Chế tài do vi phạm hợp đồng trong lĩnh vực thương mại những vấn đề lý luận và thực tiễn

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI - NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN NGÔ XUÂN VĨNH CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 60380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC TS BÙI NGỌC CƯỜNG HÀ NỘI - 2016 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan luận văn thạc sĩ cơng trình nghiên cứu riêng Các số liệu sử dụng luận văn có nguồn trích dẫn đầy đủ trung thực Kết nêu luận văn chưa công bố cơng trình khác Hà Nội, ngày 17 tháng 12 năm 2016 Xác nhận giảng viên hướng dẫn TÁC GIẢ LUẬN VĂN Ngô Xuân Vĩnh LỜI CẢM ƠN Trong thời gian nghiên cứu thực luận văn này, nhận giúp đỡ nhiệt tình quan, đồng nghiệp nơi tơi công tác cá nhân Tôi xin bày tỏ lời cảm ơn sâu sắc tới tất tập thể, cá nhân tạo điều kiện giúp đỡ tơi suốt q trình thực nghiên cứu luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn Ban giám hiệu Viện Đại học Mở Hà Nội, Phòng Đào tạo Khoa Sau Đại học nhà trường thầy cô giáo, người trang bị kiến thức cho tơi suốt q trình học tập Với lòng biết ơn chân thành sâu sắc nhất, xin trân trọng cảm ơn thầy giáo - TS Bùi Ngọc Cường, người thấy trực tiếp bảo, hướng dẫn khoa học giúp đỡ tơi suốt q trình nghiên cứu, hoàn thành luận văn Xin chân thành cảm ơn tất bạn bè, đồng nghiệp động viên, giúp đỡ nhiệt tình đóng góp nhiều ý kiến q báu để tơi hồn thành luận văn Do thời gian nghiên cứu có hạn, luận văn hẳn tránh khỏi sơ suất, thiếu sót, tơi mong nhận đóng góp thầy giáo tồn thể bạn đọc Xin trân trọng cảm ơn! Hà Nội, ngày 17 tháng 12 năm 2016 TÁC GIẢ LUẬN VĂN Ngô Xuân Vĩnh MỤC LỤC LỜI NÓI ĐẦU CHƯƠNG 1.NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 1.1.1 Hợp đồng thương mại - hình thức pháp lý chủ yếu quan hệ kinh doanh kinh tế thị trường 1.1.2 Khái niệm chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 11 1.1.3 Đặc điểm chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 13 1.2 Ý nghĩa chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 14 1.3 Khái quát pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 16 1.3.1 Nguồn pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 16 1.3.2 Những yếu tố ảnh hưởng đến việc xây dựng quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 19 1.3.3 Quá trình hình thành phát triển pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam 21 1.3.3.1 Pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại chế tập trung bao cấp 22 1.3.3.2 Pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại từ ban hành Pháp lệnh Hợp đòng kinh tế ngày 25 tháng năm 1989 đến năm 2006 23 1.3.3.3 Pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại từ năm 2006 (khi Luật Thương mại năm 2005 có hiệu lực) đến 26 1.3.4 Những nội dung pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 28 KẾT LUẬN CHƯƠNG 29 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 30 2.1 Các áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 30 2.1.1 Hành vi vi phạm hợp đồng thương mại 30 2.1.2 Lỗi bên vi phạm hợp đồng thương mại 34 2.1.3 Các khác 36 2.2 Các hình thức chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 38 2.2.1 Chế tài buộc thực hợp đồng 38 2.2.2 Chế tài phạt vi phạm 40 2.2.3 Chế tài bồi thường thiệt hại 44 2.2.4 Chế tài tạm ngừng, đình thực hợp đồng, hủy bỏ hợp đồng 46 2.2.5 Các hình thức chế tài khác bên thỏa thuận 50 2.3 Miễn trách nhiệm hành vi vi phạm hợp đồng thương mại 50 2.3.1 Trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thỏa thuận 51 2.3.2 Trường hợp xảy kiện bất khả kháng 52 2.3.3 Trường hợp hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên 54 2.3.4 Trường hợp vi phạm hợp đồng thực định quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền mà bên khơng thể biết vào thời điểm giao kết hợp đồng 55 KẾT LUẬN CHƯƠNG 57 CHƯƠNG 3.HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 58 3.1 Những yêu cầu đặt việc hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam 58 3.1.1 Phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam 58 3.1.2 Đảm bảo thống văn pháp luật 59 3.1.3 Đảm bảo bình đẳng bên quan hệ hợp đồng 59 3.1.4 Đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam 60 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam 60 3.2.1 Bổ sung quy định vi phạm hợp đồng trước thời hạn 