Bài giảng phương pháp nghiên cứu khoa học luật TS nguyễn ngọc điện

TRƯỜ NG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT BÀI GIẢNG PHƯƠNG PHÁP NGHIÊN CỨU KHOA HỌC LUẬT (Dành cho sinh viên chuyên ngành Luật) Biên soạn: TS Nguyễ n Ngọc Điện Cần Thơ 7/2004 Giới thiệu Q uy ước khái niệm luật viết Luật viết, hiểu theo nghĩa hẹp, văn chứa đựng quy phạm pháp luật quan lập pháp ban hành Trong khung cảnh luật thực định Việt Nam, văn bao gồm: Hiến pháp, Bộ luật, Luật, Pháp lệnh Uỷ ban thường vụ Quốc hội , số Nghị Quốc hội UBTVQH Trong báo cáo này, luật viết quy ước m ột thuật ngữ mà việc định nghĩa thực theo hai bước: - Đó văn quy phạm pháp luật, nghĩa văn quan Nhà nước có thẩm quyền ban hành theo thủ tục, trình tự luật định, có quy tắc xử chung, Nhà nước bảo đảm thực nhằm điều chỉnh quan hệ xã hội theo định hướng xã hội chủ nghĩa Theo nghĩa đó, luật viết tất văn thuộc đối tượng điều chỉnh Luật ban hành văn quy phạm pháp luật ngày 12/11/1996 - Đó văn quy phạm pháp luật có hiệu lực thi hành, tức văn tạo thành m ột phận luật thực định Xác định đối tượng nghiên cứu phân tích Đối tượng nghiên cứu phân tích nội dung văn gọi luật viết trình tự, thẩm quyền ban hành, kết cấu hình thức văn Về phương diện phương pháp luận, có t hể gọi “nội dung văn luật” kết cấu pháp lý nó, hình dung tổng thể quy tắc hiển tiềm ẩn văn luật xếp theo m ột trật tự định Tùy theo quy m ô dự án, hoạt động nghiên cứu, đối tượng nghiên cứu phân tích nội dung toàn văn m ột phần, m ột chương, chí m ột điều luật văn Việc nghiên cứu phân tích toàn bộ, m ột phần m ột chương văn dẫn đến việc cho đời sách (thậm chí m ột sách); việc nghiên cứu phân tích m ột điều luật thường thực khuôn khổ báo m ột luận văn luật Riêng việc nghiên cứu phân tích luật viết trình áp dụng pháp luật cho sản phẩm dạng nhiều quy tắc có tác dụng đặt sở cho việc giải vấn đề đặt khuôn khổ vụ việc người thực hành luật xem xét Sự cần thiết việc nghiên cứu phân tích luật viết Vai trò quan trọng luật viết Trong quan niệm chấp nhận rộng rãi Việt Nam nay, luật viết (được biết cách diễn đạt khác thông dụng “văn quy phạm pháp luật”) hình thức đáng tin cậy pháp luật Thực ra, quan niệm thống trị hầu chịu ảnh hưởng văn hoá pháp lý la tinh Thậm chí, nước theo Com mon law, sau thời kỳ dài xem án lệ nguồn hệ thống quy tắc pháp lý, bắt đầu dành cho luật viết quan tâm sâu sắc hơn: Mỹ, luật viết thực nguồn quan trọng Theo Hiến pháp, UBTVQH phép thực chức lập pháp Quốc hội cách ban hành Pháp lệnh vấn đề Quốc hội giao ( Hiến pháp năm 1992 Điều 91 khoản 4) Ngoài Hiến pháp, Bộ luật Luật, văn liệt kê định nghĩa luật theo nghĩa hẹp đưọc gọi văn có giá trị luật Luật ngày 12/11/1996 quy định liên quan đến văn pháp quy Hội đồng nhân dân UBND ban hành Thiếu sót ghi nhận chưa khắc phục Luật ngày 16/12002 sửa đổi, bổ sung số điều Luật ngày 12/11/1996 Dự kiến có luật riêng văn pháp quy HĐND UBND ban hành Dẫu sao, nghiên cứu phân tích luật viết, hiểu hoạt động nhằm xây dựng học thuyết pháp lý, quan tâm đến văn có hiệu lực áp dụng phạm vi nước, nghĩa văn quan có thẩm quyền cấp trung ương ban hành luật quy tắc viết phải quy tắc lựa chọn trường hợp có đối lậûp luật viết án lệ cách giải vấn đề pháp lý cụ thể Trong khung cảnh luật thực định Việt Nam, luật viết tục lệ nguồn trực tiếp luật; luật viết hẳn tục lệ thứ tự lựa chọn quy phạm áp dụng cho trường hợp thực tiễn đặc thù Người làm luật thức thừa nhận điều t rong lĩnh vực dân (BLDS Điều 14): - Nếu vấn đề m luật viết tục lệ có quy tắc giải quyết, t hì phải lựa chọn quy tắc luật viết; - Trong trường hợp quy tắc luật viết phải dùng tục lệ để giải vấn đề, phải lựa chọn quy tắc tục lệ phù hợp với nguyên tắc luật viết Hẳn thừa nhận quán t tất ngành luật công nhận tục lệ m ột nguồn luật, không riêng luật dân sự, dù quy định rành mạch (t ương tự Điều 14 BLDS) luật viết lĩnh vực khác Những hạn chế luật viết Thế nhưng, tồn khách quan nào, luật viết tình trạng vận động hướng tới hoàn t mà không đạt đến hoàn thiện tuyệt đối Về phần m ình, người làm luật, tất người - nghĩa có thiếu sót , định kiến hạn chế tầm nhìn, tầm suy nghĩ - dự kiến tất tình pháp lý xảy sống, khó khăn xuất trình áp dụng văn pháp luật soạn thảo ban hành, nhầm lẫn Có lúc, người làm luật Đức có ý định dùng luật viết công cụ để điều chỉnh quan hệ xã hội cần điều chỉnh; vậy, Bộ luật dân Đức soạn thảo với tỉ mỉ đến mức được, nhằm đặt sở cho việc giải