Thế chấp phần vốn góp trong công ty theo pháp luật việt nam

Phần vốn góp trong công ty làm đối tượng của hoạt động thế chấp do bên thế chấp đứng tên với tư cách là chủ sở hữu bị giới hạn quyền sở hữu Quyền định đoạt, các bên cũng có thể thỏa thuậ

TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội – 2017

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật Dân sự và Tố tụng dân sự

Mã số : 60 38 01 03

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: PGS.TS NGÔ HUY CƯƠNG

Hà Nội – 2017

iii

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các

số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Trần Thị Vân Trang

iv

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ THẾ CHẤP PHẦN VỐN GÓP TRONG CÔNG TY 7

1.1 Khái quát chung về thế chấp phần vốn góp 7

1.1.1 Các khái niệm liên quan đến thế chấp phần vốn góp 7

1.1.2 Bản chất của hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty 13

1.1.3 Đặc điểm pháp lý của tài sản thế chấp là phần vốn góp theo pháp luật Việt Nam 15

1.2 Vai trò của hoạt động thế chấp tài sản là phần vốn góp đối với doanh nghiệp 20

1.3 Hệ thống pháp lý về hoạt động thế chấp phần vốn góp của doanh nghiệp trong nền kinh tế Việt Nam 22

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ THẾ CHẤP PHẦN VỐN GÓP TRONG CÔNG TY 27

2.1 Tổng quan nền kinh tế Việt Nam từ khi gia nhập WTO đến nay 27

2.2 Pháp luật Việt Nam hiện hành về thế chấp phần vốn góp trong công ty 29

2.2.1 Đối tượng thế chấp phần vốn góp trong công ty 33

2.2.3 Nội dung hợp đồng về thế chấp phần vốn góp 36

2.2.4 Quyền, nghĩa vụ của bên thế chấp và bên nhận thế chấp phần vốn góp trong công ty 39

2.2.5 Hệ quả của thế chấp và Xử lý tài sản thế chấp là phần vốn góp 43

2.3 Đánh giá thực trạng thế chấp phần vốn góp trong công ty tại Việt Nam 54

2.3.1 Những kết quả đạt được 54

2.3.2 Hạn chế 56

2.3.3 Nguyên nhân 63

CHƯƠNG 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA VIỆT NAM VỀ THẾ CHẤP PHẦN VỐN GÓP TRONG CÔNG TY 66

v

3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật về thế chấp tài sản là phần vốn góp và hoạt

động xử lý tài sản 66

3.1.1 Các yêu cầu cải cách, hoàn thiện hệ thống pháp luật theo định hướng của Đảng và nhà nước 66

3.1.2 Hoàn thiện quy định về thế chấp phần vốn góp nhằm đảm bảo nhu cầu phát triển nền kinh tế, phù hợp với sự phát triển trong và ngoài nước 69

3.2 Phương hướng hoàn thiện các quy định pháp luật về thế chấp phần vốn góp trong công ty tại Việt Nam 71

3.3 Kiến nghị với các cơ quan quản lý 77

KẾT LUẬN 80

TÀI LIỆU THAM KHẢO 83

11 83

vi

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

BLDS : Bộ luật dân sự

LDN : Luật Doanh nghiệp

WTO : Tổ chức Thương mại Thế giới

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài và tình hình nghiên cứu

Ngày nay cùng với quá trình toàn cầu hóa, tự do hóa thương mại đã và đang đặt ra những yêu cầu, đòi hỏi cho các quốc gia phải tăng cường mở cửa, hợp tác kinh tế quốc tế trên tất cả các mặt Hội nhập và tham gia vào sân chơi của thế giới là xu thế không thể đảo ngược đối với mỗi quốc gia trong quá trình xây dựng và phát triển nền kinh tế - xã hội của từng nước

Trong điều kiện của nền kinh tế thị trường hiện nay khi mà các giao dịch dân sự, thương mại được xác lập ngày càng nhiều thì các tranh chấp, kiện tụng cũng theo đó ngày một gia tăng Theo đó, hoạt động thế chấp quyền tài sản nói chung và thế chấp phần vốn góp nói riêng được xem là một trong những công cụ pháp lý căn bản, mang hiệu quả cao nhằm hạn chế nhưng rủi ro phát sinh từ những giao dịch vay vốn, tín dụng Đồng thời, hoạt động này có tác động mạnh

mẽ đối với doanh nghiệp nhằm góp phần giúp doanh nghiệp có sự linh động trong nguồn vốn để có thể vận hành một cách dễ dàng hơn

Những năm gần đây, khi Việt Nam trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) đã tạo tiền đề cho việc phát triển các mối quan hệ có liên quan đến thế chấp trong những giao dịch dân sự, thương mại, đặc biệt trong các quan hệ cấp tín dụng Vậy hành lang pháp lý cho các quan hệ thế chấp nói chung và thế chấp phần vốn góp của doanh nghiệp nói riêng đã thực

sự an toàn, hiệu quả Đồng thời, quyền và lợi ích hợp pháp của bên có quyền trong quan hệ đã được bảo đảm hay chưa? Cho đến thời điểm này, các văn bản pháp luật đã được ban hành như: BLDS năm 2015, Luật Doanh nghiệp 2014, Đất Đai năm 2013, Luật kinh doanh Bất động sản năm 2014…và đặc biệt sự ra đời của Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính

phủ về giao dịch bảo đảm và Nghị định số 11/2012/NĐ-CP ngày 22 tháng

2

02 năm 2012 của Chính phủ về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số

163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính phủ về giao dịch bảo đảm, đã đánh một dấu mốc quan trọng trong lĩnh vực giao dịch bảo đảm nói chung và quan hệ thế chấp nói riêng Các dự thảo Luật Đăng ký giao dịch bảo đảm, Luật đăng ký Bất động sản đang trong quá trình hoàn thiện

Tuy nhiên, thực tiễn áp dụng những quy định của pháp luật về phần vốn góp và thế chấp phần vốn góp của doanh nghiệp còn phát sinh mâu thuẫn, không mang tính thống nhất Từ thực trạng nêu trên, nghiên cứu một cách có hệ thống, khoa học các quy định của pháp luật về thế chấp phần vốn góp để hiểu đúng và thực hiện đúng, cũng như phát hiện những điểm bất cập nhằm hoàn thiện chúng

là một công việc thực sự cần thiết và cấp bách

Liên quan đến nội dung giao dịch đảm bảo nói chung và thế chấp phần vốn góp nói riêng thì đã có nhiều đề tài khoa học, luận văn, bài viết trên tạp chí đã đề cập một cách trực tiếp hoặc lồng ghép vào những nội dung liên quan Đối với giao dịch đảm bảo thì có sự nghiên cứu tương đối nhiều, có thể kể đến như: Sách chuyên khảo của tập thể tác giả do Tiến sỹ Lê Thị Thu Thủy làm chủ biên

(2006), Các biện pháp bảo đảm tiền vay bằng tài sản của các tổ chức tín dụng, NXB Tư pháp, Hà Nội Sách của Tiến sĩ Nguyễn Ngọc Điện (1999), Một số suy nghĩ về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự trong luật dân sự Việt Nam, NXB Trẻ Thành phố Hồ Chí Minh Sách chuyên khảo của PGS.TS Đỗ Văn Đại (2012), Luật nghĩa vụ và bảo đảm thực hiện nghĩa vụ -Bản án và bình luận bản

án, Tập 1&2, NXB Chính trị quốc gia Đề tài khoa học, 2010, Lý luận và thực tiễn về biện pháp thế chấp để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ trả tiền vay trong các hợp đồng tín dụng của Trường Đại học Luật Hà Nội, do Thạc sĩ Vũ Thị Hồng Yến làm chủ nhiệm đề tài Nhận tài sản bảo đảm là phần vốn góp: Từ quy định

pháp luật đến thực tiễn của Thạc sĩ Bùi Đức Giang - Công ty Luật Audier and

công trình này ít nhiều đều đề cập đến vấn đề thế chấp phần vốn góp trong công

ty Tuy nhiên, công trình nghiên cứu triển khai trực tiếp về nội dung thế chấp phần vốn góp còn khá khiêm tốn

Với mục đích làm phong phú thêm nội dung nghiên cứu về thế chấp phần

vốn góp, tôi lựa chọn đề tài: "Thế chấp phần vống góp trong công ty theo pháp luật Việt Nam" làm đề tài nghiên cứu luận văn thạc sỹ luật học với mong muốn

sẽ góp phần hoàn thiện hơn nữa các quy định của pháp luật hiện hành về vấn đề thế chấp phần vốn góp nhằm khẳng định tầm quan trọng của biện pháp thế chấp này đối với doanh nghiệp nói chung trong điều kiện nền kinh tế thị trường hiện nay Đồng thời, qua đó nhằm góp phần phát hiện những hạn chế của pháp luật về thế chấp nói chung và thế chấp phần vốn góp nói riêng cũng như những khó khăn, vướng mắc trong quá trình thực thi ở Việt Nam Từ đó, đề xuất, kiến nghị một số giải pháp nhằm hoàn thiện hơn hệ thống pháp luật về thế chấp phần vốn góp nói riêng và hệ thống pháp luật kinh tế nói chung, nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật về giao dịch đảm bảo ở nước ta trong giai đoạn hiện nay

