Góp vốn thành lập công ty theo pháp luật Việt Nam Luận văn ThS. Luật

Việc nghiên cứu các hạn chế trong quy định về hình thức vốn góp thành lập công ty một cách thấu đáo sẽ giúp khắc phục các hạn chế và đem lại hiệu quả thiết thực đối với việc hoàn thiện

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM TUẤN ANH

GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM TUẤN ANH

GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS NGÔ HUY CƯƠNG

Chương 1 Khái luận về góp vốn thành lập công ty 10

2.3 Nguyên nhân của những khiếm khuyết trong quy định của pháp luật

Việt Nam về góp vốn thành lập công ty

81

Chương 3 Những kiến nghị chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật Việt

Nam về góp vốn thành lập công ty

87

PHẦN MỞ ĐẦU

I Lý do chọn đề tài

Sự phát triển của khu vực kinh tư nhân và việc cải cách khu vực kinh tế nhà nước đã thúc đẩy mạnh mẽ việc thành lập công ty ở Việt Nam Thành lập công ty với sự đảm bảo an toàn pháp lý cao đặc biệt là về vốn góp là mục tiêu quan trọng của pháp luật về doanh nghiệp

Tuy nhiên, góp vốn thành lập công ty là một vấn đề mang tính hai mặt Một mặt, quy định của pháp luật phải đảm bảo an toàn vốn góp của người tham gia góp vốn thành lập công ty Mặt khác, quy định của pháp luật phải đảm bảo lợi ích của người thứ ba trong các giao dịch với công ty, đảm bảo lợi ích của công ty với tư cách là một chủ thể độc lập sau khi được thành lập

Thành lập công ty, trong đó một việc không thể thiếu là góp vốn có ảnh hưởng lớn tới không chỉ quyền lợi của các thành viên trong công ty mà còn ảnh hưởng tới hoạt động của công ty sau này Mặc dù hiện nay pháp luật cho phép sự thoả thuận của các thành viên trong việc thoả thận góp vốn, xác định vốn góp Tuy nhiên pháp luận cần có những dự liệu, những quy định để tạo cơ

sở pháp lý giải quyết các tranh chấp, tạo hành lang pháp lý an toàn cho các bên Ngoài ra vấn đề góp vốn trong trường hợp các công ty thực tế Pháp luật cũng cần có các quy định để giải quyết trong trường hợp có tranh chấp phát sinh giữa các bên

Vì thế khía cạnh pháp lý của vấn đề góp vốn thành lập công ty đang là một vấn đề thực tiễn đặt ra, đặc biệt là chúng ta đang cố gắng tham gia vào quá trình toàn cầu hóa và hội nhập với mong muốn thu hút vốn đầu tư nước ngoài

Tác giả chọn đề tài nêu trên để nghiên cứu vì những lý do sau đây:

1 Mong muốn được nghiên cứu một cách có hệ thống và đầy đủ những

quy định của pháp luật về góp vốn thành lập công ty

Nội dung mà tác giả hướng tới nghiên cứu bao gồm: các vấn đề lý luận

về góp vốn thành lập công ty, các hình thức của vốn góp, thực trạng quy định của pháp luật Việt Nam về góp vốn thành lập công ty, những hạn chế và phương hướng hoàn thiện quy định của pháp luật Việt Nam về góp vốn thành lập công ty

Hiện nay, thực tiễn về việc góp vốn thành lập công ty diễn ra rất phong phú và đang dạng Có những trường hợp đang diễn ra trên thực tế mà pháp luật chưa dự liệu trước được Trước những đòi hỏi của thực tiễn phải cố gắng trước hết hoàn thiện các quy định pháp luật để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên khi tham gia thành lập công ty, cũng như những ảnh hưởng trong quá trình hoạt động của công ty sau này, trong đó có cả vấn đề giải quyết về vấn đề tài sản khi giải thể, phá sản công ty Việc nghiên cứu đề tài này sẽ góp phần vào việc thực hiện mục tiêu trên

2 Hiện nay, việc áp dụng các hình thức vốn góp thành lập công ty theo

quy định của pháp luật Việt Nam còn phụ thuộc nhiều vào hình thức của tài

sản Việc nghiên cứu các hạn chế trong quy định về hình thức vốn góp thành

lập công ty một cách thấu đáo sẽ giúp khắc phục các hạn chế và đem lại hiệu quả thiết thực đối với việc hoàn thiện các quy định của pháp luật nhằm giúp

cho việc thành lập công ty được thuận lợi, thúc đẩy hoạt động kinh doanh

3 Thông qua việc nghiên cứu các quy định của pháp luật về các hình

thức vốn góp thành lập công ty, việc góp vốn thành lập công ty trên thực tế và

so sánh với quy định của pháp luật một số nước, sẽ giúp đưa ra những nhận xét và đề xuất phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam trong việc điều chỉnh lĩnh vực này để không những có thể áp dụng được đối với việc góp vốn thành lập công ty trong nước mà còn áp dụng đối với việc góp vốn thành lập

các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, thúc đẩy hoạt động đầu tư, bảo

vệ được một cách hợp pháp quyền lợi của các bên trong thành lập công ty

II MỤC TIÊU VÀ NHIỆM VỤ NGHIÊN CỨU

Đề tài sẽ tập trung nghiên cứu các vấn đề pháp lý cũng như cơ sở lý luận về góp vốn thành lập công ty Từ các quy định của pháp luật đến những vấn đề thực tế đang diễn ra và tham khảo các quy định của pháp luật một số quốc gia Trong nội dung trình bày, tác giả sẽ đưa ra những nhận xét, đánh giá thực tiễn cũng như đánh giá xu hướng diễn ra trên thực tế về góp vốn thành lập công ty Qua đó nêu lên những kiến nghị để hoàn thiện các quy định về góp vốn thành lập công ty

III TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU VỀ VẤN ĐỀ NÀY Ở VIỆT NAM VÀ

Ý NGHĨA LÝ LUẬN CỦA ĐỀ

Hiện này ở nước ta, ngoài một số bài báo đề cập hoặc nghiên cứu một

số khía cạnh của vấn đề góp vốn thành lập công ty, chưa có một công trình nào nghiên cứu một cách sâu sắc, hệ thống và đầy đủ về vấn đề: góp vốn thành lập công ty Trong xu thế phát triển của khu vực kinh tế tư nhân hiện nay, có nhiều vấn đề đặt ra trong việc góp vốn thành lập công ty, nó đòi hỏi

sự hoàn thiện các quy định của pháp luật nhằm đảm bảo sự an toàn về pháp lý cho những người đầu tư thành lập công ty Những kiến nghị của đề tài hy vọng sẽ đem lại những kết quả thiết thực cho việc hoàn thiện các quy định của pháp luật về góp vốn thành lập công ty Tác giả hy vọng rằng với sự đầu tư thích đáng, việc nghiên cứu sẽ đạt kết quả tốt

IV PHƯƠNG PHÁP NGHIÊN CỨU

Tác giả sẽ sử dụng tổng hợp nhiều phương pháp nghiên cứu: phương pháp duy vật biện chứng, phương pháp duy vật lịch sử, kết hợp với nhiều phương pháp cụ thể: phương pháp phân tích, phương pháp so sánh, phương pháp tổng hợp, phương pháp hệ thống

Với các lý do trên, luận văn bao gồm các nội dung cơ bản sau:

1.1 Khái niệm và bản chất pháp lý của góp vốn thành lập công ty

1.2 Hệ quả pháp lý của việc góp vốn thành lập công ty

LUẬT VIỆT NAM VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY

3.1 Nhu cầu hoàn thiện

3.2 Phương hướng hoàn thiện

3.3 Những kiến nghị chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật về góp vốn thành lập công ty

Chương 1 KHÁI LUẬN VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY

LẬP CÔNG TY

1.1.1 Khái niệm góp vốn thành lập công ty

Công ty ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế - xã hội và lịch sử nhất định Lịch sử phát triển của công ty gắn với lịch sử phát triển của hoạt động thương mại và sự phát triển của lực lượng sản xuất với những tiến bộ về kỹ thuật và công nghệ ngày càng hiện đại

Sự ra đời của công ty là kết quả tất yếu của quá trình phát triển kinh tế hàng hoá Theo quan niệm chung, có thể hiểu: Công ty kinh doanh là một thực thể kinh doanh được tạo lập trên cơ sở vốn góp của một hay nhiều người Thông thường Công ty được chia làm 2 loại chính là Công ty đối nhân và Công ty đối vốn