m ọi vấn đề sống dân người Đức không thành công Sự không rõ nghĩa câu chữ, không đầy đủ nội dung văn bệnh cố hữu văn luật, không chữa khỏi, trước hết do: - Bản thân ngôn ngữ có vấn đề tự nhiên nội hàm Với tư cách m ột công cụ quy ước để tồn trữ chuyển tải thông tin, ngôn ngữ coi loại tục lệ giao tiếp xã hội, giao tiếp sư phạm , giao tiếp khứ, hiên tương lai Nội hàm từ ngữ phong phú tư trở thành dao hai lưỡi sử dụng công cụ diễn đạt nội dung quy phạm pháp luật5 Đặc biệt, trường hợp diễn đạt không khéo, người soạn thảo văn đặt trước người đọc văn câu chữ không rõ nghĩa hiểu theo nhiều nghĩa lúc, hệ việc áp dụng pháp luật không thống nhất, nỗ lực, tiến hành hoàn cảnh, điều kiện khác nhằm nắm bắt ý chí người làm luật, cho kết không giống Ví dụ Theo BLDS Điều 238 khoản 2, có người yêu cầu m ột người số chủ sở hữu chung thực nghĩa vụ toán, người yêu cầu có quyền yêu cầu chia tài sản chung để nhận tiền toán tham gia vào việc chia tài sản chung, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Cách ly điều luật với điều luật khác có liên quan, ta hiểu chủ nợ người có quyền sở hữu chung có quyền yêu cầu chia tài sản chung người mắc nợ, có quyền tham gia vào việc chia tài sản chung có quyền yêu cầu giao cho khoản tiền chia cho người mắc nợ tương ứng với số nợ cần đòi Nhưng coi điều luật m ột phần chế định phân chia tài sản chung, ta lại nhận thấy chủ nợ có quyền yêu cầu chia t ài sản chung, tham gia vào việc chia tài sản chung m ột người có quyền sở hữu chung, nhận tài sản chia cho người mắc nợ (có thể bao gồm tiền, vật quyền tài sản) yêu cầu kê biên phần tài sản chia đó, cần, bán đấu giá tài sản chia vật, để nhận tiền toán Mazeaud Chabas, Leons de droit civil, Montchrestien, 1986, T 1, q.1, số 93 Trong khoảng 10 năm trở lại đây, văn pháp luật quan trọng Việt Nam dành riêng điều luật thuộc phần đầu để giải thích số thuật ngữ quan trọng sử dụng văn Đây nỗ lực người làm luật nhăm lọai trừ khả hiểu thuật ngữ pháp lý theo nhiều nghĩa, dẫn đến việc giải thích điều luật không giống việc áp dụng quy tắc pháp lý theo nhiều cách khác Tuy nhiên, số lượng thuật ngữ giải thích có giới hạn Điều luật giải thích thuật ngữ, nói chung, không giúp giải cách vấn đề giải thích luật Về phân tích chi tiết ví dụ này: Nguyễn Ngọc Điện, Thừa kế, nxb Trẻ, 1999, tr 568 5 Theo cách hiểu thứ hai, nhận tiền toán công việc cuối mà chủ nợ thực sau tài sản chia gia nhập vào khối tài sản thuộc sở hữu cá nhân người m ắc nợ, công việc thực lúc chia tài sản chung - Số lượng câu chữ văn có giới hạn Không thể có văn vô hạn số lượng câu chữ; hình thức có giới hạn thể m ột nội dung có giới hạn Bởi vậy, văn có số lượng giới hạn quy tắc, quan hệ xã hội cần điều chỉnh phát sinh phát triển đa dạng Vả lại, theo định m ệnh nghiệt ngã, văn pháp luật vị trí người sau việc dự liệu tình pháp lý so với thực tiễn áp dụng pháp luật Lấy ví dụ: thực tiễn giao dịch đại thừa nhận việc mua bán t ài sản m ạng internet vài năm trước có quy tắc pháp lý ghi nhận hệ thống luật tiên tiến chi phối giao dịch loại Vai trò hoạt động nghiên cứu phân tí ch luật viết Đối tượng hoạt động nghiên cứu phân tích luật luật viết mà bao gồm tất nguồn luật T uy nhiên, với tư cách nguồn chủ yếu luật quan niệm Việt Nam, luật viết đồng thời đối tượng chủ yếu hoạt động nghiên cứu phân tích luật Việt Nam Việc nghiên cứu phân tích luật viết nhằm mục đích làm sáng tỏ luật, làm rõ quy tắc m người làm luật m uốn thiết lập bảo đảm tính xác việc áp dụng luật thực tiễn Giá trị ứng dụng kết nghiên cứu phân tích luật viết không giống nhau, tuỳ theo t ính chất, đặc điểm mối quan hệ người nghiên cứu phân tích luật với quyền lực công cộng - Với người Nhà nước công nhận có thẩm quyền giải thích thức luật viết, kết nghiên cứu phân tích luật viết trở thành nội dung văn giải thích thức văn có tính pháp quy, nghĩa Nhà nước bảo đảm t hực - Với người thẩm quyền giải thích thức luật viết, kết nghiên cứu phân tích giải thích luật viết có giá trị không giống tuỳ theo hoạt động nghiên cứu phân tích thực hay khuôn khổ công tác xét xử + Được thực khuôn khổ công tác xét xử, hoạt động nghiên cứu phân tích luật viết cho kết nội dung công trình nghiên cứu khoa học luật nguồn tài liệu tham khảo người làm luật người thực hành luật; + Được thực khuôn khổ công tác xét xử, hoạt động nghiên cứu phân tích luật viết cho kết có tác dụng đặt sở cho án định Toà án Thuộc nhóm