61 3.2.2 Hoàn thiện quy định quan hệ chế tài buộc thực hợp đồng hình thức chế tài khác 61 3.2.3 Hoàn thiện quy định chế tài phạt vi phạm 62 3.2.4 Bổ sung quy định loại trừ trường hợp quy định Khoản Điều 266 phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại quy định Điều 303 Luật Thương mại năm 2005 63 3.2.5 Hoàn thiện quy định trường hợp miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại 63 3.2.5.1 Quy định cụ thể điều kiện để xác định kiện miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng 63 3.2.5.2 Bổ sung quy định điều kiện để công nhận thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm hợp đồng bên 64 3.3.5.3 Quy định rõ trường hợp miễn trách nhiệm xảy kiện bất khả kháng 64 3.2.5.4 Quy định cụ thể trường hợp thực định quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng 65 KẾT LUẬN CHƯƠNG 66 KẾT LUẬN 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 69 LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đại hội toàn quốc lần thứ VI Đảng Cộng sản Việt Nam (tháng 12 năm 1986) đề đường lối đổi toàn diện đất nước nhằm thực có hiệu cơng xây dựng chủ nghĩa xã hội Đại hội đưa quan niệm đường phương pháp xây dựng chủ nghĩa xã hội, đặc biệt quan niệm công nghiệp hóa xã hội chủ nghĩa thời kỳ độ, cấu kinh tế, thừa nhận tồn khách quan sản xuất hàng hóa Đại hội chủ trương phát triển kinh tế nhiều thành phần với hình thức kinh doanh phù hợp; coi trọng việc kết hợp lợi ích cá nhân, tập thể xã hội Nhưng phải đến Đại hội toàn quốc lần thứ IX Đảng (tháng năm 2001) thức đưa khái niệm "kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa", Đại hội khẳng định: Phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa đường lối chiến lược quán, mô hình kinh tế tổng quát suốt thời kỳ độ lên chủ nghĩa xã hội Việt Nam Để kinh tế thị trường vận hành cách có hiệu quả, hoạt động thương mại diễn cách có trật tự, Nhà nước cần phải thiết kế xây dựng hệ thống văn pháp luật hoàn chỉnh chế đảm bảo việc thi hành chúng cách có hiệu Một phận quan trọng chế pháp lý hệ thống văn pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh, thương mại, có Luật thương mại Trong Luật thương mại, chế tài thương mại chế định có ý nghĩa quan trọng việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể quan hệ thương mại nghiêm minh pháp luật đảm bảo trật tự vận hành kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Khi hợp đồng thương mại xác lập có hiệu lực pháp luật, bên phải thực nghĩa vụ thỏa thuận, việc vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng dẫn đến bên vi phạm phải chịu chế tài pháp luật quy định Quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại có tác động mạnh mẽ vào ý thức bên, nâng cao tinh thần trách nhiệm bên việc thực nghĩa vụ hợp đồng, ngăn ngừa hạn chế vi phạm hợp đồng xảy Những quy định Luật Thương mại năm 2005 chế tài thương mại tạo hành lang pháp lý bảo vệ quyền lợi bên bị vi phạm hợp đồng tăng cường trách nhiệm bên trình thực hợp đồng So với Luật Thương mại năm 1997, phần chế tài Luật Thương mại năm 2005 bổ sung hoàn thiện Tuy nhiên, bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế sâu rộng quan hệ thương mại ngày đa dạng phức tạp, đặc biệt quan hệ thương mại quốc tế quy định hành chế tài thương mại nhiều bất cập, đặc biệt khác biệt quy định hình thức chế tài Bộ luật dân năm 2005 Luật Thương mại năm 2005, gây không khó khăn cho việc áp dụng thực thi pháp luật Hơn nữa, quy định hình thức chế tài vi phạm hợp đồng thương mại nhiều bất cập, đòi hỏi phải có cơng trình nghiên cứu pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại cách tổng quát phương diện lý luận thực tiễn pháp luật để thấy vị trí, vai trò mối quan hệ hình thức chế tài thương mại chế tài thương mại so với hình thức chế tài khác hệ thống pháp luật Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài "Chế tài vi phạm hợp đồng lĩnh vực thương mại - vấn đề lý luận thực tiễn" mang tính cấp thiết nhằm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên quan hệ thương mại trì trật tự kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa thúc đẩy tiến xã hội Tình hình nghiên cứu đề tài Trong thời gian qua chủ đề nghiên cứu chế tài vi phạm hợp đồng thương mại thu hút quan tâm số nhà nghiên cứu góc độ phạm vi khác như: - Cuốn sách: "Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh" tác giả