Loại thứ nhất, Công ty đối nhân là công ty được thành lập trên cơ sở sự

liên kết giữa những người có uy tín, quen biết và tin cậy lẫn nhau, yếu tố nhân thân được đề cao trong quá trình liên kết thành lập Công ty [18, tr.34] Công

ty đối nhân thường tồn tại dưới hai dạng cơ bản là công ty hợp danh và công

ty hợp vốn đơn giản Đối với công ty hợp danh, các thành viên cùng tiến hành hoạt động thương mại dưới một hãng chung và cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của Công ty Còn ở công ty hợp vốn đơn giản

có ít nhất một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn (thành viên nhận vốn), còn những thành viên khác chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong số vốn góp vào Công ty (thành viên góp vốn)

Loại thứ hai, Công ty đối vốn là loại công ty mà những thành viên tham

gia phải góp một phần vốn xác định tạo nên vốn, tài sản riêng của Công ty trong quá trình hoạt động kinh doanh ở Công ty đối vốn yếu tố nhân thân của

người góp vốn thường ít được quan tâm mà vấn đề vốn góp được đề cao Các thành viên Công ty đối vốn chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ của Công ty nghĩa là họ chỉ chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ của Công ty trong phạm vi phần vốn mà họ góp vào Công ty [18, tr.34,35] Các công ty đối vốn thông thường có công ty cổ phân, công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp vốn cổ phần

Nói chung ở các nước có nền kinh tế thị trường phát triển, các loại hình công ty đã ra đời từ rất sớm, các công ty thương mại đối nhân đầu tiên ra đời vào khoảng thế kỷ thứ XIII ở các thành phố lớn ở Châu Âu, sang thế kỷ XVII xuất hiện các công ty đối vốn Ban đầu chúng được hình thành một cách tự nhiên xuất phát từ nhu cầu kinh doanh và lập hội của các thương gia sau đó Luật Công ty đã ra đời để ghi nhận và điều chỉnh hoạt động của các loại hình công ty nhằm đảm bảo an toàn cho quá trình kinh doanh

Hiện nay, theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, ở Việt Nam có 3 hình thức Công ty là Công ty cổ phần, Công ty trách nhiệm hữu hạn (gồm 2 loại Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) và Công ty hợp danh

Sự phát triển của công ty trước tiên xuất phát từ nhu cầu tự nhiên Ban đầu các thương nhân hoạt động kinh doanh đơn lẻ, nhưng với sự phát triển và

mở rộng của hoạt động thương mại và sự cạnh tranh ngày càng quyết liệt đòi hỏi các thương nhân phải có sự liên kết hùn vốn với nhau để kinh doanh nhằm tăng sức cạnh tranh và mở rộng hoạt động kinh doanh

Hoạt động thương mại phát triển đòi hỏi các thương gia phải có sự liên kết hùn vốn với nhau để buôn bán Việc tích lũy vốn, “hùn vốn”, “gom vốn” cho hoạt động kinh doanh đã thúc đẩy các nhà tư bản phải tìm đến những hình thức tổ chức kinh doanh mới Sự góp vốn theo hình thức công ty chính là đáp ứng đòi hỏi của nền kinh tế Hơn nữa, nền kinh tế ngày càng phát triển thì

càng có nhiều ngành nghề, nhiều lĩnh vực kinh doanh mới ra đời, tạo ra những

cơ hội và khả năng thu hút nhà đầu tư gặp gỡ hợp tác kinh doanh với nhau trên cơ sở góp vốn thành lập một thực thể kinh doanh - đó chính là công ty

Như vậy, góp vốn trước hết là nhu cầu tự nhiên để phục vụ hoạt động kinh doanh của một nhóm người Sau đó, mới tạo nên một thực thể mới là công ty Khi pháp luật có sự điều chỉnh đối với việc thành lập, tổ chức và hoạt động của công ty, thì công ty phải được thành lập, tổ chức và hoạt động theo quy định của pháp luật Công ty trở thành một thực thể pháp lý, mang các quyền và nghĩa vụ pháp lý do pháp luật quy định Sự quy định của pháp luật

về thành lập, tổ chức và hoạt động của công ty trong đó có việc góp vốn thành lập công ty đã đưa việc góp vốn thành lập công ty từ quan hệ xã hội trở thành quan hệ pháp luật với sự điều chỉnh của pháp luật về góp vốn thành lập công

ty

Vậy, góp vốn thành lập công ty ban đầu xuất phát từ nhu cầu tự nhiên của các thương gia mang tính riêng lẻ, sau đó được pháp luật về công ty quy định chung cho hoạt động góp vốn thành lập công ty trong một cộng đồng chính trị nhất định

Vậy góp vốn thành lập công ty là gì?

Theo Bộ luật dân sự của nước cộng hoà Pháp, công ty do hai hay nhiều

người thành lập trên cơ sở thỏa thuận bằng hợp đồng về việc đóng góp, sử dụng tài sản hoặc công sức của họ vào hoạt động kinh doanh chung nhằm chia lãi hoặc thu lợi

Trong những trường hợp do pháp luật quy định, công ty có thể do một người thành lập

Các thành viên công ty cam kết cùng chịu lỗ [Điều 1832]

Như vậy, có thể hiểu góp vốn thành lập công ty là việc một hay nhiều người đóng góp tài sản, tri thức hoặc công sức của họ vào hoạt động kinh doanh dưới hình thức công ty nhằm thu lợi hoặc chia lãi

Theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005, Điều 4, khoản 4 “Góp vốn là

việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty.”

Góp vốn theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sử hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công

ty Quy định của pháp luật Việt Nam mới chỉ đề cập đến việc góp vốn bằng tài sản và liệt kê các loại tài sản được góp vốn Sự liệt kê thì không thể tránh khỏi sự không đầy đủ, do vậy Luật Doanh nghiệp 2005 đã mở ra cho phép các chủ thể có thể thỏa thuận xác định những loại tài sản khác được góp vốn

Qua các phân tích trên có thể hiểu theo nghĩa chung nhất, Góp vốn

thành lập công ty là việc tạo lập ra công ty thông qua việc chuyển giao tài sản, tri thức hoặc công sức của người góp vốn để hình thành vốn của công ty

1.1.2 Bản chất pháp lý của góp vốn thành lập công ty

Công ty thường được xem xét trên hai phương diện: kinh tế và pháp lý Trên phương diện kinh tế, công ty được xem là một doanh nghiệp hay một thực thể kinh doanh Và trên phương diện pháp lý, công ty được xem là hành

vi pháp lý hay hành vi thương mại Do đó góp vốn cũng được hiểu theo nghĩa kinh tế và nghĩa pháp lý, có nghĩa là cần xem xét khái niệm góp vốn từ phương diện kinh tế và từ phương diện pháp lý

Nếu như xét từ phương diện kinh tế, góp vốn là việc tạo ra tài sản cho công ty nhằm bảo đảm cho những chi phí trong hoạt động của công ty và bảo

đảm quyền lợi cho các chủ nợ Khi góp tài sản vào công ty, thì tài sản đó trở thành đối tượng sở hữu của công ty bởi hợp đồng thành lập công ty đã tạo ra một thực thể tách biệt có sản nghiệp riêng Mỗi thành viên của công ty có được từ hành vi góp vốn này một quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình xét theo lẽ thông thường Tuy nhiên, các quyền lợi và nghĩa vụ của thành viên còn phụ thuộc vào các quy định của hợp đồng thành lập hay điều lệ của công ty hoặc pháp luật

Xét từ phương diện pháp lý, thì góp vốn là hành vi chuyển giao tài sản hay đưa tài sản vào sử dụng để đổi lấy quyền lợi đối với công ty Hành vi đổi lấy quyền lợi này khác với hành vi mua bán hay hành vi cho thuê tài sản ở chỗ: trong hành vi mua bán hay cho thuê, khi chuyển giao quyền sở hữu tài sản hay quyền sử dụng tài sản, thì người chuyển giao có được một quyền lợi

là được nhận một khoản tiền từ giá bán hay giá thuê; còn trong hành vi góp vốn, khi chuyển giao quyền sở hữu hay quyền sử dụng tài sản cho công ty, thì người góp vốn không nhận được bất kể khoản tiền nào từ việc chuyển giao

đó, mà thay vào đó là nhận được một quyền lợi trong công ty có giá trị tương ứng với phần vốn góp

Quan niệm góp vốn theo phương diện pháp lý đặt ra hai vấn đề lớn cần tìm hiểu Đó là hình thức góp vốn và quyền lợi có được từ việc góp vốn

Trong thực tiễn có nhiều hình thức góp vốn Nếu căn cứ vào chủ thể quyền sở hữu đối với tài sản đem góp vốn thì có góp vốn bằng quyền sở hữu

và góp vốn bằng quyền hưởng dụng Nếu căn cứ vào tính chất của tài sản thì

có thể có cách thức góp vốn bằng tài sản giá trị, bằng tài sản hiện vật, bản quyền sở hữu công nghiệp, góp vốn bằng tri thức, góp vốn bằng công sức