2 Phạm vi và mục đích nghiên cứu

Pháp luật về thế chấp phần vốn góp là một lĩnh vực tương đối rộng và phức tạp thuộc phạm vi điều chỉnh của nhiều ngành luật khác nhau Trong khuôn khổ luận văn thạc sĩ, phạm vi nghiên cứu luận văn thạc sĩ được giới hạn trong các văn bản pháp luật về thế chấp phần vốn góp như: BLDS năm 2015, Luật Doanh nghiệp 2014, Đất Đai năm 2013, Luật kinh doanh Bất động sản năm 2014…và một số văn bản có liên quan như: Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng

4

12 năm 2006 của Chính phủ về giao dịch bảo đảm và Nghị định số

11/2012/NĐ-CP ngày 22 tháng 02 năm 2012 của Chính phủ về sửa đổi, bổ sung một số điều

của Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính phủ

về giao dịch bảo đảm Nội dung luận văn giới hạn trong vấn đề lý luận về thế chấp phần vốn góp được pháp luật Việt Nam quy định Giới hạn khảo sát của

luận văn là quá trình áp dụng pháp luật thế chấp phần vốn góp tại Việt Nam

Thông qua việc nghiên cứu trong phạm vi được đề ra ở trên, tác giả mong muốn cung cấp cho người đọc một cách tổng thể các quy định về hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty Trên cơ sở đó, nghiên cứu thực trạng, tình hình thế chấp phần vốn góp tại Việt nam để có thể đánh giá được mức độ bảo vệ của các quy định pháp luật trong thực tế Đồng thời, dựa vào thực trạng đó để nghiên cứu về nguyên nhân của thực trạng trên từ đó đưa ra những giải pháp để

tháo gỡ vướng mắc còn tồn tại

3 Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài

Để có thể đạt được mục đích đặt ra khi nghiên cứu đề tài, đòi hỏi luận văn

phải giải quyết các vấn đề sau:

Thứ nhất, đề cập khái quát về nội dung về quyền tài sản, thế chấp tài sản, thế chấp phần vốn góp trong công ty và trình bày tổng quát việc hình thành việc

thế chấp tài sản trong quy định của pháp luật Việt Nam

Thứ hai, phân tích, đánh giá, các quy định về thế chấp phần vốn góp trong

công ty được hệ thống pháp luật Việt Nam quy định

Thứ ba, nêu và phân tích thực trạng thi hành pháp luật Việt Nam về thế chấp phần vốn góp trong công ty Trên cơ sở đó phân tích nguyên nhân của thực trạng trên và đưa ra các giải pháp, đề xuất để đảm bảo tốt việc thực hiện những

quy định về thế chấp phần vốn góp trong công ty

5

Những năm trở lại đây, thế chấp phần vốn góp trong công ty là vấn đề đang được nhiều ngành, nhiều cấp, nhiều đối tượng quan tâm Chọn hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty làm đối tượng nghiên cứu, chúng ta có điều kiện đi sâu phân tích những vấn đề lý luận chung và các quy định của pháp luật của Việt Nam về vấn đề này, khẳng định tính tất yếu khách quan của việc thế chấp phần vốn góp trong quá trình phát triển kinh tế của thế giới và ở Việt Nam

hiện nay

4 Phương pháp nghiên cứu

Để đạt được các mục tiêu nghiên cứu mà đề tài đặt ra, trong quá trình

nghiên cứu luận văn đã sử dụng những phương pháp nghiên cứu cơ bản sau:

Phương pháp luận nghiên cứu khoa học duy vật biện chứng và duy vật lịch

sử của chủ nghĩa Mac - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh và đường lối quan điểm của Đảng cộng sản Việt Nam Theo đó, người viết đặt các vấn đề về thế chấp phần vốn góp trong mối liên hệ, quan hệ với nhau, không nghiên cứu một cách riêng lẻ đồng thời có sự so sánh với các quy định đã hết hiệu lực cũng như sắp

được áp dụng

Một số phương pháp nghiên cứu chủ yếu được áp dụng:

Phương pháp phân tích, phương pháp diễn giải: Những phương pháp này được sử dụng phổ biến trong việc làm rõ các quy định của pháp luật về giao dịch

bảo đảm nói chung và thế chấp phần vốn góp nói riêng

Phương pháp đánh giá, phương pháp so sánh: Những phương pháp này được người viết vận dụng để đưa ra ý kiến nhận xét quy định của pháp luật hiện hành có hợp lý hay không, đồng thời nhìn nhận trong mối tương quan so với quy

định liên quan hoặc pháp luật của các nước khác…

Phương pháp quy nạp, phương pháp diễn dịch: Được vận dụng để triển khai

có hiệu quả các vấn đề liên quan đến thế chấp phần vốn góp, đặc biệt là các kiến

6

nghị hoàn thiện Cụ thể như trên cở sở đưa ra những kiến nghị mang tính khái quát, súc tích người viết dùng phương pháp diễn dịch để làm rõ nội dung của

kiến nghị đó…

5 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

Kết quả đạt được của luận văn góp phần làm sáng tỏ phương diện lý luận trong khoa học pháp lý của vấn đề thế chấp phần vốn góp trong công ty Cụ thể:

Xây dựng được khái niệm và đưa ra những tiêu chí cơ bản nhất để xác định thế chấp tài sản vốn góp trong công ty, phân tích thực trạng điều chỉnh pháp luật đối

với vấn đề này, chỉ ra những bất cập của pháp luật và đưa ra phương hướng hoàn thiện pháp luật về thế chấp phần vốn góp tại Việt Nam

Ngoài ra, những giải pháp hoàn thiện pháp luật là cơ sở quan trọng để các

cơ quan chức năng trong phạm vi, thẩm quyền của mình sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện pháp luật trong lĩnh vực tương ứng Bên cạnh đó, luận văn sẽ là tài liệu

tham khảo hữu ích không chỉ với đội ngũ giảng viên, sinh viên mà còn có giá trị đối với các cán bộ đang làm công tác hoạch định chính sách và xây dựng pháp

luật về giao dịch bảo đảm ở Việt Nam

6 Cơ cấu của luận văn

Ngoài lời nói đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung chính

của luận văn gồm 3 chương, cụ thể:

Chương 1: Cơ sở lý luận về thế chấp phần vốn góp trong công ty

Chương 2: Thực trạng pháp luật về thế chấp phần vốn góp đối với doanh

nghiệp hiện nay

Chương 3: Một số giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật Việt

Nam về thế chấp phần vốn góp trong công ty

7

CHƯƠNG 1 CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ THẾ CHẤP PHẦN VỐN GÓP

TRONG CÔNG TY 1.1 Khái quát chung về thế chấp phần vốn góp

1.1.1 Các khái niệm liên quan đến thế chấp phần vốn góp

Hiện nay, đa phần người ta thường hiểu một cách đơn giản rằng: Thế chấp phần vốn góp trong công ty có nghĩa là dùng quyền lợi của chủ thể đã tiến hành góp vốn được ghi nhận trong điều lệ hay bút toán, sổ ghi của công ty để bảo đảm cho việc vay nợ nếu không trả đúng hạn Tuy nhiên, xét trong quan hệ thương

mại như hiện nay thì cách hiểu như trên có phần không chính xác

Xét dưới góc độ ngôn ngữ, xét về định nghĩa thì "Thế chấp" là một từ có

nguồn gốc Hán Việt: "Thế là bỏ đi, thay cho" [13, tr.154], còn "Chấp là cầm, giữ, bắt" [2, tr 394] Trong khi đó, phần vốn góp được xem là tài sản của cá nhân, tổ chức và được nhắc đến là của cải vật chất dùng vào mục đích sản xuất hoặc tiêu dùng Khi phân loại tài sản theo chu kỳ sản xuất, ta có tài sản cố định

và tài sản lưu động Còn khi phân loại tài sản theo đặc tính cấu tạo của vật chất,

ta có tài sản hữu hình và tài sản vô hình Như vậy, phần vốn góp được xem như

là tài sản của các cá nhân, tổ chức dùng khi tham gia vào các mối quan hệ được

pháp luật kinh tế điều chỉnh

Để có thể đưa ra một khái niệm cơ bản, từ điển tiếng Việt giải thích: "Thế

chấp phần vốn góp là việc dùng [tài sản] dùng làm vật bảo đảm, thay thế cho số

tiền vay nếu không có khả năng trả đúng kỳ hạn"[23] Xuất phát từ ngữ nghĩa cơ

bản của từ thế chấp phần vốn góp như trên thì chúng ta có thể hiểu đó là một

cách thức mà bên có quyền và bên có nghĩa vụ đã lựa chọn để bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ thông qua phần vốn góp trong công ty; giá trị của phần vốn

góp có khả năng thay thế cho nghĩa vụ bị vi phạm Từ đó, ta nhận thấy, thế chấp

8

phần vốn góp là việc một bên dùng phần vốn góp trong công ty mà chủ thể này

đã tiến hành góp vốn bằng tài sản trước đó để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân

sự đối với bên kia và nếu bên thế chấp phần vốn góp không thực hiện nghĩa vụ dân sự thì sẽ phải chuyển giao phần vốn góp trong công ty đó cho bên nhận thế chấp Phần vốn góp trong công ty làm đối tượng của hoạt động thế chấp do bên thế chấp đứng tên với tư cách là chủ sở hữu bị giới hạn quyền sở hữu (Quyền định đoạt), các bên cũng có thể thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ tài sản thế

chấp

Thế chấp tài sản nói chung là một biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ

dân sự đã xuất hiện từ thời La Mã cổ đại Theo các học giả La Mã, Luật về Cầm

cố và Thế chấp là luật thứ hai xuất hiện sau Luật về quyền dụng ích Hình thức

đầu tiên của cách thức bảo đảm có tên gọi là Fiducia Cum Creditore (còn được

gọi là bán đợ) Người có nghĩa vụ chuyển giao một phần quyền sở hữu đối với một số tài sản của mình (quyền định đoạt - Abusus) cho bên có quyền, khi người

có nghĩa vụ thực hiện xong nghĩa vụ thì bên có quyền hoàn trả lại tài sản Đây là biện pháp bảo đảm chuyển giao tài sản cùng với chuyển giao quyền sở hữu vật

