Quản trị nội bộ công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp 2014

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 PHẠM NHƯ HIỂN HÀ NỘI - 2016 i BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 PHẠM NHƯ HIỂN CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 60380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN QUÝ TRỌNG HÀ NỘI – 2016 ii LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng tơi, tồn nội dung kết nghiên cứu luận văn trung thực, có sai sót tơi xin chịu hồn tồn trách nhiệm Hà Nội, ngày 28 tháng 09 năm 2016 Học viên Phạm Như Hiển iii LỜI CẢM ƠN Trong trình học tập làm luận văn tốt nghiệp thạc sỹ, giúp đỡ thầy, cô giáo Viện Đại học Mở, Đại học Luật Đặc biệt TS Nguyễn Quý Trọng, tham gia góp ý nhà khoa học, nhà quản lý, bạn bè, đồng nghiệp nỗ lực thân, đến tác giả hoàn thành luận văn thạc sỹ với đề tài: “Quản trị nội công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp 2014” chuyên ngành Luật Kinh tế Các kết đạt đóng góp nhỏ mặt khoa học thực tiễn việc nhìn nhận, đánh giá thúc đẩy phát triển loại doanh nghiệp Tuy nhiên khuôn khổ luận văn, điều kiện, thời gian trình độ có hạn nên khơng thể tránh khỏi thiếu sót Tôi mong nhận lời bảo góp ý thầy, giáo quan tâm Tác giả bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới TS Nguyễn Quý Trọng hướng dẫn, bảo tận tình cung cấp kiến thức khoa học cần thiết trình thực luận văn Xin chân thành cảm ơn thầy, cô giáo Khoa Luật, Khoa Đào tạo sau đại học, Viện Đại học Mở, Khoa Luật Kinh tế trường Đại học Luật; tổ chức, cá nhân, doanh nghiệp trao đổi, góp ý, định hướng hợp tác chia thông tin, cung cấp cho tác giải nhiều nguồn tư liệu, tài liệu hữu ích phục vụ cho đề tài nghiên cứu Tơi xin gửi lời tri ân sâu sắc đến thầy, cô giáo, gia đình người bạn động viên hỗ trợ tác giả suốt trình học tập hoàn thành luận văn Hà Nội, ngày 28 tháng 09 năm 2016 Học viên Phạm Như Hiển iv MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN……………………………………………… ………………….i LỜI CẢM ƠN………………………………………………………………………ii MỤC LỤC…………………………………………………………………………iii DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT………………… …………………… …iv DANH MỤC CÁC BẢNG BIỂU………………… ………………………… …v LỜI MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY HỢP DANH VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY HỢP DANH 1.1 Khái niệm đặc điểm công ty hợp danh 1.2 Khái quát quản trị công ty quản trị công ty hợp danh 10 1.3 Vai trò quản trị cơng ty hợp danh 13 1.4 Những yếu tố tác động tới quản trị công ty hợp danh…………………… 16 1.5 Khái quát pháp luật quản trị công ty hợp danh 18 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 24 2.1 Các quy định pháp luật Tổ chức, quản lý công ty hợp danh 24 2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật quản trị công ty hợp danh 38 2.2.1 Những kết đạt 38 2.2.2 Một số bất cập, hạn chế quản trị công ty hợp danh 41 2.2.3 Nguyên nhân bất cập, hạn chế 44 Chương 3: NHỮNG YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY HỢP DANH Ở VIỆT NAM 48 3.1 Những yêu cầu việc hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty hợp danh Việt Nam 48 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty hợp danh Việt Nam 50 KẾT LUẬN 60 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO……………………………………… 61 v DANH MỤC CÁC TỪ, CỤM TỪ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân BKS : Ban kiểm soát CTCP : Công ty cổ phần CTTNHH : Công ty trách nhiệm hữu hạn CTHD : Công ty hợp danh HĐQT : Hội đồng quản trị HĐTV : Hội đồng thành viên TVHD : Thành viên hợp danh TVGV : Thành viên góp vốn QTCT : Quản trị cơng ty GĐ : Giám đốc TGĐ : Tổng giám đốc vi DANH MỤC CÁC BẢNG BIỂU Biểu đồ 1: Tình hình doanh nghiệp đăng ký thành lập theo vùng lãnh thổ… 38 Biểu đồ 2: Tình hình vốn đăng ký doanh nghiệp thành lập theo vùng lãnh thổ………………………………………………………………………… Bảng 2.1 Số doanh nghiệp, vốn, lao động đăng kí thành