Chính xuất phát từ sự đa dạng của hình thức góp vốn mà đòi hỏi sự điều chỉnh cách thức tiến hành quan hệ chuyển dịch vốn góp vào công ty cũng

đa dạng và phải phù hợp với từng hình thức cụ thể Các thành viên phải lựa

chọn hình thức góp vốn cụ thể không trái với quy định của pháp luật và được ghi tại hợp đồng thành lập công ty

Nếu đối tượng góp vốn là tài sản thì người góp vốn phải là chủ sở hữu khối tài sản góp vốn Thông qua hành vi chuyển dịch, tài sản từ phần vốn góp trở thành tài sản của công ty Công ty trở thành chủ sở hữu vật quyền, còn thành viên trở thành chủ sở hữu trái quyền đối với phần góp vốn, theo đó thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm về thực trạng tài sản của mình đúng như cam kết, phải chịu trách nhiệm hoàn thành nghĩa vụ cam kết và thực hiện thủ tục chuyển dịch, tùy theo tính chất của mỗi loại tài sản khác nhau

1.2 HỆ QUẢ CỦA VIỆC GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY

1.2.1 Tạo lập ra một thực thể độc lập

Công ty được thành lập trên cơ sở sự góp vốn của một hoặc nhiều người Vậy, vấn đề đặt ra là công ty với tư cách là một thực thể pháp lý, một thực thể kinh doanh mới có sự độc lập như thế nào đối với các thành viên đã góp vốn để tạo lập nên công ty

Các quy tắc liên quan đến quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty có thể không đủ để chi phối các quan hệ phát sinh từ sự hình thành công ty có tổ chức Bởi vì, một mặt, nếu giữa lợi ích riêng và lợi ích chung có sự mâu thuẫn, thì thành viên luôn cớ thiên hướng hy sinh lợi ích cung để bảo vệ lợi ích riêng; mặt khác, thời gian tồn tại của công ty có thể lâu hơn thời gian tồn tại của các thành viên

Chính vì vậy, để bảo vệ tốt lợi ích của công ty cũng như lợi ích của người thứ ba có quan hệ với công ty, cần công nhận sự tồn tại độc lập của công ty so với các thành viên Luật đáp ứng yêu cầu đó bằng cách thừa nhận cho công ty có tư cách chủ thể của quan hệ pháp luật Công ty coi như có nhân thân riêng của mình, phân biệt với nhân thân của từng thành viên Được

nhân cách hóa, công ty có khả năng tự mình thực hiện các quyền và nghĩa vụ, nghĩa là có năng lực hành vi, và có tài sản riêng bảo đảm cho việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ đó Như một con người trừu tượng, công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ thông qua những con người cụ thể được bố trí vào các

cơ quan của công ty, gọi là các cơ quan quản trị, điều hành và kiểm soát hoạt động của công ty

Sau khi được thành lập, công ty có khối tài sản riêng, bao gồm các tài sản có riêng và các tài sản nợ riêng Công ty chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ tài sản của mình bằng các tài sản có của mình Tài sản của công ty độc lập với khối tài sản của mỗi thành viên: các chủ nợ của thành viên không có quyền yêu cầu kê biên và bán tài sản của công ty để thực hiện nghĩa vụ riêng của thành viên; ngược lại các chủ nợ của công ty không có quyền yêu cầu kê biên

và bán tài sản của thành viên để thực hiện các nghĩa vụ của công ty Trong quan hệ giữa công ty và thành viên của công ty, các tài sản của công ty không phải thuộc sở hữu chung của các thành viên công ty: công ty có tài sản riêng của mình, còn các thành viên khi góp vốn vào công ty thì được hưởng các quyền từ việc góp vốn đó

Công ty được thành lập trên cơ sở sự góp vốn của các thành viên Công

ty được coi là một thực thể được pháp luật thừa nhận kể từ khi nó được đăng

ký với cơ quan nhà nước có thẩm quyền và cơ quan nhà nước có thẩm quyền chấp thuận

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam thì công ty được tiến hành hoạt động với tư cách là một chủ thể độc lập kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Nghĩa là công ty có năng lực pháp luật

kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Khác với năng lực pháp luật của cá nhân, năng lực pháp luật của công ty do luật xác định về nội dung Chắc chắn, công ty không thể có các quyền và nghĩa vụ đặc

thù của cá nhân, như quyền kết hôn, quyền nhận cha, mẹ cho con, quyền nuôi con nuôi Mỗi công ty có những mục đích xác định để theo đuổi và, do đó,

có khả năng có những quyền và nghĩa vụ giới hạn bởi chính các mục đích đó

Ví dụ: Công ty A đăng ký kinh doanh về sản xuất, lắp giáp, mua bán máy vi tính thì công ty A được quyền kinh doanh trong các ngành nghề đó mà không được quyền kinh doanh các ngành nghề chưa đăng ký Hay công ty trách nhiệm hữu hạn thì không có năng lực phát hành cổ phiếu;

lực hành vi của công ty không thể được xây dựng như một khái niệm ứng dụng được Công ty, dù được nhân cách hoá, không phải là con người cụ thể

và do đó, không thể tự mình xử sự Ngay cả các cơ quan của công ty cũng chỉ vận hành thông qua vai trò của những cá nhân cụ thể đảm nhận các chức vụ

cụ thể Suy cho cùng, công ty luôn phải được đại diện, từ khi được thành lập cho đến khi chấm dứt, trong tất cả các hoạt động của mình Năng lực hành vi của công ty thực ra là năng lực hành vi mà công ty vay mượn của những con người mà công ty hoá thân vào

Công ty được thành lập theo ý chí của các chủ thể có quyền và nghĩa vụ được luật thừa nhận Theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm

2005, các chủ thể khi thành lập công ty phải đăng ký kinh doanh cho công ty, việc đăng ký kinh doanh khi thành lập công ty được thực hiện theo trình tự sau:

Thứ nhất, người thành lập công ty nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh theo

quy định của Luật Doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền và phải chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của nội dung hồ

sơ đăng ký kinh doanh

Thứ hai, cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ

đăng ký kinh doanh và cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trong thời

hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; nếu từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý do và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung

Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét và chịu trách nhiệm về tính hợp

lệ của hồ sơ khi cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không được yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm các giấy tờ khác không quy định tại Luật Doanh nghiệp

Sau khi được thành lập, với tư cách là một chủ thể pháp lý độc lập, công ty có các quyền và nghĩa vụ độc lập với các thành viên đã thành lập ra công ty Luật doanh nghiệp của Việt Nam năm 2005 tại Điều 8 quy định rõ

các quyền của công ty bao gồm: Thứ nhất, quyền tự chủ kinh doanh; chủ

động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đầu tư; chủ động

mở rộng quy mô và ngành, nghề kinh doanh; được Nhà nước khuyến khích,

ưu đãi và tạo điều kiện thuận lợi tham gia sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch

vụ công ích; Thứ hai, quyền lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân

bổ và sử dụng vốn; Thứ ba, quyền chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng

và ký kết hợp đồng; Thứ tư, quyền kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu; Thứ

năm, quyền tuyển dụng, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh;

chủ động ứng dụng khoa học công nghệ hiện đại để nâng cao hiệu quả kinh

doanh và khả năng cạnh tranh; Thứ sáu, quyền tự chủ quyết định các công

việc kinh doanh và quan hệ nội bộ; chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của

doanh nghiệp; Thứ bảy, quyền từ chối mọi yêu cầu cung cấp các nguồn lực không được pháp luật quy định; Thứ tám, quyền khiếu nại, tố cáo theo quy

định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo; trực tiếp hoặc thông qua người đại diện theo uỷ quyền tham gia tố tụng theo quy định của pháp luật; Và các quyền khác theo quy định của pháp luật

Về nghĩa vụ của công ty, Luật doanh nghiệp của Việt Nam năm 2005

cũng quy định cụ thể nghĩa vụ của công ty bao gồm: Thứ nhất, hoạt động kinh

doanh theo đúng ngành, nghề đã ghi trong Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; bảo đảm điều kiện kinh doanh theo quy định của pháp luật khi kinh

doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện; Thứ hai, tổ chức công tác kế

toán, lập và nộp báo cáo tài chính trung thực, chính xác, đúng thời hạn theo

quy định của pháp luật về kế toán; Thứ ba, đăng ký mã số thuế, kê khai thuế,

nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp

luật; Thứ tư, bảo đảm quyền, lợi ích của người lao động theo quy định của

pháp luật về lao động; thực hiện chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế và bảo

hiểm khác cho người lao động theo quy định của pháp luật về bảo hiểm; Thứ

năm, bảo đảm và chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hoá, dịch vụ theo tiêu

chuẩn đã đăng ký hoặc công bố; Thứ sáu, thực hiện chế độ thống kê theo quy

định của pháp luật về thống kê; định kỳ báo cáo đầy đủ các thông tin về doanh nghiệp, tình hình tài chính của doanh nghiệp với cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo mẫu quy định; khi phát hiện các thông tin đã kê khai hoặc báo cáo thiếu chính xác, chưa đầy đủ thì phải kịp thời sửa đổi, bổ sung các

thông tin đó; Thứ bảy, tuân thủ quy định của pháp luật về quốc phòng, an

ninh, trật tự, an toàn xã hội, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch

sử, văn hoá và danh lam thắng cảnh; Và các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật

Công ty có cơ cấu tổ chức riêng Để ngăn ngừa sự lạm quyền của một

hoặc một nhóm cá nhân trong việc điều hành công ty cũng như để thực hiện các hoạt động của công ty việc tổ chức công ty thành nhiều cơ quan tỏ ra cần thiết Việc tổ chức các cơ quan của công ty được thực hiện theo đúng quy định của pháp luật và điều lệ công ty Điều lệ của công ty phải có hình thức

và nội dung phù hợp với các quy định của pháp luật áp dụng đối với từng loại

công ty Điều lệ của công ty, một khi được xây dựng và thông qua đúng luật,

có hiệu lực bắt buộc thi hành đối với tất cả thành viên của công ty Không chấp nhận điều lệ, thành viên chỉ có mỗi cách xử sự đúng luật là xin ra khỏi công ty Điều lệ hợp pháp của công ty cũng có hiệu lực đối kháng với người thứ ba

Một cách tổng quát, công ty có hai nhóm cơ quan chính: cơ quan quyết nghị và cơ quan chấp hành Công ty có quy mô tổ chức lớn còn có thêm cơ quan kiểm soát

Cơ quan quyết nghị của công ty: là cơ quan có quyền quyết định cao nhất của pháp nhân và có cả khả năng định đoạt số phận pháp lý của pháp nhân (sáp nhập, giải thể, ) Cơ quan này được tổ chức dưới hình thức đại hội thành viên

Cơ quan chấp hành của công ty: là cơ quan chịu trách nhiệm thực hiện các quyết định của cơ quan quyết nghị, đồng thời đảm nhận việc quản lý đối với các công việc hàng ngày của công ty, kể cả việc đại diện cho công ty trong quan hệ với người thứ ba Cơ quan chấp hành có thể mang những tên gọi khác nhau: ban giám đốc, hội đồng quản trị, ban quản lý, Bằng hoạt động của mình, cơ quan chấp hành ràng buộc trách nhiệm của công ty đối với những giao dịch mà cơ quan chấp hành xác lập và thực hiện nhân danh công

ty và trong giới hạn quyền và nhiệm vụ được giao

Cơ quan kiểm soát: là cơ quan có trách nhiệm bảo đảm tính hợp pháp của các hoạt động của công ty Thông qua hoạt động kiểm soát, cơ quan này đánh giá chất lượng pháp lý của sự vận hành của công ty cũng như của các giao dịch mà công ty xác lập với người thứ ba

Công ty có nhân thân riêng của mình bao gồm: quốc tịch, tên gọi, trụ sở,

uy tín thương hiệu

Về tên của công ty, công ty phải có tên gọi riêng và phải sử dụng tên gọi

của mình trong các giao dịch Tên gọi của công ty theo pháp luật Việt Nam phải bằng tiếng Việt, thể hiện rõ loại hình tổ chức của pháp nhân và phân biệt

với các công ty khác trong cùng một lĩnh vực hoạt động, ví dụ: công ty cổ

phần Bảo Việt, Ngân hàng thương mại cổ phần xuất nhập khẩu, Công ty có

thể sử dụng tên gọi tắt hoặc tên gọi bằng tiếng nước ngoài trong các hoạt động trao đổi thông tin hoặc trong quan hệ giao tế

Tên gọi của công ty là đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ Tên thương mại còn có giá trị tài sản, có thể được chuyển nhượng và được bảo hộ theo quy định của pháp luật Bởi vậy, việc lựa chọn tên gọi của công ty không tự

do như việc đặt tên cho một cá nhân

Về trụ sở của công ty, công ty có trụ sở tại nơi đặt cơ quan điều hành

của mình, dù có thể toàn bộ hoặc một phần lớn hoạt động của công ty được thực hiện ở nơi khác Trụ sở của công ty, trong chừng mực nào đó, mang ý nghĩa đối với công ty (và đối với người giao dịch với công ty) như nơi cư trú của cá nhân: nếu công ty là bị đơn trong một vụ tranh chấp liên quan đến động sản, thì Toà án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp, trên nguyên tắc, là Toà án nơi có trụ sở của công ty

Về quốc tịch của công ty Cũng như cá nhân, công ty có quốc tịch riêng

Tất cả các công ty có trụ sở tại Việt Nam, trên nguyên tắc là công ty Việt Nam

Về uy tín thương hiệu của công ty, với tư cách là một chủ thể của quan

hệ xã hội, công ty có thương hiệu, uy tín của riêng mình, độc lập với uy tín, danh dự của cá nhân thành viên Uy tín, thương hiệu của công ty hình thành trong quá trình hoạt động của công ty nhằm vươn tới mục đích của mình và được củng cố bằng hiệu quả hoạt động của công ty

Về quyền kiện cáo bảo vệ lợi ích riêng, công ty có quyền kiện để yêu

cầu bảo vệ lợi ích của công ty, trong lĩnh vực tài sản (đòi nợ hội phí, đòi lại tài sản bị chiếm đoạt trái pháp luật, đòi bồi thường thiệt hại vật chất,…) hoặc

phi tài sản (đòi bồi thường thiệt hại về tinh thần)

Về chấm dứt công ty, công ty chấm dứt khi rơi vào một trong các trường

hợp sau: Một là hợp nhất, sáp nhập, chia, tách công ty; Hai là, giải thể công ty; Ba là, công ty bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật về phá sản Như vậy, công ty là một thực thể độc lập, sau khi ra đời nó tồn tại và chấm dứt độc lập với sự tồn tại và chấm dứt của các thành viên đã góp vốn thành lập công ty Công ty có các quyền và nghĩa vụ pháp lý độc lập với các chủ thể đã góp vốn thành lập ra nó Công ty có tên gọi, trụ sở, cơ cấu tổ chức riêng Công ty có tài sản riêng độc lập với tài sản của các thành viên và công

ty trịu trách nhiệm bằng chính tài sản của mình khi tham gia các quan hệ xã hội

1.2.2 Hệ quả đối với những người góp vốn

Khi đã cam kết góp vốn thành lập công ty là các thành viên đã tự ràng buộc mình vào các nghĩa vụ và quyền lợi nhất định từ việc góp vốn đó Hệ quả pháp lý của việc góp vốn thành lập công ty đối với những người góp vốn

có thể được xem xét dưới hai khía cạnh là quyền lợi và nghĩa vụ

Bộ luật dân sự Pháp quy định:

“Mỗi hội viên là người có nghĩa vụ đối với công ty về những gì họ đã

hứa đóng góp bằng hiện vật, bằng tiền hoặc bằng công nghệ…

Người hội viên phải góp một số tiền vào công ty mà không đóng góp thì đương nhiên trở thành người mắc nợ đối với khoản lãi của số tiền đó kể từ ngày phải góp tiền và bồi thường thiệt hại, nếu có” [Điều 1843-3]

Như vậy, khi đã thỏa thuận góp vốn thành lập công ty thì người góp vốn đã tự ràng buộc mình vào một nghĩa vụ đối với công ty Nếu đến hạn mà

người đó không thực hiện nghĩa vụ (đóng góp) thì đương nhiên trở thành người mắc nợ đối với công ty và phải chịu khoản lãi đối với khoản đóng góp

kể từ ngày phải đóng góp, đồng thời phải bồi thường thiệt hại nếu có

Phản ánh các quan điểm khoa học này, bộ luật dân sự Bắc Kỳ 1931 có

quy định: “Nếu khế ước không có kỳ hạn hay một điều kiện gì, thì chính ngày

hôm ấy, các thành viên phải nộp phần mình đã hứa góp, nếu không thì đương nhiên phải trả hoa lợi cùng lời lãi và đồng thời phải bồi tổn hại vì lẽ chậm trễ, dù là tiền bạc cũng vậy” [Điều thứ 1205]

Hoàng Việt Trung Kỳ Hộ Luật (bộ luật dân sự Trung Kỳ 1936) quy

định: “Mỗi hội viên đối với hội là người mắc nợ về phần mình đã góp, và phải

góp ngay vào ngày hội thành lập; nếu không thời đương nhiên phải trả hoa lợi hay là tiền lời của phần mình cho hội, chiếu theo số tiền lời luật định, nếu phần góp ấy là một số tiền, và có khi lại phải bồi tổn hại nhiều vì lẽ góp chậm nữa” [Điều thứ 1437]