Mặc dù vậy, hiện nay khái niệm chưa thể hiện rõ được mục đích cũng như bản chất của thế chấp tài sản nói chung và thế chấp phần vốn góp nói riêng trong các hoạt động kinh tế Đồng thời, những khái niệm trên chưa được đề cập đến dưới

phương diện là một khái niệm pháp lý trong bất kỳ văn bản pháp luật nào

Dưới góc độ pháp lý, phần vốn góp trong công ty theo quy định của BLDS

2015 là tài sản vô hình Vậy nên thế chấp tài sản vô hình không phải là một biện pháp bảo đảm mới ở Việt Nam, song trong thực tế không ít ngân hàng thương mại còn lúng túng khi xác lập các hợp đồng bảo đảm đối với loại tài sản này Không chỉ các ngân hàng thương mại mà với nhiều nhà đầu tư nước ngoài trong

đó có các ngân hàng không phải là người cư trú (offshore banks), cũng không

9

phải đơn giản khi xác định được nhận thế chấp loại tài sản vô hình nào từ doanh nghiệp hay tổ chức tín dụng Việt Nam là bên vay vốn và đưa ra các điều khoản phù hợp nhất để bảo vệ quyền lợi của mình cho phù hợp với pháp luật Việt Nam

vậy, tài sản để tham gia vào việc góp vốn là rất đa dạng Tuy nhiên, để tài sản góp vốn trở thành phần vốn góp, thì những tài sản trên phải được tiến hành các thủ tục định giá để xác định giá trị của tài sản góp vốn Cụ thể, tại khoản 1 Điều

35 LDN quy định “Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam…” Từ những quy định trên cho thấy có sự phân biệt rõ ràng giữa phần vốn

của doanh nghiệp tương ứng với tỷ lệ giá trị phần vốn góp; gánh chịu phần lỗ tương ứng với tỷ lệ giá trị phần vốn góp nếu doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, khi đang hoạt động cũng như khi doanh nghiệp kết thúc hoạt động; nhận phần tài

10

sản còn lại tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp sau khi đã thanh toán hết các nghĩa

vụ của doanh nghiệp khi doanh nghiệp bị giải thể, phá sản… Quyền phi tài chính như quyền biểu quyết, quyền thông tin…Ngoài ra, phần vốn góp với tư cách là một tài sản vô hình có thể giá trị được bằng tiền nên chủ sở hữu được tự do chuyển giao trong giao dịch dân sự Tuy nhiên, việc chuyển giao này bị hạn chế bởi một số quy định theo LDN nhằm bảo đảm sự hoạt động lành mạnh của các

doanh nghiệp trong nền kinh tế

Như vậy, phần vốn góp là một tài sản đặc biệt, được hình thành thông qua việc góp vốn vào doanh nghiệp và tồn tại song song với sự tồn tại của doanh nghiệp Phần vốn góp không phải là tài sản cụ thể như những tài sản khi đem góp vốn mà là các quyền và mang tư cách pháp nhân khi tham gia hoạt động dân

sự nói chung.Tài sản khi được người góp vốn đem góp vào doanh nghiệp theo một trình tự, thủ tục nhất định thì nó đã trở thành tài sản thuộc sở hữu của doanh nghiệp (pháp nhân) Do đó, cá nhân người góp vốn không còn quyền sở hữu đối với tài sản đã góp vốn Đổi lại, họ được công nhận là chủ thể sở hữu phần vốn góp của công ty được ghi trong điều lệ, bút toán sổ ghi và có các quyền lợi như

đã nêu trên

Đối với hoạt động thế chấp quyền tài sản đối với phần vốn góp trong doanh nghiệp: Bộ luật dân sự 2005 thì tại Bộ luật dân sự 2015 đã hướng đến giao dịch bảo đảm có đối tượng theo hướng mở, tức là không quy định rõ ràng nhằm tránh việc bỏ sót một số đối tượng tài sản có thế trở thành đối tượng trong giao dịch

Điều đó được quy định cụ thể như sau: Điều 317 quy định Thế chấp tài sản “ 1 Thế chấp tài sản là việc một bên (sau đây gọi là bên thế chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và không giao tài sản cho

bên kia (sau đây gọi là bên nhận thế chấp)

11

2 Tài sản thế chấp do bên thế chấp giữ Các bên có thể thỏa thuận giao

cho người thứ ba giữ tài sản thế chấp.” [3]

Vì vậy, với những quy định trên BLDS năm 2015 đã thể hiện rõ việc thế chấp phần vốn góp chỉ là một bộ phận nhỏ trong hoạt động thế chấp tài sản nói chung và mang hầu hết các nét đặc trưng của hoạt động thế chấp tài sản Đây là một khái niệm mang tính chất bao quát trên tất cả mọi phương diện của hoạt động thế chấp tài sản Điều đó đã khẳng định một bước tiến trong hành lang pháp lý điều chỉnh về hoạt động thế chấp nói chung và thế chấp phần vốn góp trong công ty nói riêng trong mối quan hệ Dân sự Ngoài ra, BLDS 2015 quy định về tài sản đảm bảo, không liệt kê chi tiết nhằm tránh tình trạng bỏ sót những loại hình tài sản khác trong các giao dịch đảm bảo nói chung và thế chấp

nói riêng, cụ thể: Quy định tại Điều 295 về Tài sản bảo đảm: “ 1 Tài sản bảo

đảm phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm, trừ trường hợp cầm giữ tài sản,

bảo lưu quyền sở hữu

2 Tài sản bảo đảm có thể được mô tả chung, nhưng phải xác định được

3 Tài sản bảo đảm có thể là tài sản hiện có hoặc tài sản hình thành trong

tương lai

4 Giá trị của tài sản bảo đảm có thể lớn hơn, bằng hoặc nhỏ hơn giá trị nghĩa vụ được bảo đảm” Nhưng tại BLDS 2015 cũng như LDN 2014 không đưa ra khái niệm về thế chấp phần vốn góp mà chỉ đề ra quy định chung.[36]

Thông qua hoạt động của phần vốn góp trong công ty thì việc xác định phần

vốn góp là một quyền tài sản đã có nhiều ý nghĩa quan trọng Trong số các văn

bản dưới luật, có thể dẫn chiếu tới Điều 10 của Hệ thống tiêu chuẩn thẩm định giá Việt Nam (tiêu chuẩn số 12 về Phân loại tài sản) ban hành kèm theo Quyết định số 129/2008/QĐ-BTC của Bộ Tài chính về việc ban hành 06 tiêu chuẩn

thẩm định giá ngày 31/12/2008 Theo đó quyền tài sản là một khái niệm pháp lý

12

bao hàm tất cả quyền, quyền lợi và lợi tức liên quan đến quyền sở hữu, nghĩa là người chủ sở hữu được hưởng một hay những quyền lợi khi làm chủ tài sản đó Quyền sở hữu tài sản là một nhóm những quyền năng mà mỗi quyền năng có thể tách rời với quyền sở hữu và chuyển giao trong giao dịch dân sự, bao gồm: quyền chiếm hữu, quyền sử dụng, quyền định đoạt Quyền tài sản gắn với lợi ích thu được từ quyền tài sản được gọi là tài sản thực và là đối tượng thẩm định giá Quyền tài sản là tài sản vô hình Quy định này đã công nhận quyền tài sản là

một loại tài sản vô hình, khẳng định quyền sở hữu của chủ sở hữu quyền tài sản,

đồng thời nhấn mạnh tới khía cạnh lợi ích kinh tế của quyền tài sản

Tuy nhiên, trên thực tế, quyền tài sản đối với phần vốn góp trong doanh nghiệp là một khái niệm khá trừu tượng, phần vốn góp trong công ty là quyền tài sản (tài sản vô hình) và do đó không thể giao được về mặt vật chất cho chủ nợ có bảo đảm.[31] Hơn nữa, chúng thể thiện quyền chủ nợ của người nắm giữ (chủ sở hữu) cổ phần hay phần vốn góp đối với công ty dẫn đến khó khăn trong việc áp dụng chế định này Do đó, thế chấp là biện pháp bảo đảm phù hợp nhất đối với phần vốn góp và cổ phần bởi vì thế chấp không đặt ra yêu cầu chuyển giao tài sản thế chấp cho bên nhận thế chấp và pháp luật Việt Nam công nhận thế chấp là biện pháp bảo đảm duy nhất đối với quyền đòi nợ Trong khi Luật doanh nghiệp năm 2014 chỉ quy định về chuyển nhượng, thế chấp, cầm cố, đối với phần vốn góp trong doanh nghiệp (khoản 6 Điều 50, điểm e khoản 1 Điều 182) Với quy định như trên thì BLDS, LDN đã điều chỉnh một cách tương đối hợp lý các vấn