lập theo loại hình vii LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết Quản trị nội cơng ty nói chung cơng ty hợp danh nói riêng có vai trò to lớn việc thúc đẩy phát triển kinh tế, đẩy mạnh hiệu thị trường tăng cường niềm tin cho nhà đầu tư Một mơ hình quản trị cơng ty tốt cần tạo thành tố tác động thiết kế sở hệ thống quan giám sát nhằm hướng tới mục tiêu phát triển công ty thành viên Khuôn khổ quản trị công ty chịu tác động môi trường pháp lý, quản lý tổ chức gắn liền với điều kiện kinh tế, trị, văn hóa, tập quán quốc gia, vùng miền Bên cạnh đó, yếu tố đạo đức kinh doanh, lợi ích mơi trường xã hội cộng đồng ảnh hưởng tới danh tiếng thành công lâu dài công ty Với mục tiêu nhằm tạo mức độ tin tưởng tảng cho vận hành kinh tế thị trường quốc gia, khu vực hay tồn cầu tồn hệ thống quản trị công ty điều cần thiết Hướng tới mơ hình quản trị cơng ty minh bạch hiệu không mục tiêu hoạch định sách pháp luật mà thể nhu cầu, lòng mong mỏi nhà đầu tư Quản trị công ty hợp danh gắn liền với mối quan hệ đa chiều cách tiếp cận rộng lớn với vận hành chế kiểm soát cân quyền lực Các mối quan hệ tùy thuộc phần vào luật lệ, phần vào điều chỉnh tự nguyện, quan trọng vào tác động thị trường Mức độ công ty tuân thủ nguyên tắc quản trị công ty tốt ngày yếu tố quan trọng cho định kinh doanh Đặc biệt mối quan hệ thông lệ quản trị cơng ty đặc điểm ngày mang tính quốc tế đầu tư Công ty hợp danh loại hình cơng ty đời sớm lịch sử lồi người, loại hình đặc trưng cơng ty đối nhân có từ hai thành viên hợp tác kinh doanh tên gọi chung chịu trách nhiệm vô hạn liên đới nghĩa vụ tài sản công ty CTHD quy định lần Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807, nhiên người ta tìm thấy hình thức hợp tác thương nhân góc độ hợp danh theo nghĩa rộng đạo luật cổ thời cổ đại Bộ luật Hammurabi Babylon vào khoảng năm 2.300 trước công nguyên Ở Việt Nam, từ thực dân pháp đô hộ đất nước ta, CTHD quy định hình thức Hội người dân luật Bắc kỳ năm 1931, Dân luật Trung kỳ năm 1936 Bộ luật Thương mại Sài Gòn trước năm 19751 Cho đến năm cuối kỷ XX, nước ta chuyển sang kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa thập kỷ, cơng ty hợp danh lần quy định Luật Doanh nghiệp năm 1999 với điều (từ Điều 95 đến Điều 98) Thực tiễn áp dụng cho thấy quy định công ty hợp danh bộc lộ nhược điểm làm suy giảm đầu tư nhà đầu tư với loại hình doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định 11 Điều công ty hợp danh (từ Điều 130 đến Điều 140) Trong 10 năm thực Luật Doanh nghiệp năm 2005, số lượng công ty hợp danh dừng lại số vài chục, điều chứng tỏ loại hình cơng ty chưa hấp dẫn nhà đầu tư kinh doanh Luật Doanh nghiệp năm 2014 với 213 điều , quy định CTHD với 11 Điều (từ Điều 172 đến Điều 182) chưa khắc phục hạn chế, bất cập mang tính cố hữu loại hình cơng ty này, có vấn đề QTCT Vì vậy, việc tiếp tục nghiên cứu quản trị cơng ty nói chung, quản trị nội hợp danh nói riêng theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 vấn đề mang tính cấp thiết tính thời cao giai đoạn Từ lý trên, tác giả chọn đề tài “Quản trị nội công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp 2014” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học Mục đích đề tài nhằm làm rõ vấn đề lý luận việc quản trị nội cơng ty nói chung cơng ty hợp danh nói riêng, nguyên tắc chi phối việc quản trị công ty Đồng thời, từ thực trạng pháp luật quản trị công ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 rút hạn chế, bất cập nguyên nhân hạn chế, bất cập quy định pháp luật Trên sở đó, đưa yêu cầu đề xuất số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty hợp danh Việt Nam http://moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=1872, tra cứu ngày 5/8/2016 2 Tình hình nghiên cứu Vấn đề quản trị cơng ty nói chung, quản trị nội cơng ty hợp danh nói riêng khơng phải vấn đề xa lạ pháp luật quốc tế pháp luật quốc gia Nó nhiều nhà khoa học dày