Tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trong luật hình sự việt nam (trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn địa bàn tỉnh quảng ninh)

tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm một cách toàn diện trong quy định của Luật Hình sự Việt Nam, trên cơ sở thực tiễn tại địa bàn tỉnh Quảng Ninh để đó đề ra phương hướ

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ HUYỀN TRANG

tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

trong luật hình sự việt nam (trên cơ sở thực tiễn địa bàn tỉnh Quảng Ninh)

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ HUYỀN TRANG

tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

trong luật hình sự việt nam (trên cơ sở thực tiễn địa bàn tỉnh Quảng Ninh)

Chuyờn ngành: Luật hỡnh sự và tố tụng hỡnh sự

Mó số: 60 38 01 04

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cỏn bộ hướng dẫn khoa học: GS.TS ĐỖ NGỌC QUANG

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác.Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

NGUYỄN THỊ HUYỀN TRANG

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các từ viết tắt

Danh mục các bảng

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỘI SẢN XUẤT, TÀNG TRỮ, VẬN CHUYỂN, BUÔN BÁN HÀNG CẤM TRONG LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM 7

1.1 Những khái niệm có liên quan 7

1.1.1 Khái niệm hàng cấm 7

1.1.2 Khái niệm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 9

1.1.3 Khái niệm tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 11

1.2 Khái quát lịch sử lập pháp hình sự Việt Nam về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 13

1.2.1 Giai đoạn từ 1945 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự 1985 13

1.2.2 Giai đoạn từ sau khi ban hành Bộ luật hình sự 1985 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự 1999 16

1.3 Quy định của Bộ luật hình sự 1999 về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 19

1.3.1 Khách thể của tội phạm 19

1.3.2 Mặt khách quan của tội phạm 22

1.3.3 Mặt chủ quan của tội phạm 25

1.3.4 Chủ thể của tội phạm 26

1.3.5 Hình phạt 27

1.4 Quy định của Bộ luật Hình sự 2015 về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 35

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 43

Chương 2: THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ TỘI SẢN

XUẤT, TÀNG TRỮ, VẬN CHUYỂN, BUÔN BÁN HÀNG CẤM TẠI TỈNH QUẢNG NINH TỪ 2011 ĐẾN 2015 VÀ

NHỮNG GIẢI PHÁP, ĐỀ XUẤT 44

2.1 Một số đặc điểm tỉnh Quảng Ninh có liên quan đến hoạt động của tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 44

2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật hình sự đối với tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh từ 2011 đến 2015 47

2.2.1 Những kết quả đạt được 47

2.2.2 Những tồn tại, vướng mắc 53

2.2.3 Những nguyên nhân làm phát sinh những tồn tại, vướng mắc 58

2.3 Những giải pháp, đề xuất 61

2.3.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật hình sự đối với tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 61

2.3.2 Tăng cường công tác kiểm sát hoạt động tư pháp đối với các vụ án hình sự về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 64

2.3.3 Nâng cao trình độ đội ngũ những người tiến hành tố tụng giải quyết vụ án hình sự về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm 70

2.3.4 Các giải pháp khác 73

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 76

KẾT LUẬN 77

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 79

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

BLHS: Bộ luật Hình sự CTTP: Cấu thành tội phạm TAND: Tòa án nhân dân TANDTC: Tòa án nhân dân tối cao TNHS: Trách nhiệm hình sự VKS: Viện kiểm sát

VKSNDTC: Viện kiểm sát tối cao XHCN: Xã hội chủ nghĩa

DANH MỤC CÁC BẢNG

Bảng 2.1 Thống kê thụ lý điều tra vụ án hình sự về tội phạm sản

xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh từ 2011-2015 47

Bảng 2.2 Thống kê số vụ án đã xét xử hình sự về tội sản xuất,

tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trên địa bàn

Bảng 2.3 Thống kê mức án Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh

xét xử trong giai đoạn từ 2011 - 2015 50

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Công cuộc đổi mới đã mang lại cho đất nước ta nhiều thành tựu quan trọng trên tất cả các lĩnh vực kinh tế, chính trị, xã hội, quốc phòng và an ninh Thành tựu đạt được trong những năm qua đã đưa đất nước ta thoát khỏi khủng hoảng như kinh tế tăng trưởng khá cao, nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa bước đầu được thiết lập, quan hệ quốc tế được

mở rộng, vị thế nước ta trên trường quốc tế không ngừng được nâng cao

Từ đó mà tình hình chính trị, xã hội của nước ta ngày càng ổn định, được nhân dân và bạn bè quốc tế đánh giá cao Tuy nhiên đi cùng với sự phát triển là những mặt trái của nó, trong đó phải kể đến tình hình tội phạm trong vài năm gần đây có xu hướng phát triển mạnh mẽ, diễn biến ngày càng phức tạp và mang tính thời sự cấp bách Đặc biệt trong hoạt động kinh

tế, với nhiệm vụ chính là sản xuất hàng hóa, tạo điều kiện cho xã hội phát triển, kinh tế mang ý nghĩa quan trọng đối với đất nước nhưng hiện nay các loại tội phạm về kinh tế lại xuất hiện càng nhiều và trở nên tinh vi, nguy hiểm hơn bao giờ hết Bởi nguồn lợi bất chính to lớn từ tội phạm về kinh tế

đã khiến “mờ mắt” những kẻ phạm tội, khiến chúng bất chấp luật pháp, không từ một thủ đoạn, mưu mô để thực hiện tới cùng

Luật Hình sự trong phần riêng các loại tội phạm xâm phạm trật tự kinh tế đã quy định tội phạm và hình phạt áp dụng đối với người có hành vi xâm hại đến trật tự quản lý kinh tế Cụ thể hiện nay trong các tội phạm xâm phạm trật tự kinh tế nổi cộm lên là tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm đang ngày một tăng về số lượng với nhiều mặt hàng cấm nguy hiểm, gây thiệt hại nặng nề về kinh tế, hơn hết là tác động tiêu cực tới con người, môi trường và xã hội, nó đã trở thành một vấn đề nhức nhối Công tác

đấu tranh phòng chống loại tội phạm này phải quyết liệt mạnh mẽ, để làm được điều đó cấn có cái nhìn chính xác, chi tiết, đầy đủ về tội phạm này Tội phạm về sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm được phát triển mạnh mẽ tại địa bàn các tỉnh biên giới do điều kiện thuận lợi tại các vùng biên thường xa xôi, hẻo lánh và công tác đầu tranh của lực lưỡng chiến sĩ cảnh sát còn khó khăn, cụ thể là tại địa bàn tỉnh Quảng Ninh – tỉnh có biên giới giáp danh Trung Quốc

Quảng Ninh là tỉnh xuất hiện tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm từ lâu, chiếm tỷ lệ cao về tội phạm này trong cả nước và có chiều hướng tăng về số lượng, chủng loại hàng cấm, diễn biến phức tạp với sự

mở rộng quy mô và tính chất nguy hiểm Công tác đấu tranh tại địa bàn trở nên khó khăn khi đối tượng phạm tội có nhiều phương thức thủ đoạn tinh vi đồng thời luôn tìm cách trốn tội chống trả quyết liệt và tàn bạo

Tình hình trên đã đặt ra một vấn đề rất bức thiết là phải có những giải pháp hiệu quả, phù hợp với tình hình địa phương để nâng cao công tác đấu tranh phòng, chống loại tội phạm này Đồng thời giúp các cơ quan tư pháp xử

lý nghiêm minh, đúng người đúng tội, hoàn thành nhiệm vụ đấu tranh tội phạm trên cả nước nói chung và địa bàn tỉnh Quảng Ninh nói riêng, tạo điều kiện thuận lợi cho quá trình phát triển của đất nước

Chính vì vậy tác giả chọn đề tài: “Tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển,

buôn bán hàng cấm trong Luật Hình sự Việt Nam (Trên cơ sở thực tiễn địa bàn tỉnh Quảng Ninh)” làm Luận văn thạc sĩ Luật học thấy là cấp thiết hiện nay

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Xuất phát từ yêu cầu thực tiễn công tác đấu tranh phòng chống tội phạm về sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trong Luật hình

sự Việt Nam, trong thời gian qua nhiều nhà nghiên cứu, các tác giả, các luận

án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ cũng rất quan tâm tới vấn đề về tội phạm nói chung

và tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trong Luật

hình sự Việt Nam nói riêng Trong đó đáng chú ý là những công trình sau:

Về giáo trình, sách chuyên ngành: Giáo trình luật hình sự Việt Nam

(phần các tội phạm), của Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Đại học

quốc gia Hà Nội, 2011; Giáo trình luật Hình sự Việt Nam, tập II, của Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân; Bình luận khoa học Bộ luật

Hình sự 1999 (phần các tội phạm), của TS Phùng Thế Vắc, TS Trần Văn

Luyện, LS.ThS Phạm Thanh Bình, TS Nguyễn Đức Mai, ThS Nguyễn Sĩ

Đại, ThS Nguyễn Mai Bộ, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2001; Bình luận

khoa học hình sự phần các tội phạm, Tập VI,của tác giả Đinh Văn Quế, Nxb

Chính trị quốc gia, Hà Nội

Về luận án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ: “Phòng ngừa tội phạm sản xuất,

tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm của lực lượng cảnh sát kinh tế trên địa bàn miền Đông Nam Bộ” - Luận án tiến sĩ của Lê Trung Kiên năm 2015;

