ HĐTV

2.2.1.2 Thành viên của Hội đồng thành viên

HĐTV trong công ty TNHHHTV trở lên bao gồm tất cả các thành viên công ty Các thành viên này có thể là cá nhân hay tổ chức, nh đầu tư trong nước hay nước ngoài Nhiệm vụ quyền hạn của HĐTV được thực hiện thông qua các thành viên công ty Hay nói cách khác, các thành viên công ty thực hiện quyền tổ chức quản lý công ty qua việc họ được tham gia và có tỷ lệ biểu quyết tương ứng với phần với góp của mình tại HĐTV Quyền năng của thành

vi n công ty trong HĐTV không phụ thuộc vào việc th nh vi n đó l cá nhân hay tổ chức mà chỉ phụ thuộc vào tỷ lệ phần vốn góp Tuy nhiên, cách thức thực hiện quyền năng đó của thành viên cá nhân và tổ chức là khác nhau, đặc biệt đối với th nh vi n l nh nước

- Đối với thành viên là cá nhân

Đối với thành viên công ty là cá nhân thì sẽ tự mình thực hiện các quyền v nghĩa vụ theo quy định của pháp lu t Tuy nhi n, DN năm 2014 đã

có quy định mới về việc thực hiện quyền v nghĩa vụ của các thành viên công

ty là cá nhân Tại khoản 3 Điều 56 quy định trường hợp cá nhân là thành viên

công ty trách nhiệm hữu hạn bị tạm giam, bị kết án tù hoặc bị Tòa án tước quyền hành nghề theo quy định của Bộ luật hình sự, thành viên đó ủy quyền cho người khác tham gia Hội đồng thành viên công ty Đây l một điểm hoàn

toàn mới so với những quy trước đó về quyền v nghĩa vụ của thành viên công ty là cá nhân Nếu như trước đây khi một thành viên công ty thuộc vào trường hợp bị tạm giam, bị kết án tù hoặc bị tòa án tước quyền hành nghề theo

quy định thì quyền v nghĩa vụ của th nh vi n đó bị bỏ trống và không có người thay thế Do đó, quyền lợi của họ sẽ không được bảo vệ vì không có người đại diện thay thế để thực hiện quyền quản lý công ty tại HĐTV Trong khi đó họ vẫn phải chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn góp, th m chí là dẫn đến mất trắng tài sản khi công ty phá sản trong thời gian mà họ không thực hiện được các quyền của mình tại công

ty14 Ví dụ: Vụ việc ông Nguyễn Hữu Ngọc l th nh vi n công ty TNHHHTV

Tâm Tâm, sau đó ông Ngọc bị bắt v bị Tòa án quân sự Quân khu I xử phạt

hai năm tù về tội “ m giả t i liệu cơ quan, tổ chức” Trong quá trình ông Ngọc bị bắt tất cả các quyền lợi v nghĩa vụ của ông với tư cách l th nh vi n công không được thực hiện Th m chí công ty cho rằng Ngọc vi phạm pháp

lu t l m ảnh hưởng đến uy tín của Công ty TNHH Tâm Tâm, n n tất cả các

th nh vi n Công ty đã nhất trí ra nghị quyết v Giám đốc công ty đã ra quyết định số 18/QĐ-CT ng y 28/10/2003 chấm dứt tư cách th nh vi n công ty của ông Nguyễn Hữu Ngọc Đây l quyết định không có căn cứ pháp lu t cũng như không được điều lệ công ty quy định xâm phạm nghi m trọng đến quyền

v lợi ích của th nh vi n công ty Tuy nhi n, vì ông Ngọc đang chấp h nh hình phạt tù m pháp lu t lại chưa có cơ chế quy định về việc ủy quyền của

th nh vi n công ty l cá nhân trong trường n y Do đó, mãi cho đến khi ông chấp xong hình phạt tù ông mới đệ đơn y u cầu tòa án hủy bỏ quyết định chấm dứt tư cách th nh vi n công ty15

Điểm cần lưu ý l không phải cá nhân n o cũng có góp vốn thành l p công ty TNHHHTV hoặc mua phần vốn góp Theo quy định tại Khoản 2 Điều

18 DN năm 2014 thì những cá nhân sau không có quyền thành l p và quản

lý doanh nghiệp tại Việt Nam: Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp lu t về cán bộ, công chức, viên chức; sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân

14

Võ Đình Đức (2015), Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty theo LDN năm 2014, Lu n văn thạc sĩ

lu t học, Trường đại học Lu t Hà Nội, Hà Nội, Tr 31

15

“Quyết định Giám đốc thẩm số: 18/2008/KDTM-GĐT tranh chấp giữa thành viên công ty với công ty”, LAW SOCIETY, tại địa chỉ: http://thegioiluat.vn/an-le/quyet-dinh-so-18-2008-kdtm-gdt-tranh-chap-giua-

thanh-vien-cong-ty-voi-cong-ty-238, ng y truy c p 30/06/2017