Hoàn thiện pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Bên cạnh đó, việc nghiên cứu và làm rõ các quy định pháp luật về cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại cũng nhằm giúp các doanh nghiệp có thể tránh được các kiện tụng liên q

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LÊ THỊ LIỄU PHƯƠNG

HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS BÙI NGUYÊN KHÁNH

HÀ NỘI - 2016

Trang

LỜI NÓI ĐẦU 1 CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 7

1.1 Những vấn đề lý luận chung về hoạt động nhượng quyền thương mại 7

1.1.1 Khái niệm nhượng quyền thương mại và những đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại 7 1.1.1.1 Khái nhiệm nhượng quyền thương mại 7 1.1.1.2 Những đặc trưng chung của hoạt động nhượng quyền thương mại 9 1.1.2 Nhận diện hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 12

1.2 Hành vi hạn chế cạnh tranh và các yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 15

1.2.1 Hành vi hạn chế cạnh tranh 15 1.2.2 Phân loại hành vi hạn chế cạnh tranh 17 1.2.3 Các yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 21 1.2.3.1 Nhu cầu tối đa hóa lợi nhuận và mở rộng thị trường của các thương nhân trong hệ thống nhượng quyền 21 1.2.3.2 Yêu cầu đảm bảo tính đồng bộ trong hệ thống nhượng quyền 22 2.3.3 Bản chất kinh tế của mối quan hệ 23

1.3 Mối quan hệ giữa pháp luật về hạn chế cạnh tranh với hoạt động nhượng quyền thương mại và nội dung pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 24

1.3.1 Tác động của pháp luật hạn chế cạnh tranh đối với hoạt động nhượng quyền thương mại và ngược lại 24 1.3.2 Nội dung của pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 28 1.3.2.1 Những hành vi hạn chế cạnh tranh được phép 28

2.2 Đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật hạn chế cạnh tranh vào hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam 47

CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ, ĐỀ XUẤT NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG NHƯỢNG

QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 53

3.1 Xây dựng các quy định miễn trừ cho các hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 54 3.2 Xây dựng quy định áp dụng cho việc xác định vị trí thống lĩnh thị trường của bên nhượng quyền thương mại 56 3.3 Xem xét hoạt động nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật hạn chế cạnh tranh 58

3.3.1 Đối với hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận các nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng (ràng buộc bán kèm) 59 3.3.2 Đối với hành vi ấn định giá bán lại hoặc ấn định giá bán lại tối thiểu 61 3.3.3 Đối với thỏa thuận về giá bán hàng hóa, dịch vụ 63

KẾT LUẬN 65 TÀI LIỆU THAM KHẢO

LỜI NÓI ĐẦU

Trong những năm gần đây, nhiều thương hiệu nổi tiếng thế giới đã tới Việt Nam bằng con đường nhượng quyền như KFC, BBQ Mặt khác, nhiều thương hiệu Việt cũng tìm được chỗ đứng cho mình trên thị trường thông qua việc nhượng quyền thương mại như Cà phê Trung Nguyên, Phở 24 Có thể nói, dù còn nhiều mới mẻ nhưng hoạt động nhượng quyền thương mại đã được nhiều doanh nghiệp và người tiêu dùng Việt Nam đón nhận Nhiều doanh nghiệp đã gặt hái thành công khi xây dựng cho mình một hệ thống nhượng quyền đông đảo khắp cả nước

1 Tính cấp thiết của đề tài

Cùng với sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại tại

Việt Nam thì các khung pháp lý để điều chỉnh hoạt động này cũng được xây dựng và ngày càng hoàn thiện hơn Ở Việt Nam, pháp luật về nhượng quyền thương mại và pháp luật cạnh tranh có mối quan hệ hỗ trợ lẫn nhau Hiện nay, các quy định của pháp luật về nhượng quyền thương mại đang được quy định rải rác trong Luật Thương mại, Luật Cạnh tranh và các văn bản hướng dẫn thi hành Tuy nhiên, pháp luật điều chỉnh các hành vi cạnh tranh trong hệ thống nhượng quyền nói riêng và trong hoạt động nhượng quyền thương mại nói chung hiện nay vẫn còn bỏ ngỏ, chưa có những quy định riêng để điều chỉnh cho phù hợp với những đặc thù trong quan hệ nhượng quyền thương mại Nhiều quy định còn mâu thuẫn, chồng chéo và thiếu tính cụ thể cũng như chưa tính đến những đặc thù quan trọng là bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại Đây là một trong số những nguyên nhân chủ yếu dẫn đến tình trạng pháp luật cạnh tranh và pháp luật

về nhượng quyền thương mại chưa đạt được những hiệu quả như mong muốn của các nhà làm luật và các cơ quan quản lý nhà nước của Việt Nam Nếu tiếp tục duy trình tình trạng như hiện nay, các quyền lợi và nghĩa vụ các các bên tham gia vào quan hệ nhượng quyền sẽ không được

đảm bảo Mặt khác, với xu hướng phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại như hiện nay, cần phải xây dựng quy định điều chỉnh những hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại, có như thế mới đảm bảo khả năng phát triển bền vững cho các hệ thống nhượng quyền thương mại tại Việt Nam Do đó, việc nghiên cứu các quy định pháp luật về cạnh tranh khi thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại là rất cần thiết nhằm bảo đảm một môi trường cạnh tranh lành mạnh cho hoạt động nhượng quyền thương mại diễn ra ngày một sôi động trên thị trường Việt Nam Bên cạnh đó, việc nghiên cứu và làm rõ các quy định pháp luật về cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại cũng nhằm giúp các doanh nghiệp có thể tránh được các kiện tụng liên quan đến các hành vi hạn chế cạnh tranh, giúp các cơ quan quản lý nhà nước trên lĩnh vực này có những hiểu biết đầy đủ, từ đó có hướng để hoàn thiện pháp luật về nhượng quyền nói riêng và pháp luật thương mại nói chung, đáp ứng xu thế hội nhập

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Hiện nay, pháp luật về hoạt động nhượng quyền thương mại đã được nghiên cứu dưới góc độ lý luận và thực tiễn, trong đó liên quan tới vấn đề pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại cũng đã có những công trình khoa học nghiên cứu, phải kể đến như:

Trước hết, các giáo trình, bài giảng của các trường đại học đào tạo chuyên ngành Luật có viết về nội dung hạn chế cạnh tranh trong hoạt động

nhượng quyền thương mại như: “Giáo trình Luật thương mại” của Trường

Đại học Luật Hà Nội do Nguyễn Viết Tý chủ biên, Nxb Công an Nhân dân

phát hành năm 2014; “Giáo trình Luật thương mại Việt Nam” của Trường

Đại học Luật Hà Nội do Nguyễn Viết Tý chủ biên, Nxb Công an Nhân dân

phát hành năm 2001; “Giáo trình Luật thương mại” do Bùi Ngọc Cường (chủ

biên); Đồng Ngọc Ba; Lê Đình Vinh; Đoàn Trung Kiên biên soạn; Nxb Giáo dục phát hành năm 2008…

Các luận án, luận văn viết về đề tài này bao gồm:

- Vũ Đặng Hải Yến (2008), Những vấn đề lý luận và thực tiễn về pháp

luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam, Luận án tiến sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội;

- Nguyễn Thị Kim Huệ (2005), Những vấn đề lý luận và thực tiễn về

nhượng quyền thương mại tại Việt Nam, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường

Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội;

- Bùi Ngọc Cường (2007), Các điều khoản độc quyền trogn hợp đồng

nhượng quyền thương mại, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, Viện Nhà nước

pháp luật;

- Nguyễn Thanh Tú (2007), Nhượng quyền thương mại dưới góc độ

pháp luật cạnh tranh, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng Quốc Hội;

- Vũ Đặng Hải Yến (2008), Mối quan hệ giữa hoạt động nhượng quyền

thương mại và các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, Tạp chí Luật học, Trường

Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội;

- Nguyễn Thị Tình (2015), Pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt

động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay, Luận án Tiến sĩ luật

học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội;

- Nguyễn Bá Bình, The Role và Influence of Francise Law on the

Development of Franchising: a Multiple Case Study, Luận văn tiến sỹ luật

học, University of New South Wales, Australia

Mặc dù đã khai thác và nghiên cứu dưới nhiều góc độ nhưng còn nhiều vấn đề tồn tại đòi hỏi phải có những nghiên cứu sâu rộng hơn cả về mặt lý luận và thực tiễn để góp phần hoàn thiện pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại nói riêng và pháp luật về nhượng quyền thương mại nói chung