công nghiên cứu, tiếp cận phương diện khác 2.1 Tình hình nghiên cứu nước Cuốn sách: Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế (OECD), (2004), “Các nguyên tắc quản trị công ty OECD” Các nghiên cứu tập trung vào vấn đề lý luận Quản trị công ty Lý thuyết Quản trị công ty thể phương diện: (i) Quản trị công ty hệ thống mối quan hệ, xác định cấu quy trình; (ii), mối quan hệ Quản trị cơng ty liên quan tới bên có lợi ích khác nhau, đơi lợi ích xung đột; (iii), tất chủ thể tham gia mối quan hệ Quản trị công ty liên quan tới việc định hướng kiểm soát công ty; (iv), mục tiêu Quản trị công ty phân chia quyền lợi trách nhiệm cách phù hợp, qua làm tăng giá trị lâu dài cổ đông Kết nghiên cứu cho Quản trị công ty biện pháp nội để điều hành kiểm sốt cơng ty, liên quan tới mối quan hệ Ban giám đốc, Hội đồng quản trị cổ đông cơng ty với bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty tạo cấu để đề mục tiêu công ty, xác định phương tiện để đạt mục tiêu đó, để giám sát kết hoạt động công ty Các nghiên cứu tư liệu quý phục vụ cho việc viết hoàn thành luận văn tác giả Các cơng trình nghiên cứu Laurie Young (2013), Business Development for Law Firms; (Phát triển công ty Luật) Quinn, John P., Bailey, Joseph A., David E Gaulin (2001), Law firm accounting and financial management, third edition; (Quản trị tài kế tốn Cơng ty luật, phiên thứ 3) quan tâm tới quản trị tài noia chung cơng ty luật nói riêng như: phân tích lợi nhuận, tự quản, kế hoạch, dự án hay vấn đề thuế,… Bên cạnh đó, tác giả cung cấp số liệu thực tiễn quản trị thương hiệu hay doanh nghiệp Hệ thống pháp luật xây dựng, ban hành thực thi nhằm bảo vệ lợi ích nhà nước, tổ chức, cá nhân khách hàng Do đó, hình thành phát triển pháp luật quản trị nội công ty hợp danh với tư cách phận hệ thống pháp luật doanh nghiệp bị ảnh hưởng chịu chi phối nhiều phận khác thuộc hệ thống pháp luật: Bộ luật dân sự, Bộ luật Tố tụng dân sự, Luật doanh nghiệp, Luật đầu tư, pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, pháp luật cạnh tranh v.v Ngược lại, pháp luật quản trị nội cơng ty có tác động trở lại với tính đồng hồn thiện hệ thống pháp luật Vì vậy, q trình hồn thiện pháp luật quản trị nội công ty hợp danh Việt Nam cần phải đặt tổng thể hoàn thiện đồng với lĩnh vực pháp luật cấu thành hệ thống pháp luật để xử lí giải vấn đề liên quan đến người, đến lợi ích 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty hợp danh Việt Nam Luật Doanh nghiệp năm 2014 Quốc hội nước Cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XIII, kỳ họp thứ thơng qua ngày 26/11/2014 có hiệu lực từ ngày 01/07/2015 coi mà bước cải cách thể chế lần hai nhằm thu hút mạnh mẽ nguồn lực đầu tư phát triển kinh tế - xã hội Tuy nhiên, để loại hình cơng ty hợp danh trở thành hình thức thu hút nhà đầu tư lựa chọn, đồng thời nhằm tạo nên hành lang pháp lý thơng thống cho phát triển động đảm bảo quyền tự kinh doanh cá nhân, tổ chức việc hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội CTHD cần phải tập trung vào nội dung chủ yếu sau đây: 3.2.1 Những giải pháp chung Thứ nhất, Tăng cường đẩy mạnh hoạt động hướng dẫn thi hành thi hành Luật doanh nghiệp, giải khó khăn, vướng mắc nâng cao lực quản lý nhà nước; tạo chủ động nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp Trong tháng năm 2016, số doanh nghiệp thành lập 9.863 doanh nghiệp với số vốn đăng ký 72.973 tỷ đồng, tăng 76,6% số doanh nghiệp 51 tăng 35,7% số vốn đăng ký so với tháng 02/2016 Tỷ trọng vốn đăng ký bình quân doanh nghiệp tháng đạt 7,4 tỷ đồng, giảm 23,1% so với tháng trước Số lao động đăng ký doanh nghiệp thành lập tháng 123,7 nghìn lao động, tăng 66,3% so với tháng trước Số doanh nghiệp hoàn tất thủ tục giải thể tháng nước 724 doanh nghiệp, giảm 15,5% so với tháng 02 năm 2016 Số doanh nghiệp gặp khó khăn tháng 3.881 doanh nghiệp, giảm 8,8% so với tháng trước, đó: 895 doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh 2.986 doanh nghiệp tạm ngừng hoạt động không đăng ký chờ giải thể Số doanh nghiệp tạm ngừng quay trở lại hoạt động tháng nước 1.960 doanh nghiệp, giảm 22,9% so với tháng 02 năm 201637 Mặc dù Luật doanh nghiệp có hiệu lực thi hành năm (từ 01/07/2015) đến xây dựng số nghị định hướng dẫn Nghị định số 96/2015/NĐ-CP (chủ yếu hướng dẫn doanh nghiệp xã hội), Nghị định số 81/2015/NĐ-CP công bố thông tin doanh nghiệp nhà nước, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Trong vấn đề loại hình doanh nghiệp, quản trị doanh nghiệp hay cấu tổ chức, quản lý, quyền, nghĩa vụ người quản lý hay cổ đơng chưa có Nghị định hướng dẫn Điều dẫn đến cách hiểu không đúng, không thống ảnh hưởng tới việc thực thi Luật doanh nghiệp đồng Do đó, Chính phủ cần xây dựng ban hành Nghị định hướng dẫn vấn đề này, có nội dung quản trị nội CTHD Điều tác động mạnh đến phát triển CTHD điều kiện tương quan với phát triển loại hình doanh nghiệp khác (Biểu 3) Chính vậy, nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật doanh nghiệp nói chung, cơng ty hợp danh nói riêng cần triển khai cách đồng hiệu Thứ hai, Tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật doanh nghiệp đào tạo nâng cao trình độ, lực người quản lý công ty Việc thực phải tiến hành cách đồng bộ, thường xuyên với tham gia 37 https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/2622/T%C3%ACnh-h%C3%ACnhchung-v%E1%BB%81-%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87p-Th%C3%A1ng-3v%C3%A0-Qu%C3%BD-I-n%C4%83m-2016.aspx 52 cấp quyền, quan đoàn thể từ trung ương đến địa phương Cần tổ chức lớp học bồi dưỡng chuyên sâu kiến thức pháp luật doanh nghiệp, khoa học quản lý công ty cho lãnh đạo công ty Việc thực thơng qua trực tuyến tổ chức lớp học ngắn hạn trung tâm có uy tín, chất lượng Bên cạnh lực, trình độ chun mơn, người quản lý cơng ty cần vận dụng vấn đề văn hóa, đạo đức kinh doanh, rủi ro phát sinh cơng ty q trình hoạt động Xác định đưa ra biện ứng phó kịp thời để đảm bảo nâng cao hiệu quản trị công ty Thứ ba, Tăng cường theo dõi, tra, kiểm tra vể tổ chức hoạt động công ty hợp danh, đặc biệt cơng ty hợp danh có vốn đầu tư nước Việc thực phải đảm bảo nghiêm minh pháp luật không làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh công ty Việc phát hành vi vi phạm phải xử lý kịp thời pháp luật Bên cạnh đó, cơng tác kiểm tra đề xuất với quan có thẩm quyền khó khăn, vướng mắc trình hoạt động doanh nghiệp “hiến kế” tìm giải pháp tháo gỡ khó khăn trước mắt lâu dài Trong đó, quan chức quản lý doanh nghiệp địa phương cần tăng cường việc tra, kiểm soát, giám sát thực trạng áp dụng thực quy định pháp luật doanh nghiệp quản lý nội doanh nghiệp Trên sở đó, kịp thời phát sai phạm, thiếu sót có biện pháp hỗ trợ việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp thành viên khách hàng; đồng thời góp phần tăng cường việc thực thi pháp luật cơng ty q trình hoạt động Thứ tư, Tăng cường giao lưu, hợp tác quốc tế, trao đổi kinh nghiệm tổ chức, hoạt động công ty, có CTHD Từ việc tiếp cận, nghiên cứu quy định hệ thống pháp luật nước quản trị công ty để đúc rút học kinh nghiệm áp dụng vào tổ chức, quản lý công ty Việt Nam Mỗi mơ hình quản trị có tính ưu việt hạn chế định Chúng ta chép hay “cổ súy” cho mơ hình quản trị định mà cần xây dựng quản trị công ty Việt Nam phù hợp với điều kiện kinh tế, xã hội 53 nước ta Qua đó, tạo điều tiện thuận lợi để phát triển hoạt động cơng ty nói chung, CTHD nói riêng 3.2.2 Những giải pháp cụ thể Một là, Theo quy định Điều 13 Luật doanh nghiệp (2014) số trường hợp đặc biệt, Tòa án có thẩm quyền có quyền định người đại diện theo pháp luật q trình tố tụng Tòa án Về vấn đề cần minh bạch số điểm: (i) trường hợp đặc biệt hiểu trường hợp nào/, (ii) người Tòa án định làm đại diện cho cơng ty có cần đáp ứng điều kiện, tiêu chí khơng? Chính vậy, pháp luật cần quy định cụ thể, quy định văn luật hướng dẫn