Theo khuynh hướng này, Luật Doanh nghiệp 2005 của Việt Nam có quy định:

“Trường hợp có thành viên không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam

kết thì số vốn chưa góp được coi là nợ của thành viên đó đối với công ty; thành viên đó phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết [khoản 2, Điều 39]

Trước hết nếu xem xét góp vốn dưới khía cạnh là một nghĩa vụ, thì góp vốn là nghĩa vụ căn bản của thành viên khi thành lập công ty Khi cam kết hay thỏa thuận góp vốn thành lập công ty, thành viên đã tự ràng buộc mình trở thành người thụ trái hay con nợ của công ty Khi người ta góp tài sản vào công ty thì tài sản đó trở thành đối tượng sở hữu của công ty - một thực thể pháp lý độc lập Nếu thành viên không góp vốn hoặc góp vốn chậm thì công

ty có quyền đòi Với việc không thực hiện đúng nghĩa vụ góp vốn thành viên

sẽ phải chịu những trách nhiệm pháp lý nhất định như phải trả lãi, phải bồi thường thiệt hại…

Nếu xem xét dưới khía cạnh quyền lợi, khi góp vốn vào công ty người góp vốn được hưởng các quyền lợi nhất định đối với công ty Khi người ta góp tài sản vào công ty, thì tài sản đó trở thành đối tượng sở hữu của công ty bởi hợp đồng thành lập công ty đã tạo ra một thực thể tách biệt hay một pháp nhân có sản nghiệp riêng Mỗi thành viên của công ty có được từ hành vi góp vốn này một quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình xét theo lẽ thông thường Tuy nhiên, các quyền lợi và nghĩa vụ của thành viên còn phụ thuộc vào loại cổ phần được quy định trong hợp đồng thành lập hay điều lệ của công ty mà vốn của nó được chia ra thành các cổ phần

Thành viên được hưởng các quyền từ việc góp vốn vào công ty như: quyền hưởng lợi tức từ hoạt động của công ty, quyền biểu quyết tương ứng với phần vốn góp, quyền tham gia quản lý công ty… và thành viên chỉ chịu trách nhiệm đối với khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty, đồng thời thành viên chỉ được rút vốn trong những điều kiện nhất định như: mua bán, chuyển nhượng…

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005, thành viên góp

vốn vào công ty có các quyền chủ yếu bao gồm: Thứ nhất, được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp; Thứ hai, được quyền biểu quyết tương ứng với phần vốn góp; Thứ ba, được quyền tham gia quản lý công ty; Thứ tư,

được quyền định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng, để

thừa kế, tặng cho…; Thứ năm, được chia giá trị tài sản còn lại của công ty

tương ứng với phần vốn góp khi công ty giải thể hoặc phá sản

Các quyền lợi của thành viên trong công ty như nêu trên đều là động sản mặc dù có thể thành viên góp vốn bằng bất động sản, bởi hành vi góp vốn

đã làm cho tài sản trở thành đối tượng của quyền sở hữu của công ty

Các quyền lợi chủ yếu của thành viên trong công ty đối nhân là những phần lợi được thể hiện bằng việc được chia lợi nhuận theo quy định tại hợp đồng thành lập công ty Các quyền lợi trong công ty đối vốn cũng là các phần lợi được thể hiện bằng việc được chia lợi nhuận và biểu quyết tương ứng với phần vốn góp Việc chuyển nhượng các phần lợi này phải tuân thủ những quy chế do pháp luật quy định, nhất là đối với các công ty đối nhân

1.3 HìNH THứC Và THủ TụC THỏA THUậN GóP VốN

1.3.1 Hình thức thỏa thuận góp vốn

Hình thức thỏa thuận góp vốn nghĩa là thoả thuận góp vốn được biểu hiện ra ngoài thế giới vật chất dưới dạng nào và như thế nào Nói tới hình thức thoả thuận góp vốn người ta phải xem xét nó dưới dạng hình thức chứng

cứ và kết cấu nội dung

Theo quy định của Bộ luật Dân sự Pháp:

“Công ty do hai hay nhiều người thành lập trên cơ sở thỏa thuận bằng hợp đồng về việc đóng góp, sử dụng tài sản hoặc công sức của họ vào hoạt động kinh doanh chung nhằm chia lãi hoặc thu lợi

Trong những trường hợp do pháp luật quy định, công ty có thể do một người thành lập

Các thành viên công ty cam kết cùng chịu lỗ.” [Điều 1832]

Như vậy, theo Bộ luật Dân sự Pháp việc góp vốn thành lập công ty phải được lập thành hợp đồng Nói chung, pháp luật các nước đều quy định việc góp vốn phải được lập thành hợp đồng và góp vốn hay điều khoản về vốn là một điều khoản thiết yếu của hợp đồng thành lập công ty Chẳng hạn pháp luật về công ty của Malaysia và Singapore quan niệm: Trừ khi là một công ty

có trách nhiệm vô hạn, hợp đồng thành lập của công ty nhất thiết phải chứa đựng một điều khoản về vốn (capital clause) mà trong đó có tuyên bố về khoản vốn được phép và phân chia vốn đó thành các cổ phần với số lượng ấn định trở thành giới hạn mà công ty có thể được phép quyên góp [35, tr.155-156]

Thỏa thuận góp vốn được thực hiện giữa những người góp vốn thành lập công ty hoặc cam kết góp vốn thành lập công ty đối với công ty một thành viên mang lại quyền cho người thứ 3 đó là công ty - với tư cách là một thực thể pháp lý độc lập Bởi vì, người góp vốn có nghĩa vụ phải chuyển giao vốn góp cho công ty có thể bằng tài sản hoặc các hình thức khác sau khi công ty được thành lập Và ở đây, công ty có quyền yêu cầu người góp vốn phải chịu các trách nhiệm nhất định nếu người góp vốn thực hiện không đúng thỏa thuận góp vốn và gây thiệt hại cho công ty (như ở phần trên đã phân tích) Như vậy, góp vốn thành lập công ty là hành vi pháp lý mang lại quyền lợi cho người thứ ba Do vậy, đòi hỏi cam kết góp vốn, thỏa thuận góp vốn hay hợp đồng thành lập công ty trong đó có điều khoản góp vốn phải được lập thành văn bản Văn bản này là cơ sở pháp lý để chứng minh quyền và nghĩa vụ của các bên Đồng thời cam kết góp vốn hay hợp đồng thành lập công ty trong đó

có thỏa thuận góp vốn còn là căn cứ để các bên xây dựng điều lệ công ty và là tài liệu trong hồ sơ để các bên thực hiện đăng ký kinh doanh

1.3.1.2 Kết cấu nội dung

Nhắc tới công ty có nghĩa là nhắc tới một thực thể kinh doanh được tạo nên bởi sự góp vốn của một hay nhiều thành viên sáng lập ra nó Bởi vậy, góp vốn là nội dung quan trọng có tính chất quyết định trong việc thành lập công

ty Chẳng thế mà trong các Bộ luật Dân sự, các Bộ luật Thương mại hay các đạo luật về công ty của các nước đều nhấn mạnh tới việc góp vốn khi mở đầu cho phần nói về thành lập công ty hay khế ước lập hội

Góp vốn hay điều khoản về vốn là một điều khoản thiết yếu của hợp đồng thành lập công ty Chẳng hạn pháp luật về công ty của Malaysia và Singapore quan niệm: Trừ khi là một công ty có trách nhiệm vô hạn, hợp đồng thành lập của công ty nhất thiết phải chứa đựng một điều khoản về vốn

mà trong đó có tuyên bố về khoản vốn được phép và phân chia vốn đó thành các cổ phần với số lượng ấn định trở thành giới hạn mà công ty có thể được phép quyên góp [35, tr.155-156]

Để xác định được nghĩa vụ góp vốn của thành viên, thì thỏa thuận góp vốn phải bao gồm các nội dung chính như: Chủ thể góp vốn; Giá trị vốn góp; Hình thức của vốn góp; Phương thức chuyển giao góp vốn; Thời điểm góp vốn

Giá trị góp vốn là nội dung quan trọng của thỏa thuận góp vốn Việc

xác định giá trị vốn góp được thực hiện tùy theo hình thức của vốn góp Thông thường trên cơ sở sự thỏa thuận của các bên hoặc sự định giá của tổ chức định giá nếu đó là tài sản cần định giá Giá trị vốn góp là cơ sở để xác định tỷ lệ vốn của thành viên trong vốn điều lệ công ty và đây là cơ sở để xác định quyền của thành viên