“Điều tra tội phạm tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trên địa bàn tỉnh An Giang của Lực lượng cảnh sát điều tra tội phạm về TTQLKT&CV” -

Luận văn thạc sĩ của Học viên cao học Nguyễn Nhật Trường năm 2007

Những công trình kể trên đã tiến hành nghiên cứu những vấn đề mang tính lý luận về tội phạm nói chung và tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm nói riêng tuy nhiên mới chỉ dừng lại ở một phạm vi hẹp, chưa đề cập một cách trực tiếp, tổng thể và chưa nêu ra được phương hướng hoàn thiện loại tội phạm này Các nghiên cứu cụ thể hơn về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển buôn bán hàng cấm chỉ đi vào đánh giá trên công tác điều tra tội phạm và công tác phòng ngừa mà không đi sâu vào nghiên cứu tổng thể cụ thể tội phạm này trong Luật Hình sự Việt Nam Vì vậy, cần phải nghiên cứu

tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm một cách toàn diện trong quy định của Luật Hình sự Việt Nam, trên cơ sở thực tiễn tại địa bàn tỉnh Quảng Ninh để đó đề ra phương hướng và các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật hình sự về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Luận văn được thực hiện nhằm mục đích nghiên cứu những vấn đề lý luận và thực tiễn đối với tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cầm ở Việt Nam, cụ thể là tỉnh Quảng Ninh trong giai đoạn hiện nay.Trên cơ

sở đó xây dựng hệ thống giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu quả của cuộc đấu tranh phòng, chống tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh Cụ thể: Luận văn sẽ tiếp tục kế thừa, phát huy các kết quả của những công trình nghiên cứu đã được công bố trước đây từ đó đi đến thống nhất nhận thức chung về tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm tại Việt Nam Luận văn tiến hành hệ thống hóa các văn bản pháp luật quy định về hàng cấm tại Việt Nam và qua

đó chỉ ra những tồn tại và bất cập cần khắc phục Luận văn sẽ hệ thống, phân tích những vấn đề lý luận về tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm tại Việt Nam Đánh giá tình hình hoạt động của tội phạm này trên cơ sở thực tiễn tại địa bàn tỉnh Quảng Ninh Từ đó chỉ ra những kết quả thành tựu cũng như vướng mắc tồn tại, nguyên nhân làm phát sinh loại tội phạm này và tìm cách khắc phục và đưa ra những kiến nghị cụ thể trên các phương diện để hoàn thiện công tác đấu tranh, phòng ngừa tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm tại Việt Nam nói chung và địa bàn tỉnh Quảng Ninh nói riêng

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài luận văn là những vấn đề

lý luận tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm ở Việt Nam hiện nay và cơ sở thực tiễn là công tác đấu tranh phòng chống trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh

Luận văn sẽ tập trung nghiên cứu tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm theo Điều 155 Chương XVI BLHS năm 1999 (sửa đổi,

bổ sung năm 2009) Nghiên cứu khái quát lịch sử lập pháp hình sự Việt Nam quy định về Tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Đồng thời, luận văn cũng đi sâu nghiên cứu hoạt động điều tra, truy tố, xét

xử tội phạm này trong vòng 5 năm từ năm 2011 đến hết năm 2015 trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Việc nghiên cứu đề tài dựa trên quan điểm của Đảng và Nhà nước về đấu tranh phòng, chống tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trong tình hình mới Luận văn sử dụng kết hợp một cách linh hoạt các phương pháp nghiên cứu cụ thể, tổng hợp, phân tích, so sánh, thống kê, logic, kết hợp với các phương pháp khác như tổng kết thực tiễn, chuyên gia, điều tra xã hội học

6 Ý nghĩa khoa học, thực tiễn của luận văn

Thông qua những nghiên cứu và phân tích, đánh giá tình hình tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm, tác giả đã chỉ ra những tồn tại hạn chế của thực tiễn điều tra, truy tố, xét xử loại tội phạm này Trên cơ sở đó tìm ra những nguyên nhân vướng mắc nhằm sớm khắc phục hậu quả, đưa ra các giải pháp hoàn thiện nâng cao hiệu quả việc áp dụng những quy định của pháp luật hình sự về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

Hơn hết tác giả mong muốn đóng góp phần nhỏ bé của mình vào việc phát triển khoa học luật hình sự nói chung, hoàn thiện về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm nói riêng

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 2 chương:

Chương 1 Một số vấn đề chung về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển,

buôn bán hàng cấm trong Luật Hình sự Việt Nam

Chương 2 Thực tiễn áp dụng pháp luật hình sự về tội sản xuất, tàng

trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trên địa bàn tỉnh Quảng Ninh từ 2011 đến 2015 và những kiến nghị, đề xuất

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỘI SẢN XUẤT, TÀNG TRỮ, VẬN CHUYỂN, BUÔN BÁN HÀNG CẤM TRONG

LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM

1.1 Những khái niệm có liên quan

1.1.1 Khái niệm hàng cấm

Trong kinh tế chính trị Marx-Lenin, hàng hóa được định nghĩa là “sản

phẩm của lao động thông qua trao đổi, mua bán” Hàng hóa có thể là hữu

hình như sắt thép, quyển sách hay ở dạng vô hình như sức lao động Karl Marx định nghĩa hàng hóa trước hết là đồ vật mang hình dạng có khả năng thỏa mãn nhu cầu con người nhờ vào các tính chất của nó Từ khi đất nước chúng ta Đổi Mới mở cửa giao lưu, buôn bán và tiến hành công cuộc xây dựng nền kinh tế thị trường hàng hóa càng trở nên đa dang, phong phú hơn rất nhiều Các loại hàng hóa trong kinh doanh xuất phát từ nhu cầu thực tế, sự phát triển kinh tế và sự vận động tự nhiên của quy luật thị trường Nắm bắt được những yếu tố “cung” – “cầu” đó mà rất nhiều loại hàng hóa mới được ra đời, để đáp ứng mọi nhu cầu của con người.Từ đó, việc quản lý hàng hòa trở nên phức tạp hơn cũng như khó khăn hơn bởi sự xuất hiện ngày càng nhiều những hàng hóa gây tác động tiêu cự, nguy hiểm tới tới con người, môi trường và xã hội Trong thực tiễn hiện nay bên cạnh các hoạt động kinh doanh hợp pháp, các hoạt động kinh doanh bất hợp pháp vẫn diễn ra và ngày càng có chiều hướng gia tăng, do sức ép của nền kinh tế thị trường cũng như sự yếu kém trong quản lý kinh tế của Nhà nước Từ sự phát triền mạnh mẽ của tự do thương mại, tự do buôn bán mà Nhà nước ta đã thống nhất quản lý một số hàng hóa có tính chất đặc biệt như vậy Những hàng hóa đó có những đặc tính

riêng, có những dấu hiệu đặc biệt cần phải hạn chế sản xuất, buôn bán, tàng trữ, vận chuyển và phải được quản lý bởi Nhà nước Pháp luật quy định những loại hàng hóa nào mà quá trình lưu thông hoặc sử dụng có thể gây nguy hại an ninh, quốc phòng, trật tự an toàn xã hội, truyền thống văn hóa, môi trường và sức khỏe nhân dân thì không được kinh doanh, chỉ có Nhà nước mới độc quyền quản lý loại hàng hóa đó Hàng hóa này được liệt kê trong danh mục cấm cá nhân, tổ chức tự do buôn bán và được gọi ngắn gọn

là “hàng cấm”

Tìm hiểu về hàng cấm trong một số văn bản có liên quan thì theo định

nghĩa của Từ điển Tiếng Việt có nhắc tới hàng cấm trong giải thích: “buôn

lậu là buôn bán trốn thuế hoặc hàng cấm” [50], Từ điển Bách khoa CAND

thì “hàng cấm” được hiểu là những loại hàng hóa mà Nhà nước cấm buôn bán kinh doanh Tuy nhiên về pháp luật hình sự thì căn cứ vào tình hình cụ thể mà Nhà nước quyết định công bố danh mục hàng hóa cấm kinh doanh, buôn bán khác nhau mà chưa đưa ra khái niệm cụ thể hàng cấm

Cho đến năm 1985, Bộ luật Hình sự nước ta lần đầu tiên được ban hành ngày 27/6/1985 đã pháp điển hóa các văn bản pháp luật để đáp ứng yêu cầu thực tiễn của cuộc đấu tranh chống tội phạm Sự ra đời của Bộ luật Hình sự là một bước tiến quan trọng trong hoạt động lập pháp của Nhà nước ta Bộ luật Hình sự đã góp phần nhận diện đúng bản chất, phân định rõ ranh giới giữa tội buôn lậu, tội buôn bán, vẩn chuyển hàng cấm, tạo điều kiện phát hiện, phòng ngừa và đấu tranh đúng hướng, đúng đối tượng, có hiệu quả đối với tội phạm

về hàng cấm Sau đó BLHS năm 1999 có nhắc tới hàng cấm đầy đủ với tội

phạm sản xuất, vận chuyển, tàng trữ buôn bán hàng cấm như sau: “Người nào

sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng hoá mà Nhà nước cấm kinh doanh có số lượng lớn, thu lợi bất chính lớn hoặc đã bị xử phạt hành chính về