người nghiên cứu phân tích khuôn khổ hoạt động xét xử ta có người nghiên cứu, giảng dạy luật, người thực hành luật có làm công việc tổng kết thành lý luận thành tựu áp dụng pháp luật thực tiễn; ta tạm gọi loại người nhà chuyên môn người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp Thuộc nhóm người nghiên cứu phân tích khuôn khổ hoạt động xét xử, ta có thẩm phán, hội thẩm, gọi chung người thực hành luật hoạt động xét xử Ở ta tập trung xem xét hoạt động người nghiên cứu phân tích thuộc nhóm t hai Mục tiêu đề tài Mục tiêu chuyên môn dự án nghiên cứu khuôn khổ đề tài xác định công cụ khoa học m người nghiên cứu luật người thực hành luật Việt nam sử dụng để thâm nhập vào nội dung quy định văn luật nhằm phát ý chí người làm luật ẩn chứa câu chữ điều luật Mục tiêu thực tiễn dự án nghiên cứu khuôn khổ đề tài góp phần cải t chất lượng hoạt động nghiên cứu ứng dụng luật viết, đặc biệt qua việc làm cho quy tắc chứa đựng văn phát nhìn nhận, góp phần làm sáng tỏ nội dung Ở Việt Nam, việc mua bán internet chưa phổ biến văn quy phạm pháp luật Sự sáng tỏ luật điều kiện cần việc nâng cao tính hiệu luật, đặc biệt tính xác hoạt động áp dụng pháp luật thực tiễn Việc áp dụng pháp luật xác đến lượt tạo điều kiện nâng cao tính thuyết phục luật dân cư tính thuyết phục luật dân cư điều kiện cần cho việc củng cố, hoàn thiện ý thức pháp luật, ý thức xã hội nói chung Về lâu dài, nhóm nghiên cứu mong muốn giới thiệu phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết đại vận dụng hoàn cảnh, điều kiện hoạt động nghiên cứu hoạt động áp dụng pháp luật Việt Nam, qua đó, góp phần nâng cao chất lượng khoa học luật chất lượng định áp dụng pháp luật, đặc biệt định áp dụng pháp luật hoạt động xét xử Việc nâng cao chất lượng khoa học luật định áp dụng pháp luật điều kiện cần thiết cho việc bảo đảm tính hiệu luật thực tiễn Trước m ắt, nhóm nghiên cứu hy vọng kết đạt khuôn khổ đề tài nghiên cứu sử dụng công cụ m ang tính phương pháp luận việc xây dựng, hoàn thiện công trình nghiên cứu, giáo trình, tài liệu phục vụ giảng dạy luật sở đào tạo luật Việt Nam Hạn chế báo cáo Do đặc điểm riêng chuyên m ôn thành viên thuộc nhóm nghiên cứu, việc áp dụng phương pháp xây dựng khuôn khổ đề tài thực chủ yếu lĩnh vực dân (kể thương mại), hôn nhân gia đình và, m ột cách dè dặt, lĩnh vực hình Nhóm nghiên cứu hy vọng với quan tâm nhà chuyên môn lĩnh vực khác, phương pháp giới thiệu sau sớm xem xét sử dụng cách phổ biến hoạt động nghiên cứu phân tích luật viết nhiều lĩnh vực Bố cục Báo cáo xây dựng thành ba phần Phần thứ Phần thứ hai Phần thứ ba Các kết đạt theo nội dung thuyết minh đăng ký Các kết bật Kiến nghị sử dụng kết đạt Phần thứ Các k ết đạt theo nội dung thuyết minh đăng ký ****** Phần gồm ba chương Chương thứ Thực trạng hoạt động nghiên cứu phân tí ch luật viết Việt Nam C hương thứ hai Suy nghĩ ban đầu gi ải pháp cho toán phương pháp C hương thứ ba Kết nghiên cứu phân tích luật viết phương diện khoa học: học thuyết pháp lý C hương thứ Thực trạng hoạt động nghiên cứu phân tích luật viết Việt Nam Vấn đề bật từ thực tiễ n: tí nh hiệu luật viết Mặc dù chưa đạt đến trình độ hoàn thiện cao nước tiền tiến, luật viết Việt Nam có bước phát triển quan trọng m ười năm trở lại bước khẳng định vị trí hình thức bản, chủ yếu pháp luật XHCN Việc đẩy m ạnh công tác xây dựng pháp luật với việc hoàn thiện chức lập pháp Quốc hội giúp cho hệ thống luật viết Việt Nam, m ột thời gian ngắn, lớn m ạnh số lượng lẫn chất lượng Tuy nhiên, chối cãi thực tế theo đó, nếp thực thi luật viết loay hoay giai đoạn định hình chưa bước vào giai đoạn ổn định Trên nguyên t ắc, luật viết có hiệu lực áp dụng trực tiếp kể t ngày xác định theo quy định luật chung văn quy phạm pháp luật Thế nhưng, thực tế, văn quan Nhà nước cấp thường thực công chức thuộc hệ thống quan quản lý lĩnh vực mà văn điều chỉnh quan quản lý cao lĩnh vực văn hướng dẫn quy định chi tiết việc thi hành Có trường hợp hướng dẫn quy định chi tiết việc thi hành có nội dung không rõ ràng, công chức thừa hành lại phải xin ý kiến quan cấp quan cấp lại phải công văn giải thích điểm chưa rõ: cuối cùng, công văn m ới thực luật văn quy phạm pháp luật Bên cạnh đó, có văn quan cấp t rên ban hành không quan quản lý chuyên môn hướng dẫn cuối văn có giá trị giấy tờ (như trường hợp quy định hình thức giao kết hợp đồng mua bán, cho thuê Pháp lệnh nhà ngày 26/3/1990); chí, có