Pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở việt nam hiện nay

quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền; ii Quyền được bên nhượng quyền cấp cho bên nhận

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài 5

3 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu của luận văn 5

4 Phương pháp nghiên cứu 6

5 Kết cấu của luận văn 6

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 7

1.1 Những vấn đề lý luận chung về hoạt động nhượng quyền thương mại 7

1.1.1 Khái niệm hoạt động nhượng quyền thương mại 7

1.1.2 Đặc điểm của hoạt động nhượng quyền thương mại 8

1.1.3 Hành vi hạn chế cạnh tranh và yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 13

1.1.4 Các yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 14

1.1.5 Nhận diện hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 17

1.2 Khái niệm và nội dung pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 27 CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT

NAM 35 2.1 Thực trạng pháp luật thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam 35

2.1.1 Thỏa thuận về giá bán hàng hóa, dịch vụ 35 2.1.2 Thỏa thuận phân chia lãnh thổ nhượng quyền 41

2.2 Thực trạng pháp luật về hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 43

2.2.1 Hành vi áp đặt giá bán bất hợp lý gây thiệt hại cho bên nhận quyền 43 2.2.2 Hành vi ấn định giá bán lại hoặc ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho khách hàng 46 2.2.3 Hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận các nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng 49

CHƯƠNG 3 PHƯƠNG HƯỚNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 54 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay 54

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền trên cơ sở đảm bảo ghi nhận quy luật khách quan của cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại 54 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền trên cơ sở ghi nhận những ngoại lệ hợp lý của pháp luật cạnh tranh theo hướng phù hợp với bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại 55 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền trên cơ sở đảm bảo sự thống nhất, đồng bộ giữa pháp luật điều chỉnh trực tiếp

hoạt động nhượng quyền thương mại (Luật Thương mại) với pháp luật cạnh tranh 58

3.2 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam 61 KẾT LUẬN 70 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 72

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Với việc Việt Nam đã ký kết các hiệp định kinh tế khu vực và quốc tế trong thời gian gần đây, hoạt động nhượng quyền thương mại trong thời gian tới chắc chắn sẽ rất sôi động, khi nước ta đón nhận hàng loạt những thương hiệu mới đến tìm kiếm cơ hội đầu tư Theo đó, các doanh nghiệp trong nước cũng sẽ có cơ hội xâm nhập vào các thị trường nước ngoài để nhượng quyền các thương hiệu Việt Nhượng quyền thương hiệu đã được chứng minh là một trong những mô hình kinh doanh thành công nhất trong vòng 100 năm qua, kể từ sau Thế chiến thứ II Tại những quốc gia phát triển như ở Bắc Mỹ, Tây Âu, Nhật Bản, Australia, nhượng quyền thương mại là mô hình chủ đạo để các doanh nghiệp vươn ra thị trường thế

giới

Tại Việt Nam, hình thức kinh doanh nhượng quyền đã có mặt từ trước năm

1975 thông qua một số hệ thống nhượng quyền các trạm xăng dầu của Mỹ như: Mobil, Exxon (Esso), Shell Sau đó, nhượng quyền thương mại xuất hiện trở lại vào giữa thập niên 90 của thế kỷ XX Trước sự phát triển của loại hình kinh doanh này, năm 2005, Luật Thương mại (Điều 284) cũng đã đề cập đến nhượng quyền thương mại Cùng với xu hướng mở cửa hội nhập kinh tế nhanh chóng, Việt Nam trở thành thị trường được chú ý đối với các thương hiệu lớn quốc tế và khu vực Hàng trăm thương hiệu lớn quốc tế và khu vực trong các lĩnh vực nhà hàng - ăn uống, giáo dục, chăm sóc sức khỏe đến từ Mỹ, Australia, Singapore, Tây Ban Nha đã không

bỏ qua cơ hội vàng để tìm kiếm đối tác nhượng quyền độc quyền tại Việt Nam, như: McDonald’s, Starbucks, KFC, Pizza Hut, Lotteria, The Coffee Bean & Tea

Leaf, Cirkle K, Baskin Robbins, Buger King…

Trong khi đó, các doanh nghiệp trong nước cũng bắt đầu tìm cách nhượng quyền thương hiệu để làm “đòn bẩy” phát triển thị trường, nâng cao giá trị thương hiệu của mình Trung Nguyên có thể coi là hình mẫu tiên phong tại Việt Nam áp dụng hình thức kinh doanh này bằng cách phát triển hệ thống đại lý của mình theo hình thức nhượng quyền Đến nay, doanh nghiệp này không những đã mở rộng chuỗi cửa hàng của mình trên khắp cả nước mà còn mở rộng sang một số nước,

như: Nhật Bản, Thái Lan, Trung Quốc, Singapore…Tiếp theo là Phở 24 – một trong những doanh nghiệp nhượng quyền thành công nhất tại Việt Nam Bắt đầu xuất hiện từ năm 2003, chưa đầy 03 năm, Phở 24 đã có trên 20 cửa hàng phở nhượng quyền trong khắp cả nước, sau đó nhượng quyền sang Phillipine, Indonesia, Philippines, Hàn Quốc, Australia Ngoài ra, có thể kể đến Kinh Đô bakery, thời trang Ninomax, Foci, giày dép T&T Đặc biệt, T&T là một trong những doanh nghiệp đầu tiên được Bộ Công Thương cấp phép nhượng quyền sang

Maysia và Australia

Theo thống kê của Bộ Công Thương, tính đến đầu năm 2016, Việt Nam đã đón nhận 144 thương hiệu đến từ các quốc gia đăng ký nhượng quyền thương hiệu Trong khi đó, chỉ có 5 thương hiệu của Việt Nam đăng ký nhượng quyền thương hiệu ra nước ngoài ở lĩnh vực cà phê, thời trang như: Trung Nguyên, T&T, Phở 24 Dự báo, thị trường nhượng quyền thương hiệu tại Việt Nam vẫn tiếp tục tăng trưởng ở mức 25% cùng với sự gia nhập của các thương hiệu quốc tế lớn mạnh và

các thương hiệu đến từ khu vực ASEAN

Nhượng quyền thương mại là phương thức kinh doanh, theo đó bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền độc quyền kinh doanh sản phẩm, dịch vụ của mình trong một thời gian, dưới nhãn hiệu, kế hoạch kinh doanh của bên nhượng quyền Bên nhận quyền là bên sử dụng tên thương mại, bí quyết kinh doanh của bên nhượng quyền để tiến hành kinh doanh sản phẩm, dịch vụ theo phương thức của

bên nhượng quyền

Khi thực hiện kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, bên nhượng quyền phải chuyển giao toàn bộ quyền thương mại (bao gồm tất cả các yếu tố tạo nên thương hiệu của bên nhượng quyền như nhãn hiệu, tên thương mại, bí quyết kinh doanh…) cho bên nhận quyền sử dụng để tiến hành kinh doanh Nghĩa vụ của bên nhận quyền là phải kinh doanh theo một phương thức duy nhất, cung cấp sản phẩm với chất lượng và dịch vụ đồng nhất với bên nhượng quyền, đảm bảo khách hàng khi sử dụng sản phẩm sẽ không thể phân biệt được sự khác biệt với sản phẩm của bên nhượng quyền và các cơ sở nhận quyền khác Chính vì vậy, có thể nói khi kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, bên cạnh lợi ích rất lớn từ việc thu

phí nhượng quyền và thương hiệu được đẩy nhanh do mạng lưới nhượng quyền được mở rộng bởi sự đầu tư và tham gia của các bên nhận quyền , bên nhượng quyền cũng phải đối mặt với rủi ro rất lớn là mất quyền thương mại và sụp đổ toàn

bộ hệ thống nhượng quyền nếu như không có một sự kiểm soát chặt chẽ

Ngược lại, về phía bên nhận quyền, sau khi đã bỏ ra một chi phí rất lớn để có thể nhận quyền kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền cũng mong muốn sẽ được đảm bảo một tỷ lệ thành công cao Sự thành công

đó sẽ khó mà thực hiện dễ dàng khi mà việc kinh doanh phải được thực hiện theo một phương thức duy nhất và đồng nhất về chất lượng thậm chí cả sự đồng nhất

về giá cả, trong khi bên nhận quyền không phải là người duy nhất được sử dụng quyền thương mại để kinh doanh theo phương thức nhượng quyền Do vậy, bên nhận quyền rất có thể phải đối mặt với nguy cơ thất bại nếu như bên nhượng quyền nhượng lại quyền thương mại cho quá nhiều bên nhận quyền trong một khu vực địa lý, trong khi về bản chất, giữa các bên nhận quyền khó mà thực hiện việc cạnh tranh theo cách hiểu thông thường, bởi lẽ họ phải đáp ứng việc kinh doanh chỉ theo

một phương thức và chất lượng đồng nhất với bên nhượng quyền

Vì những lẽ trên, khi thiết lập quan hệ nhượng quyền thương mại, các bên thường có xu hướng thực hiện những hành vi nhằm kiểm soát lẫn nhau do bản chất vốn có của quan hệ nhượng quyền Những hành vi này thường chứa đựng yếu tố hạn chế cạnh tranh, như buộc bên nhận quyền phải mua hàng hóa/nguyên vật liệu

từ một nguồn nhất định hoặc thỏa thuận bên nhận quyền được phép kinh doanh độc quyền trong một khu vực nhất định (độc quyền lãnh thổ), thỏa thuận cấm cạnh tranh, thỏa thuận về giá bán hàng hóa/dịch vụ