Hình thức của vốn góp tức là vốn được góp dưới hình thức nào, góp

vốn bằng tài sản, góp vốn bằng tri thức, góp vốn bằng công sức… Nếu góp vốn bằng tài sản lại có nhiều loại tài sản như: tiền, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí

quyết kỹ thuật…Như vậy, khi thỏa thuận về hình thức của vốn góp các bên phải thỏa thuận về một hình thức cụ thể, nếu là tài sản thì phải xác định rõ tài sản nào, nếu tài sản là vật đặc định không thể thay thế thì phải chỉ rõ vật đó

Phương thức chuyển giao vốn góp nghĩa là vốn góp được chuyển giao

cho công ty bằng cách nào Phương thức chuyển giao vốn góp phụ thuộc nhiều vào hình thức của vốn góp Nếu vốn góp bằng tiền thì chuyển giao vào tài khoản của công ty hay chuyển giao trực tiếp sau khi công ty được thành lập Nếu vốn góp là vật có thực thì tùy từng loại vật mà việc chuyển giao được thực hiện khác nhau, nếu là vật không cần đăng ký thì chỉ cần chuyển vật đó cho công ty, nếu là vật phải đăng ký thì ngoài việc chuyển giao vật thì phải thực hiện chuyển giao đăng ký cho công ty

Thời điểm góp vốn là thời hạn mà người góp vốn phải thực hiện cam

kết góp vốn vào công ty Thời điểm góp vốn là thỏa thuận không thể thiếu vì

nó xác định thời điểm phát sinh nghĩa vụ và chịu rủi ro Người góp vốn nếu không thực hiện đúng hạn sẽ phải ghánh chịu nghĩa vụ, do vậy trong thỏa thuận góp vốn phải quy định cụ thể thời điểm thực hiện góp vốn

1.3.2 Thủ tục góp vốn thành lập công ty

Góp vốn là hoạt động quan trọng nhất trong quá trình thành lập công ty, việc góp vốn được thực hiện theo các bước song song với việc thực hiện các thủ tục thành lập công ty Theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam hiện nay, góp vốn thành lập công ty được thực hiện qua các bước sau:

Bước 1 Cam kết hoặc thỏa thuận góp vốn thành lập công ty

Như phần trên đã phân tích, trong cam kết hoặc hợp đồng thành lập công ty các thành viên sẽ thỏa thuận góp vốn, trong đó phải bao gồm các điều

khoản chính yếu: (i) Chủ thể góp vốn; (ii) Giá trị vốn góp; (iii) Hình thức của vốn góp; (iv) Phương thức chuyển giao góp vốn; (v) Thời điểm góp vốn

Bước 2 Thông qua điều lệ công ty trong đó có ghi nhận tỷ lệ vốn góp

Khi thành lập công ty, các thành viên phải soạn thảo điều lệ công ty Trong điều lệ công ty phải có điều khoản về vốn góp, trong đó phải nêu phần vốn góp và giá trị vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh; số cổ phần của cổ đông sáng lập, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại đối với công ty cổ phần Điều lệ công ty phải được các thành viên sáng lập thống nhất thông qua và cùng ký tên Điều lệ công ty là một văn bản bắt buộc trong

hồ sơ đăng ký kinh doanh và được coi như luật của công ty, làm cơ sở cho hoạt động của công ty sau này

Bước 3 Đăng ký kinh doanh

Các thành viên nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh cho cơ quan đăng ký kinh doanh Hồ sơ đăng ký kinh doanh gồm: Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh; Dự thảo điều lệ công ty; Danh sách thành viên với đầy đủ các thông tin; Văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và

cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề

Cơ quan đăng ký kinh doanh sẽ xem xét và cấp giấy chứng nhận đăng

ký kinh doanh Công ty chính thức được thành lập và hoạt động kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Bước 4 Chuyển giao vốn góp cho công ty

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 tại Điều 29 thì, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây:

Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng

đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ;

Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty; họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp vốn; loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn

và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo uỷ quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty;

Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty

Tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá

Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên,

cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên,

cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá

Bước 5 Cấp giấy chứng nhận vốn góp

Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh thì tại thời điểm góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên được công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp có các nội dung chủ yếu

bao gồm: Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty; Số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Vốn điều lệ của công ty; Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với thành viên là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với thành viên là tổ chức; Phần vốn góp, giá trị vốn góp của thành viên; Số và ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty

Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị rách, bị cháy hoặc bị tiêu huỷ dưới hình thức khác, thành viên được công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp

Đối với công ty cổ phần thì giấy chứng nhận phần vốn góp chính là cổ phiếu do công ty phát hành Cổ phiếu là chứng chỉ do công ty cổ phần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó Cổ phiếu có thể ghi tên hoặc không ghi tên Cổ phiếu phải có các nội dung chủ yếu sau đây: Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty; Số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Số lượng cổ phần và loại cổ phần; Mệnh giá mỗi cổ phần và tổng mệnh giá số cổ phần ghi trên cổ phiếu;

Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh của cổ đông là tổ chức đối với cổ phiếu có ghi tên; Tóm tắt về thủ tục chuyển nhượng cổ phần; Chữ ký mẫu của người đại diện theo pháp luật và dấu của công ty; Số đăng ký tại sổ đăng ký cổ đông của công ty và ngày phát hành cổ phiếu; Các nội dung khác theo quy định tại các điều 81, 82 và 83 của Luật Doanh nghiệp đối với cổ phiếu của cổ phần ưu đãi [Khoản 1, Điều 85, Luật Doanh nghiệp 2005]

1.4 CÁC HÌNH THỨC GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY

1.4.1 Góp vốn bằng tiền

Góp vốn bằng tiền là việc cá nhân hay tổ chức đem chuyển một khoản tiền (Việt Nam đồng, ngoại tệ) hay những giấy tờ có giá trị như ngân phiếu, trái phiếu của mình để thành lập công ty và được hưởng quyền tài sản từ trái quyền góp vốn Hành vi chuyển dịch chỉ được thực hiện xong khi nào thành viên góp vốn hoàn thành nghĩa vụ góp tiền (chuyển vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng hoặc một tài khoản trung gian)

Tiền, theo kinh tế học, là giá trị đại diện cho giá trị thực của hàng hóa

và là phương tiện lưu thông trong đời sống của con người Giấy tờ trị giá

được bằng tiền, bao gồm: cổ phiếu, trái phiếu, tín phiếu, kỳ phiếu, công trái,

séc, giấy ủy nhiệm chi, sổ tiết kiệm

Góp vốn bằng tiền có tính chất giống với việc bỏ tiền ra mua quyền lợi trọng công ty Tuy nhiên, những người góp vốn ban đầu chính là những người tạo ra những quyền lợi ấy Khi đã cam kết góp vốn bằng tiền mà người góp vốn không góp vốn hoặc góp vốn không đúng hạn, thì khoản tiền cam kết góp vốn được coi là khoản nợ của người đó đối với công ty Việc góp vốn hay trả

nợ vốn này có thể được thực hiện bằng các phương tiện thanh toán [20, tr.53]

Đối với loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh (công

ty không phát hành cổ phiếu) phương thức góp vốn bằng tiền mặt đòi hỏi những người tham gia đăng ký góp vốn phải đóng đủ phần của mình trước khi công ty được cấp giấy đăng ký kinh doanh Phần vốn đóng góp này công ty phải gửi tại một ngân hàng và chỉ được rút ra khi công ty chính thức đi vào hoạt động hoặc sau một thời gian nhất định (kể từ ngày công ty được cấp giấy phép thành lập nhưng không được thành lập) tùy theo sự quy định của pháp luật mỗi nước ở Việt Nam, Luật Doanh nghiệp chưa có quy định cụ thể về điều này

Đối với công ty cổ phần (có phát hành cổ phiếu), phương thức góp vốn bằng tiền mặt không đòi hỏi những người tham gia đăng ký góp vốn phải đóng đủ ngay phần của mình trước khi công ty được cấp đăng ký kinh doanh

mà chỉ cần đóng góp trước một phần Tùy theo luật của mỗi nước mà tỉ lệ này

năm 1991 [điểm b, khoản 6, Điều 32] Phần còn lại sẽ được đóng góp nốt trong một khoảng thời gian nhất định sau khi công ty chính thức đi vào hoạt động Dĩ nhiên trong khoảng thời gian chưa đến hạn nộp, nếu công ty làm ăn

có lãi thì số lãi lần đầu có thể không đem chia cho các hội viên mà được dùng

để trừ dần vào phàn còn thiếu nói trên của họ

Theo pháp luật của nhiều nước, sau khi tiến hành góp vốn theo phương thức này, các sáng lập viên phải có trách nhiệm gửi toàn bộ số tiền đã thu được vào một tài khoản phong tỏa tại ngân hàng Một số nước còn cho phép những người góp vốn có thể đưa thẳng đến nơi ký thác, nơi kỳ thác chiếu theo danh sách các cổ đông sẽ cấp giấy chứng nhận cần thiết cho việc ký điều lệ công ty ở Việt Nam, theo khoản 5, Điều 32, Luật Công ty 1991 quy định:

“Các sáng lập viên phải gửi tất cả số tiền đã góp của người đăng ký mua cổ

phiếu vào tài khoản phong tỏa tại một ngân hàng ở trong nước kèm theo danh sách những người đăng ký mua cổ phiếu và số tiền mà mỗi người đã góp Số tiền gửi chỉ được lấy ra khi công ty đã được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc sau một năm, kể từ ngày được cấp giấy phép thành lập mà công ty không thành lập được.”