văn hướng dẫn quy định chi tiết việc thi hành, điều kiện vật chất cần thiết để thực thi lại (như quy định đăng ký giao dịch bảo đảm ), có hướng dẫn quy định chi tiết thi hành giải thích nhiều công văn, m cuối không thi hành không thi hành trọn vẹn, khác biệt trình độ, quan điểm nhận thức chủ thể có liên quan Đối với người thừa hành, không hiểu luật, tốt không thực (để khỏi phải chịu trách nhiệm) , trừ trường hợp có bảo đảm cấp (bằng m ột công văn) việc thực luật theo cách Người dân, phần m ình, thường quan tâm đến luật m ỗi có t ranh chấp pháp lý xác lập, thực giao dịch quan trọng có liên quan đến tài sản (mua bán nhà, chuyển nhượng quyền sử dụng đất, chấp tài sản để vay t iền, ) Khi cần xác lập, thực giao dịch quan trọng mà có tham gia quan Nhà nước có t hẩm quyền, người dân tuân theo hướng dẫn công chức thuộc quan đó; tham gia vào tranh chấp pháp lý, người dân nhờ đến vai trò tư vấn luật sư quan trợ giúp pháp lý Trong hai trường hợp, chất lượng thái độ xử người dân tuỳ thuộc vào chất lượng kiến thức pháp luật công chức, luật sư, người tư vấn vào m ức độ tôn trọng pháp luật nhân vật Cũng có nhiều trường hợp xác lập, thực giao dịch, người dân hoàn t oàn không quan tâm đến cần thiết việc tôn trọng pháp luật mà muốn làm để đạt m ục đích thời gian ngắn đường đơn giản : người tham gia giao thông bắng môtô không đội m ũ bảo hộ, dù có quy định bắt buộc đội m ũ; người quản lý di sản thờ cúng Việc đăng ký giao dịch bảo đảm quy định chi tiết Nghị định số ngày 10/3/2000 Tuy nhiên, công trình nghiên cứu hoàn thành (tháng 12/2002), công tác xây dựng ổn định hệ thống quan đăng ký giao dịch bảo đảm thực Cả thẩm phán, trường hợp không việc liệu có hay quy định cụ thể luật viết đặt sở cho việc giải quyềt vấn đề bật trường hợp đặc thù, từ chối thụ lý trường hợp sống cảnh túng thiếu sẵn sàng bán m ột bất động sản thuộc di sản thờ cúng với giá rẻ, có chấp nhận m ua, theo thủ tục, thể thức dân gian, mà không cần biết liệu pháp luật hành có cho phép tiến hành m ột vụ m ua bán cho phép, việc m ua bán phải theo trình tự, thủ tục nào; Tình trạng hiệu luật viết có nhiều nguyên nhân Việc phân tích toàn diện nguyên nhân thực nhiều đề tài nghiên cứu khoa học phát triển nhiều lĩnh vực -chính trị, kinh tế, xã hội, văn hoá Nguyên nhân khuôn khổ hạn hẹp đề tài liên quan đến phương pháp làm việc người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp người thực hành luật hoạt động xét xử I Sự thiếu quan tâm đến phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết Q uy tắc “hiện” quy tắc “ẩn” Hầu hết người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp người thực hành luật hoạt động xét xử Việt Nam nghiên cứu phân tích luật viết theo phương pháp triết học, khoa học trị, khoa học lịch sử Đây phương pháp ưa chuộng hệ thống luật học XHCN thời kỳ chưa có kinh tế thị trường Các phương pháp cho phép làm rõ quan điểm , t tưởng chủ đạo mà người làm luật dựa vào để xây dựng quy tắc viết, lại giúp người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp người thực hành luật tiếp cận nội dung kỹ thuật quy tắc Các phân tích khoa học luật thường vòng quanh quy tắc viết không thẳng vào quy tắc viết Việc giải thích (không thức) quy tắc viết thường thực công cụ phân tích văn phạm (cú pháp, nghĩa từ, ) cho phép làm rõ nội dung quy tắc “hiện”, tức quy tắc câu chữ t hể theo trật tự xếp t ngữ, cụm từ theo nghĩa từ chấp nhận từ điển Người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp người thực hành luật hoạt động xét xử thường không muốn làm vỡ cấu trúc quy tắc để phát quy tắc “ẩn” liên kết, tổng hợp, nhào nặn quy tắc khác để có quy tắc khác Nói chung, quy tắc viết quan cấp hướng dẫn áp dụng quy tắc viết quan cấp dưới, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp ghi nhận hai quy tắc; quy tắc quan cấp không hướng dẫn, câu chữ quy tắc, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp, rõ ràng không cần giải thích thêm, giải thích dựa vào công cụ phân tích hình thức nói Riêng người thực hành luật hoạt động xét xử, trường hợp không tìm quy tắc cần thiết luật viết để giải vụ việc thụ lý, thường tham khảo đường lối xét xử ghi nhận hội nghị tổng kết công tác xét xử ngành Toà án tổ chức hàng năm Người thực hành luật hoạt động xét xử có cách khác để khắc phục khó khăn xin ý kiến, chủ trương quan xét xử cấp tổ chức họp quan nội để huy động công sức, trí tuệ tập