nội dung Việc quy định cụ thể đảm bảo cách hiểu, thực đồng pháp luật Đồng thời, góp phần hạn chế hành vi lạm dụng quyền lực vi phạm pháp luật người có thẩm quyền làm phương hại đến lợi ích công ty thành viên công ty Mặt khác, người Tòa án định làm người đại diện cần phải đáp ứng tiêu chí định lực, trình độ, khách quan, để thực tốt quyền, nghĩa vụ người đại diện công ty trước quan công quyền Hai là, cần quy định, hướng dẫn cụ thể trường hợp thành viên bị chết Người quản lý tài sản Theo quy định Khoản Điều 54 Luật doanh nghiệp (2014) trường hợp thành viên cá nhân chết người quản lý tài sản thành viên thành viên công ty thành viên hợp danh lại đồng ý Đến đây, xuất rắc rối liên quan đến tài sản vốn góp cơng ty thành viên với người quản lý tài sản thành viên, với công ty Trong trường hợp TVHD lại khơng đồng ý việc người quản lý tài sản trở thành thành viên cơng ty phần tài sản giải nào? Bên cạnh đó, việc xác định người quản lý tài sản thành viên công ty ai, đáp ứng tiêu chuẩn nào? Thiết nghĩ vấn đề cần quy định, minh bạch văn luật hạn chế chồng chéo hay xung đột Bộ luật dân sự, luật doanh nghiệp sở pháp lý thi hành hiệu Luật doanh nghiệp 54 Ba là, có tham gia thành viên nhà đầu tư nước Trong điều kiện hội nhập quốc tế gia nhập thị trường nhà đầu tư nước Việt Nam tất yếu Vì vậy, quy định pháp luật không tạo rào cản việc thu hút nhà đầu tư nước Nhà đầu tư nước cá nhân có quốc tịch nước ngồi, tổ chức thành lập theo pháp luật nước thực hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam.Theo đó, nhà đầu tư nước ngồi đầu tư thơng qua hình thức thành lập tổ chức kinh tế (trong có CTHD) đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế38 số hình thức đầu tư khác Bên cạnh đó, ngun tắc nhà đầu tư nước ngồi sở hữu vốn điều lệ không hạn chế tổ chức kinh tế, trừ số trường hợp Tại Khoản Điều 23 Luật Đầu tư (2014) quy định Tổ chức kinh tế phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước đầu tư thành lập tổ chức kinh tế; đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế; đầu tư theo hợp đồng BCC thuộc trường hợp sau đây: a) Có nhà đầu tư nước nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên có đa số thành viên hợp danh cá nhân nước tổ chức kinh tế cơng ty hợp danh; b) Có tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên; c) Có nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ từ 51 % vốn điều lệ trở lên Như vậy, việc đầu tư nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế VIệt Nam tùy thuộc vào khả tài nhà đầu tư, đáp ứng quy định pháp luật nước tiếp nhận đầu tư (Việt Nam) Trên thực tế tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước ngồi cơng ty lớn, chưa tính đến giao dịch ngầm mà nhà đầu tư nước đứng tên mặt hình thức, chủ thực lại người nước Bản chất pháp lý cơng ty hợp danh loại hình cơng ty đối nhân quyền lực cơng ty gắn liền với tỷ lệ vốn đầu tư họ vào công ty thỏa thuận, phân công TVHD Nếu cơng ty có phần vồn vốn góp nhà đầu tư chiếm tỷ lệ % lớn quyền tổ chức, quản lý kiểm 38 Điều 22, Điều 24 Luật Đầu tư (2014) 55 sốt cơng ty thuộc nhà đầu tư nước Đây rủi ro thách thức QTCT có tham gia nhà đầu tư nước ngồi Tuy nhiên, để đảm bảo thực nguyên tắc không phân biệt đối xử nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước cần có quy định cụ thể việc tiêu chí xác định tổ chức kinh tế phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước ngồi nhằm áp dụng sách đầu tư phù hợp Bốn là, việc khởi kiện người quản lý công ty Luật Doanh nghiệp (2014) quy định quyền tổ chức, quản lý CTHD thuộc TVHD Tuy nhiên, CTHD có TVGV, chí nhà đầu tư nước Tuy nhiên, quy định CTHD từ điều 172 đến điều 182 quy định việc thực quyền, nghĩa vụ thành viên khơng quy định quyền khởi kiện người quản lý thành viên, có thành viên góp vốn CTHD Bên cạnh đó, theo quy định Điều 72 Luật doanh nghiệp (2014) Công ty TNHH thành viên cơng ty tự mình, nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm dân Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cán quản lý khác vi phạm nghĩa vụ người quản lý trường hợp sau đây:a) Vi phạm quy định Điều 71 Luật này; b) Không thực đầy đủ thực trái với quy định pháp luật Điều lệ công ty quyền nghĩa vụ giao; không thực hiện, thực không đầy đủ, không kịp thời nghị Hội đồng thành viên; c) Trường hợp khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Việc khởi kiện người quản lý công ty thực theo quy định tương ứng tố tụng dân Chi phí khởi kiện trường hợp thành viên khởi kiện nhân danh công ty tính vào chi phí cơng ty, trừ trường hợp thành viên khởi kiện bị bác yêu cầu khởi kiện Như vậy, để đảm bảo quyền lợi ích thành viên CTHD thân cơng ty đối tác cần phải có quy định cụ thể quyền khởi kiện thành viên người quản lý công ty thực hành vi vi phạm, xâm hại tới tồn phát triển công ty Việc quy định cụ thể nhằm 56 thực “hậu quyền” thành viên “Hậu quyền” cho phép thành viên thực việc khởi kiện thành viên HĐTV hay giám đốc cơng ty, lợi ích họ bị xâm hại39 Tiếp cận kinh nghiệm số quốc gia quản trị công ty cho thấy xu tăng cường tiền quyền cho thành viên nhiều hơn, quản trị cơng ty yếu kém, ví dụ: Nên đưa tỉ lệ ngưỡng sở hữu vốn góp thành viên để thực việc kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình nghị HĐTV Một cách mà thành viên thực quyền tiến hành thủ tục pháp lý hành để chống lại HĐTV, thành viên Hội đồng Ban Giám đốc xét thấy có hành vi vi phạm ảnh hưởng tới lợi ích cơng ty thành viên Có thể nói, việc áp dụng biện pháp khiếu kiện thành viên thể mức độ bảo vệ quyền thành viên công ty Việc xây dựng chế thực thi hiệu minh bạch kèm theo việc khởi kiện trách nhiệm quan pháp lý quan quản lý Tuy nhiên, lòng tin thành viên cần phải xây dựng phát triển Do đó, việc xây dựng đảm bảo thiết chế thực quyền thành viên công ty hợp danh Việt Nam toán cần có lời giải thách thức quản trị công ty Tuy nhiên, pháp luật cho phép nhà đầu tư có quyền khởi kiện người quản lý, thành viên HĐTV hay Giám đốc công ty Tồ án tình trạng lợi dụng hay quấy nhiễu, ảnh hưởng tới uy tín người quản lý thương hiệu cơng ty điều khó tránh khỏi Chính vậy, pháp luật cần xây dựng chế nhằm “khuyến cáo” bảo vệ người quản lý trước nguy xung đột đó, hướng tới mơ hình quản trị đại cơng ty hoạt động hiệu sở kiểm tra, đánh giá tính trung thực, tính pháp lý chứng thành viên đưa khởi kiện Toà án Năm là, Xác định loại hình CTHD tư cách pháp lý CTHD Tách bạch rõ loại hình cơng ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp (2014) thành hai loại: công ty hợp danh có thành viên hợp danh với thành viên hợp danh trở lên công ty hợp vốn bao gồm tối thiểu 01 thành viên hợp danh 01 thành viên hợp vốn 39 Nguyễn Quý Trọng: “Thách thức quản trị công ty cổ phần Việt Nam – từ lý thuyết đến thực tiễn áp dụng”, tạp chí Luật học số 02/ 2014 57 Tác giả cho cần quy định CTHD khơng có tư cách pháp nhân Xuất phát từ số lý sau: (i) thực tế cho thấy, trường hợp CTHD bị phá sản, thân công ty áp dụng chế độ hữu hạn khoản nợ TVHD phải áp dụng chế độ trách nhiệm vơ hạn, tài sản cơng ty khơng đủ tốn, TVHD liên đới trách nhiệm vô hạn khoản nợ; vậy, suy cho góc độ kinh tế CTHD chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn khoản nợ (ii) quy định CTHD khơng có tư cách pháp nhân đảm bảo tương thích với quy định Bộ Luật dân sự, đồng thời không cho phép công ty hợp danh phát hành cổ phiếu quyền phát hành trái phiếu để tạo điều kiện cho công ty dễ dàng huy động vốn Sáu là, Mối quan hệ TVHD chủ nợ phá sản Xuất phát từ tình hình thực tiễn thi hành Luật Phá sản (2014) Luật Doanh nghiệp (2014), theo tác giả cần quy định cho phép chủ nợ yêu cầu số thành viên hợp danh trả nợ họ chứng minh tài sản CTHD không đủ trả nợ yêu cầu CTHD thực trả nợ thời hạn ngắn CTHD không thực Bên cạnh đó, cần quy định lại việc hạn chế thành viên hợp danh không làm thành viên hợp danh chủ doanh nghiệp tư nhân