3 Đối tượng nghiên cứu và phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đề tài tập trung nghiên cứu những hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại, những hành vi hạn chế cạnh tranh được

phép, những hành vi hạn chế cạnh tranh bị cấm Trong phạm vi bài viết, tác giả trình bày những vấn đề lý luận chung về hành vi hạn chế cạnh tranh và phát luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại, từ đó tập trung đi sâu phân tích nội dung những quy định của pháp luật về hạn chế cạnh tranh tại Việt Nam điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại Bên cạnh đố, người viết có đưa vào bài viết quy định pháp luật của một số nước trên thế giới về điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại để làm rõ thêm các nội dung trong bài viết và là cơ

sở cho các đề xuất, kiến nghị của mình

4 Mục đích nghiên cứu của luận văn

Với những lý do trên, tác giả đã chọn đề tài “Hoàn thiện pháp luật về

hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại” nhằm tiến

hành nghiên cứu về nội dung cũng như vai trò cần thiết của pháp luật điều chỉnh các hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại; phân tích, đánh giá tình hình thực trạng pháp luật về hạn chế cạnh tranh đối với hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam Qua đó, đưa ra một số kiến nghị, đề xuất nhằm xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật về nhượng quyền thương mại nói chung và pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại nói riêng

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Trên cơ sở nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành, các tài liệu, công trình nghiên cứu liên quan đến hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại, luận văn được triển khai nhằm làm sáng tỏ các câu hỏi nghiên cứu như sau:

(1) Về khía cạnh lý luận:

Câu hỏi nghiên cứu: Nhượng quyền thương mại là gì? Những hành vi nào được coi là hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại? Những yếu tố nào làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại? Pháp luật hạn chế cạnh tranh

trong hoạt động nhượng quyền thương mại cần đáp ứng những yêu cầu nào? Nội dung của pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

(2) Về khía cạnh pháp luật thực định:

Câu hỏi nghiên cứu: Hiện nay, các quy định về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại được quy định trong những văn bản nào? Nội dung của các quy định này ra sao? Trong quá trình thực tiễn thi hành, có những vướng mắc, bất cập gì? Những quy định về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại của Việt Nam có tương đồng với các quy định của các quốc gia khác trên thế giới về vấn đề này và có phù hợp với bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại hay chưa?

(3) Kiến nghị:

Câu hỏi nghiên cứu: Để giải quyết những bất cập, vướng mắc còn đang tồn tại nêu trên thì phương hướng và giải pháp gì để hoàn thiện pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Về mặt phương pháp luận, trong quá trình nghiên cứu, đề tài có sử dụng phương pháp duy vật biện chứng, nhằm làm rõ mối quan hệ giữa pháp luật về hạn chế cạnh tranh và pháp luật nhượng quyền thương mại

Đề tài áp dụng các phương pháp nghiên cứu phân tích, so sánh, tổng hợp qua đó làm nổi bật những đặc trưng riêng của pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại với pháp luật cạnh tranh nói chung, qua đó đặt ra sự cần thiết phải xây dựng những quy định riêng về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Những đóng góp của luận văn thể hiện trên một số phương diện sau đây:

- Ý nghĩa khoa học: Pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền Việt Nam được nghiên cứu một cách tương đối có hệ thống và tương đối toàn diện

- Ý nghĩa thực tiễn: Trên cơ sở tổng hợp kết quả nghiên cứu, luận văn đề xuất một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện một vài quy định pháp luật về hạn chế cạnh tranh trọng hoạt động nhượng quyền thương mại

8 Kết cấu đề tài

Về bố cục, đề tài được bố cục thành 3 chương, cụ thể:

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ, ĐỀ XUẤT NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY

Trong mỗi chương đều được triển khai thành các tiểu mục nhỏ để làm rõ các nội dung được nêu, giữa các chương có sự gắn kết hợp lý, chương 3 là sự tổng hợp các nội dung đã phân tích tại Chương 1 và Chương 2, Chương 3 được phân tích trên cơ sở những nội dung đã được trình bày ở Chương 1

Do kiến thức còn hạn hẹp, đề tài không tránh khỏi những thiếu sót, rất mong nhận được sự đóng góp để đề tài được hoàn thiện hơn

Xin chân thành cảm ơn!

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

1.1 Những vấn đề lý luận chung về hoạt động nhượng quyền thương mại

1.1.1 Khái niệm nhượng quyền thương mại và những đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại

1.1.1.1 Khái nhiệm nhượng quyền thương mại

Có rất nhiều khái niệm về nhượng quyền thương mại đã được xây dựng Hiệp hội nhượng quyền kinh doanh quốc tế là Hiệp hội lớn nhất nước Mỹ và thế giới (The International Franchise Association) đã nêu ra khái niệm về

nhượng quyền thương mại như sau: “Nhượng quyền thương mại là mối quan

hệ theo hợp đồng, giữa bên giao và bên nhận quyền, theo đó Bên giao đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp của Bên nhận trên các khía cạnh như: bí quyết kinh doanh (know-how), đào tạo nhân viên; Bên nhận hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hóa, phương thức, phương pháp kinh doanh do Bên giao sở hữu hoặc kiểm soát; và Bên nhận đang hoặc sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp bằng các nguồn lực của mình”

Theo bộ quy chế của Châu Âu về nhượng quyền thương mại do Hiệp hội Châu Âu về Nhượng quyền thương mại ban hàng và có hiệu lực từ ngày

01/01/1992, hoạt động này được gọi bằng một tên khác: chuyển nhượng

quyền sử dụng thương hiệu và được định nghĩa như sau: “Chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu được định nghĩa là một hệ thống thương mại hóa các sản phẩm và/hoặc các dịch vụ và/ hoặc các công nghệ được xây dựng dựa trên mối quan hệ hợp tác chặt chẽ và liên tục về pháp lý và tài chính giữa các doanh nghiệp khác nhau và hoạt động độc lập với nhau, giữa một bên là người chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu và một bên là những người nhận chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu, trong đó, người chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu chấp nhận cho những người nhận chuyển

nhượng quyền sử dụng thương hiệu quyền và nghĩa vụ khai thác kinh doanh đối tượng chuyển nhượng của người chuyển nhượng quyền sử dụng thương hiệu”

Tại Việt Nam, hoạt động nhượng quyền thương mại được ghi nhận lần đầu tiên năm 1999 tại Thông tư số 1254/1999/TT-BKHCN của Bộ Khoa học và Công nghệ hướng dẫn Nghị định 45/1998/NĐ-CP về chuyển giao công nghệ Tại Mục 4.1.1(a) đoạn 5 của Thông tư này đã đề cập đến cụm từ “hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh” với giải thích tiếng Anh là

“franchise” Theo Thông tư này đ â y là việc chuyển giao độc quyền khai thác quyền sở hữu trí tuệ, tức là, loại hợp đồng này được hiểu là hợp đồng với nội dung cấp li xăng sử dụng nhãn hiệu hàng hoá kèm theo các bí quyết sản xuất, kinh doanh được chuyển giao từ nước ngoài vào Việt Nam có giá trị thanh toán cho một hợp đồng trên 30.000USD Thông tư này không coi “nhượng quyền thương mại” là một hoạt động kinh doanh và cũng không đưa ra một khái niệm rõ ràng cụ thể về hoạt động nhượng quyền thương mại

Tiếp đó, năm 2005, Chính phủ đã thay thế Nghị định số 45/1998/NĐ-CP bằng việc ban hành Nghị định số 11/2005/NĐ-CP quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ và Thông tư số 30/2005/TT-BKHCN hướng dẫn một số điều của Nghị định 11/2005/NĐ- CP quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ đã quy định về hoạt động chuyển giao công nghệ, theo đó, hoạt động cấp phép đặc quyền kinh doanh chỉ được coi là một hoạt động chuyển giao công nghệ Điều này cho thấy hoạt động nhượng quyền thương mại đã có ở Việt Nam trên thực tế, nhưng hoạt động này được tiếp cận dưới góc độ của chuyển giao công nghệ, chưa phản ánh được bản chất thực sự của hoạt động thương mại đặc thù này

Cho đến năm 2005, hoạt động nhượng quyền thương mại mới được pháp luật Việt Nam ghi nhận như là một hoạt động thương mại độc lập trong Luật Thương mại năm 2005 có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm

2006 từ Điều 284 đến Điều 291 Điều 284, Luật Thương mại 2005 đã quy

định: Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ

Như vậy, với cách định nghĩa này, nhượng quyền thương mại không phải là hoạt động chuyển giao công nghệ đơn thuần như trước đây Đây là phương thức nhân rộng mô hình kinh doanh của một chủ thể kinh doanh

đã thành công trước đó, bằng việc chuyển giao quyền được kinh doanh theo chính mô hình, cách thức, các dấu hiệu nhận biết thương nhân (nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo) cho một thương nhân khác

Một hoạt động được coi là nhượng quyền thương mại khi có đầy đủ các yếu tố sau:

(i) Là hành vi của các chủ thể kinh doanh chuyên nghiệp,

(ii) Là hoạt động nhằm hướng tới việc chuyển giao quyền thương mại (quyền kinh doanh theo một phương thức thống nhất của bên nhượng quyền), (iii) Hoạt động kinh doanh theo phương thức nhượng quyền luôn phải đảm bảo tính đồng bộ trong toàn bộ hệ thống

1.1.1.2 Những đặc trưng chung của hoạt động nhượng quyền thương mại Thứ nhất, nhượng quyền thương mại là một hình thức kinh doanh đặc biệt, đối tượng của hoạt động nhượng quyền thương mại là “quyền thương mại”