thể việc tìm kiếm giải pháp Cuối cùng, đường lối xét xử không áp dụng được, quan cấp không cho chủ trương cho chủ trương không cụ thể, rõ ràng hợp nội không đến đâu, người thực hành luật hoạt động xét xử từ chối giải vụ việc trả hồ sơ Có thể thừa nhận hoạt động giải thích không thức luật viết, chuyên gia pháp lý khác người chuyên môn luật, nhờ nắm nhiều thông tin văn pháp luật, nhờ nắm vững phương pháp phân tích kỹ thuật đặc thù khoa học luật, đặûc biệt phương pháp suy lý, cho phép làm sáng tỏ điều luật viết II H ệ quả: yếu học thuyết pháp lý lĩnh vực nghiên cứu phân tí ch luật viết Học thuyết pháp lý: kết nghiên cứu phân tí ch luật Có thể tạm định nghĩa học thuyết pháp lý sản phẩm từ hoạt động chuyên môn người nghiên cứu phân tích chuyên 10 nghiệp người thực hành luật Học thuyết pháp lý xây dựng từ kết nghiên cứu phân tích luật từ suy nghĩ xoay quanh chủ đề pháp lý Nói riêng học thuyết pháp lý có nguồn gốc từ hoạt động nghiên cứu phân tích luật, điều kiện luật viết thừa nhận nguồn chủ yếu luật, học thuyết pháp lý nuôi dưỡng lớn mạnh chủ yếu kết nghiên cứu phân tích luật viết Về hình thức biểu hiện, học thuyết pháp lý công trình nghiên cứu khoa học luật thể nhiều dạng: sách tham khảo, giáo trình; viết, bình luận luật viết, quan điểm áp dụng luật viết trường hợp đặc thù; báo cáo khoa học; luận án tiến sĩ, Đó giải pháp xây dựng trình xét xử T oà án, ghi nhận án báo cáo tổng kết công tác xét xử ngành Toà án, lập hàng năm Đó ý kiến văn lời nói, đưa diễn đàn khác người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp người thực hành luật, xoay quanh chủ đề pháp lý, vụ án, điểm tranh cãi vụ việc khiếu kiện, t ình có vấn đề liên quan đến việc áp dụng m ột điều luật viết thực tiễn, Sau nói công trình nghiên cứu khoa học luật thể dạng tác phẩm viết, giải pháp ghi nhận án ý kiến đưa cách áp dụng luật viết trường hợp đặc thù A C ông trình nghiên cứu khoa học luật Phải thừa nhận số lĩnh vực (hình sự, lịch sử nhà nước pháp quyền, ), luật học Việt Nam đủ sức thai nghén công trình có chất lượng chuyên m ôn cao Song, nói riêng lĩnh vực m công tác xây dựng hoàn thiện khoa học luật thực hình thức nghiên cứu phân tích nội dung luật viết, học thuyết pháp lý Việt Nam trình độ phát triển tương đối thấp (nếu không muốn nói thấp) hình thức, nội dung chất lượng khoa học H ình thức nội dung 10 Không nói báo m nói tập sách Ở góc độ phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết, sách thường mang m ột hai tính chất (hoặc hai): tìm hiểu pháp luật bình luận văn Tìm hiểu pháp luật Một phận lớn công trình nghiên cứu luật thuộc thể loại tìm hiểu pháp luật phổ thông (nghĩa hiểu mà không cần có kiến thức bản, sở luật học) Thể loại thường sử dụng để phát triển phân tích liên quan đến m ột văn luật nhiều văn luật thuộc m ột lĩnh vực Tác giả tài liệu tìm hiểu pháp luật thường m ột người hoạt động chuyên nghiệp lĩnh vực thực hành luật Dựa vào cách thức xây dựng câu hỏi câu trả lời, phân chủ đề nhỏ tài liệu tìm hiểu pháp luật thành hai nhóm - Nhóm thứ nhất, gồm chủ đề gắn với vấn đề xúc rút từ thời pháp lý phổ thông, thời tư pháp: vấn đề phát sinh từ m ột vụ án, từ thực tiễn công chứng, t hi hành án, hành chính, Ví dụ Nhận thấy thực tiễn thuế sử dụng đất thường có tranh cãi tiêu chí xác định công dụng đất, người viết đặt vấn đề: đất nông nghiệp, đất ở, đất chuyên dùng, ? Sau truy tầm văn pháp luật có liên quan để tìm câu trả lời11; 10 Các báo khoa học luật phần học thuyết pháp lý Thế nhưng, hầu hết báo phát triển liên quan đến chủ đề khoa học luật thực tiễn áp dụng pháp luật (đặc biệt thực tiễn xét xử), không hẳn liên quan đến văn hay nhiều điều luật đặc thù Ở góc độ phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết, ta nhiều lợi ích để tìm hiểu công trình khoa học loại 11 Trong hầu hết trường hợp, câu trả lời đơn giản chép lại nội dung điều luật viết liên quan 11 - Nhóm thứ hai, gồm chủ đề gắn với vấn đề rút t quy tắc viết cách thêm dấu chấm hỏi vào m ột nhiều phân quy tắc Câu trả lời trường hợp quy tắc m trước biến thành câu hỏi Ví dụ Bộ luật tố tụng hình có quy tắc xác định trường hợp gọi phạm pháp tang; vấn đề: trường hợp người có hành vi vi phạm pháp luật hình bị coi phạm pháp tang ? Trả lời: (nhắc lại điều luật viết) Đôi người viết có thêm m ột vài câu mang tính chất bình luận (đúng hơn, tính chất thích), chủ yếu nhằm chứng minh tính hợp lý, hợp tình quy tắc