Dưới cách nhìn của pháp luật cạnh tranh hiện nay, những hành vi này sẽ bị cấm khi hội tụ đủ một số điều kiện nhất định Tuy nhiên, dưới góc nhìn của một hành vi thương mại, những thỏa thuận này lại không thể không tồn tại trong một quan hệ nhượng quyền vốn có nhiều tiềm năng cũng như rủi ro phải đối mặt đối với

các bên

Đặc thù này đòi hỏi pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động nhượng quyền thương mại phải được đặt trong mối quan hệ với pháp luật cạnh tranh Bởi lẽ, nếu

áp dụng các quy tắc chung của pháp luật cạnh tranh để điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thì trong nhiều trường hợp sẽ không phù hợp với bản chất thương mại của hoạt động nhượng quyền thương mại, không đảm bảo được lợi ích chính đáng của các bên, từ đó số lượng thương vụ nhượng quyền sẽ ít và lợi ích của nền kinh tế sẽ bị ảnh hưởng Ngược lại, nếu pháp luật điều chỉnh hoạt động này theo đúng bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại thì các chủ thể tham gia quan hệ sẽ gặp khó khăn trong việc tuân thủ theo những quy định thông thường của pháp luật cạnh tranh Điều này sẽ tất yếu dẫn đến việc nhà nước (đặc biệt là các cơ quan quản lý về cạnh tranh và thương mại) sẽ cảm thấy “bất lực” trong việc điều hòa lợi ích cạnh tranh và lợi ích kinh tế mà hoạt động nhượng quyền thương mại mang lại Chính vì vậy, việc nghiên cứu pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại là cần thiết trong bối cảnh nền kinh tế hiện nay, thông qua đó, đề xuất những giải pháp vừa để nâng cao thái

độ tuân thủ pháp luật cạnh tranh của các chủ thể tham gia quan hệ nhượng quyền thương mại, vừa đảm bảo hoạt động nhượng quyền được phát triển và phát huy được lợi thế theo đúng bản chất vốn có của nó

Việc thực hiện Luật Cạnh tranh trong 10 năm qua đã tạo ra một khuôn khổ pháp lý tương đối toàn diện để điều chỉnh các hành vi hạn chế cạnh tranh ở Việt Nam, qua đó tạo lập môi trường cạnh tranh lành mạnh và bình đẳng cho các chủ thể tham gia trên thị trường Tuy nhiên, các quy định trong pháp luật cạnh tranh hiện nay vẫn chưa tính đến những đặc thù trong quan hệ nhượng quyền thương mại Nhiều quy định còn mâu thuẫn, chồng chéo, thiếu tính cụ thể hoặc không phù hợp bản chất thương mại của hành vi cũng như thông lệ quốc tế trong việc điều chỉnh hoạt động nhượng quyền Đây cũng là một trong số những nguyên nhân cơ bản dẫn đến tình trạng pháp luật cạnh tranh nói chung và pháp luật về nhượng quyền thương mại nói riêng chưa thực sự đạt được hiệu quả cao trong điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay

Xuất phát từ thực tế nói trên, trong điều kiện của Việt Nam hiện nay, việc nghiên cứu, đánh giá có hệ thống và toàn diện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong

hoạt động nhượng quyền thương mại là cần thiết

Với cách tiếp cận như trên, tác giả lựa chọn đề tài “Pháp luật hạn chế cạnh

tài nghiên cứu cho Luận văn của mình

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

2.1 Mục đích nghiên cứu của đề tài

Làm rõ những vấn đề lý luận và thực trạng pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại, từ đó, đưa ra phương hướng và đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền

thương mại ở Việt Nam

2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại Thông qua đó, làm sáng tỏ cơ

sở phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền, lý giải nguyên nhân của xu hướng thực hiện hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền và nhận diện các hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động

nhượng quyền thương mại

cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại như: khái niệm pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại; xác định nội dung

của pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay

chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay, đảm bảo vừa phù hợp với thông lệ quốc tế, vừa phù hợp với đặc thù của Việt

Nam

3 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu của luận văn

4 Phương pháp nghiên cứu

- Phương pháp mô tả, tổng hợp, thống kê được sử dụng để phác họa nội dung của các quy định pháp luật của Việt Nam liên quan đến pháp luật hạn chế

cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

- Phương pháp so sánh đối chiếu và phân tích được sử dụng để chỉ ra những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật Việt Nam với pháp luật của các quốc

gia khác trên thế giới về những vấn đề liên quan đến luận văn

- Phương pháp tổng hợp, phân tích được sử dụng để làm rõ nội dung của các quy định pháp luật thuộc phạm vi nghiên cứu của luận văn và đề xuất một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh

trong hoạt động nhượng quyền thương mại

5 Kết cấu của luận văn

Ngoài lời nói đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung chính

của Luận văn được cơ cấu thành ba chương với các nội dung cụ thể sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại và pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại;

Chương 2: Thực trạng pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam;

Chương 3: Phương hướng và một số giải pháp hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN

nhận quyền như là một phần của hệ thống mà không giống như người bán lẻ độc lập Bằng cách này, bên nhượng quyền có thể mở rộng hệ thống phân phối sản phẩm, sự phát triển thương hiệu của mình thông qua chủ thể đầu tư khác Về phía bên nhận quyền, thông qua việc kinh doanh dưới hình thức nhượng quyền thương mại sẽ hạn chế được rủi ro bởi có sự trợ giúp kỹ thuật và trợ giúp về cách thức quản lý của bên nhượng quyền

Nhượng quyền thương mại được ghi nhận tại Điều 284 Luật Thương mại

2005 như sau: Nh ượng quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên

nh ượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua

2 Bên nh ượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền

Như vậy, qua khái niệm trên có thể khẳng định, một hoạt động được coi là nhượng quyền thương mại khi có đầy đủ các yếu tố sau:

- Là hành vi của các chủ thể kinh doanh chuyên nghiệp,

- Là hoạt động nhằm hướng tới việc chuyển giao quyền thương mại (quyền kinh doanh theo một phương thức thống nhất của bên nhượng quyền),

- Hoạt động kinh doanh theo phương thức nhượng quyền luôn phải đảm bảo tính đồng bộ trong toàn bộ hệ thống

Việc ghi nhận nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại độc lập trong Luật Thương mại 2005 đã tạo ra cơ sở pháp lý cho việc phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại vốn đã tồn tại trước đó ở Việt Nam Đồng thời, người tiêu dùng cũng có nhiều điều kiện tiếp cận các sản phẩm khác nhau từ khắp nơi trên thế giới thông qua hệ thống nhượng quyền thương mại

1.1.2 Đặc điểm của hoạt động nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại độc lập với các đặc điểm sau đây:

M ột là, hoạt động nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại được

thiết lập giữa các chủ thể kinh doanh chuyên nghiệp (thương nhân)

Có tư cách thương nhân, đó là một trong những điều kiện tối thiểu để các bên

có thể tham gia quan hệ nhượng quyền theo quy định của pháp luật Việt Nam Trong đó:

- Bên nhượng quyền là bên đã xây dựng được một thương hiệu mạnh, đã được kiểm nghiệm trên thị trường Pháp luật các nước thường yêu cầu bên nhượng quyền phải là thương nhân, đã có thời gian hoạt động trong lĩnh vực dự định kinh doanh nhượng quyền trong một thời gian nhất định, thời gian cụ thể bao nhiêu tùy theo điều kiện, mục tiêu cũng như chính sách của mỗi nước Quy định này được đặt ra nhằm đảm bảo hoạt động nhượng quyền thương mại có khả năng thành công cao, giảm thiểu rủi ro kinh doanh cho bên nhận quyền sau khi đã đầu

tư một số tiền khá lớn (phí nhượng quyền) để được bên nhượng quyền cấp quyền thương mại Ở Việt Nam, theo quy định tại Điều 5, Nghị định 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền chỉ được phép cấp quyền thương mại khi đáp ứng đủ các điều kiện sau đây:

+ Thứ nhất, hệ thống kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền đã hoạt

động được ít nhất 01 năm Nếu thương nhân Việt Nam là Bên nhận quyền sơ cấp

từ bên nhượng quyền nước ngoài, thương nhân Việt Nam đó phải kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại ít nhất 01 năm ở Việt Nam trước khi tiến hành cấp lại quyền thương mại;

+ Thứ hai, đã đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại với cơ quan

có thẩm quyền

Bên cạnh đó, hàng hoá, dịch vụ kinh doanh phải thuộc đối tượng được phép kinh doanh nhượng quyền thương mại

- Bên nhận quyền là bên sử dụng quyền thương mại của bên nhượng quyền

để kinh doanh và phải trả một khoản phí nhất định cho việc sử dụng quyền thương

mại này Điều kiện đặt ra đối với bên nhận quyền đơn giản hơn rất nhiều so với bên nhượng quyền Hầu hết các nước trên thế giới đều quy định bên nhận quyền phải tồn tại dưới một tên thương mại riêng, có tư cách pháp lý độc lập Theo quy định tại Điều 6 Nghị định 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền phải là thương nhân và chỉ được phép kinh doanh dưới hình thức nhượng quyền thương mại khi có đăng ký kinh doanh phù hợp với đối tượng của quyền thương mại được chuyển nhượng theo hợp đồng nhượng quyền thương mại