Theo quy định tại Khoản 6 Điều 3 Nghị định 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại về nhượng quyền thương mại, “quyền thương mại” được hiểu là một, một số hoặc toàn bộ các quyền sau đây: (i) Quyền được bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành công việc kinh doanh cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ theo một hệ thống do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền; (ii) Quyền được bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền sơ cấp quyền thương mại chung; (iii) Quyền được bên

nhượng quyền thứ cấp cấp lại cho bên nhận quyền thứ cấp theo hợp đồng nhượng quyền thương mại chung và (iv) Quyền được bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền thương mại theo hợp đồng phát triển quyền thương mại

Có thể hiểu, quyền thương mại trong hợp đồng nhượng quyền là một

“gói quyền”, bao gồm các quyền đối với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, logo và các đối tượng thuộc quyền sở hữu trí tuệ khác Các quyền này có sự liên kết chặt chẽ với nhau trong một chỉnh thể thống nhất Bên nhận quyền

có quyền sử dụng toàn bộ “gói quyền” này của bên nhượng quyền để tiến hành kinh doanh hàng hóa, dịch vụ dưới thương hiệu của bên nhượng quyền

Thứ hai, các chủ thể tham gia hoạt động nhượng quyền thương mại là các thương nhân

Đối với Bên nhượng quyền, theo quy định tại Điều 5, Nghị định 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền chỉ được phép cấp quyền thương

mại khi đáp ứng đủ các điều kiện sau đây: Thứ nhất, hệ thống kinh doanh

dự định dùng để nhượng quyền đã hoạt động được ít nhất 01 năm Nếu thương nhân Việt Nam là Bên nhận quyền sơ cấp từ Bên nhượng quyền nước ngoài, thương nhân Việt Nam đó phải kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại ít nhất 01 năm ở Việt Nam trước khi tiến hành

cấp lại quyền thương mại; Thứ hai, đã đăng ký hoạt động nhượng quyền

thương mại với cơ quan có thẩm quyền

Bên cạnh đó, hàng hoá, dịch vụ kinh doanh phải thuộc đối tượng được phép kinh doanh nhượng quyền thương mại

Đối với Bên nhận quyền, Theo quy định tại Điều 6 Nghị định 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền phải là thương nhân và chỉ được

phép kinh doanh dưới hình thức nhượng quyền thương mại khi có đăng

ký kinh doanh phù hợp với đối tượng của quyền thương mại được chuyển nhượng theo hợp đồng nhượng quyền thương mại

Do hoạt động nhượng quyền thương mại là một hoạt động rất phức tạp, chứa đựng nhiều rủi ro, yêu cầu chủ thể thực hiện phải đáp ứng rất nhiều điều kiện cả về năng lực kinh doanh lẫn năng lực tài chính Bên cạnh đó, khi

đã thực hiện việc chuyển giao quyền thương mại, trước hết bên nhượng quyền phải là chủ thể đã và đang thực hiện hoạt động kinh doanh; đối với bên nhận quyền, khi tiếp nhận quyền thương mại cũng đồng nghĩa với việc thực hiện hoạt động kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận thông qua phương thức mà bên nhượng quyền đã chuyển giao Chính vì thế, hoạt động nhượng quyền thương mại cần phải được thực hiện bởi các thương nhân - những chủ thể kinh doanh chuyên nghiệp trong nền kinh tế thị trường

Thứ ba, hoạt động nhượng quyền thương mại hướng tới tính đồng bộ, thống nhất trong cả hệ thống

Hệ thống nhượng quyền thương mại sẽ được thiết lập từ hoạt động nhượng quyền và hoạt động “cùng kinh doanh” của bên nhận và nhượng quyền thương mại Chính những điều này đã tạo cho hệ thống nhượng quyền nét đặc trưng riêng: đó là tính đồng bộ, thống nhất gần như tuyệt đối của hệ thống Vì các bên nhận quyền thương mại thông qua hợp đồng nhượng quyền thương mại sẽ cùng được nhận gói “quyền thương mại” giống nhau và cùng kinh doanh chung một thương hiệu, sản phẩm Và bên nhượng quyền cũng thông qua hợp đồng nhượng quyền ràng buộc bên nhận quyền vào những quy định chung bắt buộc hay nghĩa vụ phải chịu sự kiểm soát của bên nhượng quyền để đảm bảo tính đồng bộ của toàn hệ thống Tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại đòi hỏi rất cao, thể hiện ở mục tiêu luôn mang tới cho khách hàng cảm nhận giống nhau tại những địa điểm nhận quyền khác nhau trong cùng hệ thống - điều mà ngay cả các hệ thống đại lý lớn cũng không thể có được Có thể nói chính tính đồng bộ đã làm nên bản sắc riêng

cho hệ thống nhượng quyền thương mại và giúp phát triển, mở rộng thương hiệu cho bên nhượng quyền

Thứ tư, hoạt động nhượng quyền thương mại chứa đựng nhiều yếu tố dẫn đến hành vi hạn chế cạnh tranh

Tuy nhiên, chính những nét đặc trưng nêu trên của hệ thống nhượng quyền có thể “nuôi dưỡng” những hành vi hạn chế cạnh tranh phát triển nếu không được kiểm soát tốt Bởi trong hoạt động nhượng quyền thương mại thì các các bên trong hệ thống nhượng quyền là các chủ thể độc lập nhau

về mặt tư cách pháp lý và tài chính, trong khi họ lại cùng kinh doanh một loại sản phẩm giống nhau, với phương thức như nhau và cùng tiếp cận đến một hoặc một số khách hàng tương tự nhau Để thu hút khách hàng về phía mình, các bên trong hệ thống nhượng quyền sẽ tìm mọi cách cạnh tranh với nhau trên mọi phương diện (như: giá cả, chất lượng, phương thức cung ứng dịch vụ, chế độ chăm sóc khách hàng…), khi đó tính đồng bộ trong hệ thống nhượng quyền thương mại có khả năng bị phá vỡ Chính vì vậy, nếu giữa các bên không có ràng buộc nhằm cấm hoặc hạn chế cạnh tranh trong hệ thống thì đương nhiên hành vi cạnh tranh giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền sẽ tất yếu phát sinh và tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền theo đó cũng không giữ vững được

1.1.2 Nhận diện hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Do đặc trưng riêng của hệ thống nhượng quyền thương mại nên một số hoạt động được thực hiện bởi các chủ thể trong hệ thống có dấu hiệu hạn chế cạnh tranh Ví dụ như những thỏa thuận về độc quyền lãnh thổ, thỏa thuận ngăn cản, kìm hãm các đối thủ cạnh tranh không thuộc hệ thống… Tuy nhiên,

ở một mức nhất định, sự tồn tại của những hành vi này là cần thiết để đảm bảo duy trì tính đồng bộ của hệ thống và đảm bảo quyền lợi cho các bên trong quan hệ nhượng quyền Nhưng nếu các bên trong quan hệ nhượng quyền đặt

ra những quy định, điều kiện đi quá xa mục đích trên thì những hành vi này

không chỉ mang dấu hiệu mà thực sự thật sự đã gây cản trở cho sự cạnh tranh nói chung và cho lợi ích của hệ thống nhượng quyền nói riêng Ví dụ như thỏa thuận ấn định sản lượng cung cấp, thỏa thuận ấn định giá mua bán bất hợp lý… Như vậy có thể nói, trong hệ thống nhượng quyền thương mại luôn tồn tại song song hai dạng hành vi có dấu hiệu hạn chế cạnh tranh

- Dạng thứ nhất là những hành vi có nội dung hạn chế cạnh tranh nhưng xét trên khía cạnh cân bằng lợi ích thì việc hạn chế cạnh tranh này chỉ trong giới hạn cần thiết để tạo điều kiện duy trì và phát triển hệ thống, từ đó làm tăng sức cạnh tranh cho các doanh nghiệp trong cùng hệ thống với các đối thủ cạnh tranh ngoài hệ thống nhượng quyền Ví dụ về một số thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong nhượng quyền thương mại được chấp nhân: Một là, bên nhận quyền không được thiết lập quan hệ trong cùng một lĩnh vực thương mại với bên thứ ba nếu quan hệ này có khả năng gây ra cạnh tranh giữa bên thứ ba và bên nhượng quyền thương mại; Hai là, các bên có thể cùng nhau thỏa thuận giao kết một hợp đồng nhượng quyền thương mại độc quyền, Ba là, các bên

có quyền từ chối giao dịch thương mại với các bên thứ ba nếu như việc thực hiện giao dịch này có khả năng ảnh hưởng tiêu cực đến hệ thống nhượng quyền thương mại, Bốn là, các bên phải thực hiện một cách tốt nhất những phương pháp, cách thức để đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại

- Dạng thứ hai là các hành vi có mục đích hạn chế cạnh tranh Đối với dạng hành vi này, mặc dù bên thực hiện lấy lý do để duy trì cầu trúc và đảm bảo sự hoạt động đồng bộ của hệ thống nhưng về bản chất, hành vi hạn chế cạnh tranh không tác động tới hệ thống nhượng quyền mà gây tổn hại trực tiếp cho các chủ thể trong hệ thống đồng thời có thể ngăn cản, kình hãm cả các đối thủ nằm ngoài hệ thống Như vậy, đây là các hành vi làm hạn chế cạnh tranh và không mang lại lợi ích cho nền kinh tế nói chung Các hành vi dạng này có thể được nhận biết một cách rõ ràng và cấm tuyệt đối như: cấm giao hàng cho người tiêu dùng ngoài lãnh thổ được quy định trong hợp đồng;

cấm bên nhận quyền có khả năng mua hàng hóa thay thế của người khác trong một số trường hợp ngoại lệ, ví dụ, trong trường hợp bên nhận quyền hết hàng

dự trữ, tuy nhiên bên nhượng quyền không có hàng hóa để cung cấp cho họ… Bên cạnh đó, một số hành vi trong hoạt động nhượng quyền thương mại chỉ

có thể gây hạn chế cạnh tranh nếu hành vi đó được thực hiện bởi các chủ thể

có thị phần đáng kể xác định trên thị trường liên quan Trong nhiều trường hợp, những hành vi hạn chế cạnh tranh này rất khó nhận biết Ví dụ như trong trường hợp các thỏa thuận bán kèm trong hợp đồng nhượng quyền thương mại Đây có thể được các bên viện dẫn lý do để đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại, đảm bảo việc duy trì một hình ảnh, mẫu mã hay mùi vị, chất lượng, sản phẩm thống nhất trong toàn hệ thống Tuy nhiên,

có những thỏa thuận bán kèm được cho rằng không liên quan tới tính đồng bộ của hệ thống Đơn cử: Trong án lệ Siegel v Chicken Delight, Inc (2), Chicken Delight đã tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại thiết lập các cửa hàng bán thức ăn mang thương hiệu Chicken Delight cho các bên nhận quyền,

và không thu phí nhượng quyền cũng như phí bản quyền Tuy nhiên Chicken Delights yêu cầu các bên nhận quyền phải mua các dụng cụ nấu ăn, bao bì đóng gói thức ăn và một số vật liệu khác của Chicken Delight với giá cao hơn giá các sản phẩm cùng loại mà các nhà cung cấp khác bán ra Tòa án phúc thẩm liên bang cho rằng điều khoản ràng buộc bán kèm trong hợp đồng nhượng quyền thương mại của Chicken Delight là vi phạm pháp luật cạnh tranh Việc xem xét đánh giá tính bất hợp lý của một thỏa thuận bán kèm phải được xem xét trên nhiều yếu tố, từ đó mới có thể kết luận đây có phải hành vi hạn chế cạnh tranh

Do tính chất đặc biệt về tổ chức và cách thức hoạt động nên việc xem xét, đánh giá và nhận diện các hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại đòi hỏi phải được nhìn nhận một cách mềm dẻo, linh hoạt để đảm bảo cho sự vận hành tốt của hệ thống đồng thời không làm ảnh hưởng tới sức cạnh tranh chung của thị trường

1.2 Hành vi hạn chế cạnh tranh và các yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Theo nghĩa rộng, hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại bao gồm hai nhóm hành vi: (i) Hành vi hạn chế cạnh tranh được thiết lập giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền với các đối thủ cạnh tranh khác ngoài hệ thống và (ii) Hành vi hạn chế cạnh tranh được thiết lập từ hoặc giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền Trong phạm

vi luận văn này, tác giả tiếp cận hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại thuộc nhóm thứ hai, dưới khía cạnh là hành

vi hạn chế cạnh tranh giữa các bên trong một hệ thống nhượng quyền xác định, bao gồm hành vi hạn chế cạnh tranh giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền và hành vi hạn chế cạnh tranh giữa các bên nhận quyền với nhau trong cùng hệ thống nhượng quyền

1.2.1 Hành vi hạn chế cạnh tranh

Có thể nói, đối với nền kinh tế nói chung, một thị trường nuôi dưỡng được cạnh tranh, có nghĩa nền kinh tế đó đang trên đà phát triển Nói một cách khác, cạnh tranh là một động lực không thể thiếu cho sự đi lên của một nền kinh tế

“Định nghĩa chung nhất, cạnh tranh trong nền kinh tế thị trường được dùng để

chỉ một hoàn cảnh trong đó các doanh nghiệp hoặc người bán cổ gắng một cách độc lập dành được sự quan tâm chú ý của người mua để đạt được một mục tiêu kinh doanh nhất định như lợi nhuận,doanh thu, thị phần.”

Tuy nhiên, theo K Marx: “Cạnh tranh là sự ganh đua, đấu tranh gay gắt giữa các nhà tư bản nhằm dành giật những điều kiện thuận lợi trong sản xuất

và tiêu dùng hàng hóa để thu được lợi nhuận siêu ngạch”, có nghĩa, sự tồn tại của các đối thủ cạnh tranh luôn là mối đe dọa tới nguồn lợi nhuận của các nhà kinh doanh Điều này dẫn tới việc hình thành các hành vi hạn chế cạnh tranh

và cạnh tranh không lành mạnh với mục đích triệt hạ các đối thủ cạnh tranh giành lấy thị trường, khách hàng… và lợi nhuận

Theo pháp luật cạnh tranh của Việt Nam tại Khoản 3, Điều 3, Luật Cạnh tranh 2004, hành vi hạn chế cạnh tranh là “hành vi của doanh nghiệp làm giảm, sai lệch, cản trở cạnh tranh trên thị trường, bao gồm hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, lạm dụng vị trí độc quyền và tập trung kinh tế”

Các hành vi cạnh tranh không lành mạnh thường chỉ là hành vi đơn độc của doanh nghiệp, ít có được sự đồng thuận từ các đối tác và chỉ áp dụng tới một vài đối thủ, khách hàng và trong một phạm vi nhất định Ngược lại, hành

vi hạn chế cạnh tranh mang tính chất khống chế thị trường nhằm mục đích hạn chế đi tới triệt tiêu cạnh tranh Vì vậy, đối với loại hành vi này, các chủ thể thực hiện hành vi phải có vị trí và thị phần đáng kể, có khả năng gây ảnh hưởng tới các đối thủ khác Việc xác định thị phần của các doanh nghiệp hoặc

nhóm doanh nghiệp căn cứ trên việc xác định được thị trường liên quan Luật

mẫu về cạnh tranh của Tổ chức thương mại và phát triển của Liên hợp quốc

định nghĩa “thị trường liên quan dùng để chỉ những điều kiện chung theo đó

người bán và người mua trao đổi hàng hoá, và cũng có nghĩa chỉ ra phạm vi

về mặt không gian để xác định những nhóm người bán và người mua hàng hoá trong đó cạnh tranh có thể bị hạn chế” Như vậy, một kết luận chung có

về đặc tính, mục đích sử dụng của hàng hoá, dịch vụ đi đôi với sự tương đồng về giá cả Một sản phẩm được xác định là có liên quan đến một sản phẩm khác trong một thị trường nhất định khi có sự tăng giá nhẹ đối với sản phẩm thứ nhất, khách hàng sẽ chuyển sang tiêu dùng sản phẩm thứ hai

Thứ hai, thị trường địa lý liên quan là một khu vực địa lý cụ thể có thể là

một thành phố, một tỉnh, một miền, một quốc gia, một khu vực kinh tế, thậm chí là toàn cầu mà ở đó hàng hoá, dịch vụ có khả năng thay thế được cho nhau một cách hợp lý với các điều kiện cạnh tranh tương tự, đặc biệt, khu vực địa

lý này phải có sự khác biệt đáng kể với các khu vực lân cận khác về hàng rào kiểm soát thương mại, phương tiện phân phối, chi phí vận chuyển và ngôn ngữ thương mại

Hành vi hạn chế cạnh tranh được biểu hiện rất da dạng nhưng dù dưới hình thức nào, mục đích cuối cùng của hành vi hạn chế cạnh tranh là cản trở cạnh tranh phát triển, áp đặt sự thống trị duy nhất của doanh nghiệp hoặc một nhóm doanh nghiệp lên thị trường Ví dụ như thỏa thuận ấn định giá mua bán hướng tới hạn chế đi tới triệt tiêu cạnh tranh về giá cả giữa các doanh nghiệp, thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ hoặc thị trường cung cấp nguyên vật liệu… buộc người mua không có sự lựa chọn từ đó áp đặt sự thống trị của doanh nghiệp trong những phạm vi nhất định, gây cản trở và làm hạn chế cạnh tranh…

Các hành vi hạn chế cạnh tranh thường rất khó nhận biết vì nó liên quan mật thiết tới các nguyên tắc của Luật dân sự Đó là quyền tự do thỏa thuận, giao kết hợp đồng, quyền tự nguyện ràng buộc mình vào những nghĩa vụ của hợp đồng cho nên để xác định một hành vi gây hạn chế cạnh tranh thường phải phân tích nhiều yếu tố và thường phải kéo dài Nhiều thỏa thuận hạn chế cạnh tranh đã được hình thành từ những thỏa thuận hợp tác, hỗ trợ giữa các doanh nghiệp