Nguyễn Thị Dung (Nxb Chính trị quốc gia năm 2001); - Tác giả Quách Thúy Quỳnh với luận văn thạc sỹ luật học năm 2005, Trường đại học Luật Hà Nội: "Pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh - thực trạng phương pháp hoàn thiện"; - Bài viết "Thỏa thuận hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng" TS Dương Anh Sơn tạp chí Nghiên cứu lập pháp số năm 2005; - Tác giả Nguyễn Thị Hằng Nga với bài: "Về việc áp dụng chế tài phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại vào thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại" (Tạp chí Tòa án nhân dân, số năm 2006); - "Phạt vi phạm hợp đồng pháp luật thực định Việt Nam" TS Đỗ Văn Đại tạp chí Tòa án nhân dân số 19 năm 2007; - Tác giả Nguyễn Việt Khoa với viết Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 15 năm 2001: "Chê tài phạt vi phạm hợp đồng theo Luật Thương mại năm 2005" Ngoài ra, năm 2010 trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh tổ chức hội thảo đề tài nghiên cứu "Không thực hợp đồng pháp luật thực định Việt Nam" TS Đỗ Văn Đại làm chủ nhiệm Các cơng trình nghiên cứu đề cập đến vấn đề chế tài vi phạm hợp đồng thương mại mức độ phạm vi khác nhau, vào khoảng thời gian định Nhìn chung, cơng trình nghiên cứu chủ yếu đề cập đến hình thức vấn đề cụ thể chế tài thương mại, riêng sách "Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh" giải nhiều vấn đề lý luận thực tiễn áp dụng trách nhiệm hợp đồng thời điểm Luật Thương mại năm 1997 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 hiệu lực Tuy nhiên, Bộ Luật dân năm 2005 Luật thương mại năm 2005 đời có hiệu lực việc nghiên cứu có hệ thống tương đối đầy đủ sở lý luận thực tiễn chế tài vi phạm hợp đồng thương mại cơng trình độc lập tương đối chuyên sâu tác giả Phạm vi nghiên cứu đề tài Luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề chung chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, khơng sâu vào hình thức cụ thể mà dừng lại việc đánh giá thực trạng pháp luật để thấy vị trí, vai trò mối quan hệ hình thức chế tài Luận văn nghiên cứu, tìm hiểu quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại theo quy định Luật Thương mại năm 2005, có đối chiếu với quy định Bộ Luật dân năm 2005 Bộ Luật dân năm 2015 có hiệu lực từ ngày 01- 01- 2017 Đồng thời so sánh quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam với số quốc gia điều ước quốc tế có liên quan số trường hợp cần thiết để thực mục tiêu nghiên cứu Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài dựa hệ thống lý luận chủ nghĩa Mác - Lênin Nhà nước pháp luật hệ thống quan điểm đạo Đảng Nhà nước ta nghiệp đổi Đó quan điểm, chủ trương lĩnh vực xây dựng kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo chế thị trường có quản lý Nhà nước, đặc biệt quan điểm xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật chế kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Trên sở phương pháp luận vật biện chứng vật lịch sử triết học Mác - Lênin, luận văn sử dụng phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp lịch sử phương pháp so sánh, khảo cứu thực tiễn để nghiên cứu vấn đề chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam Mục đích, nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Mục đích luận văn làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam để từ đề xuất giải pháp cụ thể tiếp tục hoàn thiện pháp luật vấn đề Để thực mục đích trên, nhiệm vụ mà luận văn phải giải gồm: - Nghiên cứu, làm rõ chất pháp lý, ý nghĩa chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, cấu trúc pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại trình hình thành phát triển quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam 58 CHƯƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 3.1 Những yêu cầu đặt việc hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam 3.1.1 Phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam Cơ chế kế hoạch hóa tập trung tồn nước ta thời gian dài đóng vai trò quan trọng việc thực sách kinh tế thời chiến đất nước hoàn toàn độc lập thống hai miền Nam - Bắc chế tập trung, bao cấp bộc lộ nhiều bất cập, kìm hãm phát triển kinh tế Chủ trương đổi phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo chế thị trường có quản lý Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa thừa nhận mở rộng quyền tự kinh doanh