Như vậy, chủ thể tham gia hợp đồng phải là thương nhân là một trong những điều kiện tiên quyết để hợp đồng nhượng quyền thương mại có hiệu lực Đây là khác biệt cơ bản giữa hợp đồng nhượng quyền thương mại và các hợp đồng thương mại thông thường khác Đối với hợp đồng thương mại thông thường, chủ thể thực hiện hợp đồng có thể là những tổ chức, cá nhân không phải là thương nhân Sự khác biệt này xuất phát từ bản chất đặc thù của hoạt động nhượng quyền thương mại, do đây là một hoạt động rất phức tạp, chứa đựng nhiều rủi ro, yêu cầu chủ thể thực hiện phải đáp ứng rất nhiều điều kiện cả về năng lực kinh doanh lẫn năng lực tài chính Bên cạnh đó, khi đã thực hiện việc chuyển giao quyền thương mại, trước hết bên nhượng quyền phải là chủ thể đã và đang thực hiện hoạt động kinh doanh; đối với bên nhận quyền, khi tiếp nhận quyền thương mại cũng đồng nghĩa với việc thực hiện hoạt động kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận thông qua phương thức mà bên nhượng quyền đã chuyển giao Chính vì thế, hoạt động nhượng quyền thương mại cần phải được thực hiện bởi các thương nhân - Những chủ thể kinh doanh chuyên nghiệp trong nền kinh tế thị trường

Khoản 6 Điều 3 Nghị định 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại về nhượng quyền thương mại, “quyền thương mại” được hiểu là một, một số hoặc toàn bộ các quyền sau đây: (i) Quyền được bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành công việc kinh doanh cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ theo một hệ thống do bên nhượng quyền

quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền; (ii) Quyền được bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền sơ cấp quyền thương mại chung; (iii) Quyền được bên nhượng quyền thứ cấp cấp lại cho bên nhận quyền thứ cấp theo hợp đồng nhượng quyền thương mại chung và (iv) Quyền được bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền thương mại theo hợp đồng phát triển quyền thương mại

Như vậy, hiểu một cách cơ bản, ngoài các quyền phái sinh như quyền cấp lại quyền thương mại cho chủ thể khác, thì quyền thương mại về bản chất là quyền được “tiến hành công việc kinh doanh cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ theo một

th ương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên

Tuy nhiên, cần phải lưu ý rằng, trong một số trường hợp, mà phổ biến là trong phương thức nhượng quyền phân phối sản phẩm, đối tượng các bên hướng tới trong quan hệ nhượng quyền thương mại bao gồm cả "hàng hóa" được cung ứng bởi bên nhượng quyền

Chẳng hạn, trong hệ thống nhượng quyền mỹ phẩm của hãng The Body Shop, để có thể kinh doanh sản phẩm trên, bên nhận quyền phải cam kết kinh doanh theo phương thức nhượng quyền (cách thức kinh doanh, cách bài trí, màu sắc, trang thiết bị ) và mua sản phẩm do bên nhượng quyền cung ứng Thông thường, "hàng hóa" được nói đến ở đây là những sản phẩm tương đối đặc thù, do bên nhượng quyền độc quyền cung ứng Chính vì vậy, để được kinh doanh hàng hóa đặc thù trên, bên nhận quyền buộc phải chấp nhận cách thức kinh doanh theo phương thức nhượng quyền như một điều kiện bắt buộc Trong trường hợp này,

sẽ tồn tại hai đối tượng mà các bên hướng tới trong quan hệ nhượng quyền thương mại, (i) quyền thương mại và (ii) hàng hóa được cung ứng bởi bên nhượng quyền

Do việc chuyển giao cách thức kinh doanh và cùng sử dụng các dấu hiệu nhận biết thương nhân, nhượng quyền thương mại đã làm cho khách hàng nhận biết theo hướng toàn bộ các cơ sở trong hệ thống nhượng quyền như cùng một chủ sở hữu duy nhất, mặc dù về bản chất họ là các thương nhân độc lập nhau cả về mặt pháp lý và tài chính Chẳng hạn, trong hệ thống nhượng quyền cà phê Trung Nguyên, khi khách hàng uống một ly cà phê Trung Nguyên ở Hà Nội hay sử dụng sản phẩm ở một cơ sở tại Thành phố Hồ Chí Minh thì đều được phục vụ với cùng một cách thức, cùng chất lượng sản phẩm như nhau, mặc dù hai cơ sở này hoàn toàn độc lập nhau về mặt tư cách pháp lý, tài chính Mặc dù vậy, ở khía cạnh là người tiêu dùng, khách hàng thường nhận diện theo hướng tất cả các cơ sở trong hệ thống nhượng quyền đều cùng một chủ sở hữu Với dấu hiệu nhận biết như trên, nếu một bên nhận quyền cung cấp sản phẩm không đảm bảo chất lượng, người tiêu dùng sẽ mất niềm tin vào toàn bộ hệ thống nhượng quyền Mặc dù sự đồng bộ trong quan hệ nhượng quyền chỉ là sự đồng

bộ tương đối, không phải là sự đồng bộ một cách tuyệt đối, mức độ đồng bộ sẽ phụ thuộc vào chính sách của mỗi hệ thống nhượng quyền Tuy nhiên, dù mức độ đồng

bộ như thế nào thì với sự nhận biết của khách hàng như trên, việc thiết lập và vận hành hệ thống nhượng quyền một cách đồng bộ là một trong những yếu tố đảm bảo

sự tồn tại và phát triển bền vững của hệ thống nhượng quyền Để đảm bảo tính đồng

bộ của hệ thống nhượng quyền, bên nhượng quyền thường có những hoạt động nhằm thường xuyên trợ giúp, hỗ trợ cho bên nhận quyền trong suốt quá trình kinh doanh như trợ giúp về mặt kỹ thuật, đào tạo, huấn luyện kỹ năng kinh doanh cho bên nhận quyền

Các chủ thể kinh doanh trong nền kinh tế thị trường luôn hướng tới lợi nhuận thông qua hoạt động cạnh tranh Chính vì vậy, trong bất kỳ hoạt động thương mại nào cũng luôn tiềm ẩn xu thế này và hoạt động nhượng quyền thương mại cũng không phải là ngoại lệ Điều này được thể hiện ở chỗ, các bên trong hệ thống nhượng quyền là các chủ thể độc lập nhau về mặt tư cách pháp lý và tài chính, trong khi họ lại cùng kinh doanh một loại sản phẩm theo một phương thức

1.1.3 Hành vi hạn chế cạnh tranh và yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Căn cứ Khoản 3, Điều 3, Luật Cạnh tranh 2004, hành vi hạn chế cạnh tranh

là "Hành vi của doanh nghiệp làm giảm, sai lệch, cản trở cạnh tranh trên thị

tr ường, bao gồm hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống

tế, cạnh tranh là yếu tố tất yếu trong nền kinh tế thị trường, thúc đẩy các thương nhân phải tìm mọi cách giành giật thị trường thông qua việc nỗ lực cung cấp các sản phẩm tốt với giá cả phải chăng, với các nỗ lực không ngừng như vậy, nhiều sản phẩm mới ra đời với chi phí thấp và giá cả có lợi cho người tiêu dùng, phúc

lợi xã hội vì vậy cũng tăng cao và nền kinh tế nhờ vậy sẽ có động lực để phát triển Chính vì vậy, về lý thuyết, một nền kinh tế không có cạnh tranh sẽ là nền kinh tế “chết”, không phát triển Tuy nhiên, trên thực tế, sự tồn tại của cạnh tranh

là khách quan, chỉ có điều ở các giai đoạn khác nhau thì mức độ cạnh tranh và mức độ ảnh hưởng của cạnh tranh tới nền kinh tế là khác nhau Nhận thức rõ vai trò của cạnh tranh như vậy, Luật Cạnh tranh các nước đều tăng cường bảo vệ cạnh tranh thông qua việc kiểm soát các hành vi có khả năng làm giảm, sai lệch hoặc triệt tiêu năng lực cạnh tranh của các thương nhân (hành vi hạn chế cạnh tranh) Các hành vi này được chia thành hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền và tập trung kinh tế Bên cạnh đó, những hành vi cạnh tranh trái với các chuẩn mực thông thường về đạo đức kinh doanh, gây thiệt hại hoặc có thể gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp khác hoặc người tiêu dùng (hành vi cạnh tranh không lành mạnh) cũng được pháp luật cạnh tranh Việt Nam ghi nhận như là những yếu tố xâm phạm đến môi trường cạnh tranh cần kiểm soát

Hiện nay có rất nhiều tiêu chí để phân loại hành vi hạn chế cạnh tranh, tuy nhiên, cách phân loại phổ biến hiện nay là dựa vào thái độ của nhà nước đối với hành vi hạn chế cạnh tranh mà chia hành vi hạn chế cạnh tranh thành hai loại sau đây:

(1) Hành vi hạn chế cạnh tranh hợp pháp: Đây là hành vi cạnh tranh của các chủ thể kinh doanh nhằm mở rộng thị trường mà không xâm hại hoặc ít xâm hại đến khả năng cạnh tranh, khả năng gia nhập thị trường của các chủ thể kinh doanh khác Với bản chất như vậy, hành vi cạnh tranh loại này luôn được pháp luật khuyến khích và bảo vệ, cho phép

(2) Hành vi hạn chế cạnh tranh không hợp pháp: Là hành vi cạnh tranh của các chủ thể kinh doanh nhằm mở rộng thị trường mà hậu quả của hành vi là xâm hại nghiêm trọng hoặc có khả năng xâm hại nghiêm trọng đến năng lực cạnh tranh, khả năng gia nhập thị trường của các chủ thể kinh doanh khác, thông qua đó sẽ ảnh hưởng đến sự phát triển của nền kinh tế