1.2.2 Phân loại hành vi hạn chế cạnh tranh

Các hành vi hạn chế cạnh tranh tồn tại phổ biến dưới các dạng: thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, lợi dụng vị trí thống lĩnh thị trường, lợi dụng vị trí độc quyền

a Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh là sự tham gia bàn bạc và cùng thống

nhất ý chí, cùng hành động giữa các chủ thể nhằm mục đích hạn chế cạnh

tranh giữa chính các chủ thể này với nhau hoặc nhằm mục đích liên kết lại để triệt tiêu đối thủ, xóa bỏ cạnh tranh Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có nhiều nội dung, đó có thể là những thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ, thị trường nguyên liệu, là thỏa thuận nhằm ấn định giá hoặc cách tính chiết khấu, thỏa thuận trong đấu thầu… Tuy nhiên để nhận dạng một thỏa thuận có thực sự mang tính phản cạnh tranh hay không không phải là điều dễ dàng

Vì trên thực tế, các thỏa thuận giữa các đối thủ canh tranh với nhau diễn ra tương đối nhiều, có những thỏa thuận thực sự cần thiết đối với doanh nghiệp nói chung và đối với nền kinh tế quốc gia nói riêng Những thỏa thuận này có biểu hiện hạn chế cạnh tranh nhưng xét trên diện rộng lại là một thỏa thuận ủng hộ cạnh tranh (Ví dụ những thỏa thuận liên doanh, hợp tác giữa các doanh nghiệp để chuyên môn hóa sản xuất có thể làm tăng chất lượng và sản lượng sản phẩm, đặc biệt đối với các quốc gia đang phát triển

có số doanh nghiệp vừa và nhỏ chiếm chủ yếu trong nền kinh tế thì những thỏa thuận này có tác động thúc đẩy kinh tế quốc gia phát triển…) Để đánh giá một thỏa thuận là tăng cường hay hạn chế cạnh tranh có thể sử dụng phương pháp phân tích với năm bước sau:

“+ Liệu sự ràng buộc có thể làm hạn chế sản lượng và tăng giá cả không?

+ Liệu sự ràng buộc có trắng trợn hay có liên quan đến việc kết hợp các nguồn lực kinh tế vì mục đích cạnh tranh không?

+ Liệu sự ràng buộc sẽ hạn chế sản lượng, tăng giá hay sẽ tạo điều kiện thuận lợi cho việc thi hành sức mạnh thị trường hay không?

+ Liệu sự ràng buộc có cần thiết để đạt được những mục tiêu ủng hộ canh tranh hay không?

+ Liệu những lợi ích ủng hộ cạnh tranh của sự ràng buộc đó có lớn hơn

so với những rủi ro mang tính phản cạnh tranh không?”

(Khuôn khổ cho việc xây dựng và thực thi Luật và chính sách cạnh tranh; Ngân hàng thế giới WB và Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế OECD;2004)

Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có thể là những thỏa thuận giữa các tác nhân kinh tế nằm ở vị trí ngang nhau trong chu trình sản xuất hoặc phân phối (các nhà sản xuất với nhau hoặc các nhà phân phối với nhau) - thỏa thuận theo chiều ngang, hoặc là thỏa thuận giữa các tác nhân kinh tế nằm ở vị trí khác nhau trong một chu trình sản xuất hoặc lưu thông (thỏa thuận giữa nhà sản xuất và người phân phối) - thỏa thuận theo chiều dọc Nếu thỏa thuận ngang được tiến hành giữa các đối thủ canh tranh thì thỏa thuận dọc thường được tiến hành giữa các chủ thể có quan hệ liên kết và đôi khi là phụ thuộc lẫn nhau Vì vậy, có câu hỏi đặt ra ở đây là liệu các thỏa thuận theo chiều dọc có thể là các thỏa thuận làm hạn chế cạnh tranh Thông thường do tính chất của các quan hệ theo chiều dọc, sự cạnh tranh giữa các chủ thể trong cùng hệ thống bị hạn chế để đảm bảo tính liên kết và xuyên suốt của hệ thống Tuy nhiên, các thỏa thuận theo chiều dọc vẫn có thể có những tác động không mong muốn, ví dụ như một doanh nghiệp giữ vị trí thống trị trên thị trường có thể ngăn cản sự gia nhập thị trường của các đối thủ cạnh tranh bằng các thỏa thuận độc quyền với các kênh phân phối… Vì vậy, khi xem xét các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều dọc phải hết sức cẩn trọng và không thể áp đặt

một nguyên tắc tuyệt đối cho các thỏa thuận này

b Hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, lạm dụng ví trí độc quyền là việc một chủ thể chiếm một thị phần ưu thế, lợi dụng vị thế của mình

để áp đặt các điều khoản phụ thuộc cho các đối thủ nhỏ hơn Việc xác định một chủ thể hoặc một nhóm chủ thể có vị trí thống lĩnh thị trường liên quan mật thiết tới khái niệm thị trường liên quan (Khái niệm thị trường liên quan được trình bày trong mục 1.1.1) Tùy theo việc xác định thị trường liên quan rộng hay hẹp mà có thể tính được thị phần của một chủ thể kinh doanh và xác định đối thủ kinh doanh của chủ thể đó Để xác định thị trường liên quan, các phép thử thường được sử dụng Đó là việc giả định tăng giá hàng hóa của doanh nghiệp và xem xét sự chuyển dịch sức mua sang các đối thủ cạnh tranh khác hoặc sang một mặt hàng khác có khả năng thay thề đặc tính và giá cả,

hoặc xem xét việc chuyển dịch sức mua của người tiêu dùng giới hạn trong phạm vi địa lý ra sao để từ đó xác định được thị trường liên quan và xác định được thị phần doanh nghiệp

c Tập trung kinh tế cũng được xem xét dưới góc độ hạn chế cạnh

tranh Tập trung kinh tế là hiện tượng số lượng các doanh nghiệp nhỏ và vừa giảm xuống và biến mất, thay vào đó là việc hình thành những doanh nghiệp lớn có sức mạnh đáng kể trên thị trường thông qua các hình thưc: sáp nhập doanh nghiệp, hợp nhất doanh nghiệp, mua lại doanh ngiệp, liên doanh giữa các doanh nghiệp…, trong đó hành vi sáp nhập của hai hay nhiều doanh nghiệp để mở rộng và tăng sức cạnh tranh là hiện tượng tập trung kinh tế phổ biến và dễ có tác động làm hạn chế cạnh tranh Mục tiêu

cụ thể của các hình thức khác nhau của tập trung kinh tế suy cho cùng là tạo ra những doanh nghiệp lớn trên cơ sở tập trung sức mạnh của nhiều doanh nghiệp sẵn có trên thương trường Tập trung kinh tế có thể được thực hiện qua các liên kết ngang, liên kết dọc và liên kết thành một khối Liên kết ngang là hình thức liên kết giữa các doanh nghiệp cùng ngành nghề, cùng lĩnh vực kinh doanh Liên kết dọc là hình thức liên kết giữa các doanh nghiệp theo các khâu, các công đoạn của quá trình sản xuất kinh doanh Liên kết thành một khối là hình thức liên kết giữa các doanh nghiệp thuộc nhiều ngành nghề, nhiều lĩnh vực khác nhau hợp thành một tổ chức

để duy trì lợi ích chung Tập trung kinh tế ở một mức độ nhất định có thể giúp kinh tế quốc gia phát triển, nhưng nếu không có cơ chế giám sát, đến một giai đoạn nào đó, tập trung kinh tế sẽ phá vỡ sự cân bằng của cơ cấu thị trường dẫn tới sự thao túng của một hoặc một số tập đoàn kinh tế lớn, từ

đó hạn chế và giết chết cạnh tranh

Các hành vi hạn chế cạnh tranh tùy theo từng dạng hoạt động sản xuất kinh doanh sẽ có cách biểu hiện khác nhau Việc nhận diện đúng và ngăn cản những hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động thương mại là một điều cần thiết

1.2.3 Các yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

1.2.3.1 Nhu cầu tối đa hóa lợi nhuận và mở rộng thị trường của các thương nhân trong hệ thống nhượng quyền

Bất kỳ một thương nhân nào khi gia nhập thị trường đều mong muốn

“lôi kéo” được khách hàng về phía mình và thu về thật nhiều lợi nhuận Để

mở rộng thị trường, hai yếu tố cơ bản sẽ được sử dụng chủ yếu để chi phối sự lựa chọn của khách hàng, đó là yếu tố về giá và chất lượng sản phẩm Theo đó, nếu một sản phẩm có chất lượng tốt với giá cả phải chăng sẽ dễ dàng được khách hàng chấp nhận Việc tạo dựng năng lực thị trường có thể xuất phát từ việc tác động vào từng yếu tố (chất lượng tăng hoặc giá giảm) hoặc có thể vừa tăng chất lượng vừa giảm giá thành sản phẩm để tăng tính hấp dẫn đối với khách hàng