Cơ chế pháp lý chu trình góp vốn bằng tiền có thể biểu hiện theo sơ đồ sau:

Có thể hiểu góp vốn bằng vật là việc cá nhân hay tổ chức chuyển quyền

sở hữu một tài sản bằng hiện vật của mình cho công ty và hưởng các quyền

và lợi ích từ công ty Việc góp vốn bằng vật có thực gần giống với việc bán

hay đổi đồ vật đề lấy quyền lợi trong công ty Người góp vốn thu được quyền

lợi Còn công ty có được quyền sở hữu đồ vật Chính vì vậy, Bộ luật Dân sự Pháp quy định:

“Việc góp vốn bằng hiện vật được thực hiện bằng cách chuyển quyền

đối với vật và giao vật cho công ty sử dụng

Nếu góp vốn bằng quyền sở hữu, người góp vốn phải đảm bảo đối với công ty như người bán đảm bảo đối với người mua.” [Điều 1843-3]

Nếu xem quyền sở hữu là một vật quyền thống trị đối với vật, thì góp vốn bằng vật có thể đồng nghĩa với việc góp vốn bằng quyền sở hữu vật đó Việc công ty trở thành chủ sở hữu của vật góp vốn buộc công ty phải có tư cách pháp nhân, có nghĩa là công ty phải có khẳ năng hưởng quyền và gánh vác nghĩa vụ Điều này cho thấy việc góp vốn bằng vật có thực không thể thực hiện được với các công ty không có tư cách pháp nhân [41, tr.54]

Vật đem góp vốn phải là tài sản được phép giao dịch Vật phải được xác định rõ Chất lượng của vật do các bên thoả thuận Trong trường hợp chất lượng của vật đã được công bố hoặc được cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định thì chất lượng của vật được xác định theo các tiêu chuẩn đã công bố hoặc theo quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Khi các bên không

có thoả thuận và pháp luật không có quy định về chất lượng thì chất lượng của vật mua bán được xác định theo mục đích sử dụng và chất lượng trung bình của vật cùng loại

Với nghĩa vụ như người bán đối với người mua thì thành viên góp vốn bằng vật phải giao vật đúng số lượng, đồng bộ và đúng chủng loại Thành viên góp vốn có nghĩa vụ cung cấp cho công ty thông tin cần thiết về vật và hướng dẫn cách vật đó Thành viên góp vốn có nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu đối với vật đã góp vốn cho công ty không bị người thứ ba tranh chấp

Phần vốn góp bằng hiện vật thông thường phải nộp đủ ngày sau khi công ty được thành lập theo một cách thức nhất định tùy theo đặc điểm, tính

chất của từng loại tài sản, theo cam kết góp vốn hoặc sự thỏa thuận giữa các thành viên được ghi nhận vào hợp đồng thành lập công ty

Thành viên góp vốn phải bảo đảm giá trị sử dụng hoặc các đặc tính của vật; nếu sau khi chuyển giao vật mà công ty phát hiện khuyết tật làm mất giá trị hoặc giảm sút giá trị sử dụng của vật thì công ty có quyền yêu cầu thành viên góp vốn sửa chữa, đổi vật và bồi thường thiệt hại nếu có Giá trị phần vốn góp bằng hiện vật do những người thành lập công ty tự thỏa thuận định giá với sự tham gia của các chuyên gia giám định có chuyên môn định giá hoặc sự tham gia của công ty kiểm toán Để tránh những nhầm lẫn do vô ý hoặc cố ý khi định giá tài sản hoặc để tránh thổi phồng giá trị tài sản đóng góp tức là định giá quá cao những tài sản đóng góp so với giá trị thực của nó; theo quy định của luật pháp một số nước thì thành viên của hội đồng định giá thường được chỉ định bắt buộc một ủy viên kiểm tra hùn vốn của Nhà nước tham gia ở Mỹ, đó là những người có tên trong danh sách các ủy viên “ủy ban chứng khoán và trao đổi” viết tắt là S.E.C (Security and Exchange Commisson) S.E.C được thành lập trong thời đại suy thoái kinh tế năm 1934

ở Pháp, đó là những người có tên trong danh sách các ủy viên “ủy ban kiểm tra hoạt động chứng khoán” viết tắt là C.O.B (Commissariat and Comptes) C.O.B được thành lập ngày 28.9.1967, theo khuôn mẫu của S.E.C ở Việt Nam hiện nay chưa thành lập ủy ban kiểm tra này [19; tr 27]

Quyền sở hữu đối với vật góp vốn được chuyển cho công ty kể từ thời điểm vật được chuyển giao Đối với vật mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sở hữu thì quyền sở hữu được chuyển cho công ty kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký quyền sở hữu đối với tài sản đó

Việc xác định thời điểm chuyển quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang công ty có ý nghĩa pháp lý quan trọng, vì theo quan điểm pháp lý dân sự thời điểm chịu rủi ro đối với tài sản thường gắn liền với thời điểm chuyển

quyền sở hữu Về nguyên tắc, chủ sở hữu phải chịu rủi ro xảy ra đối với tài sản của mình Từ thời điểm thành viên cam kết góp vốn mới làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự của thành viên với công ty Trong đó, nếu công ty chưa đăng ký kinh doanh thì quyền yêu cầu là quyền của các thành viên khác đối với thành viên cam kết góp vốn thực hiện nghĩa vụ của họ Thời điểm này chưa làm phát sinh quyền sở hữu tài sản của công ty vì công ty chưa ra đời Việc chuyển dịch quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang công ty chỉ có thể tính từ thời điểm công ty được chính thức thừa nhận về mặt pháp lý tức là thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Thành viên góp vốn phải chịu rủi ro đối với vật cho đến khi vật góp vốn được giao cho công ty, còn công ty chịu rủi ro đối với vật kể từ khi nhận vật Đối với vật mà pháp luật quy định tài sản đó phải đăng ký quyền sở hữu thì thành viên góp vốn rủi ro cho đến khi hoàn thành thủ tục đăng ký, công ty chịu rủi ro kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký

Tùy theo đặc điểm, tính chất của từng loại tài sản và ghi nhận của pháp luật, của hợp đồng hoặc điều lệ công ty mà việc chuyển quyền sở hữu tài sản hiện vật từ thành viên sang công ty được thực hiện theo những thủ tục khác nhau Vật được giao theo phương thức đã thoả thuận về việc góp vốn; nếu không có thoả thuận về phương thức giao vật thì vật do thành viên góp vốn giao một lần, giao trực tiếp công ty Thành viên góp vốn phải chịu chi phí vận chuyển đến địa điểm giao vật và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu đối với vật

1.4.3- Góp vốn bằng quyền sử dụng đất

Đất đai là vật với tư cách là bất động sản theo bản chất Thông thường

có thể xếp việc góp vốn bằng đất đai vào góp vốn bằng hiện vật Tuy nhiên, đối với trường hợp của Việt Nam, đất đai thuộc sở hữu toàn dân do Nhà nước thống nhất quản lý, nghĩa là không một con người hay tổ chức cụ thể nào có

quyền sở hữu về đất đai Nhà nước chỉ trao cho các tổ chức, cá nhân quyền sở

sử dụng đất đối với từng mảnh đất cụ thể Quyền sử dụng đất lại được quy định bởi nhiều chế độ pháp lý khác nhau tùy theo từng loại đất Quyền sử dụng đất không phải quyền sở hữu, do vậy phải xếp việc góp vốn bằng quyền

sử dụng đất thành một hình thức góp vốn riêng

ở Việt Nam, quyền sử dụng đất được coi là một tài sản đặc biệt Luật Đất đai năm 1993; Bộ luật Dân sự năm 1995; Luật Đất đai năm 2003 và Bộ luật Dân sự 2005 của Việt Nam đã khẳng định quyền sử dụng đất là một tài

sản Điều 118 Bộ luật Dân sự 1995 ghi nhận "Quyền sử dụng đất hợp pháp

của hộ gia đình là tài sản chung của hộ." Điều 108, Bộ luật Dân sự 2005 tiếp

tục ghi nhận: "Tài sản chung của hộ gia đình gồm quyền sử dụng đất, quyền

sử dụng rừng, rừng trồng của hộ gia đình, tài sản do các thành viên đóng góp, cùng nhau tạo lập nên hoặc được tặng cho chung, được thừa kế chung

và các tài sản khác mà các thành viên thoả thuận là tài sản chung của hộ."