chủ thể tạo điều kiện thúc đẩy kinh tế đất nước phát triển Do đó, việc hồn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại nói riêng hồn thiện pháp luật hợp đồng nói chung cần đảm bảo phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam, phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần có định hướng Nhà nước theo đường lên chủ nghĩa xã hội Pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại cần đảm bảo quyền tự kinh doanh chủ thể kinh tế, có quyền tự hợp đồng ghi nhận Hiến pháp nhiều văn pháp luật hành Theo đó, bên có quyền tự lựa chọn đối tác hợp đồng tự thỏa thuận nội dung hợp đồng không trái quy định pháp luật Pháp luật cần mở rộng quyền thỏa thuận bên, cho phép bên ghi nhận hợp đồng hình thức trách nhiệm áp dụng bên vi phạm, pháp luật quy định nguyên tắc chung đảm bảo khả áp dụng hình thức chế tài để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên quan hệ hợp đồng bên khơng có thỏa thuận cụ thể Bên cạnh đó, cần lược bỏ quy 59 định cứng nhắc nhằm hạn chế can thiệp không cần thiết Nhà nước vào vấn đề mà bên tự thỏa thuận 3.1.2 Đảm bảo thống văn pháp luật Việc hồn thiện pháp luật hợp đồng nói chung pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại nói riêng khơng thể tiến hành cách độc lập mà phải xét đến tính thống nhất, tính đồng tồn hệ thống pháp luật, tránh quy định chồng chéo, mâu thuẫn đặc biệt phải xét đến mối quan hệ Bộ luật Dân Luật Thương mại văn pháp luật chuyên ngành khác Luật Thương mại sửa đổi theo hướng bỏ quy định chung hợp đồng thương mại đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng Những quy định mang tính chất nguyên tắc tham chiếu Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại quy định nội dung đặc thù quyền nghĩa vụ bên số hợp đồng thương nhân xác lập phục vụ cho hoạt động thương mại hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng cung ứng dịch vụ, hợp đồng đại lý thương mại Do đó, việc hồn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại cần tiếp tục nghiên cứu theo hướng Hoàn thiện quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại cần có đối chiếu, so sánh rà soát quy định Luật Thương mại với với quy định Bộ luật Dân văn pháp luật chuyên ngành khác để đảm bảo thống phù hợp 3.1.3 Đảm bảo bình đẳng bên quan hệ hợp đồng Trong quan hệ hợp đồng, pháp luật cần đảm bảo cho bên tự do, tự nguyện giao kết sở bình đẳng, khơng phân biệt hình thức sở hữu hay thành phần kinh tế Khi hợp đồng bị vi phạm, pháp luật cho phép bên vi phạm áp dụng hình thức chế tài bên vi phạm để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, bên cạnh đó, pháp luật phải đảm bảo cho bên vi phạm phải thực nghĩa vụ mà họ phải gánh chịu theo hợp đồng theo quy định pháp luật Hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại cần đảm bảo bình đẳng bên bị vi phạm bên vi phạm, bên cạnh quy định cho phép bên vi 60 phạm lựa chọn áp dụng hình thức chế tài cần có quy định gắn với trách nhiệm bên bị vi phạm nghĩa vụ chứng minh thiệt hại, nghĩa vụ hạn chế tổn thất, nghĩa vụ thơng báo Đảm bảo bình đẳng bên quan hệ hợp đồng cần thiết, góp phần đảm bảo quyền lợi ích đáng bên đảm bảo trật tự kinh tế 3.1.4 Đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam "Xu hội nhập với kinh tế khu vực giới đặt yêu cầu phải dần xóa bỏ khác biệt không cần thiết pháp luật quốc gia so với luật pháp tập quan thương mại quốc tế, lĩnh vực pháp luật hợp đồng" [11, tr.49] Đây đòi hỏi tất yếu khơng phù hợp pháp luật nước pháp luật quốc tế rào cản trình phát triển kinh tế Các chuẩn mức chung thương mại quốc tế Việt Nam bước áp dụng thơng qua q trình đàm phán, ký kết, gia nhập thực thi điều ước quốc tế Tuy nhiên, để học hỏi kinh nghiệm pháp luật nước pháp luật quốc tế cách có chọn lọc hiệu quả, đòi hỏi phải có nghiên cứu sâu sắc toàn diện hệ thống pháp luật, chất, cấu trúc phương thức vận hành nó, bên cạnh điều kiện kinh tế xã hội mà sinh tồn Đây q trình nghiên cứu đòi hỏi đầu tư lớn lâu dài Trước tiên cần có nghiên cứu quy định cụ thể quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi, việc hồn thiện pháp luật phải có tham khảo thơng lệ quốc tế phù hợp với điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia ký kết nhằm đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam Những quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại ghi nhận chủ yếu Luật