Về cơ bản, tất cả hành vi cạnh tranh đều bị pháp luật kiểm soát thông qua việc vạch ra ranh giới để xác định một hành vi cạnh tranh là hợp pháp hay bất hợp pháp Vượt ra khỏi ranh giới đó, pháp luật sẽ ngăn cấm và có biện pháp xử lý thích hợp

1.1.4 Các yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Để mở rộng thị trường, hai yếu tố cơ bản sẽ được sử dụng chủ yếu để chi phối

sự lựa chọn của khách hàng, đó là yếu tố về giá và chất lượng sản phẩm Theo đó, nếu một sản phẩm có chất lượng tốt với giá cả phải chăng sẽ dễ dàng được khách hàng chấp nhận Ở cấp độ đơn giản, việc tạo dựng năng lực thị trường có thể xuất phát từ việc tác động vào từng yếu tố (chất lượng tăng hoặc giá giảm), ở cấp độ cao hơn, các thương nhân có thể vừa tăng chất lượng (bằng cách tạo ra sự khác biệt, tạo

ra nhiều tính năng, công dụng của sản phẩm…) vừa giảm giá thành sản phẩm để tăng tính hấp dẫn đối với khách hàng

Trong hoạt động nhượng quyền thương mại, các bên nhượng quyền và nhận quyền đều là những thương nhân độc lập, lại cùng kinh doanh một loại sản phẩm theo cùng một phương thức như nhau, chính vì vậy khi mà sản phẩm là giống nhau, nhu cầu chiếm lĩnh thị trường về phía mình lớn thì khả năng thực hiện các hành vi cạnh tranh để giành lợi thế cạnh tranh, thu hút khách hàng về phía mình là điều luôn luôn tồn tại trong ý thức của các bên trong hệ thống nhượng quyền Tuy nhiên, do kinh doanh cùng một sản phẩm theo một phương thức như nhau, việc sáng tạo trong quá trình kinh doanh theo phương thức nhượng quyền là điều không thể tồn tại trong hoạt động nhượng quyền, chính vì vậy, các hành vi hạn chế cạnh tranh dưới dạng phân chia thị trường tiêu thụ thường xuất hiện như một nhu cầu tất yếu trong hoạt động nhượng quyền Có thể khẳng định, hành vi cạnh tranh là hành vi tồn tại tất yếu, khách quan trong bất kỳ một quan hệ thương mại nào, trong đó, nhượng quyền thương mại không phải là một ngoại lệ

Có thể khẳng định, nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại tương đối đặc thù so với các hoạt động thương mại thông thường khác Tính đặc thù thể hiện ở chỗ mặc dù các bên là các thương nhân độc lập với nhau về mặt tư cách pháp lý và tài chính, sở hữu các cơ sở kinh doanh khác nhau nhưng lại kinh doanh cùng một sản phẩm như nhau, với việc cùng sử dụng tất cả các dấu hiệu nhận biết thương nhân (tên thương mại, nhãn hiệu, bí quyết kỹ thuật, khẩu hiệu kinh doanh…) Vì lẽ này mà trong con mắt khách hàng, tất cả các cơ sở nhượng quyền đều có cùng chung một chủ sở hữu với chất lượng, chính sách bán hàng như nhau Do vậy, nếu một bên trong hệ thống nhượng quyền cung cấp sản phẩm kém chất lượng (so với yêu cầu của bên nhượng quyền) sẽ làm cho khách hàng đánh giá sản phẩm của toàn bộ hệ thống nhượng quyền đó không tốt, làm ảnh hưởng đến quyết định tiếp tục sử dụng sản phẩm trong tương lai của khách hàng Trong quan hệ nhượng quyền bên nhượng quyền thường có những hành vi nhằm kiểm soát chất lượng và giá cả của các bên nhận quyền trong hệ thống, bởi đây là hai yếu tố chủ yếu có khả năng làm chệch hướng tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền Theo đó, bên nhượng quyền thường buộc bên nhận quyền phải chấp nhận những điều khoản nhất định khi giao kết hợp đồng, như: giới hạn về địa điểm kinh doanh, hạn chế về giá, buộc bên nhận quyền phải mua các nguyên vật liệu đầu vào từ bên nhượng quyền hay bên thứ ba được chỉ định… Xét trên bình diện pháp luật hạn chế cạnh tranh thì những điều khoản này chính là những điều khoản hạn chế cạnh tranh

Hành vi hạn chế cạnh tranh ở một mức độ nhất định sẽ có khả năng triệt tiêu cạnh tranh, đi ngược lại với quy luật chung của thị trường Tuy nhiên, trong quan

hệ nhượng quyền thương mại, nếu không thừa nhận hành vi hạn chế cạnh tranh ở một số trường hợp nhất định sẽ làm cho các bên không dám “dấn thân” vào một quan hệ mà sự sụp đổ của toàn bộ hệ thống luôn luôn “rình rập” bởi hành vi tự do cạnh tranh của các bên có khả năng làm lệch chuẩn tính “đồng bộ” của hệ thống nhượng quyền Chính vì vậy, sự tồn tại của hành vi hạn chế cạnh tranh trong một

số trường hợp nhất định sẽ giúp cho các bên trong quan hệ nhượng quyền yên tâm

kinh doanh, kể cả các bên đang dự định kinh doanh theo phương thức nhượng quyền cũng sẽ tự tin lựa chọn một phương thức kinh doanh đầy tiềm năng này

- Ba là: B ản chất kinh tế của mối quan hệ

Bên trong hệ thống nhượng quyền tồn tại nhiều mối quan hệ khác nhau Trong hoạt động nhượng quyền thương mại, sự xuất hiện của cạnh tranh giữa các bên trong hệ thống (giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền, giữa các bên nhận quyền với nhau) là tất yếu, khách quan Mặc dù, nhìn bề ngoài ở cấp độ hệ thống nhượng quyền, khi mà các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại cùng kinh doanh theo một phương thức duy nhất, sản phẩm, chất lượng đồng bộ nhau, thậm chí giá cả tương đồng nhau thì họ không phải là đối thủ cạnh tranh Tuy nhiên, ở khía cạnh bản chất, trong nội bộ hệ thống, họ là các thương nhân độc lập về mặt tài chính và pháp lý, các bên trong hệ thống nhượng quyền đều mong muốn tăng cường lợi nhuận, đặc biệt khi kinh doanh cùng một sản phẩm, họ lại càng có cùng đối tượng khách hàng như nhau, nếu khách hàng sử dụng sản phẩm của một bên thì các bên còn lại trong hệ thống sẽ không còn cơ hội cung ứng được sản phẩm cho khách hàng đó nữa Chính vì vậy, ở khía cạnh nhất định, họ đều

là đối thủ cạnh tranh của nhau Bên cạnh đó, khi mà tính đồng bộ xuyên suốt trong toàn bộ hệ thống nhượng quyền, thì nhu cầu tất yếu xuất hiện trong ý chí của các bên là, không một hành vi cạnh tranh nào được cho phép trong quan hệ nhượng quyền Tuy nhiên, vấn đề đặt ra là, cạnh tranh về bản chất tồn tại trong nội tại giữa các bên Chính vì vậy, để đạt được tính đồng bộ của hệ thống, các bên trong quan hệ nhượng quyền phải cùng nhau cam kết không cạnh tranh trong hệ thống dưới dạng những thỏa thuận liên quan đến giá bán sản phẩm mà hệ thống nhượng quyền cung ứng, thỏa thuận về nguồn cung cấp nguyên vật liệu cho bên nhận quyền , thỏa thuận độc quyền lãnh thổ… Như vậy, trước khi đạt đến tính đồng

bộ, các bên đã phải có những thỏa thuận, ràng buộc mang tính chất hạn chế cạnh tranh

Có thể khẳng định, xu hướng hạn chế cạnh tranh là hiện tượng tồn tại trong tất cả các hoạt động thương mại, kể cả quan hệ nhượng quyền và cần phải được điều chỉnh bởi pháp luật cạnh tranh Tuy nhiên, với bản chất của quan hệ nhượng

ổn định (cầu) các nhà sản xuất, cung ứng (cung) luôn tìm cách thực hiện những hành vi nhằm thu hút khách hàng về phía mình, thông qua đó, nâng cao thị phần

và khả năng ảnh hưởng tới thị trường Để có thể thu được nhiều lợi nhuận, các đối thủ cạnh tranh thường lựa chọn một trong hai cách:

- Cạnh tranh lành mạnh theo kiểu truyền thống (nâng cao chất lượng sản phẩm, giảm giá thành…) Nhóm này được pháp luật khuyến khích và bảo hộ

- Thực hiện những hành vi phản cạnh tranh (làm cho cạnh tranh không còn tồn tại hoặc giảm bớt cạnh tranh), đẩy bất lợi về phía xã hội, người tiêu dùng và tối đa hóa lợi nhuận về phía các nhà cung cấp bằng cách thỏa thuận không cạnh tranh giữa các đối thủ cạnh tranh nhằm làm cho người tiêu dùng không có cơ hội lựa chọn, so sánh về giá, chất lượng hoặc ngăn cản, kìm hãm các đối thủ cạnh tranh khác, ép buộc các chủ thể khác phải tham gia giao dịch…Nhóm này thường

có sự kiểm soát chặt chẽ, theo đó, những hành vi có dấu hiệu triệt tiêu, hạn chế, bóp méo cạnh tranh nếu gây hoặc có khả năng gây ra ảnh hưởng tiêu cực nghiêm trọng đến thị trường đều bị pháp luật ngăn cấm, trường hợp hành vi cạnh tranh đó nếu có những lợi ích khác bù lại thì có thể được xem xét cho hưởng miễn trừ