“hàng hoá mà Nhà nước cấm kinh doanh có số lượng lớn, thu lợi bất chính lớn hoặc đã bị xử phạt hành chính” Nghị định 185/2013/NĐCP ngày

15/11/2013 của Chính phủ quy định về xử phạt hành chính trong hoạt động thương mại, sản xuất, buôn bán hàng giả, hàng cấm và bảo vệ quyền lợi

người tiêu dùng, có nêu: "Hàng cấm gồm hàng hóa cấm kinh doanh; hàng

hóa cấm lưu hành, sử dụng; hàng hóa chưa được phép lưu hành, sử dụng ở Việt Nam" [13] Tuy nhiên những quy định kia cũng chưa đi vào chi tiết và

vẫn còn chung chung thiếu cụ thể

Theo những gì đã tìm hiểu và phân tích, tổng hợp lại bản thân nhận

thức hàng cấm cần được hiểu như sau: Hàng cấm là những hàng hóa Nhà

nước thống nhất quản lý, không ai được phép sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán

1.1.2 Khái niệm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

Sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là hành vi làm ra, cất giữ, chuyển dịch, mua bán hàng hoá mà Nhà nước cấm kinh doanh

Sản xuất hàng cấm là hành vi làm ra hàng hóa Nhà nước cấm kinh

doanh với nhiều hình thức khác nhau bao gồm: việc làm mới hoàn toàn; lắp ráp từ những bộ phận của hàng hóa theo tính năng tác dụng của hàng hóa đó, chế tạo, nhân giống, sao chép… Người sản xuất có thể tham gia vào cả quá trình làm ra hàng cấm hoặc chỉ tham gia vào một công đoạn của quá trình làm

ra hàng cấm

Tàng trữ hàng cấm là hành vi cất giữ hàng cấm ở bất kỳ chỗ nào một

cách trái phép Nơi tàng trữ có thể là nơi ở, nơi làm việc, mang theo trong người, trong hành lý hoặc cách giấu bất kỳ một vị trí nào khác mà người tàng trữ đã chọn, không nhằm mục đích mua bán hay sản xuất ra hàng cấm khác hoặc vận chuyển từ này đến nơi khác Thời gian tàng trữ dài hay ngắn không

có ý nghĩa đối với việc truy cứu trách nhiệm pháp lý Nếu tàng trữ hàng cấm cho người mà khác biết rõ người này buôn bán hàng cấm thì hành vi cất giữ hàng cấm không phải là hành vi tàng trữ mà là hành vi giúp sức người buôn bán hàng cấm và bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội buôn bán hàng cấm với vai trò đồng phạm Tuy nhiên, hành vi buôn bán, vận chuyển đã được quy định trong cùng một điều luật nên việc xác định chính xác hành vi tàng trữ, hành vi vận chuyển hay hành vi buôn bán chỉ có ý nghĩa trong việc định tội theo hành vi (một hoặc một số hành vi hay định tội theo hành vi đầy đủ), nếu cùng một loại hàng cấm

Khi xác định hành vi tàng trữ hàng cấm, cần phân biệt với hành vi chứa chấp hoặc tiêu thụ tài sản do người khác phạm tội mà có Nếu tài sản do người khác phạm tội mà có là hàng cấm, người đó chứa chấp thì hành vi chứa chấp sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội tàng trữ hàng cấm hoặc hành vi tiêu thụ sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội buôn bán hàng cấm

Vận chuyển hàng cấm là hành vi đưa hàng cấm từ nơi này đến nơi khác

một cách trái phép Hình thức vận chuyển có thể là trực tiếp mang hoặc gửi hàng cấm từ địa điểm này đến địa điểm khác bằng bất cứ đường nào (đường

bộ, đường thủy, đường sắt, đường hàng không, đường bưu điện) bằng bất kỳ phương thức nào (trừ hình thức chiếm đoạt), nhưng đều không nhằm mục đích buôn bán, tàng trữ Tuy nhiên nếu vận chuyển hàng cấm qua biên giới thì thuộc trường hợp quy định tại Điều 154 Bộ luật Hình sự 1999 Nếu vận chuyển hàng cấm hộ cho người khác mà biết rõ mục đích buôn bán hàng cấm của người mà mình nhận vận chuyển hộ thì người có hành vi vận chuyển sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội buôn bán hàng cấm với vai trò giúp sức

Buôn bán hàng cấm là hành vi mua đi bán lại hàng cấm dưới bất kỳ

hình thức nào như mua bán thông thường, đổi, thanh toán công nợ bằng

hàng cấm để kiếm lời Không đòi hỏi phải có đầy đủ cả hai hành vi mua

và bán hàng cấm mà chỉ cần có một trong hai hành vi đó người thực hiện hành vi mua, bán cũng phải bị truy cứu trách nhiệm pháp lý về tội buôn bán hàng cấm

Như vậy sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là một

trong những hoạt động kinh doanh bất hợp pháp và là những hành vi nguy hiểm cho xã hội, đặc biệt xâm hại đến trật tự quản lý kinh tế của Nhà nước, ảnh hướng tới sự ổn định và phát triển của nền kinh tế quốc dân

Nguyên nhân cũng do việc sản xuất, buôn bán hàng cấm mang lại nguồn lợi kinh tế rất lớn nên nhiều người, nhiều cá nhân, tổ chức hám lợi mà bất chấp những quy định của pháp luật để thực hiện Đó đều là những hành vi gây nguy hiểm cho xã hội không chỉ vi phạm luật xử lý vi phạm hành chính

mà còn bị coi là tội phạm và buộc phải xử lý, áp dụng chế tài hình sự Tuy nhiên, pháp luật hình sự Việt Nam chỉ xem hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là tội phạm khi hành vi đó ở mức độ nguy hiểm đáng kể cho xã hội, cụ thể như: phải thực hiện hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm với số lượng lớn, thu lợi bất chính lớn hoặc đã bị

xử phạt hành chính, hoặc bị kết án về một số hành vi xâm phạm đến trật tự quản lý kinh tế được quy định trong Bộ luật hình sự như trong phần nghiên cứu dưới đây

1.1.3 Khái niệm tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

Bước vào những năm đầu thế kỷ 21, nước ta đang ngày càng tiến sâu hơn vào quá trình hội nhập toàn diện với quốc tế và khu vực Trước những tác động và yêu cầu của quá trình hội nhập, đất nước ta đã có những thay đổi lớn

về mọi mặt của đời sống xã hội, trong đó sự thay đổi trong kinh tế là lớn nhất

và quan trọng nhất Để quản lý “nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ

nghĩa” theo đúng chủ trương, đường lối của Đảng và Nhà nước Bên cạnh những chính sách nhằm phát triển kinh tế thì pháp luật hình sự về các tội phạm xâm hại đến trật tự quản lý kinh tế cũng phải ra đời và phù hợp, linh hoạt, chặt chẽ hơn Chương 7 – Bộ luật Hình sự 1985 quy định “Các tội phạm

về kinh tế” đã đáp ứng phần nào những đòi hỏi này Trong đó tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm đã được quy định tại Điều 166 Bộ luật hình sự năm 1985 Tuy nhiên, Điều 166 Bộ luật hình sự năm 1985 chỉ quy định hành vi buôn bán, tàng trữ mà chưa quy định các hành vi sản xuất và vận chuyển hàng cấm Thực tiễn xét xử đã cho thấy, hành vi sản xuất, vận chuyển hàng cấm cũng nguy hiểm không kém gì hành vi buôn bán, tàng trữ hàng cấm, nên nhà làm luật đã bổ sung các hành vi này tại Điều 155 Bộ luật hình sự năm 1999 sửa đổi năm 2009 với tội phạm bao gồm nhiều hành vi khác nhau, trong đó hành vi sản xuất và vận chuyển hàng cấm được coi là quy định mới so với Điều 166 Bộ luật hình sự năm 1985 So với Điều 166 BLHS năm 1985, Tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm quy định tại Điều 155 BLHS năm 1999 đã được sửa đổi, bổ sung một cách cơ bản và toàn diện, với những điểm mới: từ một tội phạm chỉ có hai hành vi buôn bán hoặc tàng trữ hàng cấm thì hiện nay tội phạm bao gồm nhiều hành vi, cụ thể

là bốn hành vi: sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Quy định

về dấu hiệu cấu thành cụ thể về tính chất, mức độ vi phạm để làm căn cứ phân biệt tội phạm với vi phạm hành chính, vi phạm kỷ luật Nếu như trước đây người buôn bán hàng cấm không phụ thuộc vào số lượng, mức độ thu lợi bất chính đều coi là phạm tội thì hiện nay theo Điều 155 BLHS năm 1999, chỉ người thực hiện hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm có

số lượng lớn, thu lợi bất chính lớn hoặc đã bị xử phạt hoặc đã bị xử phạt hành chính về hành vi quy định tại Điều này hoặc tại các điều 153, 154, 156, 157,