Trong hoạt động nhượng quyền thương mại, các bên nhượng quyền

và nhận quyền đều là những thương nhân độc lập, lại cùng kinh doanh một loại sản phẩm theo cùng một phương thức như nhau, chính vì vậy khi mà sản phẩm là giống nhau, nhu cầu chiếm lĩnh thị trường về phía mình lớn thì khả năng thực hiện các hành vi cạnh tranh để giành lợi thế cạnh tranh, thu hút khách hàng về phía mình là điều luôn luôn tồn tại trong ý thức của các bên trong hệ thống nhượng quyền Tuy nhiên, do kinh doanh cùng một sản phẩm theo một phương thức như nhau, việc sáng tạo trong quá trình kinh doanh theo phương thức nhượng quyền là điều không thể tồn tại trong hoạt động nhượng quyền, chính vì vậy, các hành vi hạn chế cạnh tranh dưới dạng phân chia thị trường tiêu thụ thường xuất hiện như một nhu cầu tất yếu trong hoạt động nhượng quyền

Chính vì vậy, có thể khẳng định, hành vi cạnh tranh là hành vi tồn tại tất yếu, khách quan trong bất kỳ một quan hệ thương mại nào, trong đó, nhượng quyền thương mại không phải là một ngoại lệ

1.2.3.2 Yêu cầu đảm bảo tính đồng bộ trong hệ thống nhượng quyền

Tính đặc thù của hoạt động nhượng quyền thương mại thể hiện ở chỗ mặc dù các bên là các thương nhân độc lập với nhau về mặt tư cách pháp

lý và tài chính, sở hữu các cơ sở kinh doanh khác nhau nhưng lại kinh doanh cùng một sản phẩm như nhau, với việc cùng sử dụng tất cả các dấu hiệu nhận biết thương nhân (tên thương mại, nhãn hiệu, bí quyết kỹ thuật, khẩu hiệu kinh doanh…) Do vậy, nếu một bên trong hệ thống nhượng quyền cung cấp sản phẩm kém chất lượng (so với yêu cầu của bên nhượng quyền) sẽ làm cho khách hàng đánh giá sản phẩm của toàn bộ hệ thống nhượng quyền đó không tốt, làm ảnh hưởng đến quyết định tiếp tục sử dụng sản phẩm trong tương lai của khách hàng

Để hạn chế rủi ro trên cũng như nhằm tăng mức độ thành công của phương thức kinh doanh nhượng quyền, trong quan hệ nhượng quyền bên nhượng quyền thường có những hành vi nhằm kiểm soát chất lượng và giá

cả của các bên nhận quyền trong hệ thống, bởi đây là hai yếu tố chủ yếu có khả năng làm chệch hướng tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền Theo

đó, bên nhượng quyền thường buộc bên nhận quyền phải chấp nhận những điều khoản nhất định khi giao kết hợp đồng, như: giới hạn về địa điểm kinh doanh, hạn chế về giá, buộc bên nhận quyền phải mua các nguyên vật liệu đầu vào từ bên nhượng quyền hay bên thứ ba được chỉ định… Xét trên bình diện pháp luật hạn chế cạnh tranh thì những điều khoản này chính là những điều khoản hạn chế cạnh tranh

Về nguyên lý chung, hành vi hạn chế cạnh tranh ở một mức độ nhất định sẽ có khả năng triệt tiêu cạnh tranh, đi ngược lại với quy luật chung của thị trường Tuy nhiên, trong quan hệ nhượng quyền thương mại, nếu không thừa nhận hành vi hạn chế cạnh tranh ở một số trường hợp nhất định

sẽ làm cho các bên không dám giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại Chính vì vậy, sự tồn tại của hành vi hạn chế cạnh tranh trong một số trường hợp nhất định sẽ giúp cho các bên trong quan hệ nhượng quyền yên

tâm kinh doanh, kể cả các bên đang dự định kinh doanh theo phương thức nhượng quyền cũng sẽ tự tin lựa chọn một phương thức kinh doanh đầy tiềm năng này

2.3.3 Bản chất kinh tế của mối quan hệ

Mối quan hệ ở đây được hiểu là mối quan hệ giữa các bên trong hệ thống nhượng quyền Trong hoạt động nhượng quyền thương mại, sự xuất hiện của cạnh tranh giữa các bên trong hệ thống (giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền, giữa các bên nhận quyền với nhau) là tất yếu, khách quan Mặc dù, nhìn bề ngoài ở cấp độ hệ thống nhượng quyền, khi

mà các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại cùng kinh doanh theo một phương thức duy nhất, sản phẩm, chất lượng đồng bộ nhau, thậm chí giá cả tương đồng nhau thì họ không phải là đối thủ cạnh tranh Tuy nhiên, ở khía cạnh bản chất, trong nội bộ hệ thống, họ là các thương nhân độc lập về mặt tài chính và pháp lý, các bên trong hệ thống nhượng quyền đều mong muốn tăng cường lợi nhuận, đặc biệt khi kinh doanh cùng một sản phẩm, họ lại càng có cùng đối tượng khách hàng như nhau, nếu khách hàng sử dụng sản phẩm của một bên thì các bên còn lại trong

hệ thống sẽ không còn cơ hội cung ứng được sản phẩm cho khách hàng

đó nữa Chính vì vậy, ở khía cạnh nhất định, họ đều là đối thủ cạnh tranh của nhau

Bên cạnh đó, khi mà tính đồng bộ xuyên suốt trong toàn bộ hệ thống nhượng quyền, thì nhu cầu tất yếu xuất hiện trong ý chí của các bên là, không một hành vi cạnh tranh nào được cho phép trong quan hệ nhượng quyền Tuy nhiên, vấn đề đặt ra là, cạnh tranh về bản chất tồn tại trong nội tại giữa các bên Chính vì vậy, để đạt được tính đồng bộ của hệ thống, các bên trong quan hệ nhượng quyền phải cùng nhau cam kết không cạnh tranh trong hệ thống dưới dạng những thỏa thuận liên quan đến giá bán sản phẩm

mà hệ thống nhượng quyền cung ứng, thỏa thuận về nguồn cung cấp nguyên vật liệu cho bên nhận quyền, thỏa thuận độc quyền lãnh thổ… Như vậy,

trước khi đạt đến tính đồng bộ, các bên đã phải có những thỏa thuận, ràng buộc mang tính chất hạn chế cạnh tranh

Như vậy, có thể khẳng định, xu hướng hạn chế cạnh tranh là hiện tượng tồn tại trong tất cả các hoạt động thương mại, kể cả quan hệ nhượng quyền và cần phải được điều chỉnh bởi pháp luật cạnh tranh Tuy nhiên, với bản chất của quan hệ nhượng quyền thương mại như đã phân tích trên, việc điều tiết của nhà nước cần phải có những đặc thù nhất định

1.3 Mối quan hệ giữa pháp luật về hạn chế cạnh tranh với hoạt động nhượng quyền thương mại và nội dung pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

1.3.1 Tác động của pháp luật hạn chế cạnh tranh đối với hoạt động nhượng quyền thương mại và ngược lại

Như đã trình bày ở phần 1, hành vi hạn chế cạnh tranh đi ngược lại quy luật chung của xã hội và vì vậy nó không chỉ kìm hãm cạnh tranh mà còn là rào cản cho sự phát triển Chính vì vậy, pháp luật cạnh tranh nói chung, pháp luật về hạn chế cạnh tranh nói riêng là một mảng không thể thiếu trong hệ thống pháp luật các quốc gia đã và đang phát triển

Pháp luật về hạn chế cạnh tranh góp phần quan trọng tạo lập môi trường kinh doanh và cạnh tranh bình đẳng tự do, bảo vệ quyền lợi của các doanh nghiệp, bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng… Vì vậy, hầu như trong tất cả các lĩnh vực kinh doanh, sự tồn tại của pháp luật về hạn chế cạnh tranh là một điều không thể thiếu Hoạt động nhượng quyền thương mại không phải là ngoại lệ

Có thể nói, pháp luật cạnh tranh có ảnh hưởng rất lớn tới hoạt động nhượng quyền thương mại Đặc biệt đối với quốc gia có hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển rộng rãi, vai trò của pháp luật về hạn chế cạnh tranh càng trở nên quan trọng Thông thường, các quốc gia này luôn xây dựng các quy định riêng dành cho hoạt động nhượng quyền thương mại

Pháp luật về hạn chế cạnh tranh đóng vai trò định hướng cho hoạt động nhượng quyền thương mại của mỗi quốc gia, điều này là sự thật Vì mặc dù

hoạt động nhượng quyền thương mại do pháp luật thương mại, dân sự điều chỉnh, tuy nhiên khi những hoạt động này có tác động đáng kể tới cạnh tranh, giới hạn cho các hoạt động nhượng quyền tới đâu phải do pháp luật hạn chế cạnh tranh quy định Pháp luật hạn chế cạnh tranh sẽ cho phép các doanh nghiệp tham gia vào hoạt động nhượng quyền thương mại khả năng được đưa

ra các thỏa thuận hay quyết định hạn chế cạnh tranh để đảm bảo sự vận hành thống nhất của hệ thống và đảm bảo quyền lợi các bên Nhưng bên cạnh đó, pháp luật hạn chế cạnh tranh cũng sẽ ngăn cấm những thỏa thuận, điều kiện đi lệch với mục tiêu chung của hệ thống nhượng quyền, đảm bảo môi trường kinh doanh lành mạnh trong hệ thống, đảm bảo mối liên hệ vững chắc trên cơ

sở bình đẳng, hợp tác và tin tưởng giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, từ đó thúc đầy hệ thống nhượng quyền phát triển