trường hợp Việc quy định sở để đảm bảo hạn chế tối đa phá sản hàng loại, dây chuyền doanh nghiệp, phá vỡ tính bền vững doanh nghiệp kinh tế thị trường Đồng thời, điều kiện gia nhập thị trường hay thu hút nguồn vốn đầu tư nên xem xét cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh CTHD Kết luận: Việc hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty hợp danh quan điểm, sách Nhà nước, đặc điểm kinh tế Việt Nam, phù hợp với quy định khu vực, quốc tế, xuất phát từ hạn chế, bất cập thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật quản trị nội công ty; đồng thời việc hồn thiện pháp luật phải đặt quan điểm hoàn thiện hệ thống hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp 58 Những giải pháp hoàn thiện pháp luật quản trị công ty hợp danh tác giải đề xuất hai góc độ: giải pháp chung tăng cường đẩy mạnh hoạt động hướng dẫn thi hành thi hành Luật doanh nghiệp, giải khó khăn, vướng mắc nâng cao lực quản lý nhà nước; tạo chủ động nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp, Tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật doanh nghiệp đào tạo nâng cao trình độ, lực người quản lý công ty Tăng cường theo dõi, tra, kiểm tra vể tổ chức hoạt động công ty hợp danh, đặc biệt cơng ty hợp danh có vốn đầu tư nước ngồi; Tăng cường giao lưu, hợp tác quốc tế, trao đổi kinh nghiệm tổ chức, hoạt động công ty, có CTHD Từ giải pháp chung đó, tác giả đưa kiến nghị cụ thể để góp phần hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty hợp danh Những kiến nghị đề cập nhiều phương diện về: người đại diện, thành viên trách nhiệm thành viên, quyền khởi kiện người quản lý công ty, mối quan hệ công ty chủ nợ trường hợp công ty bị phá 59 KẾT LUẬN Hướng tới mơ hình quản trị cơng ty nói chung, cơng ty hợp danh nói riêng minh bạch hiệu không mục tiêu hoạch định sách pháp luật mà thể nhu cầu cổ súy cho nghề nghiệp nhà đầu tư khách hàng Tuy nhiên, để có sức thu hút, nâng cao lực cạnh tranh vấn đề quản trị nội CTHD vấn đề quan trọng, vấn đề “cốt lõi” cần phải đưa lên hàng đầu Công ty hợp danh loại hình cơng ty với nhiều tính đặc thù từ thành viên, cấu tổ chức, quản lý đến việc phân chia quyền lực, Quyền quản lý công ty giao cho thành viên hợp danh Vấn đề quản trị nội công ty hợp danh quy định văn pháp luật từ Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005) Luật doanh nghiệp (2014) với văn luật khác liên quan như: Luật Bảo vệ người tiêu dùng, Luật Chứng khoán, Luật Đầu tư,….đã tạo dựng khung pháp lý cho hoạt động CTHD Tuy nhiên, bên cạnh quy định pháp luật quản trị công ty hợp danh bộc lộ số hạn chế cần khắc phục vướng mắc q trình áp dụng Cơng ty hợp danh gắn liền với mối quan hệ đa chiều cách tiếp cận rộng lớn với vận hành chế kiểm soát cân quyền lực Các mối quan hệ tùy thuộc phần vào luật lệ, phần vào điều chỉnh tự nguyện tác động thị trường Duy trì cạnh tranh bình đẳng giới kinh tế có nhiều biến động, cơng ty hợp danh cần cải cách điều chỉnh thông lệ, hướng tới hồn thiện quản trị cơng ty để đáp ứng yêu cầu giành hội Vì vậy, xây dựng mơ hình quản trị cơng ty hợp danh Việt Nam vừa mang tính truyền thống, đạo đức vừa mang tính đại ln u cầu cấp thiết điều kiện hội nhập quốc tế 60 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tài liệu nước Đảng Cộng sản Việt Nam (2005), Nghị số 49-NQ/TW ngày 02/6 Bộ Chính trị Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, Hà Nội Đảng Cộng sản Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Hiến pháp Việt Nam (năm 1946, 1959, 1980 1992, 2001) Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Hiến pháp 1992 sửa đổi bổ sung năm 2001 (2002), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Luật Công ty năm 1990; Luật doanh nghiệp năm 1999; Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005/2014 Bộ luật Dân Việt Nam năm 2005 Luật Đầu tư năm 2005/2014 10 Luật Chứng khoán 2007 11 Nguyên tắc quản trị OECD 12 Giáo trình