158, 159 và 161 của Bộ luật này hoặc đã bị kết án về một trong các tội này, chưa được xoá án tích mà còn vi phạm thì mới bị truy cứu trách nhiệm hình

sự về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Về chế tài cũng

có sự thay đổi, xử phạt được quy định nhẹ hơn, nếu trước đây quy định mức phạt tối thiểu từ 6 tháng đến 5 năm và mức cao nhất đến 20 năm thì giờ chỉ quy định mức tối thiểu phạt tiền từ 5 triệu đồng đến 50 triệu đồng, phạt tù từ 6 tháng đến 5 năm và mức hình phạt cao nhất chỉ đến 15 năm tù Như vậy tội sản sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm đã được quy định một cách cụ thể trong pháp luật Hình sự Việt Nam, tuy nhiên lại cho có một định nghĩa rõ ràng nào về tội phạm này

Từ những quy định, so sánh phân tích trên ta có thể rút ra khái niệm tội

phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm được hiểu là hành

vi làm ra, cất giấu, vận chuyển, mua bán hàng hóa mà Nhà nước cấm kinh doanh, cấm lưu hành, cấm sử dụng, chưa được phép lưu hành, chưa được phép sử dụng tại Việt Nam gây nguy hại cho xã hội được quy đinh trong BLHS; do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện một cách cố ý xâm phạm chế độ độc quyền quản lý của Nhà nước nhằm thu lợi bất chính

1.2 Khái quát lịch sử lập pháp hình sự Việt Nam về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

1.2.1 Giai đoạn từ 1945 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự 1985

Ngày 2/9/1945, Chủ tịch Hồ Chí Minh đọc Tuyên ngôn độc lập khai sinh nước Việt Nam Dân Chủ Cộng hòa, nhà nước độc lập đầu tiên trong hệ thống thuộc địa thế giới Từ những ngày đầu mới thành lập, mặc dù Chính phủ của chúng ta còn non trẻ nhưng đã quan tâm ngay tới việc chống lại hành

vi buôn bán hàng cấm gây mất an ninh trật tự, trong đó chủ yếu tập trung vào những mặt hàng phục vụ nhu cầu cấp thiết của đời sống và vật lực cho cuộc

đấu tranh chống thù trong giặc ngoài Trong tình hình đất nước đối mặt với nạn đói do phát xít Nhật gây ra với sản lượng gạo sản xuất không đủ để dân dùng Nhà nước ta đã quan tâm ban hành Sắc lệnh số 50 ngày 09/10/1945 về

cấm xuất cảng ngũ cốc tại Điều I có ghi “Từ ngày ký Sắc lệnh này cho tới khi

có lệnh mới, khắp toàn cõi Việt Nam, cấm hẳn việc xuất cảng ra ngoại quốc thóc, gạo, ngô, đỗ hoặc các chế phẩm thuộc về ngũ cốc” [16] Trên cơ sở nhu

cầu của đất nước về phục vụ cho cuốc kháng chiến, Sắc lệnh số 160 ngày 21/8/1946, tại Điều Thứ nhất quy định cấm xuất khẩu xe hơi, phụ tùng xe hơi,

các máy móc và đồ vật bằng kim khí “Từ ngày ký Sắc lệnh này cho tới khi có

lệnh mới, khắp toàn cõi Việt Nam, cấm hẳn việc xuất cảng ra ngoại quốc các máy móc, các đồ vật bằng kim khí, xe hơi và các đồ phục vụ về xe hơi” [17]

Tiếp theo tới Sắc Lệnh số 192/SL ngày 28/5/1948 tại Sắc Lệnh 192/SL quy

định: “Nay cấm: 1- Buôn bán, 2- Chở chuyên và tàng trữ có tính cách buôn

bán các xa xỉ phẩm ngoại hóa trong toàn cõi Việt Nam” [18, Điều 1] Ngày

15/8/1951 Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Điều lệ tạm thời số 116/TTg quy định các hình thức xử phạt những vi phạm Điều lệ về xuất nhập khẩu Cùng với đó Chính phủ đã rất quan tâm đến ngăn chặn nạn đầu cơ, buôn lậu, buôn bán hàng cấm nhất là mặt hàng thuốc phiện Tại Nghị định số 150/TTg ngày 5/3/1952 Thủ tướng quy định việc xử lý đối với những hành vi vi phạm thể lệ quản lý thị trường Sau đó là Nghị định số 225/TTg ngày 22/12/1952 quy định Tịch thu thuốc phiện tàng trữ hoặc vận chuyển buôn bán trái phép, phạt tiền từ 1 đến 5 lần trị giá hàng hóa Người vi phạm có thể bị truy tố trước Tòa án nhân dân

Sau khi miền Bắc được giải phóng, sau đó là thống nhất đất nước Chính phủ rất quan tâm đến vấn đề ngăn chặn chống buôn lậu, đầu cơ, buôn bán hàng cấm bởi nhiệm vụ đấu tranh chống buôn lậu, đầu cơ càng ngày thêm phức tạp, khó khăn Ngày 03/7/1966, Thủ tướng Chính phủ ra Chỉ thị số

118/TTg về tăng cường quản lý thị trường, đấu tranh chống đầu cơ, buôn lậu trong tình hình mới Ngày 30/6/1982, Hội đồng Nhà nước đã ban hành Pháp lệnh chống đầu cơ, buôn lậu, đây là văn bản thể hiện rõ quan điểm của Nhà nước ta kiên quyết đấu tranh hàng Pháp lệnh này đã quy định hai cấu thành tăng nặng, đồng thời quy định mức hình phạt cao nhất của tội buôn lậu, tàng trữ hàng cấm là tù chung thân, áp dụng đồng thời hình phạt tiền và có thể tịch thu một phần hoặc toàn bộ tài sản Cụ thể tại Pháp lệnh này, Điều 3 về tội buôn lậu, tàng trữ hàng cấm quy định như sau:

1 Người nào buôn lậu, tàng trữ vàng, bạc, kim khí quý, đá quý, ngoại tệ, vật tư kỹ thuật hoặc các loại hàng hóa khác mà Nhà nước cấm buôn bán, tàng trữ thì bị phạt tù từ 6 tháng đến 5 năm và

bị phạt tiền gấp ba lần trị giá hàng hóa phạm pháp 2- Phạm tội trong trường hợp nghiêm trọng quy định ở khoản 1 Điều 9 Pháp lệnh này thì bị phạt từ từ ba năm đến mười năm, bị phạt tiền từ ba lần đến năm lần giá trị hàng phạm pháp, và có thể bị tịch thu một phần tài sản 3- Phạm tội trong trường hợp đặc biệt nghiêm trọng quy định ở khoản 2 Điều 9 Pháp lệnh này thì bị phạt tù từ tám năm đến hai mươi năm hoặc tù chung thân, bị phạt tiền từ năm lần đến mười lần giá trị hàng phạm pháp, và có thể bị tịch thu một phần hoặc toàn bộ tài sản [23, Điều 3]

Sau đó, Hội đồng Bộ trưởng (nay là Chính phủ) ban hành Nghị định số 46/HĐBT ngày 10/5/1983 quy định về xử lý hành chính đối với các hành vi đầu cơ buôn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép [21] Năm 1984, Hội đồng Bộ trưởng đã ra Nghị quyết số 68/HĐBT ngày 25/4/1984 về việc chống buôn lậu, vận chuyển trái phép hàng hóa, tiền tệ qua biên giới [22] Như vậy

có thể thấy quan điểm của Nhà nước trong giai đoạn này vô cùng nghiêm khắc đối với hành vi này

1.2.2 Giai đoạn từ sau khi ban hành Bộ luật hình sự 1985 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự 1999

Cùng với sự phát triển của đất nước, Bộ luật Hình sự nước ta lần đầu tiên được ban hành ngày 27/6/1985 đã pháp điển hóa các văn bản pháp luật để đáp ứng yêu cầu thực tiễn của cuộc đấu tranh chống tội phạm nói chung và tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm nói riêng Sự ra đời của Bộ luật Hình sự là sự kiện quan trọng trong hoạt động lập pháp của Nhà nước ta Bộ luật Hình sự đã góp phần nhận diện đúng bản chất, phân định rõ ranh giới giữa tội buôn lậu, vận chuyển hàng cấm, tạo điều kiện phát hiện, phòng ngừa và đấu tranh đúng hướng, đúng đối tượng, có hiệu quả đối với các hoạt động tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Bộ luật hình sự năm

1985 có hiệu lực thi hành vào ngày 1/1/1986 đã quy định riêng biệt về tội buôn bán hàng cấm tại Bộ luật hình sự 1985 quy định:

Người nào buôn bán, tàng trữ các chất ma tuý, ngoại tệ hoặc buôn bán kim khí quý, đá quý thì bị phạt tù từ sáu tháng đến năm năm Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây thì bị phạt

tù từ ba năm đến mười hai năm: Có tổ chức; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn hoặc lợi dụng danh nghĩa cơ quan Nhà nước, tổ chức xã hội; Hàng phạm pháp có số lượng lớn; thu lợi bất chính lớn; Lợi dụng thiên tai hoặc chiến tranh; Tái phạm nguy hiểm Phạm tội trong trường hợp đặc biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù từ mười năm đến hai mươi năm [31, Điều 166]

Buôn bán hàng cấm xâm phạm sự độc quyền quản lý của Nhà nước đối với một số hàng hóa cấm tư nhân và các cơ quan, tổ chức không có chức năng buôn bán, kinh doanh Trong thời gian này, Nhà nước cấm tư nhân và các cơ quan, tổ chức kinh doanh những mặt hàng như: thuốc phiện và hoạt

chất thuốc phiện; vũ khí và một số quân trang, quân dụng;hiện vật thuộc di tích lịch sử, văn hóa và các sản phẩm văn hóa đồi trụy, phản động; thuốc lá điếu của nước ngoài, ngoại tệ (theo Quyết định số 193-HĐBT ngày 23/12/1988 của Hội đồng Bộ trưởng về kinh doanh thương mại và du lịch ở thị trường trong nước; Chỉ thị số 278/CT ngày 03/8/1990 của Chủ tịch Hội đồng Bộ trưởng về việc cấm nhập khẩu và lưu thông thuốc lá điếu của nước ngoài trên thị trường trong nước; Chị thị số 330/CT-HĐBT ngày 13/9/1990 của Chủ tịch Hội đồng Bộ trưởng về tăng cường quản lý ngoại hối; Quyết định số 337/HĐBT ngày 25/10/1991 về một số biện pháp quản lý ngoại tệ trong thời gian trước mắt) Tại Bộ luật Hình sự năm 1985, các tội phạm xâm phạm trật tự kinh tế được quy định tại chương 7 với tên là “Các tội phạm về kinh tế” Sau thời gian dài áp dụng trong thực tế, Bộ luật Hình sự 1985 đã có nhiều vấn đề cần phải sửa đổi, bổ sung nhằm đáp ứng trước yêu cầu đổi mới liên tục về kinh tế, văn hóa, xã hội Bộ luật Hình sự năm 1985 đã được sửa đổi, bổ sung 4 lần: 28/12/1989, 12/8/1991, 22/12/1992 và 10/5/1997 Các quy định về các tội phạm xâm phạm trật tự quản lý kinh tế cũng như chỉ quy định về tội buôn bán hàng cấm trong Bộ luật Hình sự 1985 không còn phù hợp với những quan hệ kinh tế và đường lối quản lý kinh tế đã được đổi mới nhanh chóng Bởi thực tế không chỉ có hành vi buôn bán, tàng trữ hàng cấm

mà còn có hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Do những yêu cầu cần phải có một Bộ luật hình sự mới phù hợp hơn với thực tiễn đấu tranh phòng chống tội phạm và những thay đổi của điều kiện kinh

tế, xã hội nên ngày 22/11/1999 Quốc hội khóa X đã thông qua Bộ luật hình

sự năm 1999, đồng thời thông qua Nghị quyết số 32/1999/QH-10 về việc thi hành Bộ luật hình sự

Tại Bộ luật Hình sự năm 1999 quy định tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm như sau:

Người nào sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng hóa

mà Nhà nước cấm kinh doanh có số lượng lớn, thu lợi bất chính lớn hoặc đã bị xử phạt hành chính về hành vi quy định tại Điều này hoặc tại các điều 153, 154, 156, 157, 158, 159 và 161 của Bộ luật này hoặc đã bị kết án về một trong các tội này, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, nếu không thuộc trường hợp quy định tại điều

193, 194, 195, 196, 230, 232, 233, 236 và 238 của Bộ luật này, thì

bị phạt tiền từ năm triệu đồng đến năm mươi triệu đồng hoặc phạt

tù từ sáu tháng đến 5 năm… [33, Điều 155]

So với Điều 166 BLHS năm 1985, Tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm quy định tại Điều 155 BLHS năm 1999 được sửa đổi, bổ sung một cách căn bản, toàn diện, triệt để thể hiện chính sách hình sự của Đảng và Nhà nước ta trong thời kỳ đổi mới, hội nhập kinh tế thế giới

Khi người thực hiện hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm có số lượng lớn, thu lợi bất chính lớn hoặc bị xử phạt về hành chính

về hành vi quy định tại Điều này hoặc tại các Điều 153, 154, 156, 157, 158,

159, và 161 của Bộ luật này hoặc đã bị kết án về một trong các tội này, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, nếu không thuộc trường hợp quy định tại các Điều 193, 194, 195, 196, 230, 232, 233, 236, và 238 của Bộ luật này thì mới bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Về chế tài xử phạt được quy định nhẹ hơn so với luật cũ Nếu Điều 166 BLHS năm 1985 quy định mức hình phạt tối thiểu từ 06 tháng đến 05 năm và mức cao nhất đến 20 năm thì Điều 155 BLHS năm 1999 chỉ quy định mức tối thiểu phạt tiền từ 05 triệu đồng đến 50 triệu đồng, phạt tù từ

06 tháng đến 05 năm và mức phạt cao nhất chỉ đến 15 năm tù

1.3 Quy định của Bộ luật hình sự 1999 về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

Tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm được quy đinh tại Điều 155 BLHS 1999, tuy nhiên hàng cấm cũng là đối tượng của Tội buôn lậu theo Điều 153 và tội vẩn chuyển trái phép hàng hóa, tiền tệ qua biên giới theo Điều 154 Vì vậy để tránh gây nhầm lẫn về các loại tội có chứa hàng cấm này cần nghiên cứu sâu về cấu thành tội phạm của từng tội Cụ thể trong trường hợp này chúng ta sẽ tìm hiểu rõ về quy định của BLHS năm 1999 về tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

1.3.1 Khách thể của tội phạm

Khách thể của tội phạm này là xâm phạm chế độ, quyền quản lý một số loại hàng hóa của Nhà nước mà cụ thể là trật tự quản lý việc sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trong phạm vi lãnh thổ nước ta Tóm lại tội tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm xâm phạm chế độ độc quyền của Nhà nước trong quản lý, sản xuất, kinh doanh một số loại hàng cấm

Đối tượng của tội phạm này là hàng hóa mà Nhà nước không cho phép lưu thông trên thị trường, không cho phép các doanh nghiệp tổ chức, cá nhân tàng trữ, sản xuất, kinh doanh.Hàng cấm hiện nay được xác định phụ thuộc vào các quy định của Nhà nước về hàng hóa cấm kinh doanh như theo Nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12/6/2006 và Nghị định 43/2009/NĐ-CP ngày 7/5/2009 của Chính Phủ, nay đã được quy định tại văn bản hợp nhất số 19/VBHN-BCT của Bộ Công thương ngày 09 tháng 5 năm 2014, tại Điều 4

có nêu về Danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh (Phụ lục I) thì theo

đó, hàng cấm bao gồm các mặt hàng sau đây:

1 Vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù

hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân đội, công an), quân dụng cho lực lượng vũ trang; linh kiện, bộ phận, phụ tùng, vật tư và trang thiết bị đặc chủng, công nghệ chuyên dùng chế tạo chúng;

2 Các chất ma túy;

3 Hóa chất bảng 1 (theo Công ước quốc tế);

4 Các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan hoặc có hại tới giáo dục thẩm mỹ, nhân cách;

5 Các loại pháo;

6 Đồ chơi nguy hiểm, đồ chơi có hại tới giáo dục nhân cách

và sức khỏe của trẻ em hoặc tới an ninh, trật tự, an toàn xã hội (bao gồm cả các chương trình trò chơi điện tử);

7 Thuốc thú y, thuốc bảo vệ thực vật cấm hoặc chưa được phép sử dụng tại Việt Nam theo quy định tại Pháp lệnh Thú y, Pháp lệnh Bảo vệ và kiểm dịch thực vật;

8 Thực vật, động vật hoang dã (bao gồm cả vật sống và các

bộ phận của chúng đã được chế biến) thuộc danh mục điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên quy định và các loại thực vật, động vật quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác và sử dụng;

9 Thủy sản cấm khai thác, thủy sản có dư lượng chất độc hại vượt quá giới hạn cho phép, thủy sản có độc tố tự nhiên gây nguy hiểm đến tính mạng con người;

10 Phân bón không có trong danh mục được phép sản xuất, kinh doanh và sử dụng tại Việt Nam;

11 Giống cây trồng không có trong danh mục được phép sản xuất, kinh doanh; giống cây trồng gây hại đến sản xuất và sức khỏe con người, môi trường, hệ sinh thái;

12 Giống vật nuôi không có trong danh mục được phép sản xuất, kinh doanh; giống vật nuôi gây hại cho sức khỏe con người, nguồn gen vật nuôi, môi trường, hệ sinh thái;