Thương mại năm 2005, đó, việc hồn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại trước hết sửa đổi, bổ sung quy định Luật Thương mại năm 2005 ban hành văn hướng dẫn thi hành Những kiến nghị sau đề cập tới nội dung cần sửa đổi, bổ sung quy 61 định pháp luật hành nhằm góp phần hồn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam 3.2.1 Bổ sung quy định vi phạm hợp đồng trước thời hạn Như phân tích chương 2, vấn đề vi phạm hợp đồng trước thời hạn quy định pháp luật nhiều nước pháp luật quốc tế Việc ghi nhận vi phạm hợp đồng trước thời hạn hợp lý nhằm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên, hạn chế tổn thất xảy Điều 305 Luật Thương mại năm 2005 có quy định nghĩa vụ hạn chế tổn thất bên bị vi phạm hợp đồng, nhiên, hợp đồng chưa thực khả vi phạm lớn việc hủy bỏ hợp đồng trước thời hạn mà hạn chế tổn thất cho hai bên cần thiết hợp lý Theo đó, nên bổ sung quy định bên quan hệ hợp đồng có sở hợp lý để nghi ngờ bên vi phạm hợp đồng ký kết có quyền u cầu bên văn đảm bảo việc thực nghĩa vụ theo hợp đồng Nếu thời hạn 30 ngày từ nhận yêu cầu mà bên có khả vi phạm hợp đồng không đưa bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng có sở chắn việc vi phạm hợp đồng bên có quyền hủy bỏ hợp đồng trước thời hạn yêu cầu bồi thường thiệt hại 3.2.2 Hoàn thiện quy định quan hệ chế tài buộc thực hợp đồng hình thức chế tài khác Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Bản chất hình thức bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải tiếp tục thực hợp đồng theo yêu cầu bên bị vi phạm Khoản Điều 299 Luật Thương mại năm 2005 quy định mối quan hệ chế tài buộc thực hợp đồng hình thức chế tài khác, theo đó: "Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác" Đây điểm sửa đổi tiến so với 62 quy định Khoản Điều 225 Luật Thương mại năm 1997: khơng có thỏa thuận khác áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng bên bị vi phạm không áp dụng chế tài phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại hủy hợp đồng Tuy nhiên, phân tích, quy định có mâu thuẫn với quy định Khoản Điều 51 Luật Thương mại năm 2005 (khi bên bán giao hàng không phù hợp với hợp đồng, bên mua có quyền tạm ngừng toán bên bán khắc phục khơng phù hợp đó) Việc tạm ngừng tốn bên mua việc tạm ngừng thực hợp đồng Như vậy, thời gian bên mua áp dụng chế tài buộc bên bán thực hợp đồng, bên mua có quyền tạm ngừng thực hợp đồng khơng có quyền đòi bồi thường thiệt hại phạt vi phạm Bởi vậy, Luật Thương mại năm 2005 cần sửa đổi theo hướng thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, phạt vi phạm tạm ngừng thực hợp đồng không áp dụng chế tài đình thực hợp đồng hủy bỏ hợp đồng 3.2.3 Hoàn thiện quy định chế tài phạt vi phạm Trong thực tiễn hoạt động kinh doanh, thương mại bên quan hệ hợp đồng thương mại thường thỏa thuận áp dụng chế tài phạt vi phạm Phạt vi phạm hình thức chế tài vi phạm hợp đồng, xét chất có ý nghĩa biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng Hơn nữa, việc áp dụng chế tài phạt vi phạm đơn giản chế tài bồi thường thiệt hại cần có hành vi vi phạm hợp đồng mà khơng cần có thiệt hại thực tế xảy nên không yêu cầu phải chứng minh thiệt hại Như phân tích, quy định giới hạn mức phạt 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm nên sửa đổi theo hướng không giới hạn mức phạt tối đa Quy định phù hợp với quy định Bộ luật Dân năm 2005 Bộ Luật dân năm 2015, đảm bảo quyền tự thỏa thuận bên quan hệ hợp đồng Các bên tự chịu trách nhiệm thỏa thuận chọn mức phạt Hơn nữa, việc áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại thường gặp khó khăn việc chứng minh thiệt hại, việc cho 63 phép bên có quyền thỏa thuận mức phạt không hạn chế nhằm bảo vệ phần lợi ích cho bên bị vi phạm hợp đồng 3.2.4 Bổ sung quy định loại trừ trường hợp quy định Khoản Điều 266 phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại quy định Điều 303 Luật Thương mại năm 2005 Trên sở nguyên tắc lỗi suy đoán pháp luật thương mại, Điều 303 Luật Thương mại năm 2005 quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại loại trừ Điều 294, tức loại trừ trường hợp bên vi phạm khơng có lỗi hợp lý Tuy nhiên, Khoản Điều 266 Luật Thương mại năm 2005 quy định trách nhiệm thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định áp dụng lỗi cố ý bên vi phạm Như vậy, Điều 303 trừ trường hợp quy định Điều 294 chưa đầy