đề liên quan đến việc áp dụng những quy định về thế chấp phần vốn góp của quan hệ thương mại trong và ngoài nước, phù hợp với thực tiễn áp dụng tại Việt Nam Tạo ra nền tảng pháp lý cơ sở cho các hoạt động nhằm hạn chế và kiểm

soát các giao dịch bảo đảm ở nước ta trong tiến trình hội nhập kinh tế - quốc tế

13

Tuy nhiên, thông qua thực tiễn và những quy định về thế chấp thì có thế đưa ra khái niệm như sau: Thế chấp phần vốn góp là một hoạt động giao dịch bảo đảm được pháp luật dân sự kinh tế điều chỉnh mà ở đó, bên thế chấp mang tài sản vô hình là phần vốn góp của mình (quyền lợi được quy định trong điều lệ hay bút kí, sổ ghi của công ty mà bên thế chấp đã tiế hành góp vốn trước đó) để đảm bảo cho một nghĩa vụ dân sự đối với bên nhận thế chấp Trong trường hợp, bên thế chấp không thực hiện nghĩa vụ dân sự đã cam kết trước đó thì tài sản đảm bảo là phần vốn góp sẽ do bên nhận thế chấp tiến hành các thủ tục xử lý tài sản đảm bảo theo quy định của pháp luật.

1.1.2 Bản chất của hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty

Với nhiều cách tiếp cận khác nhau khi tìm hiểu về bản chất của thế chấp nói chung và thế chấp phần vốn góp đã giúp cho chúng ta hiểu được bản chất của

hoạt động này

Dưới góc độ là một giao dịch dân sự nói chung thì: Bản chất của quan hệ thế chấp phần vốn góp trong công ty nhằm đảm bảo thực hiện hợp đồng tín

dụng và là quan hệ hợp đồng…" Với cách tiếp cận này đã làm rõ được mối

quan hệ giữa bên thế chấp với bên nhận thế chấp về việc: bên thế chấp dùng tài

sản là phần vốn góp trong một công ty của mình để bảo đảm cho việc thực hiện

nghĩa vụ đối với bên nhận thế chấp Theo đó, bên nhận thế chấp có quyền kiểm tra việc khai thác, sử dụng tài sản thế chấp của bên thế chấp để tránh trường hợp tài sản đó bị tiêu hủy, giảm sút giá trị, có quyền yêu cầu giao tài sản thế chấp để

xử lý khi có sự vi phạm

Tuy nhiên, các quyền trên của bên nhận thế chấp đối với tài sản thế chấp

mang tính "gián tiếp" thông qua hành vi thực hiện nghĩa vụ của bên thế chấp theo hợp đồng đã ký kết mà không có quyền trực tiếp trên tài sản thế chấp Nếu

có hoạt động vi phạm diễn ra thì các nghĩa vụ đã cam kết thì bên nhận thế chấp

14

chỉ có thể khởi kiện ra Tòa án có thẩm quyền để yêu cầu bên thế chấp thực hiện

đúng, đầy đủ nghĩa vụ Từ đó, ta nhận thấy, tính "bảo đảm" của hoạt động thế

chấp phần vốn góp trong công ty sẽ diễn ra hoàn toàn phụ thuộc vào một bên Trong trường hợp thế chấp là phần vốn góp thì việc này có thể ảnh hưởng đến quyền lợi của các thành viên khác trong công ty Từ đó, làm cho thế chấp phần

vốn góp trong công ty trở thảnh đối tượng của nhiều mối quan hệ phức tạp khác

Khác với các loại hình giao dịch bảo đảm khác, thế chấp phần vốn góp trong công ty chịu sự điều chỉnh của nhiều mối quan hệ khác nhau và mang tính

đa phương, đa chiều Trong hoạt động này, phần vốn góp trong công ty được

đưa ra thế chấp không gây ảnh hưởng đến tình hình hoạt động của công ty

Ngoài ra, khi tiếp cận dưới góc độ là quyền bảo đảm thì "Thế chấp phần vốn góp trong công ty được xem là một biện pháp bảo đảm được pháp luật ghi nhận và bảo đảm thực hiện đối với các bên trong quan hệ thế chấp" [12] Theo

đó, với bản chất là một biện pháp bảo đảm được pháp luật ghi nhận đã cho phép

bên nhận thế chấp có quyền tác động trực tiếp đến tài sản thế chấp mà không phụ thuộc vào ý chí của bất kỳ chủ thể nào Cụ thể, bên nhận thế chấp có quyền

truy đòi tài sản đảm bảo từ sự chiếm giữ của bất kỳ ai (trừ trường hợp pháp luật

có quy định khác) để xử lý và có quyền ưu tiên thanh toán trước từ số tiền thu

được khi xử lý tài sản thế chấp

Trên cơ sở phân tích bản chất của hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty cho chúng ta thấy rõ đây là một biện pháp bảo đảm và có nội hàm bao quát cả hai cách tiếp cận nêu trên, đó là biện pháp thế chấp vừa có yếu tố vật quyền và yếu tố trái quyền Như vậy, trên cơ sở hợp đồng thế chấp phần vốn góp trong công ty được xác lập (là quan hệ có tính trái quyền), bên nhận thế chấp phần vốn góp tiến hành hoàn thiện quyền của mình trên tài sản thế chấp để có quyền truy đòi và quyền ưu tiên thanh toán (là quan hệ có tính vật quyền) Như

15

vậy, thế chấp phần vốn góp là một biện pháp chứa đựng cả yếu tố trái quyền và

cả yếu tố vật quyền, chúng tương hỗ cho nhau để thực hiện tốt nhất chức năng

bảo đảm của mình mà không có sự đối lập với nhau

Hợp đồng thế chấp phần vốn góp trong công ty chịu sự điều chỉnh của

BLDS, LDN và một số văn bản có liên quan Đồng thời, hoạt động này còn có mối quan hệ phụ thuộc về hiệu lực đối với hợp đồng làm phát sinh nghĩa vụ cần

được bảo đảm thực hiện

Tuy nhiên, trong xu thế phát triển của nền kinh tế theo hướng minh bạch hóa tình trạng pháp lý của tài sản, đăng ký công khai phải được coi là căn cứ để xác định quyền ưu tiên giữa các chủ thể cùng có lợi ích liên quan đến thế chấp phần vốn góp trong công ty đã và đang tạo tiền đề cho sự phát triển của doanh

nghiệp nói chung

1.1.3 Đặc điểm pháp lý của tài sản thế chấp là phần vốn góp theo pháp luật Việt Nam

Theo PGS TS Ngô Huy Cương, thế chấp nói chung có bốn đặc điểm chủ yếu như sau:

Đặc điểm thứ nhất: Thế chấp là một vật quyền

Đặc điểm thứ hai: Thế chấp là một quyền phụ thuộc

Đặc điểm thứ ba: Thế chấp đối kháng với người thứ ba

Đặc điểm thứ tư: Thế chấp không thể bị phân chia [Ngô Huy Cương, “Bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự”, Bài giảng điện tử, 2015]

Xét từ các đặc điểm chung này cho thấy: (1) Thế chấp phần vốn góp là một vật quyền phụ thuộc mặc dù phần vốn góp là tài sản vô hình Thông thường tài sản hữu hình liên quan tới vật; còn tài sản vô hình liên quan tới quyền Tuy nhiên quan niệm về vật từ thời La Mã cổ đại đã được các luật gia mở rộng tới cả các tài sản vô hình Khẳng định thế chấp phần vốn góp là một vật quyền phụ

là phần vốn góp có sự khác biệt với xử lý tài sản là quyền sở hữu trí tuệ (2) Thế chấp phần vốn góp đối kháng lại với người thứ ba Điều này có nghĩa là khi người nhận thế chấp phần vốn góp đã đăng ký thế chấp thì có quyền theo đuổi phần vốn góp chống lại các chủ nợ khác và có quyền ưu tiên lấy nợ trên giá bán phần vốn góp đó (3) Thế chấp phần vốn góp không thể bị phân chia, có nghĩa là người nhận thế chấp có quyền lấy nợ trên toàn bộ các phần của phần vốn góp đó

dù phần vốn góp đó bị phân chia ra cho những người khác Pháp luật Việt Nam hiện hành không có đầy đủ các qui tắc để bao quát toàn bộ các đặc điểm nói trên của thế chấp bằng phần vốn góp Vì vậy nếu xuất phát từ các qui định của Bộ luật Dân sự năm 2015 chúng ta có thể thấy những hệ quả có thể khác phần nào Qua nghiên cứu, phân tích một số khái niệm cũng như bản chất của hoạt động thế chấp phần vồn góp trong công ty theo pháp luật Việt Nam, có thể rút

các đặc điểm pháp lý cơ bản sau về thế chấp phần vốn góp trong công ty:

Thứ nhất, hoạt động thế chấp tài sản nói chung và thế chấp phần vốn góp

nói riêng phải đặt trong sự chi phối có tính lôgic với chế định về quyền sở hữu

và được đặt bằng những nền tảng cơ bản của học thuyết về sở hữu nói chung Và phần vốn góp trong công ty có chủ sở hữu mang tính tập thể và là của doanh nghiệp Quyền sở hữu theo quy định của pháp luật là căn cứ cơ bản để hình thành nên hoạt động thế chấp phần vốn góp của doanh nghiệp, bởi lẽ, chỉ có chủ