luật Thương mại (Tập 1), Trường Đại học luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, năm 2008 13 Luật kinh doanh Việt Nam, Tập 1, TS Lê Minh Tồn (chủ biên), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, năm 2009 14.Công ty – Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật doanh nghiệp 2005/ Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung, NXB Tri Thức 15 PGS.TS Ngơ Huy Cương (chủ biên):”Giáo trình Luật thương mại phần chung thương nhân”, Nbx Đại học Quốc gia Hà Nội,(2013), tr 262 16.Một số so sánh công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản Luật doanh nghiệp Việt Nam, Nguyễn Thị Lan Hương, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 25 (2009), trang 87-93 17 Thúy Hải (2014): “Ai bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng”; http://www.baomoi.com/ai-bao-ve-quyen-loi-nguoi-tieu-dung/c/13428905.epi 61 18 IFC (2010): Cẩm nang quản trị công ty, tr 17 – 21 19 Cao Thị Kim Trinh, Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần – Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ, 2004 20 Đồng Ngọc Ba, “Một số vấn đề pháp luật tực tiễn loại hình Doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 1/2005 21 Nguyễn Quý Trọng, “Thách thức quản trị công ty cổ phần Việt Nam – từ lý thuyết đến thực tiễn áp dụng”, tạp chí Luật học số 02/ 2014 22 Phạm Duy Nghĩa, “Tổng quan quản trị công ti Việt Nam, Hội thảo khoa học: Luật doanh nghiệp luật phá sản bối cảnh khủng hoảng kinh tế-tiếp cận kinh nghiệm từ Đức, Pháp, Nhật”, Đại học Luật Hà Nội năm 2013 II Tài liệu nước 23 James C Freund (1979), Lawyering, a Realistic Approach to Legal Practice, Law Journal Seminars-Press, Mỹ; 24 Lincoln Caplan (1993), Skadden: Power, Money and the Rise of a Legal Empire, HarperColins, Mỹ; 25 The New York State Bar Assosiation: The Lawyers Code of Professional responsibility, Adopted by the New York State Bar Assosiation, Effective January 1, 1970, As Amended Effective January 1, 2002; 26 Brett Cole (2008), M&A Titans: The Pioneers Who Shaped Wall Streets Mergers and Acquisitions Indutry, Jonh Wiley & Sons, Mỹ; 27 George W Dent Jr (2009), "BusinessLawyers as Enterprinse Architects", "BusinessLawyers, Vol 64(2), t279; 28 Đặng Xuân Hợp (2012), " Preparing Law Students for an International Legal Practice: through Law Tutorials", Seminar on Internationalization of Syllabus and Lawyer Practicing, tháng 11/2012, Bond University, Queensland, Úc III Website 29 http://www.vca.gov.vn/Web/Content.aspx?distid=6009&lang=vi-VN, 30 http://www.vneconomy.com.vn, truy cập ngày 04/9/2013 31 http://www.vca.gov.vn/Web/Content.aspx?distid=1603&lang=vi-VN, 32 http://nghiencuuphapluatdoanhnghiep.wordpress.com 62 33 http://luathoangminh.com/tieu-diem/2678-buoc-tien-trong-viec-bao-ve-co-dongnho.html 34 http://luatminhkhue.vn/quan-tri/thuc-tien-to-tung-co-dong-khoi-kien tranhchap-moi luat-con-vuong.aspx 35 http://phapluattp.vn/20100622121823338p1063c1016/co-dong-khoi-kien-tranhchap-moi-luat-con-vuong.htm; 36.https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/2622/T% C3%ACnh-h%C3%ACnh-chung-v%E1%BB%81-%C4%91%C4%83ngk%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87p-Th%C3%A1ng-3-v%C3%A0Qu%C3%BD-I-n%C4%83m-2016.aspx 63 64 57 ... điểm công ty hợp danh 1.2 Khái quát quản trị công ty quản trị công ty hợp danh 10 1.3 Vai trò quản trị công ty hợp danh 13 1.4 Những yếu tố tác động tới quản trị công ty hợp danh …………………... pháp luật quản trị công ty hợp danh chương luận văn 23 Chương THỰC TRẠNG ÁP DỤNG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 VỀ QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY HỢP DANH 2.1 Các quy định Luật Doanh nghiệp 2014 quản trị nội. .. luận quản trị công ty hợp danh pháp luật quản trị công ty hợp danh Chương 2: Thực trạng pháp luật quản trị nội công ty hợp danh Chương 3: Những yêu cầu giải pháp hoàn thiện pháp luật quản trị nội