đủ không thống Do đó, cần bổ sung quy định loại trừ trường hợp quy định Khoản Điều 266 quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại 3.2.5 Hoàn thiện quy định trường hợp miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại 3.2.5.1 Quy định cụ thể điều kiện để xác định kiện miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng Các quy định pháp luật hành vào liệt kê kiện miễn trách nhiệm mà không đưa khái niệm thống điều kiện áp dụng cụ thể, điều gây khó khăn q trình áp dụng pháp luật giải tranh chấp hợp đồng Do đó, bên cạnh quy định trường hợp miễn trừ trách nhiệm, cần quy định tất kiện miễn trách nhiệm phải thỏa mãn số điều kiện định Những điều kiện cần đủ để kiện coi miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại bao gồm: - Thứ nhất, kiện phải xảy sau bên ký kết hợp đồng; - Thứ hai, thời điểm ký kết hợp đồng bên biết kiện xảy ra; 64 - Thứ ba, kiện nguyên nhân trực tiếp dẫn đến việc vi phạm hợp đồng; - Thứ tư, kiện xảy ra, bên áp dụng biện pháp cần thiết khả khắc phục Việc ghi nhận điều kiện vừa đảm bảo nguyên lý mối quan hệ nhân nguyên tắc xác định lỗi, vừa tạo điều kiện cho quan tài phán vận dụng cách linh hoạt đánh giá kiện miễn tránh nhiệm hợp đồng 3.2.5.2 Bổ sung quy định điều kiện để công nhận thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm hợp đồng bên Từ phân tích so sánh với pháp luật số nước trường hợp miễn trừ trách nhiệm hợp đồng theo thỏa thuận bên, việc áp dụng phải có điều kiện định để vừa đảm bảo tôn trọng tự thỏa thuận bên, vừa hạn chế bên lợi dụng để trốn tránh trách nhiệm hợp đồng Theo đó, thỏa thuận miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng có giá trị pháp lý khơng phải vi phạm cố ý Ngoài ra, giải tranh chấp hợp đồng, quan tài phán cần đánh giá tính hợp lý thỏa thuận này, cần phải phân tích vi phạm nghĩa vụ hợp đồng, phân tích nội dung hợp đồng Luật Thương mại năm 2005 văn quy định chi tiết thi hành chưa có quy định cụ thể điều kiện cơng nhận thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng, cần bổ sung quy định mang tính chất nguyên tắc để đảm bảo hiệu áp dụng quan hệ hợp đồng 3.3.5.3 Quy định rõ trường hợp miễn trách nhiệm xảy kiện bất khả kháng Cần có quy định làm rõ kiện bất khả kháng thừa nhận miễn trách nhiệm xảy bên tham gia quan hệ hợp đồng hay bên thứ ba quan hệ hợp đồng Có thể thừa nhận việc xảy kiện bất khả kháng bên vi phạm hợp đồng với bên thứ ba miễn trách nhiệm Tuy nhiên, kiện bất khả kháng phải đáp ứng đủ điều kiện nêu mục 3.2.5.1 Mặt khác, cần quy định cụ thể điều kiện để kiện bất khả kháng miễn trách nhiệm với 65 bên thứ ba trở thành miễn trách nhiệm cho bên hợp đồng thương mại, hợp đồng bên vi phạm với bên thứ ba có quan hệ mật thiết với hợp đồng thương mại bên vi phạm bên bị vi phạm việc bên thứ ba vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp dẫn đến việc vi phạm hợp đồng bên vi phạm bên vi phạm khắc phục Ngoài ra, để hạn chế việc trốn tránh trách nhiệm bên có hành vi vi phạm hợp đồng, cần quy định rõ giới hạn việc áp dụng này, khơng dẫn chiếu đến nhiều bên quan hệ hợp đồng, gây thiệt hại cho quyền lợi đáng bên bị vi phạm 3.2.5.4 Quy định cụ thể trường hợp thực định quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng Cần có quy định hướng dẫn cụ thể quan quản lý Nhà nước trường hợp định nhằm mục đích gì, điều kiện cụ thể để định trở thành miễn trách nhiệm cho bên vi phạm hợp đồng Nếu việc thực định quan quản lý Nhà nước mang lại lợi ích cho bên vi phạm gây thiệt hại cho bên bị vi phạm hợp đồng cần có chế phù hợp đảm bảo lợi ích hai bên quan hệ hợp đồng Điều có ý nghĩa quan trọng quan hệ thương mại, đặc biệt quan hệ thương mại quốc tế 66 KẾT LUẬN CHƯƠNG Với mục đích hồn thiện quy định pháp luật hành chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, chương luận văn yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật Trên sở đó, tác giả đưa số kiến nghị sửa đổi, bổ sung hoàn thiện quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Là ý kiến cá nhân với tham khảo quan điểm khác trình nghiên cứu đề tài, hy vọng kiến nghị đưa góp phần tiến trình hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam 67 KẾT LUẬN Trong kinh tế thị trường, pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng thương mại nói riêng ln đóng vai trò quan trọng hợp đồng thương mại công cụ chủ yếu để thương