Do trong hệ thống nhượng quyền thương mại tồn tại quan hệ “cùng kinh doanh” giữa các bên nhận và nhượng quyền cho nên mặc dù có tư cách độc lập, tự chịu trách nhiệm nhưng giữa bên nhận và nhượng quyền luôn phải duy trì một quan hệ phụ thuộc nhất định với nhau, như bên nhận quyền phải được đảm bảo quyền kiểm soát nhất định đối với hoạt động kinh doanh của bên nhượng quyền và ngược lại, bên nhượng quyền cũng đòi hỏi bên nhận quyền

sự đối xử công bằng giữa các bên nhận quyền với nhau, đảm bảo minh bạch

về thông tin trong toàn bộ hệ thống nhượng quyền… Khi các bên có mối quan

hệ phụ thuộc như vậy, việc duy trì cạnh tranh trong hệ thống nhượng quyền cũng phải có một giới hạn nhất định Một quy định về cạnh tranh quá cứng nhắc có thể ảnh hưởng tới cả hệ thống nhượng quyền thương mại, có thể làm mất đi tính liên kết và tính đồng bộ cần có của một hệ thông nhượng quyền thương mại Ví dụ như một thỏa thuận nhượng quyền thương mại độc quyền, thỏa thuận không được giao dịch với bên thứ ba không nằm trong hệ thống nhượng quyền nếu như giao dịch đó có tác động tiêu cực tới toàn hệ thống… Tuy nhiên, không vì thế mà pháp luật về cạnh tranh không cần thiết đối với hoạt động nhượng quyền thương mại Một khung pháp lý về cạnh tranh quá

lỏng lẻo cũng dễ dẫn đến một môi trường cạnh tranh không công bằng và sự

đổ vỡ trong hệ thống nhượng quyền Vì trước hết, mặc dù tồn tại chung trong

hệ thống nhượng quyền thương mại, nhưng bên nhận quyền và bên nhượng quyền vẫn là những chủ thể kinh doanh độc lập, tự hạch toán, tự chịu rủi ro và không có sự phân chia lợi nhuận (Ngoại trừ khoản phần trăm doanh thu nộp cho bên nhượng quyền hàng tháng quy định trong hợp đồng nhượng quyền thương mại) Những hành vi hạn chế cạnh tranh được phép tồn tại trong hệ thống nhượng quyền chỉ nhằm đảm bảo cho việc kinh doanh các “quyền thương mại” được hiệu quả, từ đó nâng cao sức cạnh tranh của các chủ thể nhận và nhượng quyền với các đối thủ khác nằm ngoài hệ thống nhượng quyền thương mại Nhưng nếu những hành vi này bị lợi dụng để phục vụ lợi ích của một vài chủ thể, không vì mục đích chung cho toàn hệ thống, nói cách khác vượt ra ngoài phạm vi cho phép, nó sẽ tạo nên sự bất bình đẳng giữa các bên trong cùng hệ thống nhượng quyền, làm giảm sức cạnh tranh của những doanh nghiệp bị áp đặt và tạo ra nguy cơ tan vỡ cho toàn bộ hệ thống

Bên cạnh đó, hoạt động nhượng quyền thương mại cũng có tác động ngược trở lại đối với pháp luật về hạn chế cạnh tranh Có thể nói, với vai trò

là đối tượng điều chỉnh đặc biệt của pháp luật về hạn chế cạnh tranh, hoạt động nhượng quyền thương mại đã làm tăng tính mềm dẻo, linh hoạt cho chính sách cạnh tranh nói chung và pháp luật cạnh tranh nói riêng Như đã phân tích ở phần trên, một khung pháp lý về cạnh tranh quá cứng nhắc có thể làm mất đi tính liên kết và đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại

Để xét xử các vụ việc liên quan tới hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại, tại các nước có hệ thống nhượng quyền phát triển thường áp dụng” quy tắc lý do” để đánh giá tính pháp lý của các hành vi hạn chế cạnh tranh hơn là nguyên tắc “tự dang” (áp các hành vi hạn chế cạnh tranh vào một dạng để xem xét) “Quy tắc lý do là việc khi đánh giá một hành

vi là hạn chế cạnh tranh, không chỉ xem xét biểu hiện của nó mà còn phải đánh giá tác động của hành vi đó ở các mức độ, phạm vi khác nhau Ví dụ,

một thỏa thuận về áp đặt địa điểm đặt cửa hàng, không được dịch chuyển, thay đổi của bên nhượng quyền với bên nhận quyền nếu xét trong phạm vi hẹp là quan hệ của bên nhượng và nhận quyền, đây là hành vi có dấu hiệu gây hạn chế cạnh tranh, nhưng nếu xét ở phạm vi rộng hơn là toàn hệ thống nhượng quyền, thỏa thuận này đảm bảo quyền bình đẳng cho các bên nhận quyền, vì theo đó, bên nhận quyền cũng được đảm bảo quyền độc quyền về thị trường tiêu thụ trong một phạm vi lãnh thổ nhất định Do giữa các bên nhận quyền khó có thể cạnh tranh nhau về giá cả, chất lượng sản phẩm (để đảm bảo tính đồng bộ) cho nên sự độc quyền về lãnh thổ chính là để đảm bảo quyền lợi và khả năng cạnh tranh cho các bên nhận quyền Nếu xem xét theo

“quy tắc lý do” như vậy, thỏa thuận trên hoàn toàn có thể được miễn trừ và không gây hạn chế cạnh tranh Hoạt động nhượng quyền thương mại với những yêu cầu riêng như sự đồng bộ, liên kết đòi hỏi pháp luật cạnh tranh bên cạnh những quy định nguyên tắc bắt buộc còn phải bổ sung thêm những quy định mang tính mềm dẻo, tùy nghi và những quy định miễn trừ… Điều này giúp cho nội dung của pháp luật về hạn chế cạnh tranh trở nên phong phú và

và định hướng cho hoạt động nhượng quyền

Như vậy, xem xét mối quan hệ giữa pháp luật hạn chế cạnh tranh với hoạt động nhượng quyền thương mại có thể thấy có sự tác động qua lại giữa hai đối tượng trong mối quan hệ này Pháp luật về hạn chế cạnh tranh là một phần không thể thiếu trong khung pháp lý điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại và pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng

quyền thương mại là một phần không thể thiếu của pháp luật về cạnh tranh nói chung Việc nhìn nhận đánh giá đúng vai trò của pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại sẽ tạo điều kiện cho cả hoạt động nhượng quyền thương mại và pháp luật về hạn chế canh cùng phát triển

1.3.2 Nội dung của pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Pháp luật hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại

là một phần của pháp luật cạnh tranh Do hoạt động nhượng quyền thương mại là một loại hình kinh doanh đặc biệt nên không thể áp dụng những quy định của pháp luật cạnh tranh nói chung cho hoạt động này, vì vậy pháp luật các quốc gia đã xây dựng bổ sung một số quy định riêng cho các hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại Tuy nhiên, hoạt động nhượng quyền thương mại cũng đồng thời là một hoạt động thương mại nên nó vẫn phải chịu sự điều chỉnh chung của pháp luật cạnh tranh nói chung

Do tính chất và đặc thù của hoạt động nhượng quyền thương mại, pháp luật về hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại thường quy định theo hướng: những hành vi hạn chế cạnh tranh được phép và những hành vi hạn chế cạnh tranh bị ngăn cấm

1.3.2.1 Những hành vi hạn chế cạnh tranh được phép

Những hành vi hạn chế cạnh tranh được phép là những hành vi mặc dù

có thể theo pháp luật cạnh tranh quốc gia là những hành vi hạn chế cạnh tranh

bị cấm nhưng vì diễn ra trong hệ thống nhượng quyền thương mại nên được phép thực hiện Những hành vi này bao gồm những hành vi hạn chế cạnh tranh được phép và những hành vi hạn chế cạnh tranh được miễn trừ

Những hành vi hạn chế cạnh tranh được phép là những hành vi được xác định cụ thể thông qua những quy định về hành vi hạn chế cạnh tranh được phép nằm ngay trong điều khoản miễn trừ chung của pháp luật cạnh tranh quốc gia hoặc cũng có thể được quy định trong một điều khoản riêng biệt Ví

dụ, ủy ban Châu Âu đã ban hành Nghị định số 2790/1999 về việc áp dụng

Điều 81 TEC đối với các thỏa thuận theo chiều dọc, và Hướng dẫn đối với Nghị định này để điều chỉnh các hợp đồng nhượng quyền thương mại Theo