viết Về hình thức trình bày, tài liệu tìm hiểu pháp luật thường có hai phần: phần thứ gồm câu hỏi đáp, phần t hai gồm toàn văn văn pháp luật liên quan Nói chung, tài liệu tìm hiểu pháp luật giúp ích nhiều cho người đọc phổ thông việc tiếp xúc văn luật nhằm tìm kiếm giải pháp cho vấn đề cụ thể quan tâm m không cần trợ giúp nhà chuyên môn Về phương diện khoa học luật, đóng góp công trình loại không đáng kể Bình luận văn Tư tưởng chủ đạo phương pháp bình luân văn là: văn luật vật trung tâm; sách luật vật xoay quanh quỹ đạo vật trung tâm Bởi vậy, bố cục cách trình bày, sách luật tuân theo bố cục cách trình bày văn luật Câu chữ sách, nói chung, câu chữ luật, xen lẫn với phân tích ngắn gọn ngôn ngữ pháp lý phổ thông Sách luật viết theo phương pháp bình luận văn thường có t ác giả m ột người làm công tác nghiên cứu giảng dạy luật Nói chung, viết sách luật theo phương pháp bình luận văn có tác dụng giúp cho việc tra cứu văn thuận lợi, giới thiệu cho người đọc m ột nhìn rộng, bao quát lĩnh vực liên quan Bản thân phương pháp bình luận văn có nhược điểm khắc phục nhược điểm nguyên nhân tình trạng phân tích chưa toàn diện, chưa đầy đủ, cắt vụn, xuất phân tích có lượng thông tin chuyên m ôn yếu (còn gọi phân tích “chay”), ghi nhận tồn hầu hết tác phẩm viết gọi công trình nghiên cứu luật Việt Nam , sau C hất lượng khoa học 2.1 Xu hướng lệch lạc quan điểm khoa học việc xác định đối tượng nghiên cứu Sự phổ biến phương pháp siêu hình Phải thừa nhận người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp Việt Nam nhạy cảm với m ới hoạt động lập pháp, lập quy Chỉ thời gian ngắn sau văn quan trọng ban hành, có tập hỏi đáp, tìm hiểu pháp luật xoay quanh nội dung văn ấy; công trình bình luận văn bản, phần m ình, nhanh chóng cập nhật cho phù hợp với sửa đổi, bổ sung so với văn cũ, ghi nhận văn Thế đa số dự án nghiên cứu phân tích tập trung nhiều công phu vào việc cập nhật thông tin đến mức làm cho tài liệu, sách tìm hiểu pháp luật, bình luận văn công trình nghiên cứu luật thực định Nói riêng tài liệu, sách cập nhật tái bản, người làm luật thay giải pháp cũ giải pháp mới, người viết sách cắt bỏ phân tích liên quan đến giải pháp cũ thay vào phân tích liên quan đến giải pháp Đọc sách luật, người đọc t hường có cảm giác giải pháp mô tả giải pháp người làm luật khẳng định từ lâu, có nhiều giải pháp người làm luật thừa nhận từ lâu trước m ột thời kỳ dài áp dụng giải pháp khác (có hoàn toàn trái ngược với giải pháp mới) Không chối cãi luật thực định đối tượng chủ yếu nghiên cứu khoa học luật Thế nhưng, xem xét m ột quy phạm pháp luật áp dụng góc độ lịch sử, nghĩa có 12 43 dân nhằm m ục đích giáo dục, phòng ngừa trừng trị Đặc biệt, có quy tắc người làm luật quy định rõ phạm vi áp dụng quy tắc sử dụng phương pháp phân tích nào, trừ phương pháp tam đoạn luận Ví dụ điển hình quy tắc liên quan đến việc xác định tình tiết tăng nặng, Điều 48 BLHS Thực hành Ví dụ thực hành sau liên quan đến luật dân Ví dụ Ngày 12/01/2000, A bắt m ột bò lạc trang trại m ình Thuần dưỡng bò m ột thời gian, nhận thấy bò quen với m ôi trường mới, A thả bò lại tự nhiên trang trại Ngày 15/3/2000, A bán bò cho B, người láng giềng, dọn nhà Ngày 15/6/2000, B lập gia đình Ngày 30/8/2000, bò sinh bê Ngày 15/9/2000, có người báo với B bò nói bò lạc A dưỡng B vội đến UBND xã trình bày việc; UBND xã tiến hành thông báo công khai vào ngày 20/9/2000 Nhiều tháng trôi qua, chẳng có đến xin nhận lại gia súc lạc Ngày 30/7/2001, B ly hôn Vấn đề đặt toán phân chia tài sản chung là: bò bê thuộc khối tài sản chung hay khối tài sản riêng ? Tìm điều luật Các kiện “bò lạc”, “thông báo công khai” khiến ta liên tưởng đến BLDS Điều 250 xác lập quyền sở hữu gia súc bị thất lạc; vấn đề tài sản chung hay t ài sản riêng vợ chồng giải cách áp dụng Luật hôn nhân gia đình năm 2000 Điều 27 32 Khi đọc điều luật liên quan Luật hôn nhân gia đình năm 2000, ta lại nhận thấy việc xác định m ột tài sản chung hay riêng, nhiều trường hợp, lệ thuộc vào việc tài sản có trước kết hôn hay thời kỳ hôn nhân Bởi vậy, vấn đề nêu ví dụ giải , m ột ta xác định thời điểm xác lập quyền sở hữu người chiếm hữu gia súc gia súc Thế ta có thêm Điều 166 BLDS liên quan đến hiệu lực thời hiệu Phân tích điều luật Theo BLDS Điều 250, sau sáu tháng kể t ngày thông báo công khai mà người đến nhận, gia súc thuộc sở hữu người bắt Theo BLDS 166 khoản 1, pháp luật quy