nhân thực hợp đồng kinh doanh Quyền tự kinh doanh có quyền tự hợp đồng pháp luật ghi nhận, bảo vệ ngày hồn thiện góp phần quan trọng thúc đẩy kinh tế đất nước phát triển Một hợp đồng thương mại hợp pháp phải giao kết sở tự nguyện, bình đẳng để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên ổn định kinh tế, bên vi phạm hợp đồng phải chịu chế tài theo quy định pháp luật Do đó, chế tài vi phạm hợp đồng thương mại có ý nghĩa quan trọng bên quan hệ hợp đồng góp phần trì trật tự cho kinh tế Trên sở quy định pháp luật hành, tài liệu thực tiễn áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng thương mại, luận văn nghiên cứu phân tích để có cách nhìn tồn diện hơn, qua đánh giá vấn đề lý luận thực tiễn chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam Trong trình nghiên cứu, luận văn có so sánh, đối chiếu với quy định chế tài vi phạm hợp đồng thương mại số nước thuộc truyền thống pháp luật khác Điều ước quốc tế vấn đề Qua cho thấy pháp luật Việt Nam chịu ảnh hưởng nhiều thực tiễn kinh nghiệm lập pháp Pháp - nước nằm truyền thống pháp luật châu Âu lục địa Pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam có bước phát triển phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội thời kỳ Kế thừa pháp luật trách nhiệm hợp đồng chế kế hoạch hóa, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 đến Luật thương mại năm 2005 đời có quy định phù hợp xử lý hành vi vi phạm hợp đồng: có quy định rõ nội dung, nguyên tắc áp dụng, mối quan hệ hình thức chế tài, cho phép bên thỏa thuận hình thức chế tài khác Tuy nhiên, bối cảnh quan hệ thương mại ngày đa dạng phức tạp, không đơn quan hệ thương mại nước mà tình hình 68 thương mại quốc tế quy định hành chế tài vi phạm hợp đồng thương mại điểm vướng mắc, bất cập cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung hoàn thiện Trên sở kế thừa thành tựu có, luận văn cập nhật phân tích vấn đề chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Những đánh giá xuất phát từ góc độ lý luận kết hợp với phân tích thực tiễn, đồng thời bất cập pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại từ đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật vấn đề Tuy nhiên, việc hoàn thiện pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại tiến hành cách độc lập mà cần phải tiến hành đồng thời với việc nghiên cứu hoàn thiện pháp luật hợp đồng nói chung văn pháp luật khác có liên quan Chỉ công việc tiến hành đồng bộ, quyền tự hợp đồng đảm bảo thực cách đầy đủ, góp phần thúc đẩy kinh tế phát triển Những u cầu đòi hỏi cần có đầu tư nghiên cứu khảo sát kỹ lưỡng Trong phạm vi luận văn, với hạn chế khả thời gian nghiên cứu, không đặt tham vọng giải thấu đáo vấn đề, mà đặt trọng tâm vào nghiên cứu, làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn chế tài vi phạm hợp đồng thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam hành, sở đưa số kiến nghị hoàn thiện pháp luật vấn đề 69 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A VĂN BẢN PHÁP LUẬT Bộ luật dân năm 1995 Bộ luật Dân năm 2005, 2015 Luật Thương mại năm 1997 Luật Thương mại năm 2005 Nghị định số 04/TTg ngày tháng năm 1960 Thủ tướng Chính phủ ban hành điều lệ tạm thời chế độ hợp đồng kinh tế Nghị định số 54/CP ngày 10 tháng năm 1974 Chính phủ ban hành Điều lệ chế độ hợp đồng kinh tế văn hướng dẫn thi hành Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế ngày 25 tháng năm 1989 B SÁCH THAM KHẢO VÀ CÁC BÀI VIẾT NGHIÊN CỨU Vũ Thị Lan Anh (2008), "Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại số nước giới", Tạp chí luật học, (11), tr.4 - 10 Vũ Thị Lan Anh (2010), "Pháp luật hợp đồng Hoa Kỳ điểm khác biệt so với pháp luật Việt Nam", Tạp chí luật học, (12), tr.11 - 17 10 Bùi Ngọc Cường (2004), Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 11 Bùi Ngọc Cường (2005), "Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam", Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (5), tr.47 - 53, tr.63 12 Nguyễn Thị Dung (2001), Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 13 Nguyễn Thị Dung (2008), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư Những vấn đề pháp lý bản, Nxb Chính trị quốc gia 14 Trương Văn Dũng (2003), Trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 15 Đỗ Văn Đại (2007), "Phạt vi phạm hợp đồng pháp luật thực định Việt Nam", Tạp chí Tòa án