đó, nếu thị phần trên thị trường liên quan của Bên nhận quyền không vượt quá 30%, và hợp đồng nhượng quyền thương mại không có các điều khoản hạn chế cạnh tranh nghiêm trọng, đặc biệt là hạn chế quyền tự định giá bán của Bên nhượng quyền (trừ trường hợp quy định giá tối đa hay đưa ra khuyến cáo

về giá) thì hợp đồng nhượng quyền thương mại đó sẽ không vi phạm Điều 81 hoặc sẽ được miễn trừ tự động Pháp luật các quốc gia khác cũng đều thống nhất việc đặt ra yêu cầu xác định thị phần của các bên thực hiện hành vi để xác định tác động của hành vi đối với cạnh tranh Qua việc xác định thị trường liên quan chúng ta có thể xác định được thị phần của một hoặc một nhóm doanh nghiệp trong hệ thống nhượng quyền thương mại, qua đó có thể xác định được mức độ ảnh hưởng của hành vi đó đến cạnh tranh nói chung Khi thị phần kết hợp của bên nhượng quyền và bên nhận quyền là không đáng

kể, thì những hành vi hạn chế cạnh tranh do các doanh nghiệp này tiến hành thông qua các thỏa thuận hay đơn phương ấn định những điếu kiện gây hạn chế cạnh tranh sẽ không gây tổn hại đáng kể tới cạnh tranh nói chung và trong một chừng mực cho phép có thể được chấp nhận

Ngoài việc xác định thị phần, một số những thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại cũng được công nhận là hành vi hạn chế cạnh tranh được phép Theo quy định Điều 2 Nghị quyết của 4087/ 88 của EU, các điều kiện về hạn chế cạnh tranh sau đây được coi là không trái với pháp luật về cạnh tranh của EU:

+ Các điều kiện quy định bên nhận quyền được độc quyền sử dụng trên lãnh thổ được quy định trong hợp đồng:

+ Các điều kiện cấm bên nhận quyền chuyển giao các quyền được giao cho bên thứ ba ngoài lãnh thổ quy định;

+ Các điều kiện, theo đó bên nhận quyền có quyền sử dụng các quyền được giao chỉ trên lãnh thổ mà các bên quy định trong hợp đồng;

+ Hạn chế bên nhận quyền bán hàng ra ngoài lãnh thổ quy định;

+ Trong quá trình cung cấp dịch vụ hay sản xuất, bên nhận quyền không được bán hay sử dụng hàng hóa của đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền hay của những người nhận quyền khác, ngoại trừ các thiết bị dự trữ hay các linh kiện thay thế

Những hành vi hạn chế cạnh tranh được miễn trừ là những hành vi có biểu hiện hạn chế cạnh tranh và theo quy định chung của pháp luật về hạn chế cạnh tranh là bị ngăn cấm Tuy nhiên, nếu nó đáp ứng một số điều kiện vẫn có khả năng được miễn trừ Cũng theo hướng dẫn của ủy ban Châu Âu, nếu hợp đồng nhượng quyền thương mại không tự động được miễn trừ theo Nghị định

số 2790/1999, hợp đồng đó sẽ được xem xét trên cơ sở phân tích bối cảnh kinh tế của nó, nhằm đánh giá tổng thể ảnh hưởng khuyến khích cạnh tranh và ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh Ngoài ra, Hướng dẫn của ủy ban Châu Âu cho phép thời hạn của nghĩa vụ không cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại dài hơn (nhưng không quá thời hạn hiệu lực của hợp đồng nhượng quyền thương mại) nếu nghĩa vụ đó là cần thiết để duy trì bản sắc và

uy tín của hệ thống nhượng quyền thương mại, mặc dù Nghị định số 2790/1999 quy định nếu thời hạn của nghĩa vụ không cạnh tranh trong thỏa thuận theo chiều dọc nói chung vượt quá 5 năm thì thỏa thuận đó không được miễn trừ chung theo Nghị định này

Như vậy, một hành hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại được miễn trừ sẽ được xem xét dưới góc độ: tính hiệu quả về kinh tế

và mức độ, phạm vi ảnh hưởng của hành vi tới hoạt động cạnh tranh nói chung Nhà làm luật xác định trong một số trường hợp, việc hạn chế cạnh tranh

ở một mức độ lại có khả năng thúc đẩy cạnh tranh trên diện rộng và thúc đẩy phát triển kinh tế Nếu một hành vi là hạn chế cạnh tranh trong hệ thống nhượng quyền nhưng nhằm mục đích đảm bảo duy trì nét đặc trưng riêng và mối liên kết cho toàn hệ thống, từ đó nâng cao khả năng kinh doanh cũng như khả năng cạnh tranh của toàn hệ thống nhượng quyền thương mại, hành vi

hạn chế cạnh tranh đó có thể được miễn trừ Nét đặc sắc của các hệ thống nhượng quyền là tính đồng bộ của hệ thống Tính đồng bộ cũng là cơ sở để tăng cường sức cạnh tranh cho hệ thống nhượng quyền thương mại với các đối thủ cạnh tranh khác không nằm trong hệ thống Tính đồng bộ (về chất lượng sản phẩm, về giá cả…) còn tạo điều kiện cho khách hàng ở các địa điểm khác nhau

có được sự lựa chọn như nhau đối với cùng một mặt hàng Việc đảm bảo duy trì tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền cũng như nhằm hợp lý hóa mô hình sản xuất kinh doanh sẽ được xem xét để miễn trừ cho những hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại Theo đó, một số các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh sau có thể được đánh giá dưới góc độ này:

Thỏa thuận về cấm cạnh tranh giữa các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại Cuộc cạnh tranh của các bên nhận quyền sẽ không những làm cho bên nhượng quyền bị thiệt hại (vì khi tiến hành cạnh tranh các bên nhận quyền

sẽ không ngần ngại cải tiến bí quyết kinh doanh được nhận từ bên nhượng quyền và như vậy, thế mạnh, quyền kiểm soát của bên nhượng quyền sẽ không còn nữa) mà còn làm cho tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại không còn nữa Chính vì vậy phải đặt ra yêu cầu hạn chế các bên nhận quyền cạnh tranh với nhau và để đảm bảo khi không có cạnh tranh các bên vẫn được quyền kinh doanh tốt nhất bằng việc chấp thuận độc quyền lãnh thổ

Điều khoản ràng buộc bán kèm cũng được xem xét dưới góc độ một hành vi hạn chế cạnh tranh có khả năng được miễn trừ Ràng buộc bán kèm trong nhượng quyền thương mại là việc bên nhượng quyền yêu cầu bên nhận quyền phải sử dụng hàng hóa, nguyên vật liệu do bên nhượng quyền hoặc bên thứ ba do bên nhượng quyền cung cấp Việc cho phép một điều khoản bán kèm được giải thích trên cơ sở bên nhượng quyền muốn đảm bảo các bên trong hệ thống nhượng quyền thương mại cung cấp tới khách hàng sản phẩm đúng theo quy cách, chất lượng, mẫu mã, bao bì… mà bên nhượng quyền yêu cầu, qua đó duy trì được tính đồng bộ của hệ thống, giúp cho bên nhượng quyền bảo vệ được bí quyết kinh doanh của mình

Tuy nhiên, việc cho phép ấn định điều kiện về điều khoản bán kèm giữa các bên nhận quyền và nhượng quyền để đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền không phải tuyệt đối Vì mục đích của quy định là nhằm bảo

vệ tính đồng bộ của hệ thống, cho nên một quy định vượt quá mức cần thiết ở đây sẽ không được cho phép Trong án lệ Siegel v Chicken Delight, Inc, Chicken Delight đã tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại thiết lập các cửa hàng bán thức ăn mang thương hiệu Chicken Delight cho các BNQ,

và không thu phí nhượng quyền cũng như phí bản quyền Tuy nhiên Chicken Delights yêu cầu các BNhQ phải mua các dụng cụ nấu ăn, bao bì đóng gói thức ăn và một số vật liệu khác của Chicken Delight với giá cao hơn giá các sản phẩm cùng loại mà các nhà cung cấp khác bán ra Tòa án phúc thẩm liên bang cho rằng điều khoản ràng buộc bán kèm trong hợp đồng nhượng quyền thương mại của Chicken Delight là vi phạm PLCT

Ngoài ra, một dạng hành vi hạn chế cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại cũng có khả năng được miễn trừ Đó là việc ấn định những điều kiện của bên nhượng quyền cho bên nhận quyền trong các giao dịch với các đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền Nếu không đặt ra những điều kiện này rất dễ xảy ra tình trạng các đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền

sẽ lợi dụng hình thức kinh doanh này để ăn cắp bí quyết kinh doanh hoặc làm giảm uy tín của bên nhượng quyền Nó cũng làm tăng thêm tính liên kết và phụ thuộc của các bên trong hệ thống nhượng quyền với nhau Các điều kiện này có thể là: cấm bên nhận quyền được nhận quyền thương mại từ đối tượng khác khi đã ký hợp đồng nhượng quyền thương mại với bên nhượng quyền, cấm bên nhận quyền được nhượng lại quyền thương mại cho bên thứ ba nếu không được sự chấp thuận của bên nhượng quyền, cấm bên nhận quyền được đầu tư vào cơ sở của các đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền…

1.3.2.2 Những hành vi hạn chế cạnh tranh không được phép

Các hành vi hạn chế cạnh tranh không được phép trong hoạt động nhượng quyền thương mại theo pháp luật cạnh tranh là những hành vi hạn chế