17

sở hữu của tài sản mới có quyền dùng tài sản của mình thế chấp bảo đảm cho

việc thực hiện nghĩa vụ của mình hoặc của người khác

Thêm vào đó, trong phạm vi quyền sở hữu của mình, chủ sở hữu của tài sản thông qua hợp đồng thế chấp phần vốn góp trong doanh nghiệp có thể chuyển giao quyền định đoạt tài sản cho bên nhận thế chấp trong thời hạn bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và chỉ còn giữ lại quyền chiếm hữu, sử dụng tài sản Chỉ có chủ sở hữu hay người được chủ sở hữu ủy quyền mới có thể thế chấp tài sản, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác BLDS năm 2015 của Việt Nam khoản 1, Điều

295 quy định: “ Tài sản bảo đảm phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm, trừ trường hợp cầm giữ tài sản, bảo lưu quyền sở hữu…” Điều đó có nghĩa là chỉ có

chủ sở hữu mới có quyền quyết định đưa tài (trong trường hợp này là phần vốn góp trong công ty) tham gia vào hoạt động thế chấp và trường hợp khác theo quy định của pháp luật Việt Nam Tóm lại, việc xác định tài sản thế chấp đều xuất

phát từ những nguyên tắc cơ bản của chế định tài sản và quyền sở hữu

Hai là, phần vốn góp trong công ty được đưa ra thế chấp là đối tượng của

hợp đồng thế chấp, là tài sản vô hình không thể chuyển giao cho các bên Do vậy phải tuân thủ các điều kiện nói chung của đối tượng hợp đồng là tính xác định (cụ thể, chi tiết) và có thể chuyển giao trong các giao lưu dân sự Tính xác định của tài sản thế chấp thể hiện ở hai giác độ: tính xác định về pháp lý và tính xác định về vật lý Đối với tài sản là vật, các bên phải xác định được vật đó là động sản hay bất động sản, người đang thực tế chiếm giữ là ai (nếu người chiếm giữ không đồng thời là chủ sở hữu đối với tài sản thì họ có mối quan hệ như thế nào với bên thế chấp), xác định được giá trị của tài sản đó Ngoài ra, phần vốn góp trong công ty phải đáp ứng tính xác định về chủ sở hữu của tài sản, tình trạng pháp lý của tài sản như: Được LDN quy định rõ ràng; có thể chuyển giao trong hoạt động thương mại bị chi phối bởi hai yếu tố: không bị pháp luật cấm không

18

phải là tài sản có gắn với yếu tố nhân thân, có giá trị lịch sử, có giá trị tín

ngưỡng, tâm linh

Yếu tố có thể chuyển giao trong hoạt động kinh doanh có thể giải thích là phần vốn góp trong công ty có thể chuyển nhượng được, có thể chuyển dịch quyền sở hữu cho người khác để khấu trừ cho giá trị của nghĩa vụ mà biện pháp

thế chấp bảo đảm

Ba là, phần vốn góp trong công ty là tiền đề để các bên xác lập hợp đồng

thế chấp nhưng giá trị của phần vốn góp mới là nội dung mà bên nhận thế chấp hướng tới vì chỉ có giá trị của phần vốn góp mới bù đắp được giá trị của nghĩa

vụ bị vi phạm Theo quy định của pháp luật Việt Nam thì phần vốn góp của các

cá nhân, tổ chức là tổng giá trị tài sản của một thành viên đã góp hoặc cam kết góp vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cả cổ phần chủ thể

đó tham gia đóng góp vào các công ty cổ phần Tỷ lệ phần vốn góp là tỷ lệ giữa phần vốn góp của một thành viên và vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, công ty cổ phần.[35]

Phần vốn góp trong công ty được thể hiện thông qua hoạt động góp vốn Tài sản góp vốn theo quy định của LDN [5] luôn đa dạng và ở trong tình trạng luôn có sự thay đổi chuyển hóa từ dạng này sang dạng khác Có thể tài sản góp vốn ở giai đoạn giao kết hợp đồng thế chấp chưa hình thành nhưng sau đó đã hình thành và xác lập quyền sở hữu cho bên thế chấp; tài sản thế chấp có thể là vật hữu hình tại thời điểm giao kết hợp đồng thế chấp nhưng sau đó bị tiêu hủy, mất mát, bán, trao đổi với người khác thì số tiền bảo hiểm hay tiền thanh toán được coi như thuộc về tài sản thế chấp hoặc tài sản đó có thể tăng hay giảm sút

giá trị do nhiều yếu tố khách quan và chủ quan tác động

Chính đặc điểm này giúp cho bên nhận thế chấp cần có các biện pháp phù hợp để quản lý tài sản thế chấp, đúng hơn là quản lý giá trị của thế chấp phần

19

vốn góp trong công ty trong suốt thời hạn thế chấp hoặc phải đưa vào hợp đồng

các điều khoản thỏa thuận về hậu quả pháp lý của việc thay đổi tài sản góp vốn

Nhằm đảm bảo quyền lợi hợp pháp của bên nhận thế chấp thì pháp luật cũng cần có các quy định về thủ tục đăng ký thế chấp coi như là một cách thức

để công bố tình trạng pháp lý hạn chế đối với tài sản, để có tác dụng cảnh báo đối với chủ thể khác có ý định xác lập các giao dịch tiếp theo

Bốn là , phần vốn góp trong công ty khi đem ra thế chấp vẫn là tài sản vô

hình thuộc quyền sở hữu của bên thế chấp Chính bởi vậy, trong thời hạn thế chấp, bên thế chấp vẫn có quyền sử dụng, quyền hưởng lợi, cho thuê, thế chấp tiếp nếu có sự đồng ý từ bên nhận thế chấp hay thực hiện các giao dịch khác đối với phần vốn góp này

Điều 2398 thuộc quyền IV phần các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ

của BLDS Pháp có quy định: "Động sản không thể trở thành đối tượng của thế chấp" [12], điều đó trên thực tế có thể ảnh hưởng đến việc đưa phần vốn góp là

bất động sản ra thế chấp Trong khi đó, tại Điều 369 của BLDS Nhật Bản [16] thì lại quy định đối tượng của thế chấp là động sản Tuy nhiên, nếu xét từ giác

độ kinh tế của tài sản và tính khả thi trong việc thực hiện nghĩa vụ trả nợ của bên thế chấp thì một số loại động sản có tính đặc thù như phương tiện giao thông vận tải cơ giới hay các hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất kinh doanh

cũng có thể trở thành đối tượng của hoạt động thế chấp

Pháp luật của các nước theo hệ thống luật án lệ như Anh, Mỹ cũng đã phát triển theo hướng động sản cũng có thể trở thành tài sản thế chấp thông qua việc phát triển và hoàn thiện hệ thống đăng ký thế chấp động sản qua mạng internet BLDS năm 2005 và nay là BLDS 2015 của Việt Nam cũng quy định cả bất động sản và động sản là phần vốn góp trong công ty đều có thể dùng khi tham gia vào

hoạt động thế chấp

20

Năm là, các quyền của bên nhận thế chấp đối với tài sản là phần vốn góp

khi thế chấp không bị chấm dứt hoặc vô hiệu bởi các giao dịch được thiết lập sau

đó liên quan đến tài sản thế chấp Mọi sự thay đổi đối với phần vốn góp trong công ty ban đầu không làm mất đi tính bảo đảm của nó đối với bên nhận thế chấp bởi bên nhận thế chấp hướng tới giá trị của tài sản thế chấp chứ không phải

là các hình thức tồn tại của tài sản thế chấp

Sáu là, phần vốn góp trong công ty khi được đưa ra thế chấp luôn có xu

hướng xuất hiện những loại tài sản mới bởi bản chất tài sản là một khái niệm

"động" - Theo PGS.TS Ngô Huy Cương, ông cho rằng: Tài sản là một phạm trù

động mà phạm vi của nó có thể thay đổi theo các giai đoạn phát triển kinh tế -

xã hội nhất định [28] Do đó, trong thực tiễn luôn xuất hiện những tài sản mới

theo sự phát triển của kinh tế, kỹ thuật và khoa học như tài sản ảo trên mạng

internet, uy tín, các dòng năng lượng, các khả năng đặc biệt của con người…

Do vậy, bên cạnh những tài sản là phần vốn góp trong công ty truyền thống như nhà cửa, đất đai, ô tô, kho hàng… thì những loại tài sản góp vốn dùng để thế chấp mới đang được xuất hiện tạo điều kiện cho sự phát triển của hoạt động này

ở nước ta trong giai đoạn hiện nay

1.2 Vai trò của hoạt động thế chấp tài sản là phần vốn góp đối với doanh nghiệp

Trong sự phát triển kinh tế ở nước ta trong giai đoạn hiện nay thì hoạt động thế chấp tài sản là phần vốn góp đóng vai trò quan trọng đối với sự phát triển

doanh nghiệp Cụ thể:

Đối với chủ sở hữu phần vốn góp khi tham gia vào hoạt động thế chấp là

hình thức đem phần vốn góp làm tài sàn đảm bảo để vay vốn tại các tổ chức tín dụng Đó là hình thức huy động vốn nhanh chóng và hiệu quả đối với các cá nhân và tổ chức Điều này rất thuận lợi vì chủ sở hữu vẫn sử dụng phần vốn góp

nói chung

Đối với các tổ chức tín dụng Đối với mỗi ngân hàng thì hoạt động tín dụng

là hoạt động chủ yếu và quan trọng nhất Khi cho vay, ngân hàng luôn kỳ vọng

sẽ lựa chọn được khách hàng thực hiện các dự án của họ tốt để có thể hoàn trả cả gốc và lãi Tránh rủi ro trong kinh doanh thì các tổ chức tín dụng đưa ra những tiêu chuẩn lựa chọn khách hàng để cho vay Ví dụ: đánh giá mức độ tín nhiệm của khác hàng, khả năng tài chính của khách hàng, xác định các tài sản hữu hình khác của khách hàng Để đảm bảo an toàn thì các tổ chức tín dụng yêu cầu thế chấp các tài sản có giá trị để đảm bảo các khoản vay Các tài sản có giá trị lớn và tính thanh khoản cao thì việc cấp tín dụng của các ngân hàng càng đảm bảo Vì vậy đem thế chấp phần vốn góp trong công ty là nguồn huy động vốn hiệu quả

và nhanh chóng đối với các cá nhân và tổ chức khi cần vốn

Đối với các tổ chức kinh doanh tài chính thì việc luân chuyển tiền tệ là hoạt

động chủ yếu Vì vậy việc nhận thế chấp là phần vốn góp trong công ty và các tài sản đảm bảo khác là một trong những hoạt động giúp cho các tổ chức tín

22

Nhận thế chấp phần vốn góp trong công ty nói riêng và các tài sản bảo đảm nói chung đều nâng cao trách nhiệm thực hiện cam kết trả nợ của bên vay,

phòng tránh được những rủi ro có thể xảy ra

Ngoài ra, với hoạt động đưa tài sản vốn góp trong công ty tham gia hoạt động thế chấp đã góp phần kích thích sự phát triển của thị trường tài chính của Việt Nam trong quá trình công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước Thông qua đó, góp phần hình thành nên một thị trường tài chính vững mạnh ở nước ta khi tham

gia vào sân chơi tài chính trong khu vực và trên thế giới

1.3 Hệ thống pháp lý về hoạt động thế chấp phần vốn góp của doanh nghiệp trong nền kinh tế Việt Nam

Trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp thì vấn đề huy động vốn giữ vai trò quan trọng của doanh nghiệp Vốn của doanh nghiệp luôn luôn phải trong tình trạng linh động để cho doanh nghiệp có thể giữ vững và phát triển hoạt động của mình Do vậy, để có thể huy động vốn thì hoạt động thế chấp giữ vai trò vô cùng quan trọng Với sự phát triển của nền kinh tế hiện nay thì pháp luật

sẽ điều chỉnh hoạt động thế chấp phần vốn góp ngày một hoàn thiện và chặt chẽ hơn, đồng thời với đó thì việc triển khai những quy định gọn, nhẹ trong các giao dịch tài chính bảo đảm nói chung và thế chấp nói riêng sẽ đảm bảo hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, giúp doanh nghiệp có sự chuẩn bị tài chính vững mạnh nhất khi tham gia vào những mối quan hệ thương mại trong nước và quốc

tế [29]

Hoạt động thế chấp tài sản nói chung và thế chấp phần vốn góp nói riêng đóng vai trò quan trọng việc luân chuyển nguồn vốn cho doanh nghiệp và giúp doanh nghiệp định hướng hoạt động trong những điều kiện, hoàn cảnh thay đổi của nền kinh tế trong và ngoài nước Hoạt động thế chấp phần vốn góp sẽ đưa ra các giải pháp tối ưu để doanh nghiệp lựa chọn khi có các vấn đề liên quan đến

23

tài chính và nhằm mục đích đưa hoạt động kinh doanh vận hành trong hành lang

pháp lý, nắm bắt cơ hội kinh doanh của các doanh nghiệp trong tình hình mới

Hoạt động thế chấp phần vốn góp là một công cụ hiệu quả để tái cơ cấu doanh nghiệp Quan trọng hơn, đó là cách thức chủ yếu để các doanh nghiệp mở rộng và phát triển hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp và đem lại thu nhập cho chủ sở hữu và các bên có liên quan Nguyên tắc thế chấp phần vốn góp đó là việc tạo ra giá trị cho cổ đông khi đứng trước những khó khăn mà doanh nghiệp

gặp phải

Hoạt động thế chấp phần vốn góp ở Việt Nam được quy định rải rác ở các văn bản quy phạm pháp luật khác nhau và hiện chưa có một khung pháp luật hoàn chỉnh và thống nhất điều chỉnh lĩnh vực này Các giao dịch thế chấp phần vốn góp tùy từng trường hợp cụ thể, có thể liên quan và chịu sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật của Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp, Luật Nhà ở,

Luật Kinh doanh bất động sản…

Hoạt động thể chấp tài sản dưới sự điều chỉnh cuả Bộ luật Dân sự 2015:

Theo đó, hoạt động thế chấp phần vốn góp nói riêng và hoạt động thế chấp nói chung được quy định từ điều 317 đến điều 327 và dưới phần quy định chung về phần bảo đảm thực hiện nghĩa vụ (từ điều 292 đến 308) Việc quy định chung về các giao dịch bảo đảm và quy định riêng về thế chấp tài sản đã hình thành nên cơ

sở pháp lý về thế chấp tài sản nói chung cho doanh nghiệp Khác với quy định của BLDS 2005 thì tại BLDS 2015 không quy định cụ thể những tài sản nào có thể đưa ra thế chấp Việc không quy định rõ như trên đã mở rộng phạm vi tài sản

có thể trở thành tài sản cho hoạt động thế chấp cho các tổ chức tín dụng ở nước

ta trong giai đoạn hiện nay

Hoạt động thế chấp tài sản được quy định dưới góc độ Luật doanh nghiệp

2014, những quy định tại khoản 13, 21 Điều 4 LDN về vốn góp và phần vốn

24

góp; quy định về thế chấp phần vốn góp tại khoản 6 Điều 50, điểm e khoản 1

Điều 182 LDN 2014

Ngoài ra, tại Luật đất đai 2013, Luật kinh doanh bất động sản… đều có

những quy định về thế chấp tài sản nói chung và tài sản là phần vốn góp trong công ty Với việc quy định rõ ràng như trên đã phần nào hình thành nên nền tảng pháp lý cơ bản cho hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty, tạo điều kiện

để cho doanh nghiệp phát triển ở nước ta hiện nay

Hoạt động ban hành các văn bản hướng dẫn nêu trên đã giúp cho quá trình

áp dụng những quy định của pháp luật về thế chấp phần vốn góp trong công ty ở nước ta được thực hiện một cách hoàn thiện hơn Trên cơ sở tuân thủ quy định của pháp luật Việt Nam và áp dụng trực tiếp trong hoạt động thương mại đã và đang hình thành nên hệ thống pháp lý căn bản nhằm điều chỉnh vấn đề thế chấp phần vốn góp của doanh nghiệp phù hợp với hoàn cảnh thực tiễn ở nước ta Hình thành nền tảng pháp lý cơ bản trong việc thực thi pháp luật thế chấp tài sản nói chung và thế chấp phần vốn góp nói riêng ở nước ta trong giai đoạn hiện nay, góp phần hình thành nên thị trường tài chính và hoạt động của doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay và trong tương lai

TIỂU KẾT CHƯƠNG I

Có thể nói, BLDS là cơ sở pháp lý quan trọng trong việc thiết lập hoạt động thế chấp nói chung trong nền kinh tế Việt Nam Việc xác định đặc điểm có liên quan đến hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty sẽ hỗ trợ rất lớn lớn trong việc thiết lập các quy phạm pháp luật chặt chẽ nhằm hoàn thiện hơn nữa hệ thống pháp luật về thế chấp tài sản nói chung và thế chấp phần vốn góp trong công ty tại Việt Nam Đây việc làm cần thiết cho nước ta khi các doanh nghiệp

mở rộng thị trường, tăng nguồn ngoại tệ từ nước ngoài Đồng thời, còn bảo vệ

Thế chấp phần vốn góp trong công ty là một biện pháp có tính chất trao đổi trong quan hệ hợp đồng Biện pháp thế chấp phần vốn góp được tạo lập từ hợp

đồng thế chấp và bên nhận thế chấp sẽ hoàn thiện quyền trên tài sản thế chấp thông qua việc đăng ký Hiện nay, dưới góc độ học thuật cũng như dưới góc độ pháp luật thực định đều không có khái niệm chính thống về tài sản bởi tài sản luôn xuất hiện các dạng mới đa dạng và phức tạp hơn BLDS năm 2015 đã có

những quy định đổi mới về quy định về tài sản một cách chung chung so với

BLDS 2005 quy định dưới dạng liệt kê các dạng tồn tại của chúng như vật, tiền,

giấy tờ có giá và quyền tài sản Quy định này đã phần nào khắc phục những bất

cập dưới góc độ lý luận và thực tiễn áp dụng khi đã phần nào đã chỉ ra được bản

chất và những đặc trưng pháp lý của tài sản Hệ thống pháp luật của nhiều nước

trên thế giới đều thừa nhận: Tài sản là vật hoặc quyền mà con người có thể kiểm soát được, trị giá được thành tiền Xác định các điều kiện của tài sản thế chấp