nhân dân, (19), tr.12 - 25 70 16 Nguyễn Việt Khoa (2011), "Chế tài phạt vi phạm hợp đồng theo Luật Thương mại năm 2005", Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (15), tr.46 - 51 17 Đại học Luật Hà Nội (2010), Giáo trình lý luận chung Nhà nước Pháp luật, Nxb Tư pháp, Hà Nội 18 Đại học Luật Hà Nội (2007), Giáo trình luật thương mại tập II, Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội 19 Nguyễn Thị Minh (1999), "Một số điểm khác chế độ trách nhiệm vi phạm hợp đồng theo pháp luật Việt Nam pháp luật Australia", Tạp chí Luật học, (2), tr.49 - 52 20 Nguyễn Thị Hằng Nga (2006), "Về việc áp dụng chế tài phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại vào thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại", Tạp chí Tòa án nhân dân, (9), tr.25 - 27 21 Phạm Duy Nghĩa (2001), Tìm hiểu pháp luật Hoa Kỳ điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế khu vực giới, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 22 Viện nghiên cứu Nhà nước Pháp luật (2002), Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ, Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội 23 Cơ quan hợp tác quốc tế Nhật Bản - JICA (2000), Luật Nhật Bản - tập II, Nxb Thanh niên, Hà Nội 24 Lê Hoàng Oanh (2007), Bình luận vấn đề luật thương mại điều kiện hội nhập, Nxb Tư pháp, Hà Nội 25 Đại học Quốc gia Tp Hồ Chí Minh - Khoa Kinh tế, Giáo trình luật thương mại quốc tế, Nxb Đại học quốc gia Tp Hồ Chí Minh, Tp Hồ Chí Minh 26 Quách Thúy Quỳnh (2005), Pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh - thực trạng phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 27 Dương Anh Sơn (2005), "Thỏa thuận hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng", Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, (3), tr.44 - 47 28 Phạm Thái Việt (1993), Những quy định chung luật hợp đồng Pháp, Đức, Anh, Mỹ, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 71 29 Nhà Pháp luật Việt - Pháp (1998), Bộ luật Dân Cộng hòa Pháp, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội C BÀI VIẾT TỪ NGUỒN INTERNET 30 Nguyễn Minh Hằng "Tính tốn bồi thường thiệt hại tranh chấp hợp đồng", từ http://dddn.com.vn/20100608033555560cat104/tinh-toan-boi-thuongthiet-hai.htm 31 Võ Sỹ Mạnh, "Bàn khái niệm vi phạm hợp đồng theo Công ước Viên 1980" từ http://thongtinphapluandansu.wordpress.com/2011/10/05/bn-v%E1%BB%81khi-ni%E1%BB%87m-vi-ph%E1%E1%BA%A1m-c%C6%A1b%E1%BA%A3n-h%E1%BB%A3p-d%E1BB%93ng-theo-cng%C6%B0%E1%BB%9Bc-vin-1980/ 32 Dương Anh Sơn, Lê Thị Bích Ngọ, "Một số ý kiến phạt vi phạm vi phạm hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam", từ http://thongtinphapluandansu.wordpress.com/2008/02/10/56251-2/ 33 Nguyễn Tấn, "Rối rắm chế tài dân sự, thương mại", từ http://thongtinphapluandansu.wordpress.com/2010/04/03/4717-3/ 34 Nguyễn Thị Hồng Trinh, "Chế tài bồi thường thiệt hại thương mại quốc tế qua luật thương mại Việt Nam, công ước CISG nguyên tắc UNIDROIT", từ http://www.nclp.org.vn/thien_tien_phap_luat/che-tai-boi- thuong-thiet-hai-trong-thuong-mai-quoc-te 35 "Thất hứa với hợp đồng mua bán xe ô tô" "Viết tiếp tranh chấp hợp đồng mua bán ô tô: Nhiều uẩn khúc phán xét Tòa án", từ http://www.baomoi.com/That/hua-voi-hop-dong-mua-ban-xeoto/45/4286551.epi http://www.baomoi.com/Viet-tiep-bai-tranh-chap-hop-dong-mua-ban-o-toNhieu-uan-khuc-trong-phan-xet-cua-toa-an/45/4458852.epi 72 D TÀI LIỆU DỊCH 36 Bộ nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế năm 2004 http://www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2004/translations /blackletter2004-vietnamese.pdf 37 Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế (Cơng ước CISG) http://trungtamwto.vn/sites/default/files/Cong#20uoc%20Vien%20cua%20Lien %20Hiep%20quoc%20ve%20Hop%20dong%20mua%20ban%20quoc%20te.doc ... NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 1.1.1 Hợp đồng thương mại. .. nhiệm vi phạm hợp đồng thương mại mà không phụ thuộc vào lỗi 1.1.2 Khái niệm chế tài vi phạm hợp đồng thương mại Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại loại chế tài phát sinh trình thực hợp đồng, để... điểm chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 13 1.2 Ý nghĩa chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 14 1.3 Khái quát pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại 16 1.3.1 Nguồn pháp luật chế tài