định cho chủ thể hưởng quyền dân miễn trừ nghĩa vụ dân theo thời hiệu, sau thời hiệu kết thúc, việc hưởng quyền dân miễn trừ nghĩa vụ dân có hiệu lực Theo Luật hôn nhân gia đình năm 2000 Điều 27 khoản 1, tài sản vợ chồng tạo thời kỳ hôn nhân tài sản chung vợ chồng Áp dụng phương pháp tam đoạn luận vào điều luật, ta có giải pháp sau đây: -A có quyền sở hữu bò -Quyền sở hữu xác lập cho A vào ngày kết thúc thời hạn tháng kể từ ngày thông báo công khai, nghĩa thời kỳ hôn nhân A -Con bò tài sản chung vợ chồng A Cũng cách áp dụng phương pháp tam đoạn luận vào khoản Điều 27 Luật hôn nhân gia đình năm 2000, ta có kết luận: bê con, m ột loại hoa lợi phát sinh từ tài sản chung, thuộc khối tài sản chung vợ chồng A Phân tích luật viết theo chủ đề Chủ đề văn luật chủ đề học thuyết pháp lý Với phương pháp phân tích tìm hiểu pháp luật bình luận văn bản, chủ đề xem xét chủ đề văn phân tích Để có công trình nghiên cứu phân tích luật viết có giá trị, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phải làm thoát khỏi lệ thuộc vào văn luật 43 Một ví dụ tính giáo dục tính nhân đạo pháp luật hình xã hội chủ nghĩa quy định cho phép Toà án xác định tình tiết không liệt kê luật viết tình tiết giảm nhẹ với điều kiện ghi nhận rõ tình tiết án (BLHS Điều 46) Đối với điều luật đó, việc áp dụng phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết không chịu giới hạn nào, giới hạn phương pháp 39 việc xác định chủ đề Nói rõ hơn, chủ đề m xoay quanh hoạt động nghiên cứu phân tích luật viết thực phải chủ đề khoa học luật Ta biết việc nghiên cứu phân tích luật viết theo chủ đề chuẩn bị thực theo ba bước: xác định chủ đề, xây dựng đề cương xác định điều luật liên quan Giả sử chủ đề chung xác định, người nghiên cứu phân tích lại hai bước chuẩn bị Công việc người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp - tìm kiếm quy tắc liên quan đến chủ đề - đơn giản, trở nên phức tạp trường hợp điều luật không rõ nghĩa cần sử dụng phương pháp mang tính chất “ tạo luật” phương pháp phân tích lịch sử phương pháp phân tích phát triển 2.1 Xây dựng đề cương Xây dựng đề cương công việc phức tạp có t hể mô tả đầy đủ chi t iết 44 khuôn khổ đề tài khác Ở nêu số việc cần làm liên quan đến việc sử dụng phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết 2.1.1 G iới hạn chủ đề Xác định khái niệm Đó khái niệm học thuyết pháp lý mà ta phải dựa vào để thực bước đào sâu nội dung đề tài Ví dụ, đề tài Quyền thừa kế theo pháp luật vợ (chồng), khái niệm phải nắm vững bao gồm : mở t hừa kế, lực thừa kế theo pháp luật, nguyên tắc xác định người thừa kế, quyền hưởng di sản không phụ thuộc nội dung di chúc, chuyển giao di sản, quản lý t ài sản có, t hanh toán t ài sản nợ toán tài sản có Xác định vấn đề xoay quanh đề tài Các vấn đề thường rút từ giả thiết mà người viết, t ùy theo phong phú vốn sống, vốn học thuật, kinh nghiệm thân, hình dung Ví dụ, tìm hiểu đề tài Công dụng tài sản, ta liên t ưởng đến tình sau: có động sản trở thành bất động sản công dụng (động sản gắn liền với vật kiến trúc), có bất động sản có xu hướng trở t hành động sản chịu chi phối chế độ pháp lý áp dụng cho động sản chưa trở thành động sản phương diện vật lý (m ua bán mùa màng chưa thu hoạch); công dụng hệ thống phục vụ nội bất động sản (đường cống thoát nước nội bộ) có t hể trở thành sở vật chất quyền sử dụng hạn chế bất động sản liền kề, m ột bất động sản chia thành hai bất động sản nhỏ; nghĩa vụ người thuê tôn trọng công dụng tài sản t huê; nghĩa vụ chủ sở hữu chung nhà chung cư tôn trọng công dụng quy ước chung cư; 2.1.2 Xác định nguyên tắc lớn liên quan đến đề tài Dung hoà lợi ích trái ngược M ột chế độ pháp lý biết đến m ột hệ thống quy tắc xây dựng nhằm bảo vệ lợi ích chung, bảo vệ đạo lý giá trị xã hội Giả sử tìm hiểu đề tài Tình trạng không nhận thức hành vi m ình luật dân sự, ta nhận thấy giải pháp ghi nhận luật viết nhằm bảo đảm tôn trọng nhân thân (vật lý pháp lý) người không nhận thức hành vi mình; để tránh cho lợi ích người không trở thành m iếng mồi ngon người m uốn lợi dụng tình trạng không nhận hành vi người khác; nữa, để ngăn chặn việc người không nhận thức hành vi m ình có hành động gây thiệt hại cho người khác cuối cùng, để quy tắc bảo vệ người không nhận thức hành vi không trở thành vật cản phát triển giao dịch dân 44 Có thể xem, ví dụ, Phương pháp soạn thảo bình luận luật, Đại học Cần Thơ, 2002 40 2.1.3 