(thuộc quyền sở hữu của bên thế chấp, có thể chuyển giao trong các giao lưu dân sự), xác định phạm vi tài sản có thể thế chấp (tài sản thế chấp cần được xác định dưới dạng vật hoặc quyền, những tài sản không được dung làm tài sản thế chấp),

tìm hiểu về cơ chế để hình thành nên hoạt động thế chấp phần vốn góp trong

26

doanh nghiệp nhằm khẳng định về tư cách chủ thể có quyền xử lý tài sản là phần

vốn góp đã đem ra thế chấp và các phương thức cơ bản để xử lý tài sản thế chấp

là phần vốn góp, nguyên tắc xác định thứ tự ưu tiên thanh toán… là những nội dung mang tính cốt yếu về mặt lý thuyết để tạo căn cứ cho việc phân tích đánh giá pháp luật thực định và thực tiễn áp dụng liên quan đến nội dung của luận văn

ở chương 2

27

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ THẾ CHẤP PHẦN VỐN GÓP TRONG CÔNG TY

2.1 Tổng quan nền kinh tế Việt Nam từ khi gia nhập WTO đến nay

Việt Nam là một quốc gia nằm trong bán đảo Đông Dương, thuộc vùng Đông Nam Á Lãnh thổ Việt Nam chạy dọc bờ biển phía đông của bán đảo này với diện tích là 331.212 km² trong đó có khoảng 327.480 km² đất liền Với vị trí địa lý thuận lợi đã tạo điều kiện cho Việt Nam phát triển sản xuất và mở rộng

giao lưu kinh tế - xã hội với các nước trong khu vực và trên thế giới

Quá trình đổi mới ở Việt Nam được đánh dấu với sự thành công của Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (1986) Sau đó, tại Đại hội Đảng lần thứ VII (1991)

đã ghi nhận bước khởi đầu trong tiến trình hội nhập ở nước ta với chủ trương đa dạng hóa, đa phương hóa quan hệ đối ngoại Tháng 4/2001 Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX đã tiếp tục khẳng định đường lối hội nhập và phát triển kinh tế

phù hợp với xu thế toàn cầu hóa với mục tiêu được đặt ra là: “Chủ động hội nhập quốc tế và khu vực theo tinh thần phát huy tối đa hóa nội lực, nâng cao hiệu quả hợp tác quốc tế, bảo đảm độc lập tự chủ và định hướng XHCN, bảo vệ lợi ích của dân tộc, an ninh quốc gia, giữ gìn bản sắc văn hóa dân tộc, bảo vệ

2014, cả nước có hơn 400.000 doanh nghiệp đang hoạt động và là con số cao nhất kể từ năm 2011 Trong số đó, hơn 3.100 doanh nghiệp thuộc khu vực Nhà

28

nước; hơn 11.300 doanh nghiệp thuộc khu vực vốn đầu tư nước ngoài và gần 387.000 doanh nghiệp khu vực kinh tế ngoài Nhà nước Bước qua năm 2015, tổng sản phẩm trong nước (GDP) năm 2015 ước tính tăng 6,68% so với năm

2014, trong đó quý I tăng 6,12%; quý II tăng 6,47%; quý III tăng 6,87%; quý IV tăng 7,01% Mức tăng trưởng năm nay cao hơn mục tiêu 6,2% đề ra và cao hơn mức tăng của các năm từ 2011-2014, cho thấy nền kinh tế phục hồi rõ nét Trong mức tăng 6,68% của toàn nền kinh tế, khu vực nông, lâm nghiệp và thủy sản tăng 2,41%, thấp hơn mức 3,44% của năm 2014, đóng góp 0,4 điểm phần trăm vào mức tăng chung; khu vực công nghiệp và xây dựng tăng 9,64%, cao hơn nhiều mức tăng 6,42% của năm trước, đóng góp 3,2 điểm phần trăm; khu vực

dịch vụ tăng 6,33%, đóng góp 2,43 điểm phần trăm [27]

Trong năm 2015, cả nước có 94.754 doanh nghiệp đăng ký thành lập mới với tổng vốn đăng ký là 601,5 nghìn tỷ đồng, tăng 26,6% về số doanh nghiệp và tăng 39,1% về số vốn đăng ký so với năm 2014 (Năm 2014, số doanh nghiệp giảm 2,7%; số vốn tăng 8,4% so với năm 2013) Bên cạnh đó, có 851 nghìn tỷ đồng vốn đăng ký tăng thêm của các doanh nghiệp thay đổi tăng vốn trong năm

2015 Như vậy, tổng số vốn đăng ký bổ sung thêm vào nền kinh tế trong năm nay là 1452,5 nghìn tỷ đồng Số vốn đăng ký bình quân một doanh nghiệp năm

2015 đạt 6,3 tỷ đồng, tăng 9,9% so với năm trước Số lao động dự kiến được tạo việc làm của các doanh nghiệp thành lập mới trong năm 2015 là 1471,9 nghìn

người, tăng 34,9% so với năm 2014

Cũng trong năm 2015, cả nước có 21.506 doanh nghiệp quay trở lại hoạt động, tăng 39,5% so với năm trước Điều này cho thấy hiệu quả các giải pháp chỉ đạo, điều hành của Chính phủ và Bộ, ngành, địa phương trong việc cải thiện

môi trường đầu tư kinh doanh và hỗ trợ khu vực doanh nghiệp phát triển [27]

29

Với sự phát triển không ngừng của các doanh nghiệp Việt Nam trong những năm trở lại đây thì cần có một thị trường tài chính ổn định có thể là cầu nối vững chắc trong sự phát triển của doanh nghiệp Thông qua sự hỗ trợ của các tổ chức tín dụng bằng các giao dịch bảo đảm đã và đang tạo tiền đề cho doanh nghiệp hoạt động một cách có hiệu quả cao Ngoài ra, cùng với quá trình hội nhập, tham gia vào những sân chơi lớn trên trường quốc tế thì những giao dịch bảo đảm nói chung và thế chấp nói riêng cần có những quy phạm pháp luật điều chỉnh từng khía cạnh của mỗi vấn đề một cách sâu sắc hơn Việc xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật về thế chấp tài sản nói chung và thế chấp phần vốn góp trong công ty cũng cần phải đặc biệt chú ý Bởi lẽ, thông qua những công cụ pháp lý

đó sẽ bảo vệ lợi ích hợp pháp của các bên có liên quan khi tham gia vào mối

quan hệ thế chấp được pháp luật Việt Nam quy định

Vì vậy, nhu cầu áp dụng pháp luật về thế chấp phần vốn góp trong công ty

là một đòi hỏi khách quan của quá trình toàn cầu hóa, là xu thế chung của các nước và cũng là nhu cầu thực tế ở Việt Nam Công việc này không chỉ duy trì sự phát triển của doanh nghiệp trên thị trường nội địa mà còn chuẩn bị cho doanh

nghiệp nguồn lực khi tham gia vào sân chơi quốc tế trong thời kỳ hội nhập 2.2 Pháp luật Việt Nam hiện hành về thế chấp phần vốn góp trong công ty Trước ngưỡng cửa hội nhập sâu rộng vào nền kinh tế quốc tế, hệ thống

pháp luật của Việt Nam về thế chấp tài sản nói chung cũng như những quy định

về thế chấp phần vốn góp trong công ty nói riêng đã có những sự chuyển mình

sâu sắc để điều chỉnh các quan hệ dân sự, kinh tế ngày càng phát triển đa dạng BLDS năm 2015, LDN 2014, một số văn bản pháp luật có liên quan và bên cạnh

đó là Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính phủ

về giao dịch bảo đảm và Nghị định số 11/2012/NĐ-CP ngày 22 tháng 02 năm

2012 của Chính phủ về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số

30

163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính phủ về giao dịch bảo đảm đã tạo nên những sắc diện mới cho các giao dịch thế chấp Điều này được

thể hiện dưới các khía cạnh sau đây:

Một là, pháp luật Việt Nam hiện hành đã có những quy định cụ thể về điều kiện của phần vốn góp là tài sản để thế chấp, có tác dụng định hướng cho sự lựa chọn của các chủ thể khi ký kết hợp đồng thế chấp Quy định tại Điều 295 BLDS

năm 2015 (cũng như quy định tại LDN 2015) và Điều 4 Nghị định 163/2006/NĐ- CP đều khẳng định 2 điều kiện cơ bản của tài sản bảo đảm nói chung trong đó có tài sản thế chấp là: tài sản phải thuộc sở hữu của bên thế chấp

và được phép giao dịch

Để xác định quyền sở hữu của tài sản hay không đó là phải xác định tài sản

đó có đăng ký hay không đăng ký quyền sở hữu theo quy định của pháp luật Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu thì bên thế chấp phải là người đứng tên chủ sở hữu trong các giấy đăng ký quyền sở hữu tài sản với điều kiện phải là giấy tờ gốc, đang còn hiệu lực Một trong những phần góp vốn phổ biến nhất được công ty sử dụng là quyền sử dụng đất và căn cứ để nhận biết chủ thể quyền

sử dụng đất chính là giấy chứng nhận quyền sử dụng đất Còn đối với tài sản không có đăng ký quyền sở hữu hoặc pháp luật quy định có đăng ký quyền sở hữu nhưng chưa được cấp giấy chứng nhận đăng ký quyền sở hữu thì bên thế chấp có thể chứng minh thông qua các giấy tờ liên quan đến nguồn gốc tài sản