13 Khoáng sản đặc biệt, độc hại;

14 Phế liệu nhập khẩu gây ô nhiễm môi trường;

15 Các loại thuốc chữa bệnh cho người, các loại vắc xin, sinh phẩm y tế, mỹ phẩm, hóa chất và chế phẩm diệt côn trùng, diệt khuẩn trong lĩnh vực gia dụng và y tế chưa được phép sử dụng tại Việt Nam;

16 Các loại trang thiết bị y tế chưa được phép sử dụng tại Việt Nam;

17 Phụ gia thực phẩm, chất hỗ trợ chế biến thực phẩm, vi chất dinh dưỡng, thực phẩm chức năng, thực phẩm có nguy cơ cao, thực phẩm được bảo quản bằng phương pháp chiếu xạ, thực phẩm có gen đã bị biến đổi chưa được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép;

18 Sản phẩm, vật liệu có chứa amiăng thuộc nhóm amfibole;

19 Thuốc lá điếu, xì gà và các dạng thuốc lá thành phẩm khác nhập lậu [3, Điều 4];

Thực tế hiện nay cho thấy có những hàng hóa tuy cũng là loại Nhà nước cấm kinh doanh nhưng đã là đối tượng của tội phạm khác nên không còn là đối tượng của tội phạm sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm như các tội quy định tại các điều 193, 194, 195, 196, 230, 236 và 238 Bộ luật hình Cụ thể bao gồm:

1 Các chất ma túy (tại Điều 193,194, 195, 196 BLHS);

2 Vũ khí, đạn dược, quân trang, quân dụng, phương tiện kỹ thuật chuyên dùng của lực lượng vũ trang (tại Điều 230 BLHS);

3 Các loại hóa chất có tính độc hại mạnh như: Chất phóng xạ (tại Điều

236 BLHS); Chất cháy, chất độc (tại Điều 238 BLHS)

Do đó, khi xem xét xác định hàng hóa nào là đối tượng của tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm thì cũng cần phải đối chiếu với các quy định khác của Bộ luật hình sự xem loại hàng hóa đó có là đối tượng của tội phạm nào chưa Bởi nếu hàng cấm đó đã là đối tượng tác động của tội phạm khác thì không còn là đối tượng tác động của tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm nữa Tóm lại xác định thế nào là hàng cấm, phải căn cứ vào quy định của Nhà nước, tuỳ thuộc vào hoàn cảnh cụ thể của tình hình kinh tế-xã hội thời điểm đó và căn cứ vào chính sách của Nhà nước về quản lý kinh doanh theo từng giai đoạn, thời gian cụ thể

1.3.2 Mặt khách quan của tội phạm

Điều luật quy định nhiều hành vi khách quan khác nhau như: sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán.Vì vậy, khi định tội tuỳ vào từng trường hợp

cụ thể mà người phạm tội thực hiện hành vi nào thì định tội theo hành vi đó,

mà không định tội hết tất cả các hành vi được liệt kê trong điều luật Ví dụ: Một người chỉ thực hiện hành vi sản xuất hàng cấm thì chỉ định tội là “sản xuất hàng cấm”, mà không định tội là “sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm”

Nếu người phạm tội thực hiện hai hoặc ba hành vi thì định tội theo hai hoặc ba hành vi mà họ thực hiện Ví dụ: Một người thực hiện hành vi sản xuất

và hành vi tàng trữ thì định tội là “sản xuất và tàng trữ hàng cấm” Các trường

hiện nhiều hành vi khác nhau đối với nhiều đối tượng phạm tội khác nhau thì việc định tội có phức tạp hơn Ví dụ: Một người sản xuất 24 kilôgam pháo và tàng trữ 5000 bao thuốc lá điếu nhập ở nước ngoài, thì người này phải bị truy cứu trách nhiệm hình sự về hai tội: tội “sản xuất hàng cấm” và tội “tàng trữ hàng cấm” Toà án quyết định hình phạt riêng đối với từng tội và áp dụng Điều 50 Bộ luật hình sự để tổng hợp hình phạt trong trường hợp phạm nhiều tội Cụ thể 4 hành vi thuộc mặt khách quan của tội sản sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm như sau:

Đối với tội sản xuất hàng cấm thì thể hiện qua hành vi sản xuất hàng cấm là làm ra hàng hóa Nhà nước cấm kinh doanh với nhiều hình thức khác nhau bao gồm: việc làm mới hoàn toàn, lắp ráp từ những bộ phận của hàng hóa theo tính năng tác dụng của hàng hóa đó, chế tạo, nhân giống, sao chép… Người sản xuất có thể tham gia vào cả quá trình làm ra hàng cấm hoặc hoặc chỉ tham gia vào một công đoạn của quá trình làm ra hàng cấm

Đối với tội tàng trữ hàng cấm thì thể hiện qua hành vi tàng trữ hàng cấm là cất giữ hàng cấm ở bất kỳ chỗ nào một cách trái phép Nơi tàng trữ

có thể là nơi ở, nơi làm việc, mang theo trong người, trong hành lý hoặc cách giấu bất kỳ một vị trí nào khác mà người tàng trữ đã chọn… mà không nhằm mục đích mua bán hay sản xuất ra hàng cấm khác hoặc vận chuyển từ này đến nơi khác

Đối với tội vận chuyển hàng cấm thì thể hiện qua hành vi vận chuyển hàng cấm là đưa hàng cấm từ nơi này đến nơi khác một cách trái phép Hình thức vận chuyển có thể là trực tiếp mang hoặc gửi hàng cấm từ địa điểm này đến địa điểm khác bằng cứ đường nào (đường bộ, đường thủy, đường sắt, đường hàng không, đường bưu điện) bằng bất kỳ phương thức nào (trừ hình thức chiếm đoạt), nhưng đều không nhằm mục đích buôn bán, tàng trữ

Đối với tội buôn bán hàng cấm thì thể hiện qua hành vi buôn bán hàng cấm là mua đi bán lại hàng cấm dưới bất kỳ hình thức nào như mua bán thông thường, đổi, thanh toán công nợ bằng hàng cấm để kiếm lời Không đòi hỏi phải có đầy đủ cả hai hành vi mua và bán hàng cấm mà chỉ cần có một trong hai hành vi đó người thực hiện hành vi buôn, bán cũng phải bị truy cứu trách nhiệm pháp lý về tội buôn bán hàng cấm

Hậu quả các hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm gây ra là những thiệt hại vật chất và phi vật chất Thiệt hại vật chất như là những ảnh hưởng lớn tới hoạt động thương mại chung của địa phương và trong cả nước, ảnh hưởng tới sự phát triển kinh tế xã hội, hoạt động kinh doanh sản xuất của các thành phần kinh tế Thiệt hại phi vật chất là ảnh hưởng tới tính mạng, sức khoẻ, nhân phẩm, danh dự của con người Tuy nhiên đối với tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là loại tội có cấu thành hình thức, tội phạm được coi là hoàn thành kể từ thời điểm thực hiện một trong các hành vi kể trên nên hậu quả không phải dấu hiệu bắt buộc của cấu thành tội phạm mà nó chỉ là tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự quy định tại Điều 48 Bộ luật hình sự, nếu hậu quả đó là nghiêm trọng, rất nghiêm trọng hoặc đặc biệt nghiêm trọng

Định lượng hàng cấm và giá trị hàng cấm là dấu hiệu quan trọng cấu thành tội phạm Cụ thể nếu các dấu hiệu khác đã đủ nhưng số lượng hàng cấm chưa lớn hoặc người phạm tội thu lợi bất chính không lớn, thì dù một người có hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm cũng không phạm tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm.Ví dụ: Chị

C có buôn bán 200 bao thuốc lá điếu nhập lậu cho chị H hàng xóm nhà chị C Mặc dù chị C đã buôn bán mặt hàng cấm trái quy định của pháp luật nhưng số lượng lại chưa lớn, chưa đủ điều kiện để CTTP tội sản xuất, tàng trữ, vận

ngoại nhập lậu thì tại điểm a khoản 2 Điều 7 của Thông tư liên tịch số 36/2012/TTLT-BCT-BCA-BTP-BYT-TANDTC-VKSNDTC ngày 07/6/2012 hướng dẫn xử lý vi phạm về kinh doanh rượu nhập lậu, sản phẩm thuốc lá và

nguyên liệu thuốc lá nhập lậu có quy định: “Số lượng từ 1.500 bao đến dưới

4.500 bao được coi là số lượng lớn” [2] Như vậy với số lượng là 200 bao

thuốc không được coi là số lượng lớn

Dấu hiệu "nhân thân xấu" cũng là yếu tố CTTP được quy định tại Điều

155 BLHS.Cụ thể, nếu người có hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm đã bị xử phạt vi phạm hành chính về các hành vi trên hoặc các điều đã được liệt kê trong CTTP hoặc đã bị kết án về một trong các tội đó, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm thì sẽ CTTP hình sự mà không cần xác định định lượng của hàng cấm

1.3.3 Mặt chủ quan của tội phạm

Mặt chủ quan của tội phạm bao gồm lỗi, mục đích, động cơ, trong đó lỗi là dấu hiệu được phản ánh trong tất cả các CTTP