Tuy được coi là tài sản nhưng chế độ pháp lý áp dụng đối với quyền sử dụng đất lại có nhiều đặc thù, đặc biệt là sự đa dạng của chế độ pháp lý áp

dụng đối với quyền sử dụng đất Luật Đất đai 2003 phân chia quyền sử dụng

đất thành ba nhóm: Nhóm được Nhà nước giao đất có thu tiền sử dụng đất ; Nhóm được Nhà nước giao đất không thu tiền sử dụng đất ; Nhóm được Nhà nước cho thuê đất (có hai loại: Đất thuê trả tiền hàng năm và đất thuê trả tiền nhiều năm)

Mỗi nhóm quyền được sự điều chỉnh của một chế độ pháp lý đặc thù về quy chế chuyển nhượng, góp vốn, chuyển giao cho người thừa kế, cho thuê, cho mượn Vì vậy, để xem xét vấn đề góp vốn thành lập công ty bằng quyền

sử dụng đất, chúng ta phải nghiên cứu với từng loại quyền sử dụng đất

Loại thứ nhất, Quyền sử dụng đất được Nhà nước giao đất có thu tiền

sử dụng đất hoặc được chuyển nhượng, thừa kế hợp pháp Các trường hợp

thuộc loại này bao gồm : Thứ nhất, Tổ chức kinh tế được Nhà nước giao đất

có thu tiền sử dụng đất mà tiền sử dụng đất đã trả không có nguồn gốc từ

ngân sách nhà nước (theo Luật Đất đai Điều 110, khoản 2) ; Thứ hai, Tổ chức

kinh tế nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất mà tiền đã trả cho việc nhận

chuyển nhượng đó không có nguồn gốc từ ngân sách nhà nước ; Thứ ba, Tổ

chức kinh tế sử dụng đất được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép chuyển mục đích sử dụng đất từ đất không thu tiền sử dụng đất sang đất có

thu tiền sử dụng đất (theo Luật Đất đai, Điều 112, khoản 2, 3) ; Thứ tư, Hộ gia

đình, cá nhân sử dụng đất không phải là đất thuê có quyền góp vốn bằng quyền sử dụng đất với tổ chức, hộ gia đình, cá nhân, người Việt Nam định cư

ở nước ngoài để hợp tác sản xuất, kinh doanh (theo Luật Đất đai, Điều 113,

khoản 8) ; Thứ năm, Người Việt Nam định cư ở nước ngoài về đầu tư tại Việt

Nam được Nhà nước Việt Nam giao đất có thu tiền sử dụng đất (theo Luật

Đất đai, Điều 119, khoản 1) ; Thứ sáu, Người Việt Nam định cư ở nước ngoài

được nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất trong khu công nghiệp, khu công nghệ cao, khu kinh tế (theo Luật Đất đai, Điều 120, khoản 1)

Theo quy định của Luật Đất đai 2003 thì quyền sử dụng đất được Nhà nước giao đất có thu tiền sử dụng đất hoặc được chuyển nhượng, thừa kế hợp pháp thì được quyền đem góp vốn thành lập công ty

Tuy nhiên, để đem góp vốn thành lập công ty thì quyền sử dụng đất phải thoả mãn các điều kiện sau: Một là, có giấy chứng nhận quyền sử dụng đất; Hai là, đất không có tranh chấp; Ba là, quyền sử dụng đất không bị kê biên để bảo đảm thi hành án; Bốn là, trong thời hạn sử dụng đất (Theo Luật Đất đai, Điều 106, khoản 1)

Loại thứ hai, quyền sử dụng đất được Nhà nước giao không thu tiền sử dụng đất Theo quy định của Luật Đất đai 2003 tại Điều 33, các trường hợp

Nhà nước giao đất cho các chủ thể sử dụng đất mà không thu tiền sử dụng đất

bao gồm: "1 Hộ gia đình, cá nhân trực tiếp lao động nông nghiệp, lâm

nghiệp, nuôi trồng thuỷ sản, làm muối được giao đất nông nghiệp trong hạn

mức quy định tại Điều 70 của Luật này;

2 Tổ chức sử dụng đất vào mục đích nghiên cứu, thí nghiệm, thực nghiệm về nông nghiệp, lâm nghiệp, nuôi trồng thuỷ sản, làm muối;

3 Đơn vị vũ trang nhân dân được Nhà nước giao đất để sản xuất nông nghiệp, lâm nghiệp, nuôi trồng thuỷ sản, làm muối hoặc sản xuất kết hợp với nhiệm vụ quốc phòng, an ninh;

4 Tổ chức sử dụng đất để xây dựng nhà ở phục vụ tái định cư theo các

dự án của Nhà nước;

5 Hợp tác xã nông nghiệp sử dụng đất làm mặt bằng xây dựng trụ sở hợp tác xã, sân phơi, nhà kho; xây dựng các cơ sở dịch vụ trực tiếp phục vụ sản xuất nông nghiệp, lâm nghiệp, nuôi trồng thuỷ sản, làm muối;

6 Người sử dụng đất rừng phòng hộ; đất rừng đặc dụng; đất xây dựng trụ sở cơ quan, xây dựng công trình sự nghiệp quy định tại Điều 88 của Luật này; đất sử dụng vào mục đích quốc phòng, an ninh; đất giao thông, thuỷ lợi; đất xây dựng các công trình văn hoá, y tế, giáo dục và đào tạo, thể dục thể thao phục vụ lợi ích công cộng và các công trình công cộng khác không nhằm mục đích kinh doanh; đất làm nghĩa trang, nghĩa địa;

7 Cộng đồng dân cư sử dụng đất nông nghiệp; cơ sở tôn giáo sử dụng đất phi nông nghiệp quy định tại Điều 99 của Luật này "

Quyền sử dụng đất được Nhà nước giao không thu tiền sử dụng đất lại

được chia làm hai trường hợp theo chủ thể được giao đất bao gồm: Thứ nhất

là cá nhân, hộ gia đình được giao đất không thu tiền sử dụng đất; Thứ hai là tổ

chức được giao đất không thu tiền sử dụng đất Quyền sử dụng đất ở hai trường hợp này có chế độ pháp lý khác nhau

Theo quy định của Luật Đất đai 2003 tại Điều 113 thì quyền sử dụng đất Nhà nước giao cho cá nhân, hộ gia đình không thu tiền sử dụng đất có thể

là đối tượng của hợp đồng thế chấp, chuyển nhượng, góp vốn để hợp tác sản xuất, kinh doanh với các tổ chức, cá nhân trong nước , được giao kết và thực hiện trong khuôn khổ pháp luật dân sự và pháp luật đất đai Nhưng theo Luật

Đất đai 2003, Điều 109, khoản 2 thì "Tổ chức được Nhà nước giao đất không

thu tiền sử dụng đất không có quyền chuyển đổi, chuyển nhượng, tặng cho, cho thuê quyền sử dụng đất; thế chấp, bảo lãnh, góp vốn bằng quyền sử dụng đất." Như vậy, quyền sử dụng đất được giao cho cá nhân, hộ gia đình không

thu tiền sử dụng đất thì được quyền góp vốn để hợp tác sản xuất, kinh doanh, nhưng quyền sử dụng đất được giao cho các tổ chức không phải trả tiền sử dụng đất không được đem ra góp vốn

Loại thứ ba, quyền sử dụng đất thuê Các trường hợp thuộc loại này

bao gồm: Hộ gia đình, cá nhân được Nhà nước cho thuê đất; Tổ chức kinh tế được Nhà nước cho thuê đất

Trường hợp hộ gia đình, cá nhân được Nhà nước cho thuê đất, theo Luật Đất đai năm 2003, Điều 114, khoản 1 có các quyền sau:

"a) Các quyền và nghĩa vụ quy định tại Điều 105 và Điều 107 của Luật này;

b) Bán, để thừa kế, tặng cho tài sản thuộc sở hữu của mình gắn liền với đất thuê; người mua, người nhận thừa kế, người được tặng cho tài sản được Nhà nước tiếp tục cho thuê đất theo mục đích đã được xác định;

c) Thế chấp, bảo lãnh bằng tài sản thuộc sở hữu của mình gắn liền với đất thuê tại tổ chức tín dụng được phép hoạt động tại Việt Nam, tại tổ chức kinh tế hoặc cá nhân để vay vốn sản xuất, kinh doanh;

d) Góp vốn bằng tài sản thuộc sở hữu của mình gắn liền với đất thuê trong thời hạn thuê đất với tổ chức, hộ gia đình, cá nhân, người Việt Nam định cư ở nước ngoài để hợp tác sản xuất, kinh doanh."