đó như hóa đơn mua hàng, phiếu bảo hành tài sản, các hợp đồng mua bán hàng

hóa, các loại giấy tờ về đất đai chưa được cấp sổ đỏ

Nhằm tránh tình trạng sau khi đã ký kết hợp đồng thế chấp phần vốn góp thì bên nhận thế chấp mới phát hiện ra tài sản thế chấp không thuộc quyền sở hữu của doanh nghiệp - tức bên thế chấp thì việc bảo vệ lợi ích của bên nhận thế chấp và các chủ thể có liên quan như thế nào cũng là một nội dung cần được giải

31

quyết Điều 13 của Nghị định 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006 đã quy định về trường hợp tài sản bảo đảm không thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm theo hướng bảo vệ quyền cho những chủ thể có đăng ký tại cơ quan đăng ký giao

dịch bảo đảm

Thứ hai, các quy định của pháp luật hiện hành đã có những bước đổi mới tích cực theo hướng mở rộng phạm vi đối tượng tài sản thế chấp nói chung so với quy định của BLDS năm 1995 và BLDS 2005, cũng như các văn bản pháp

luật trước đó

Điều này được thể hiện ở các góc độ sau đây: Nếu BLDS năm 1995 chỉ cho phép bất động sản được thế chấp thì đến BLDS năm 2005 động sản cũng có thể trở thành đối tượng thế chấp nếu các bên có thỏa thuận Tuy nhiên, qua theo dõi thực tiễn các giao dịch dân sự thương mại trong những năm gần đây cho thấy phần lớn bên nhận thế chấp (chủ yếu là các tổ chức tín dụng) thường không

"mặn mà" với động sản thế chấp là phần vốn góp do đặc thù của loại tài sản như: khó xác định chủ sở hữu (chỉ có tàu bay, tàu biển và các phương tiện giao thông vận tải cơ giới là có giấy tờ đăng ký quyền sở hữu, còn lại là các động sản không

bắt buộc phải đăng ký quyền sở hữu theo quy định của pháp luật)

Khung pháp lý về thế chấp tài sản là phần vốn góp của pháp luật Việt Nam

đã bổ sung tài sản vô hình (quyền tài sản) cũng là tài sản thế chấp bên cạnh quan niệm truyền thống về tài sản thế chấp vốn dĩ chỉ là vật hữu hình như trước đây BLDS năm 2005 (nay là BLDS 2015); Luật DN 2014 và tiếp theo là Nghị định 163/2006/NĐ-CP, Nghị định 11/2012/NĐ-CP đều có những quy định cụ thể về việc quyền sử dụng đất và tài sản gắn liền trên đất có thể là hai đối tượng độc lập trong các quan hệ thế chấp phần vốn góp trong công ty khác nhau tuy rằng chúng là một khối thống nhất (dưới dạng bất động sản) nếu xét dưới góc độ bản

thể vật lý của tài sản

32

Thứ ba, tài sản là phần vốn góp khi thế chấp được xác định theo hướng mô

tả chung thay vì quy định phải mô tả chi tiết như trước đây đã tạo điều kiện

thuận lợi cho các bên khi ký kết giao dịch và đăng ký quyền trên tài sản Một

trong những nội dung của việc xác định tài sản thế chấp đó là mô tả tài sản thế chấp Trong nhiều trường hợp, việc mô tả tài sản thế chấp là phần vốn góp một cách chung nhất lại là yếu tố để tạo nên sự thành công của hợp đồng vay có tài sản thế chấp Pháp luật dân sự của Việt Nam cũng đã xây dựng các quy định theo hướng cho phép tài sản bảo đảm được mô tả chung mà không nhất thiết phải mô tả cụ thể như trước đây Việc cho phép mô tả chung về tài sản thế chấp

là phần vốn góp trong công ty có thể giúp cho một số loại hình tín dụng phát triển Đặc biệt quy định của pháp luật cho phép mô tả chung đối với tài sản thế chấp là phần vốn góp trong công ty cũng tạo điều kiện cho các bên thỏa thuận

lựa chọn tài sản để làm tài sản thế chấp một cách rõ ràng, minh bạch hơn

Theo quy định của BLDS 2015 thì không quy định chi tiết việc dùng quyền tài sản đối với phần góp vốn trong doanh nghiệp làm tài sản bảo đảm Việc này

đã tạo thuận lợi trong quá trình áp dụng những quy định trên về thế chấp phần

vốn góp trong công ty Trong thực tế, khái niệm quyền tài sản đối với phần vốn góp trong doanh nghiệp mang tính chất trừu tượng Có thể hiểu quyền tài sản

đối với phần vốn góp trong doanh nghiệp gồm các quyền mà thành viên góp vốn

có được sau khi thực hiện việc góp vốn vào doanh nghiệp được quy định tại Luật doanh nghiệp 2014 (quyền biểu quyết thông qua các quyết định của công ty, quyền được chia lợi nhuận, quyền được ưu tiên góp thêm vốn,v.v…) Tuy nhiên, trong thực tế khi nhận thế chấp, các tổ chức tín dụng sẽ thích nhận phần vốn góp hơn là nhận các quyền của thành viên góp vốn vì pháp luật doanh nghiệp không quy định việc định đoạt quyền của thành viên góp vốn mà chỉ quy định việc định đoạt phần vốn góp Điều 182 của Luật doanh nghiệp khi quy định về quyền và

33

nghĩa vụ của thành viên góp vốn cho phép thành viên góp vốn của công ty hợp danh được định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách thế chấp, cầm cố Tức là Luật doanh nghiệp cho phép thực hiện giao dịch bảo đảm đối với phần vốn góp Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp không nêu rõ việc thành viên góp vốn của công

ty trách nhiệm hữu hạn có quyền thực hiện giao dịch bảo đảm đối với phần góp vốn của mình hay không (khoản 6 điều 50) như trong trường hợp công ty hợp danh (điểm e, khoản 1 điều 182) Không hiểu vì lý do gì mà nhà làm luật đã bỏ quên quyền của thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn được sử dụng phần vốn góp của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ trong khi với số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn lớn như ở Việt Nam, nếu giao dịch này được thực hiện sẽ

giúp cải thiện đáng kể quan hệ tín dụng giữa ngân hàng và doanh nghiệp

2.2.1 Đối tượng thế chấp phần vốn góp trong công ty

Theo quy định của pháp luật Việt Nam về thế chấp tài sản là phần vốn góp trong công ty thì tại LDN 2014 thì phần vốn góp trong công ty, Điều 35 LDN quy định về tài sản góp vốn, cụ thể:

“1 Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết

kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam

2 Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật về

sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn.”

Như vậy đối tượng của hoạt động thế chấp phần vốn góp trong công ty trong công ty là quyền tài sản (tài sản vô hình) và do đó không thể giao được về mặt vật chất cho chủ nợ có bảo đảm Nhưng trong các giao dịch thế chấp thì bên

34

nhận thế chấp chấp nhận phần vốn góp bởi nó thực tế, dễ dàng kiểm tra, giám sát Phần vốn góp đó có thể là giá trị tương đương thông qua các loại tài sản bao gồm: vật có thể là bất động sản hoặc động sản; các quyền tài sản… đã được các chủ thể đem vào làm tài sản góp vốn của công ty cụ thể:

Phần vốn góp trong công ty được đem ra thế chấp là Tài sản dưới dạng vật:

Phần vốn góp trong công ty này là giá trị tương đương của động sản hoặc bất động sản thuộc quyền sở hữu của bên thế chấp dùng làm phần vốn góp trong công ty trở thành tài sản thế chấp bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ trong hoạt động tín dụng của các tổ chức tín dụng Vật có thể tồn tại dưới dạng động sản hoặc bất động sản

Theo khoản 1 điều 107 BLDS 2015[3] quy định thì bất động sản bao gồm:

Đất đai; Nhà, công trình xây dựng gắn liền với đất đai; Tài sản khác gắn liền với đất đai, nhà, công trình xây dựng; Tài sản khác theo quy định của pháp luật Những tài sản này có giấy chứng nhận quyền sở hữu, đối với quyền sử dụng đất thì có giấy chứng nhận quyền sử dụng đất Tùy từng trường hợp mà các bên có thể thỏa thuận dùng toàn bộ hoặc một phần bất động sản đảm bảo thực hiện

nghĩa vụ dân sự

Tài sản thế chấp là động sản Theo quy định của pháp luật Việt Nam được

quy định thì bên thế chấp có thể dùng một phần hoặc toàn bộ động sản của mình

để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự, trong trường hợp bên thế chấp dùng toàn

bộ tài sản để thế chấp mà tài sản thế chấp có vật chính vật phụ thì cả vật chính vật phụ đều là đối tượng của thế chấp Nếu bên thế chấp chỉ dùng vật chính hoặc vật phụ để thế chấp thì tài sản thế chấp chỉ là vật chính hoặc vật phụ đó.[32] Nhằm đáp ứng được yêu cầu của thực tiễn thi hành và thông lệ của quốc tế, BLDS 2015 kế thừa và phát huy quy định bất động sản hoặc động sản đều có thể