Thứ nhất, "Lỗi là thái độ tâm lý của con người đối với hành vi nguy

hiểm cho xã hội của mình và đối với hậu quả do hành vi đó gây ra được biểu hiện dưới hình thức cố ý hoặc vô ý" [33] Trong tội sản xuất, tàng trữ, vận

chuyển, buôn bán hàng cấm, người thực hiện hành vi với lỗi cố ý trực tiếp, tức là người đó nhận thức rõ hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm của mình thực hiện là nguy hiểm cho xã hội, trái pháp luật, thấy trước được hậu quả của hành vi nhưng mong muốn thực hiện hành vi đó

Thứ hai là động cơ, "Động cơ phạm tội là động lực bên trong thúc

đẩy người phạm tội thực hiện hành vi phạm tội cố ý" [33] Động cơ phạm

tội này chủ yếu vì tư lợi, vì lợi nhuận, thu nhập cao, thu lợi bất chính từ các hoạt động sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Tuy nhiên

động cơ phạm tội cũng không phải là dấu hiệu bắt buộc khi định tội hoặc quyết định hình phạt

Thứ ba là mục đích phạm tội Đối với tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm mục đích phạm tội có ý nghĩa trong việc quyết định hình phạt Người thực hiện hành vi phạm tội thường nhằm vào mục đích lợi nhuận

Vì mục đích lợi nhuận, họ có nhiều thủ đoạn khác nhau để thực hiện hành vi phạm tội, từ đơn giản đến tinh vi, xảo quyệt

Như vậy mặt chủ quan của tội vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là người thực hiện hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là do cố ý trực tiếp, tức là nhận thức rõ hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm của mình là trái pháp luật, thấy trước được hậu quả đó của hành vi mà vẫn thực hiện hành vi Mục đích, động cơ phạm tội là vì tư lợi, vì lợi nhuận, thu nhập cao từ các hoạt động tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm

14 tuổi đến dưới 16 tuổi phải chịu trách nhiệm hình sự về tội phạm này quy định tại khoản 2 và khoản 3 của điều luật, vì khoản 2 và khoản 3 của điều luật

là tội phạm rất nghiêm trọng

1.3.5 Hình phạt

Khái niệm hình phạt lần đầu tiên đã được quy định tại Điều 26 Bộ luật

Hình sự năm 1999: “Hình phạt là biện pháp cưỡng chế nghiêm khắc nhất của

Nhà nước nhằm tước bỏ hoặc hạn chế quyền, lợi ích của người phạm tội Hình phạt được quy định trong Bộ luật hình sự và do Tòa án quyết định” Bộ

luật Hình sự năm 1999 (sửa đổi, bổ sung năm 2009) quy định các khung hình phạt tương xứng với hành vi và số lượng hàng cấm khi người phạm tội thực

hiện Khung cơ bản quy định tại khoản 1 Điều 155, đối với trường hợp phạm

tội không có các tình tiết định khung thì bị phạt tiền từ năm triệu đồng đến năm mươi triệu đồng hoặc phạt tù từ sáu tháng đến năm năm.Mức hình phạt này sẽ được áp dụng để xử lý đối với người có hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng hóa mà Nhà nước cấm kinh doanh có số lượng lớn, thu lợi bất chính lớn hoặc đã bị xử phạt hành chính về hành vi quy định tại Điều 155 hoặc tại các điều 153, 154, 156, 157, 158, 159 và 161 của Bộ luật hình sự hoặc đã bị kết án về một trong các tội này, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, nếu không thuộc trường hợp quy định tại điều 193, 194, 195,

196, 230, 232, 233, 236 và 238 của Bộ luật hình sự

Phạm tội trong trường hợp có tổ chức; Lợi dụng, chức vụ quyền hạn; Lợi dụng danh nghĩa cơ quan, tổ chức; Có tính chất chuyên nghiệp; Hàng phạm pháp có số lượng rất lớn hoặc thu lợi bất chính rất lớn; Tái phạm nguy hiểm sẽ bị áp dụng định khung tăng nặng quy định tại khoản 2 Điều 155 BLHS có mức phạt tù từ ba năm đến mười năm

Phạm tội trong trường hợp hàng phạm pháp có số lượng đặc biệt lớn hoặc thu lợi bất chính đặc biệt lớn sẽ bị áp dụng khung tăng nặng thứ hai có mức phạt tù từ 8 năm đến 15 năm quy định tại khoản 3 Điều 155

Ngoài hình phạt chính là phạt tù, người phạm tội còn có thể bị áp dụng

hình phạt bổ sung như phạt tiền từ ba triệu đồng đến ba mươi triệu đồng, cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định từ một năm đến năm năm (Khoản 4 Điều 155 BLHS)

Cụ thể đối với từng trường hợp phạm tội, hình phạt được áp dụng như sau:

Thứ nhất, sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm thuộc

trường hợp quy định tại khoản 1 Điều 155 Bộ luật hình sự Đây là trường hợp

cấu thành cơ bản của tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm, người phạm tội có thể bị phạt phạt tiền từ năm triệu đồng đến năm mươi triệu đồng hoặc bị phạt tù từ sáu tháng đến năm năm Khi quyết định hình phạt đối với người phạm tội buôn lậu theo khoản 1 Điều 155 Bộ luật hình sự, Toà án cũng phải căn cứ vào các quy định về quyết định hình phạt tại Chương VII Bộ luật hình sự (từ Điều 45 đến Điều 54) Nếu người phạm tội chỉ có một hành vi quy định tại điều luật, có nhiều tình tiết giảm nhẹ quy định tại Điều 46 Bộ luật hình sự, không có tình tiết tăng nặng hoặc tuy có nhưng mức độ tăng nặng không đáng kể, thì có thể được áp dụng hình phạt tiền hoặc dưới mức thấp nhất của khung hình phạt tù (dưới 6 tháng tù); nếu có nhiều tình tiết tăng nặng quy định tại Điều 48 Bộ luật hình sự, không có tình tiết giảm nhẹ hoặc nếu có nhưng mức độ giám nhẹ không đáng kể thì có thể phạt tới năm Năm tù; nếu

có đủ điều kiện quy định tại Điều 60 Bộ luật hình sự thì được hưởng án treo Thêm nữa, Khoản 1 Điều 155 Bộ luật hình sự năm 1999 là tội phạm nghiêm trọng vì có mức cao nhất của khung hình phạt là năm năm tù, nên đối với người phạm tội dưới 16 tuổi không bị truy cứu trách nhiệm hình sự như đã nói

ở phần chủ thể tội phạm phía trên

Thứ hai, sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm thuộc các

trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 155 Bộ luật hình sự

Có tổ chức: Sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm có tổ

chức là trường hợp có sự cấu kết chặt chẽ giữa những người cùng thực hiện tội phạm, trong đó có người tổ chức, người thực hành, người xúi dục, người giúp sức Tuy nhiên, không phải vụ án sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm có tổ chức nào cũng có đủ những người giữ vai trò như trên,

mà tuỳ từng trường hợp, có thể chỉ có người tổ chức và người thực hành mà không có người xúi dục hoặc người giúp sức, nhưng nhất định phải có người

tổ chức và người thực hành thì mới là phạm tội có tổ chức Khi áp dụng trường hợp phạm tội có tổ chức đối với tội phạm này cần chú ý: Một là, nếu một người thực hiện nhiều hành vi quy định trong điều luật với cùng một đối tượng phạm tội, nhưng trong đó chỉ có một hành vi là phạm tội có tổ chức, thì người phạm tội vẫn bị áp dụng điểm a khoản 2 của điều luật Ví dụ: 4 người bàn bạc thống nhất mua bán 10 kilogam pháo nổ A và B được phân công mua, còn C và D được phân công bán pháo nổ này và bị bắt Trong trường hợp này cả A, B, C và D đều bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội mua bán hàng cấm có tổ chức theo điểm a khoản 2 Điều 155 Bộ luật hình sự Hai là, nếu một người thực hiện nhiều hành vi quy định trong điều luật nhưng đối với nhiều đối tượng phạm tội khác nhau, nhưng trong đó chỉ có một hành vi phạm tội có tổ chức, còn các hành vi khác không có tổ chức, thì người phạm tội chỉ

bị truy cứu trách nhiệm hình sự về hành vi có tổ chức, còn các hành vi khác tuỳ trường hợp cụ thể mà truy cứu trách nhiệm hình sự họ theo điều khoản tương ứng và bị tổng hợp hình phạt theo Điều 50 Bộ luật hình sự Ví dụ: A, B,