Để xác định khả năng ảnh hưởng nghiêm trọng của nhóm hành vi thứ hai, pháp luật Việt Nam và các quốc gia khác trên thế giới thường dựa vào một trong hai yếu tố (thị phần/thị phần kết hợp trên thị trường liên quan của chủ thể thực hiện hành vi hoặc khả năng ảnh hưởng nghiêm trọng của hành vi đến thị trường)

để quyết định cho phép hay ngăn cấm các hành vi phản cạnh tranh nêu trên Ở một chừng mực nhất định, nhóm hành vi thứ hai (mà cụ thể là hành vi hạn chế cạnh tranh) cũng có những lợi ích nhất định cho nền kinh tế như giúp các chủ thể

kinh doanh có quy mô và thị phần nhỏ có thể phối hợp với nhau để nâng cao năng lực cạnh tranh trên thị trường trước những đối thủ cạnh tranh lớn, thông qua đó thúc đẩy cạnh tranh trên thị trường tốt hơn Ở khía cạnh kinh tế, sự kết hợp cùng hành động giữa các doanh nghiệp góp phần tạo ra sức mạnh kinh doanh và sức cạnh tranh tập thể cho các thành viên của thỏa thuận Sức mạnh đó đặc biệt có ý nghĩa đối với các doanh nghiệp nhỏ trong môi trường cạnh tranh khốc liệt mà ở

đó các doanh nghiệp nhỏ luôn ở vào vị trí bất lợi, làm ăn khó khăn, thậm chí bị phá sản, là nguyên nhân hình thành các thế lực độc quyền của thị trường Chẳng hạn, trong bức tranh tổng thể của thị trường nếu có nhiều đối thủ cạnh tranh, trong

đó có một đối thủ cạnh tranh đạt tới ngưỡng trên 70% thị phần thì khả năng cạnh tranh của các đối thủ cạnh tranh nhỏ trước doanh nghiệp có thị phần lớn là rất khó Trong trường hợp này, việc các doanh nghiệp nhỏ liên kết lại với nhau bằng cách hạn chế cạnh tranh giữa các doanh nghiệp nhỏ để cùng nâng cao sức cạnh tranh trước doanh nghiệp lớn lại có tác động thúc đẩy cạnh tranh mạnh mẽ hơn trên thị trường Trong trường hợp này, mặc dù có hiện tượng hạn chế cạnh tranh giữa các doanh nghiệp nhỏ những lại tạo ra động lực cạnh tranh lớn hơn trong tổng thể thị trường thì pháp luật cạnh tranh của hầu hết các quốc gia đều không ngăn cấm

Trong quan hệ nhượng quyền thương mại, có hai nguyên nhân khiến cho hành vi hạn chế cạnh tranh giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền thương mại xuất hiện:

nhuận, các bên trong hoạt động nhượng quyền giống như các chủ thể kinh doanh thông thường khác thường thực hiện những hành vi hạn chế cạnh tranh Theo đó, thay vì thực hiện những hành vi cạnh tranh nhằm nâng cao chất lượng, hạ giá thành sản phẩm, các đối thủ cạnh tranh lại phối hợp với nhau để đẩy thị trường vào trạng thái không cạnh tranh với nhau nhằm bóc lột khách hàng và triệt tiêu động lực phát triển cho nền kinh tế bằng cách thỏa thuận về giá sản phẩm, phân chia thị trường tiêu thụ, hạn chế sản xuất kinh doanh… Trong trường hợp này, hành vi hạn chế cạnh tranh của các bên trong hệ thống nhượng quyền chỉ có

một mục tiêu duy nhất là nhằm tối đa hóa lợi nhuận mà không có lý do chính đáng, đẩy bất lợi về phía người tiêu dùng

tính đồng bộ trong hệ thống nhượng quyền Nếu các chủ thể kinh doanh trong hệ thống thực hiện hành vi cạnh tranh riêng lẻ theo cách truyền thống (như thực hiện các hành vi nhằm tác động vào giá và chất lượng sản phẩm để thu hút người tiêu dùng) thì tính đồng bộ trong kinh doanh theo phương thức nhượng quyền trong toàn bộ hệ thống có khả năng không được đảm bảo Chẳng hạn, để thu hút khách hàng, các bên trong hệ thống nhượng quyền có thể thay đổi một số chính sách về sản phẩm cũng như chính sách đối với khách hàng, lúc này bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại (là kinh doanh theo cách thức của bên nhượng quyền không được đảm bảo) hoặc vì lý do chạy theo lợi nhuận, các bên trong hệ thống có thể giảm bớt một số yếu tố trong đầu tư, tìm nguồn hàng giá rẻ với chất lượng không tốt, tăng/giảm giá thành sản phẩm không theo chính sách giá của bên nhượng quyền… Tất cả những hành vi này đều dẫn đến sự khác biệt trong kinh doanh giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền, lúc này, hoạt động kinh doanh này không còn bản chất của phương thức kinh doanh nhượng quyền nữa (không còn là phương thức nhân rộng mô hình kinh doanh) Chính vì vậy, để đảm bảo tính đồng bộ trong toàn bộ hệ thống nhượng quyền, các bên trong hệ thống không còn cách nào khác hữu hiệu hơn là kiểm soát lẫn nhau hoặc không cho tồn tại những hành vi cạnh tranh có khả năng làm mất đi đến tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền như chỉ định nguồn cung cấp hàng hóa/nguyên liệu cho bên nhận quyền , thỏa thuận phân chia lãnh thổ, áp đặt giá bán…

Như vậy, trong quan hệ nhượng quyền thương mại, quan điểm về kiểm soát hành vi hạn chế cạnh tranh đứng trước mâu thuẫn lớn: Nếu kiểm soát theo đúng nguyên tắc chung của cạnh tranh đối với những hành vi hạn chế cạnh tranh nhằm mục đích đảm bảo tính đồng bộ trong toàn bộ hệ thống, hoạt động nhượng quyền thương mại sẽ khó có thể tồn tại và phát triển do không thể duy trì được bản chất kinh doanh theo một cách thức duy nhất của hoạt động nhượng quyền Chính vì vậy, hệ thống pháp luật cũng cần phải tính đến những ngoại lệ hợp lý nhằm ghi

- Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh: Là những thỏa thuận giữa ít nhất hai bên

trong hệ thống nhượng quyền nhằm làm sai lệch, cản trở cạnh tranh Hậu quả tác động đến cạnh tranh của hành vi này không chỉ giới hạn trong phạm vi hệ thống nhượng quyền mà có thể gây cản trở cạnh tranh đối với các chủ thể kinh doanh khác ngoài hệ thống Cụ thể, hành vi này không chỉ gây hạn chế cạnh tranh đối với đối thủ cạnh tranh của hệ thống nhượng quyền; đối thủ cạnh tranh của từng thành viên trong hệ thống mà còn có khả năng gián tiếp ảnh hưởng đến trật tự cạnh tranh của các thị trường khác

Khác với các hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền trên thị trường (thường là hành vi mang tính chất áp đặt đơn phương từ phía bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền, tất nhiên, không thể phủ nhận trong một số trường hợp vẫn có sự kết hợp của các bên nhận quyền hoặc sự kết hợp giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền để thực hiện hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh, độc quyền thị trường), hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh luôn có sự tham gia thỏa thuận của cả bên nhượng quyền và bên nhận quyền hoặc giữa các bên nhận quyền với nhau Mục đích các bên hướng tới khi thực hiện hành vi này

có thể gây hạn chế/ loại bỏ cạnh tranh giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền hoặc của các đối thủ cạnh tranh khác ngoài hệ thống Thông thường, mức

độ tác động của hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại thường rộng lớn hơn và khả năng hạn chế cạnh tranh thường nghiêm trọng hơn so với các hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường của bên nhượng quyền

Về hình thức thể hiện, các thoả thuận hạn chế cạnh tranh thường được phân thành 2 loại: (i) thoả thuận ngang - giữa các chủ thể kinh doanh trong cùng một

Trong hình th ức nhượng quyền thương mại phân phối: Là trường hợp bên nhận quyền được phép phân phối những hàng hoá, sản phẩm do bên nhượng quyền sản xuất hoặc kinh doanh dưới bảng hiệu của bên nhượng quyền Trong trường hợp này, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh giữa bên nhượng quyền và bên

nhận quyền sẽ bao gồm: (i) Thỏa thuận theo chiều dọc, giữa bên nhượng quyền

(với tư cách là nhà sản xuất) và bên nhận quyền (với tư cách là nhà phân phối) và

(ii) thỏa thuận hạn chế theo chiều ngang giữa các nhà phân phối với nhau, bởi lẽ,

cả bên nhượng quyền và bên nhận quyền đều đồng thời cung ứng sản phẩm ra thị trường cho người tiêu dùng

Đối với hình thức nhượng quyền thương mại sản xuất hoặc nhượng quyền

được quyền sản xuất hàng hoá, sản phẩm/cung ứng dịch vụ theo đúng những tiêu chuẩn và được gắn tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá cũng như logo, biểu tượng

do bên nhượng quyền làm chủ sở hữu Trong trường hợp này, thỏa thuận hạn chế

cạnh tranh giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền có thể là thỏa thuận hạn

các nhà phân phối sản phẩm với nhau

Tuy nhiên, cần phải khẳng định rằng, trên thực tế, không có hình thức nhượng quyền nào tồn tại một cách độc lập, hầu hết các hình thức nhượng quyền thương mại trong thương mại hiện đại ngày nay thường có sự kết hợp giữa các

hình thức với nhau, chẳng hạn như một hệ thống nhượng quyền thương mại có thể kết hợp cả nhượng quyền sản xuất, nhượng quyền thương mại dịch vụ với nhượng quyền thương mại phân phối, hoặc nhượng quyền dịch vụ và nhượng quyền sản xuất với nhau

Chính vì vậy, trong quan hệ nhượng quyền thương mại, hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang và chiều dọc tồn tại trong hầu hết các hệ thống nhượng quyền

Bên cạnh các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh giữa các bên nhượng quyền và nhận quyền với nhau, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh cũng có thể tồn tại giữa các bên nhận quyền, trường hợp này, thông thường tồn tại với tính chất là thỏa thuận theo chiều ngang giữa các chủ thể cùng cấp độ trong chuỗi phân phối (cùng là nhà sản xuất hoặc cùng là nhà phân phối)

Thông thường, các thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang sẽ gây nhiều tác động xấu đến sự vận hành của thị trường hơn là các thoả thuận dọc Vì các thoả thuận dọc chỉ được thực hiện trong cùng một chu trình sản xuất - phân phối sản phẩm, khả năng hạn chế cạnh tranh của thỏa thuận này phụ thuộc rất nhiều vào sức mạnh cạnh tranh của các đối thủ cạnh tranh của sản phẩm ở các

hệ thống phân phối khác Trong khi đó, trong trường hợp thoả thuận ngang, là sự thỏa thuận giữa các đối thủ cạnh tranh cùng cấp độ (các nhà phân phối với nhau hoặc các nhà sản xuất với nhau) thì mức độ ảnh hưởng thường sẽ lớn hơn Dựa trên cơ sở này mà pháp luật cạnh tranh ở một số quốc gia chia thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang hoặc dọc nhằm mục đích lựa chọn cách thức xử lý thích hợp đối với mức độ gây cản trở cạnh tranh của mỗi nhóm hành vi Tuy nhiên, pháp luật cạnh tranh Việt Nam không tiếp cận theo hướng này mà xác định hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trên cơ sở liệt kê các hành vi cụ thể Trong phạm vi Luận văn này, tác giả lựa chọn tiếp cận theo cách phân loại của pháp luật cạnh tranh Việt Nam

Xem xét mối quan hệ giữa pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại

và pháp luật cạnh tranh, các thoả thuận hạn chế cạnh tranh có thể xuất hiện dưới các hành vi cụ thể sau đây:

Thoả thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hoá, cung ứng dịch vụ: Các thỏa thuận này có thể kết hợp với nhau hoặc tồn tại độc lập trong hợp đồng nhượng quyền thương mại Các thỏa thuận này thường tồn tại dưới các ràng buộc như không cho phép bên nhận quyền bán hàng hóa cho khách hàng ngoài phạm vi lãnh thổ được chỉ định, ngược lại, bên nhượng quyền cũng cam kết không được tự mình có bất cứ sự hiện diện thương mại nào hoặc nhượng quyền thương mại cho bất kỳ bên nhận quyền nào trong phạm vi lãnh thổ xác định Hậu quả của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh loại này thường dẫn đến sự phân chia thị trường giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền (giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền và giữa các bên nhận quyền với nhau)

Thoả thuận về giá bán hàng hóa, dịch vụ: là hành vi thống nhất cùng hành động để áp dụng một mức giá cụ thể, tăng hoặc giảm giá ở một mức giá cụ thể hoặc bất cứ hành vi nào dẫn đến sự thống nhất về giá bán giữa bên nhượng quyền

và bên nhận quyền Hậu quả của hành vi này thường gây ra hạn chế cạnh tranh trong chính hệ thống nhượng quyền hoặc hạn chế cạnh tranh đối với đối thủ cạnh tranh của hệ thống nhượng quyền

Thỏa thuận ngăn cản, kìm hãm không cho doanh nghiệp khác gia nhập thị trường hoặc phát triển kinh doanh: Với thỏa thuận này, các bên trong quan hệ nhượng quyền thống nhất từ chối mua hàng hoặc bán hàng cho các bên thứ ba nếu như nhận thấy việc mua, bán hàng hoá với bên thứ ba có khả năng gây ra những thiệt hại đối với các bên trong quan hệ nhượng quyền

Tuy nhiên, cần thừa nhận rằng một danh sách không giới hạn các thỏa thuận

có tính chất hạn chế cạnh tranh khác ngoài các thỏa thuận được đề cập trên đây vẫn có thể được sáng tạo nằm ngoài phạm vi bao phủ của pháp luật cạnh tranh Cách thức các thỏa thuận này được áp đặt như thế nào phụ thuộc vào mục đích của bên nhượng quyền, từ việc cần bảo vệ các quyền liên quan đến sở hữu trí tuệ thuộc bên giao cho đến việc cần duy trì bản sắc và uy tín của hệ thống nhượng quyền hoặc thậm chí là yêu cầu tối đa hóa lợi nhuận của hệ thống Bởi lẽ các dạng thức khác nhau của thỏa thuận loại này luôn biến đổi theo thời gian và khả năng

sáng tạo của các bên, cho nên, bất kỳ nguyên tắc cứng nhắc nào của pháp luật cạnh tranh đều không tránh khỏi khả năng bị vô hiệu hóa

L ạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, vị trí độc quyền trên thị trường: Việc nhận

diện hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh trong quan hệ nhượng quyền thương mại

sẽ phụ thuộc trước hết vào năng lực thị trường của chủ thể thực hiện hành vi Theo quy định của pháp luật cạnh tranh Việt Nam cũng như pháp luật cạnh tranh của nhiều quốc gia trên thế giới, lạm dụng vị trí thống lĩnh có thể là hành

vi của một hoặc một nhóm doanh nghiệp có năng lực thị trường đủ mạnh để gây ảnh hưởng đến cạnh tranh trên thị trường Theo đó, doanh nghiệp hoặc nhóm doanh nghiệp có năng lực thị trường từ 30% thị phần trên thị trường liên quan trở lên (trường hợp là một doanh nghiệp), từ 50% thị phần trên thị trường liên quan (đối với hai doanh nghiệp), từ 65% thị phần trên thị trường liên quan (đối với ba doanh nghiệp), từ 75% thị phần trên thị trường liên quan (đối với bốn doanh nghiệp) sẽ được coi là có vị trí thống lĩnh thị trường Trong quan hệ nhượng quyền thương mại, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường thường

là hành vi của bên nhượng quyền và thường tồn tại dưới các hình thức như: (i)

Ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho bên nhận quyền ; Áp đặt giá bán bất hợp lý đối với bên nhận quyền ; (ii) Buộc bên nhận quyền chấp nhận các nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại Hành vi áp đặt giá bán hàng hóa/ dịch vụ bất hợp lý đối với bên nhận quyền: Là hành vi của bên nhượng quyền khi đưa ra một mức giá quá cao đối với bên nhận quyền mà mức giá đó được cho là không phù hợp với quy luật chung của thị trường

Hành vi ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho khách hàng: Là hành

vi có thể được áp đặt dưới hình thức ấn định một mức giá trần hoặc mức giá sàn hoặc một mức giá đề nghị không mang tính chất ràng buộc hoặc bất kỳ mức giá

đề nghị nào được quảng cáo bởi bên nhượng quyền Theo đó, bên nhận quyền có nghĩa vụ không bán hàng hóa dưới mức giá sàn hoặc cao hơn mức giá trần hoặc chỉ bán hàng hóa theo mức giá đã ấn định Các hành vi hạn chế cạnh tranh loại này thường làm giảm cạnh tranh đối với cùng một nhãn hiệu sản phẩm được cung

bộ mà không có bất kỳ lý do hợp lý), có khả năng loại bỏ khỏi thị trường các đối thủ cạnh tranh khác ngoài hệ thống (cùng thị trường liên quan với sản phẩm A) thì sẽ dẫn đến hạn chế/ loại bỏ khả năng cạnh tranh của các đối thủ thuộc nhóm doanh nghiệp Y; (iii) Việc bên nhượng quyền ấn định chung một mức giá cũng có thể là cơ sở tạo ra sự thống nhất về giá trên thị trường sản phẩm A giữa X và Y nếu các bên cùng thỏa thuận hoặc thống nhất hành động áp dụng chung một mức giá, dẫn tới người tiêu dùng không còn cơ hội lựa chọn sản phẩm với giá cạnh tranh như trường hợp (i) đã nêu trên

Hành vi buộc bên nhận quyền phải mua hàng hóa/ dịch vụ từ bên nhượng quyền hoặc bên thứ ba được chỉ định: Là hành vi thường được bên nhượng quyền

sử dụng để kiểm soát chất lượng hàng hóa,dịch vụ được cung ứng bởi bên nhận quyền, qua đó bảo vệ tính đồng bộ, vị thế, danh tiếng, hình ảnh của hệ thống nhượng quyền Bản chất của hành vi này thể hiện ở chỗ, bên nhượng quyền buộc bên nhận quyền ngoài việc việc mua, bán hàng hoá, dịch vụ là đối tượng của hợp

đồng, bên nhận quyền còn phải mua hàng hóa, dịch vụ khác từ bên nhượng quyền hoặc nhà cung cấp khác được bên nhượng quyền chỉ định trước hoặc thực hiện thêm một hoặc một số nghĩa vụ nằm ngoài phạm vi cần thiết để thực hiện hợp đồng

Hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường thông thường gây ra hậu quả hạn chế cạnh tranh đối với bên nhận quyền trong mối quan hệ với các bên trong

hệ thống nhượng quyền và với các đối thủ cạnh tranh khác ngoài hệ thống Đối

với hành vi lạm dụng vị trí độc quyền trên thị trường chỉ là sự phát triển hơn một

chút về mức độ ảnh hưởng của hành vi, năng lực thị trường của chủ thể thực hiện hành vi so với hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường Bên lạm dụng vị trí độc quyền là chủ thể độc tôn cung cấp sản phẩm trên thị trường, mà không có đối thủ cạnh tranh Với bản chất như vậy, có thể thấy trong quan hệ nhượng quyền thương mại, chủ thể cung ứng sản phẩm của hệ thống nhượng quyền không tồn tại một chủ thể duy nhất, có rất nhiều bên cùng cung cấp sản phẩm như nhau trong hệ thống nhượng quyền Do đó, vị trí độc quyền trong quan hệ nhượng quyền là hiếm khi xảy ra và kể cả nếu có xảy ra, thì cũng chỉ trong một số các trường hợp tương đối đặc biệt, xuất phát từ bản chất của quan hệ nhượng quyền Chính vì vậy, hành vi lạm dụng vị trí độc quyền không được thể hiện đậm nét trong quan

hệ nhượng quyền thương mại

Tuy nhiên, cần phải khẳng định rằng việc nhận diện hành vi hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền như trên chỉ mang tính chất tương đối Bởi lẽ, quan hệ cạnh tranh là quan hệ phức tạp, các tiêu chí xác định thường mang tính định tính hơn là định lượng và thường dẫn đến các ảnh hưởng chéo trong các thị trường liên quan khác nhau Do vậy, việc lựa chọn cách tiếp cận hành vi hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền trong Luận văn này chỉ mang tính chất tương đối và việc phân chia này chỉ có ý nghĩa nhằm nhận diện để phân tích và nghiên cứu các hành vi hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại

1.2 Khái niệm và nội dung pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

và giảm thiểu mọi rủi ro Thực tiễn cho thấy, có nhiều con đường khác nhau để đạt được mục tiêu này, trong đó có việc thực hiện những hành vi nhằm hạn chế và cao hơn là nhằm loại bỏ cạnh tranh Dưới khía cạnh này, nhượng quyền thương mại cũng không phải là ngoại lệ Thậm chí, xét về mặt bản chất, hoạt động nhượng quyền thương mại thường dẫn đến những hành vi phản cạnh tranh với tần suất cao hơn so với các hoạt động thương mại khác Trong điều kiện như vậy, việc thiết lập và sử dụng pháp luật như một công cụ hiệu quả nhất để định hướng các hoạt động thương mại được phát triển trong môi trường cạnh tranh lành mạnh, tích cực chính là một trong những yếu tố thúc đẩy sự phát triển bền vững của nền kinh tế

Pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại được tiếp cận trên cơ sở nghiên cứu các hành vi hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền và sự tác động của pháp luật đến các hành vi hạn chế cạnh tranh này Để nghiên cứu một cách toàn diện, chúng ta phải xem xét đồng thời các quy định có liên quan của hai hệ thống văn bản luật điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại: (i) Luật Thương mại với tư cách là luật “mở đường”, ghi nhận quyền tự do kinh doanh của các thương nhân trong quan hệ nhượng quyền và (ii) Luật Cạnh tranh với tư cách là luật “cản trở”, kiểm soát quyền tự do của các bên trong quan hệ nhượng quyền Theo đó, chỉ ra ranh giới mà tại đó các chủ thể tham gia quan hệ nhượng quyền thương mại được làm hay bị ngăn cấm nhằm đảm bảo môi trường cạnh tranh lành mạnh, công bằng thông qua đó đảm bảo sự phát triển bền vững của nền kinh tế Vì vậy, về cơ bản (tất nhiên là về hình thức), hai luật này sẽ có những sự bất đồng về cách tiếp cận

để điều chỉnh Tuy nhiên, cho dù là “mở đường” hay “cản trở”, các luật này vẫn phải đạt được sự tương thích, thể hiện ở chỗ, việc “mở đường” của luật này không vượt quá phạm vi “cản trở” của luật kia hoặc ngược lại là việc “cản trở” của luật kia không triệt tiêu tư tưởng “mở đường” của luật này, có như vậy, hoạt động nhượng quyền thương mại mới phát triển một cách bền vững

Xuất phát từ tính chất tương đối phức tạp và đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại, pháp luật mỗi quốc gia đều đưa ra khung pháp lý nhất định để ràng buộc các chủ thể tham gia hoạt động nhượng quyền Mục đích của hệ thống

các quy tắc xử sự này trước hết, nhằm bảo vệ hoạt động nhượng quyền thương

mại phát triển, đáp ứng được yêu cầu của thương nhân và sự phát triển của kinh

tế xã hội; thứ hai là bảo vệ các lợi ích bắt nguồn từ nền kinh tế mở và tự do hóa

thương mại, hướng tới xây dựng một môi trường cạnh tranh lành mạnh, bình đẳng giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, giữa các thành viên trong hệ thống nhượng quyền/hệ thống nhượng quyền và đối thủ cạnh tranh Trong môi trường này, các chủ thể được cạnh tranh công bằng dựa trên năng lực thực sự của mình, thông qua đó, người tiêu dùng được sử dụng hàng hóa, dịch vụ với chất lượng tốt

và giá cả phải chăng

Do hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại chỉ phát sinh giữa các bên nhượng quyền và nhận quyền trong một hệ thống nhượng quyền thương mại xác định, tồn tại dưới các hình thức như thỏa thuận hạn chế cạnh tranh và lạm dụng vị trí thống lĩnh, độc quyền trên thị trường nên pháp luật điều chỉnh hành vi cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền cũng xoay quanh việc điều chỉnh các hành vi này

Với những quan điểm trên, trong công trình nghiên cứu này, pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại được hiểu là hệ thống các quy phạm pháp luật được ban hành nhằm bảo vệ trật tự cạnh tranh, kiểm soát các hành vi gây hậu quả hoặc có khả năng gây hậu quả hạn chế cạnh tranh nghiêm trọng trên thị trường, bao gồm các quy phạm pháp luật điều chỉnh hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền

Pháp luật cạnh tranh được hiểu là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh hành vi cạnh tranh, vì vậy, pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại cũng mang tính chất của pháp luật cạnh tranh, đó chính là tính chất cản trở, kiểm soát các hành vi hạn chế cạnh tranh phát sinh trong hoạt động nhượng quyền thương mại xâm phạm đến trật tự cạnh tranh trên thị trường

Về phương pháp điều chỉnh: pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại sử dụng phương pháp mệnh lệnh, hành chính, mà không thể thỏa thuận, đàm phán về việc thực hiện hành vi hạn chế cạnh tranh gây ảnh hưởng tới lợi ích công, lợi ích nhà nước

Về nguồn luật của pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại: Nguồn luật điều chỉnh pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền bao gồm các quy định điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh nói chung được quy định trong Luật Cạnh tranh 2004 và các văn bản hướng dẫn thi hành cùng với sự bổ trợ của các văn bản luật chuyên ngành đặc thù khác liên quan trực tiếp đến hoạt động nhượng quyền thương mại

Về xử lý vi phạm, vấn đề xử lý vi phạm pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại hiện nay thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật hành chính Tùy theo tính chất, mức độ vi phạm mà các hình thức xử phạt chính có thể được áp dụng độc lập hoặc kết hợp với các biện pháp xử phạt bổ sung

và khắc phục hậu quả khác Cụ thể, các hình thức chế tài được áp dụng để xử lý hành vi bao gồm: các hình thức xử phạt chính (Cảnh cáo, phạt tiền) ; các hình thức xử phạt bổ sung (Thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, tước quyền

sử dụng giấy phép, chứng chỉ hành nghề ; Tịch thu tang vật, phương tiện được

sử dụng để vi phạm pháp luật về cạnh tranh) và các biện pháp khắc phục hậu quả (Cơ cấu lại doanh nghiệp lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường; Chia, tách doanh nghiệp đã sáp nhập, hợp nhất; buộc bán lại phần doanh nghiệp đã mua; Cải chính công khai; Loại bỏ những điều khoản vi phạm pháp luật ra khỏi hợp đồng hoặc giao dịch kinh doanh; Các biện pháp cần thiết khác để khắc phục tác động hạn chế cạnh tranh của hành vi vi phạm) Ngoài ra, tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm pháp luật về cạnh tranh gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân khác thì phải bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật

1.2.2 Nội dung của pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại thường dẫn tới một cơ chế không cạnh tranh trong nội bộ, nghĩa là, thông qua các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh của các bên, yếu tố cạnh tranh dường như không còn tồn tại hoặc có khả năng bị triệt tiêu trong quan hệ nhượng quyền Các hành vi này về nguyên tắc, đã tạo ra một cơ chế hạn chế cạnh tranh, đi ngược lại với quy luật chung của nền kinh tế Dưới bình diện của Luật Cạnh tranh, những hành vi gây hậu quả “triệt tiêu” cạnh tranh nói trên cần bị kiểm soát để đảm bảo thị trường vận hành đúng quy luật

Nội dung pháp luật hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại được thể hiện ở hệ thống các quy định nhằm kiểm soát hành vi hạn chế cạnh tranh tồn tại dưới các hình thức thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hoặc lạm dụng vị

trí thống lĩnh, vị trí độc quyền trên thị trường của các bên trong hoạt động nhượng quyền thương mại Xuất phát từ bản chất, phạm vi khởi phát của hành vi trong phạm vi hệ thống nhượng quyền, cũng như giới hạn nghiên cứu của Luận văn, pháp luật hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại bao gồm hệ thống các quy phạm điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại và thường tập trung điều chỉnh các nhóm hành vi chủ yếu sau đây:

Thoả thuận hạn chế cạnh tranh là hành vi thống nhất hành động của một số chủ thể kinh doanh mà nội dung của những thoả thuận này nhằm giảm bớt hoặc loại bỏ sức ép của cạnh tranh hoặc hạn chế khả năng hành động một cách độc lập giữa các đối thủ cạnh tranh, qua đó, xác lập, duy trì hoặc tiếp tục nâng cao hơn nữa vị thế của các thành viên của thoả thuận, đồng thời hạn chế cạnh tranh của các đối thủ cạnh tranh khác Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có thể là một thỏa thuận chính thức hoặc không chính thức để đạt được kết quả có lợi cho các hãng

có liên quan, nhưng có thể có hại cho các bên khác [9, tr.47] Thoả thuận hạn chế cạnh tranh có thể là thoả thuận theo chiều ngang giữa các chủ thể nằm ở cùng một cấp độ trong chu trình sản xuất hoặc phân phối (các nhà sản xuất với nhau hoặc các nhà phân phối với nhau) hoặc là thoả thuận theo chiều dọc giữa các chủ thể nằm ở vị trí khác nhau trong một chu trình sản xuất hoặc lưu thông (thoả thuận

giữa nhà sản xuất và người phân phối) Dưới góc độ kinh tế, thoả thuận hạn chế cạnh tranh được hình thành tự nhiên giữa các chủ thể kinh doanh trong một

môi trường kinh doanh có cạnh tranh Nền kinh tế thị trường với đầy đủ những điều kiện để các thoả thuận hạn chế cạnh tranh ra đời và phát triển Ở một chừng mực nhất định, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh sẽ giúp các thương nhân nâng cao sức mạnh cạnh tranh trên thị trường Theo đó, các thương nhân nhỏ trước sức ép cạnh tranh từ các thương nhân khác thường quy hợp lại với nhau thông qua các thỏa thuận nhằm giảm bớt cạnh tranh giữa các bên để “đối mặt” với cạnh tranh từ các thương nhân có vị thế lớn trên thị trường Ở góc độ của các thương nhân vốn

dĩ đã có thế mạnh trên thị trường, họ lại có nhu cầu duy trì quyền lực thị trường

bằng cách hạn chế cơ hội cạnh tranh của các chủ thể khác, họ cũng có nhu cầu kết hợp với nhau thông qua các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh để loại trừ cạnh tranh trên thị trường, từ đó giá cả sẽ tăng cao, chất lượng sản phẩm sẽ không còn động lực để phát triển, trong khi các chủ thể trong thỏa thuận vẫn thu được lợi nhuận không phải từ nỗ lực cạnh tranh của mình Ở trường hợp này, lợi ích do thỏa thuận hạn chế cạnh tranh sẽ không còn tồn tại nữa

quan hệ pháp lý đặc biệt cần được điều chỉnh Theo đó, pháp luật sẽ quy định cách thức nhận diện các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, xác định ranh giới mà tại

đó, các thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị ngăn cấm Điều đó có nghĩa là, không phải mọi thoả thuận hạn chế cạnh tranh đều bị coi là bất hợp pháp, ở một chừng mực nhất định vẫn có những thoả thuận hạn chế cạnh tranh được cho phép, nếu thỏa thuận đó có tác động tích cực đến cạnh tranh hoặc thực hiện một chính sách trong một giai đoạn nhất định của nhà nước

Luật mẫu về cạnh tranh của Tổ chức Thương mại và Phát triển Liên hợp quốc (UNCTAD) đưa ra những thoả thuận bị coi là thoả thuận hạn chế cạnh tranh sau đây: thoả thuận định giá hay các điều kiện bán hàng khác, kể cả trong thương mại

xu ất, hạn chế lượng bán, kể cả việc dùng hạn ngạch; từ chối mua hàng có thông đồng; từ chối cung cấp hàng có thông đồng; từ chối tập thể việc cho phép tham gia

vào m ột số thoả thuận

Luật Cạnh tranh của Việt Nam được Quốc hội khoá 10, kỳ họp thứ 6 thông qua vào ngày 9/11/2004 và có hiệu lực vào ngày 1/7/2005 quy định khá chi tiết về thoả thuận hạn chế cạnh tranh Theo Luật này, thoả thuận hạn chế cạnh tranh bao gồm: (i) thoả thuận ấn định giá hàng hoá, dịch vụ một cách trực tiếp hay gián tiếp; (ii) thoả thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hoá và dịch vụ; (iii) thoả thuận hạn chế hoặc kiểm soát số lượng, khối lượng sản xuất, mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ; (iv) thoả thuận hạn chế phát triển kỹ thuật, công nghệ, hạn chế đầu tư; (v) thoả thuận áp đặt cho doanh nghiệp khác điều kiện ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá, dịch vụ hoặc buộc doanh nghiệp khác chấp nhận

các nghĩa vụ không liên quan một cách trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng; (vi) thoả thuận ngăn cản, kìm hãm, không cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường hoặc phát triển kinh doanh; (vii) thoả thuận loại bỏ khỏi thị trường những doanh nghiệp không phải là các bên của thoả thuận; (viii) thông đồng để một bên hoặc các bên thắng thầu trong việc cung cấp hàng hoá, dịch vụ.Trong quan hệ nhượng quyền thương mại, các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thường bao gồm: (i) Thỏa thuận về giá bán hàng hóa, dịch vụ; (ii) Thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hóa, cung ứng dịch vụ Chính vì vậy, các quy định về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong quan hệ nhượng quyền thương mại sẽ bao gồm tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh hành vi nói trên

Các quy định điều chỉnh các hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường

- Lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường là hành vi của một hoặc một số chủ thể kinh doanh nắm trong tay quyền lực thị trường trên một thị trường liên quan nhất định Dưới góc độ kinh tế, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường tồn tại một cách khách quan Với mong muốn duy trì và củng cố quyền lực thị trường mà mình đã dày công vun đắp, các thương nhân thường sử dụng lợi thế

có sẵn để làm gia tăng lợi nhuận và ở mức độ nhất định, việc khai thác lợi thế này của các thương nhân nắm quyền lực thị trường còn có tác dụng thúc đẩy cạnh tranh phát triển Tuy nhiên, việc sử dụng quyền lực thị trường này phải dừng lại ở giới hạn hợp lý Nếu vượt qua giới hạn này, hành vi của các thương nhân nói trên sẽ trở thành hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, ảnh hưởng nghiêm trọng đến cạnh tranh

Với bản chất như vậy, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường là hành

vi của bên có vị thế mạnh trên thị trường có ảnh hưởng tiêu cực đến cạnh tranh, vì vậy cần phải có sự điều tiết của Nhà nước thông qua pháp luật Hiện nay, quy định về kiểm soát hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường theo quy định của pháp luật Việt Nam được điều tiết theo hướng cấm lạm dụng vị thế thị trường trong các trường hợp sau: (1) Bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ dưới giá thành toàn bộ nhằm loại bỏ đối thủ cạnh tranh; (2) áp đặt giá mua, giá bán hàng hóa, dịch vụ bất hợp lý hoặc ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho khách hàng;

(3) Hạn chế sản xuất, phân phối hàng hoá, dịch vụ, giới hạn thị trường, cản trở sự phát triển kỹ thuật, công nghệ gây thiệt hại cho khách hàng; (4) áp đặt điều kiện thương mại khác nhau trong giao dịch như nhau nhằm tạo bất bình đẳng trong cạnh tranh; (5) áp đặt điều kiện cho doanh nghiệp khác ký kết hợp đồng mua, bán hàng hoá, dịch vụ hoặc buộc doanh nghiệp khác chấp nhận các nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng; (6) Ngăn cản việc tham gia thị trường của những đối thủ cạnh tranh mới

Như vậy, Luật Cạnh tranh Việt Nam không đưa ra khái niệm chung về hành

vi lạm dụng vị trí thống lĩnh mà liệt kê những hành vi lạm dụng vị thế thống lĩnh thị trường bị cấm Cách tiếp cận này cũng tương tự Luật Cạnh tranh của Canada, tuy nhiên, bên cạnh việc liệt kê các hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh được coi

là vi phạm pháp luật cạnh tranh tại Điều 78, Luật Cạnh tranh Canada còn cho phép cơ quan có thẩm quyền (Tòa Cạnh tranh) xử lý những hành vi chưa được pháp luật liệt kê nhưng thỏa mãn ba (03) dấu hiệu cấu thành pháp lý của hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh: (i) Một hoặc nhiều doanh nghiệp về cơ bản hoặc hoàn toàn kiểm soát một loại hình, một phân đoạn kinh doanh, trên toàn lãnh thổ Canada hay tại bất kỳ khu vực nào của lãnh thổ; (ii) Đã hoặc đang thực hiện hành vi phản cạnh tranh được quy định trong Luật Cạnh tranh; (iii) Hành vi đó

đã, đang hoặc có thể làm cản trở, làm giảm cạnh tranh trên thị trường một cách đáng kể

Qua nghiên cứu bản chất của hành vi, có thể khẳng định, trong quan hệ nhượng quyền thương mại, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường thường chủ yếu tồn tại dưới các hình thức như: (i) Hành vi ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho khách hàng; (ii) Hành vi áp đặt giá bán bất hợp lý đối với bên nhận quyền ; (iii) Hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận các nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại Chính

vì vậy, pháp luật điều chỉnh hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh trên thị trường bao gồm hệ thống các quy định kiểm soát các hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh trên