C, D làm ăn chung mua 10 kg pháo bán Tết, chúng giao cho D vận chuyển số pháo này vào trong Nam để bán Trên đường áp tải hàng, D còn vận chuyển thêm 10 kg thuốc nổ Trong trường hợp phạm tội này, A, B và C buôn bán

hàng cấm có tổ chức Riêng D phạm tội vận chuyển hàng cấm

Lợi dụng chức vụ, quyền hạn; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn để sản

xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm là trường hợp người phạm tội

có chức vụ, quyền hạn và lợi dụng chức vụ, quyền hạn của mình để sản xuất,

tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Người có chức vụ là người do bổ

nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ Nếu những người này, lợi dụng chức vụ để sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm, thì mới thuộc trường hợp lợi dụng chức vụ để phạm tội Nếu có chức vụ, nhưng lại không lợi dụng chức vụ để sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm, thì không thuộc trường hợp quy định tại điểm b khoản 2 Điều 155 Bộ

luật hình sự Người có quyền hạn là người được giao thực hiện một công vụ

và do thực hiện công vụ đó nên họ có một quyền hạn nhất định Người có quyền hạn thông thường là người có chức vụ, nhưng cũng có thể là người không có chức vụ nhưng được giao hoặc được tham gia thực hiện một công

vụ Ví dụ: D là nhân viên của Công ty vật tư vận tải X được giao chở hàng từ

Hà Nội vào thành phố Hồ Chí Minh, D đã lợi dụng việc giao chở hàng của mình để vận chuyển 10kg pháo nổ giấu vào hàng của Công ty nhằm bán kiếm

lời.Như vậy D đã lợi dụng quyền hạn của mình để vận chuyển hàng cấm

Lợi dụng danh nghĩa cơ quan, tổ chức Lợi dụng danh nghĩa cơ quan,

tổ chức là người phạm tội thông qua cơ quan, tổ chức mà mình là thành viên

để sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm.Người phạm tội trường hợp này là thông qua các hợp đồng kinh tế để sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Ví dụ: A là nhân viên công ty Y, lợi dụng danh nghĩa của công ty mình thông qua việc ký hợp đồng vận chuyển hàng hóa với công ty vận tải X đã cho thêm hàng cấm vào số hàng hợp pháp trong hợp đồng này để

chuyển qua cửa khẩu

Có tính chất chuyên nghiệp; Phạm tội có tính chất chuyên nghiệp nói

chung, phạm tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm nói riêng,

nhất thiết người phạm tội phải thực hiện hành vi phạm tội nhiều lần, nhưng không phải thực hiện hành vi phạm tội nhiều lần đều là phạm tội có tính chất chuyên nghiệp, mà phải xem xét việc thực hiện tội phạm của họ có phải là phương tiện kiếm sống hay không Nếu phạm tội nhiều lần nhưng không lấy việc phạm tội làm phương tiện kiếm sống thì không coi là tính chất chuyên nghiệp mà chỉ là trường hợp phạm tội nhiều lần (tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự quy định tại điểm g khoản 1 Điều 48 BLHS 1999) Nếu người phạm tội tuy có lấy việc phạm tội là phương tiện kiếm sống nhưng chỉ thực hiện một lần thì cũng không thuộc trường hợp có tính chất chuyên nghiệp mà

chỉ là tình tiết tăng nặng quy định tại điểm b khoản 1 Điều 48 BLHS 1999

Hàng phạm pháp có số lượng rất lớn hoặc thu lợi bất chính rất lớn; Hàng phạm pháp có số lượng rất lớn là trường hợp người phạm tội sản xuất,

tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm mà số lượng hàng cấm đó được coi

là lớn Thu lợi bất chính rất lớn là lợi nhuận mà người phạm tội thu được là

rất lớn là do hành vi sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm Đối với tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm đã có văn bản, thông tư hướng dẫn việc định tội danh đối với từng loại hàng cấm là thuốc lá điếu sản xuất ở nước ngoài và các loại pháo, đó là Thông tư liên tịch số 06/2008/TTLT-BCA-VKSNDTC-TANDTC, ngày 25/12/2008 của liên ngành

tư pháp trung ương hướng dẫn việc truy cứu TNHS đối với các hành vi sản xuất, mua bán, vận chuyển, tàng trữ, sử dụng trái phép pháo nổ và thuốc pháo nhưng không quy định hay hướng dẫn cụ thể số lượng pháo, thuốc pháo bao nhiêu kg được coi là số lượng lớn, rất lớn và đặc biệt lớn Công văn số 81/2002/TATC ngày 10/6/6/2002 của TANDTC giải đáp, hướng dẫn các vấn

đề về nghiệp vụ, quy định: Được coi là hàng phạm pháp có số lượng lớn đối với thuốc lá điếu nước ngoài từ 1.500 bao đến dưới 4.500 bao (mỗi bao 20 điếu); Được coi là hàng phạm pháp có số lượng rất lớn đối với thuốc lá điếu

nước ngoài từ 4.500 bao đến dưới 13.500 bao (mỗi bao 20 điếu) Tuy nhiên Công văn này chỉ hướng dẫn về số lượng hàng cấm là thuốc lá điếu sản xuất ở

nước ngoài còn các loại hàng cấm khác không có hướng dẫn cụ thể

Tái phạm nguy hiểm Trường hợp phạm tội này hoàn toàn tương tự như

trường hợp tái phạm nguy hiểm quy định tại khoản 2 Điều 49 Bộ luật hình sự

và bất kỳ trường hợp tái phạm nguy hiểm nào được quy định trong Bộ luật hình sự Các dấu hiệu về tái phạm nguy hiểm được quy định tại khoản 2 Điều

49 Bộ luật hình sự Tuy nhiên, phạm tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm trong trường hợp tái phạm nguy hiểm khi: Người phạm tội đã

bị kết án về tội rất nghiêm trọng, tội đặc biệt nghiêm trọng do cố ý, chưa được xoá án tích mà lại phạm tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm thuộc trường hợp quy định tại khoản 2 hoặc khoản 3 Điều 155 Bộ luật hình sự, nếu chỉ phạm tội thuộc trường hợp quy định tại khoản 1 Điều 155 Bộ luật hình sự thì chưa thuộc trường hợp tái phạm nguy hiểm vì khoản 1 Điều

155 Bộ luật hình sự không phải là tội phạm rất nghiêm trọng hoặc tội phạm đặc biệt nghiêm trọng Như vậy, nếu người phạm tội buôn thuộc trường hợp tái phạm nguy hiểm này thì đồng thời đã thuộc trường hợp quy định tại khoản

2 và khoản 3 của Điều 155 nên việc xác định tình tiết tái phạm nguy hiểm chỉ

có ý nghĩa là tình tiết tăng nặng quy định tại Điều 48 Bộ luật hình sự chứ không có ý nghĩa xác định điều khoản của Điều 155 Bộ luật hình sự Người phạm tội đã tái phạm, chưa được xoá án tích mà lại phạm tội sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm không phân biệt phạm tội thuộc trường hợp quy định tại khoản nào của Điều 155 Bộ luật hình sự Tóm lại phạm tội thuộc trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 155 Bộ luật hình sự, có khung

hình phạt từ ba năm đến mười năm tù, là tội phạm rất nghiêm trọng

Khi quyết định hình phạt đối với người phạm tội sản xuất, tàng trữ, vận

phải căn cứ vào các quy định về quyết định hình phạt tại Chương VII Bộ luật hình sự (từ Điều 45 đến Điều 54) Nếu người phạm tội thuộc một trường hợp quy định tại khoản 2 của điều luật, có nhiều tình tiết giảm nhẹ quy định tại Điều 46 Bộ luật hình sự, không có tình tiết tăng nặng hoặc tuy có nhưng mức

độ tăng nặng không đáng kể, thì có thể được áp dụng dưới mức thấp nhất của khung hình phạt (dưới 3 năm tù), nếu có đủ điều kiện quy định tại Điều 60 Bộ luật hình sự thì có thể cho người phạm tội được hưởng án treo Nếu người phạm tội thuộc nhiều trường hợp quy định tại khoản 2 của điều luật, có nhiều tình tiết tăng nặng quy định tại Điều 48 Bộ luật hình sự, không có tình tiết giảm nhẹ hoặc nếu có nhưng mức độ giảm nhẹ không đáng kể, thì có thể bị phạt đến mười năm tù

Thứ ba, sản xuất, tàng trữ, vận chuyển, buôn bán hàng cấm thuộc

trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 155 Bộ luật hình sự Khoản 3 của điều

luật cũng quy định hai trường hợp phạm tội, nhưng không cấu tạo như các

khoản khác có điểm a, b mà quy định chung Đó là: “hàng phạm pháp có số

lượng đặc biệt lớn” và “thu lợi bất chính đặc biệt lớn”

Hàng phạm pháp có số lượng đặc biệt lớn Trường hợp phạm tội này

cũng tương tự với trường hợp quy định tại điểm đ khoản 2 của điều luật, chỉ khác ở chỗ: Hàng phạm pháp có số lượng đặc biệt lớn.Tuy nhiên, việc xác định hàng cấm có số lượng đặc biệt lớn chưa có giải thích hướng dẫn cụ thể.Khi xác định hàng cấm có số lượng đặc biệt lớn cần phải tuỳ từng loại hàng cấm và tình hình kinh tế xã hội ở nơi xảy ra tội phạm vào thời điểm nhất địch, mà ấn định một số lượng nhất định để làm căn cứ xác định hàng cấm có

số lượng đặc biệt lớn

Thu lợi bất chính đặc biệt lớn Trường hợp phạm tội này cũng tương tự

như trường hợp quy định tại điểm đ khoản 2 của Điều luật chỉ khác ở chỗ: lợi