Phát triển phân tích giả thi ết Q uy nạp diễn dịch Cũng khuôn khổ suy nghĩ đề tài, người ta đến chỗ phát triển đề tài nhỏ thành ý tưởng rộng lớn, tư tưởng góp phần xây dựng sở học thuyết pháp lý sách lập pháp Chẳng hạn, xem xét chủ đề Nghĩa vụ nuôi dưỡng cha mẹ con, ta liên tưởng đến nguyên tắc lớn pháp luật quyền trẻ em khả dùng biện pháp ưu đãi thuế đến tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực nghĩa vụ nuôi dưỡng Ngược lại, chủ đề rộng lớn trừu tượng chia nhỏ thành chủ đề nhỏ đặt giả thiết đặc thù để xem xét Ví dụ, cho đề tài Cái chết cá nhân góc nhìn luật dân sự, ta có t hể nghĩ đời thường, người chết người chồng, người cha, m ột người chủ nợ, người m ắc nợ, thành viên công ty; thế, ý tưởng ra: chết m ột người chồng dẫn đến chấm dứt quan hệ hôn nhân, toán chế độ tài sản chung, di chuyển di sản; chết m ột người cò nghĩa vụ làm phát sinh vấn đề chuyển giao nghĩa vụ cho người thừa kế; 2.2 Xác định điều luật liên quan Phương pháp phân tí ch câu chữ Việc truy tầm điều luật liên quan chủ yếu nhờ vào việc đối chiếu từ khoá Ta có bên từ khoá xuất chủ đề chung, vấn đề xoay quanh đề tài, khái niệm mà đề tài gợi ra, nguyên tắc lớn xoay quanh đề tài; bên từ khoá điều luật mà ta phải tìm kiếm Các điều luật cần tìm tất nhiên điều luật có từ khoá với chủ đề, với vấn đề liên quan, khái niệm nguyên tắc lớn Cần lưu ý điều luật tìm đối chiếu từ khoá tất điều luật cần tìm : trình phát triển phân tích chi tiết, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp tìm nhiều điều luật khác có liên quan Ví dụ Cho đề tài Tình trạng không nhận thức hành vi luật dân Các khái niệm là: không nhận thức hành vi m ình tình trạng thực tế không nhận thức hành vi m ình tình trạng pháp lý Như m ột tình trạng thực tế, ta có t hể ghi nhận tình trạng điên rồ, tình trạng hôn mê tình trạng già lẫn; m ột tình trạng pháp lý, ta có tình trạng lực hành vi Các tình trạng thực tế tất nhiên không định nghĩa điều luật 45 ; riêng tình trạng lực hành vi định nghĩa BLDS Điều 24 Các vấn đề là: xác lập quan hệ hợp đồng, thực hành vi gây thiệt hại cho người thứ ba, kết hôn, chung sống vợ chồng, thừa kế theo pháp luật (đặc biệt lưu ý vấn đề nhỏ: từ chối nhận di sản, quản lý t ài sản có, t hanh toán phân chia di sản), để lại di sản theo di chúc Tương ứng với vấn đề đó, ta có nhiều điều luật m sau có t hể dẫn m ột ví dụ: BLDS Điều 131, 140, 143 giao dịch; Điều 657 làm chứng cho việc lập di chúc; Điều 170 hoãn tính thời hiệu; Điều 594 chấm dứt hợp đồng uỷ quyền; Điều 655 lập di chúc; Luật hôn nhân gia đình Điều 10 trường hợp cấm kết hôn; Điều 15 đến 17 việc huỷ việc kết hôn trái pháp luật; Các nguyên tắc lớn xác định tương đối dễ dàng, trên: m ột mặt, cần bảo vệ người không nhận thức hành vi mình; m ặt khác, cần tránh việc lạm dụng chủ trương bảo vệ để thực hành vi nhằm gây t hiệt hại cho người khác ta xác định điều luật liên quan đến nguyên tắc đó: (nguyên t ắc thứ nhất) điều luật liên quan đến việc giám hộ người m ất lực hành vi người không nhận thức hành vi 45 Vì luật định nghĩa, ta có tình trạng pháp lý tình trạng thực tế 41 46 , điều luật liên quan đến giao dịch người lực hành vi người không nhận thức hành vi mình; (nguyên tắc thứ hai) điều luật liên quan đến việc bảo vệ người thứ ba tình giao dịch với người không nhận thức hành vi (Điều 147), đến trách nhiệm bồi thường thiệt hại người m ất lực hành vi gây (BLDS Điều 611), Phương pháp phân tích lịch sử Việc phân tích theo phương pháp lịch sử thực trường hợp người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phát có m ối quan hệ có tính chất tương tự m ối quan hệ khác chi phối m ột quy tắc luật viết, mối quan hệ tương tự người làm luật hình dung thời điểm quy tắc liên quan xây dựng ban hành, trình độ nhận thức pháp lý người thời điểm chưa cho phép tiếp cận giả thiết m ối quan hệ hình thành Ví dụ Cũng khuôn khổ đề tài Tình trạng không nhận thức hành vi luật dân tình người không nhận thức hành vi m ình bị cưỡng chế thi hành nghĩa vụ tài sản áp dụng Điều 30 Pháp lệnh thi hành án dân ngày 29/4/1993, t a ghi nhận ý chí người làm luật không cho phép kê biên tài sản t ối cần t hiết cho sống vật chất tâm linh hàng ngày người phải thi hành án Ở thời điểm Pháp lệnh ban hành, luật Việt Nam chưa xây dựng khái niệm quyền tài sản gắn liền với nhân thân (nghĩa quyền có giá trị tài sản chuyển nhượng) Phải đợi đến Bộ luật dân xây dựng ban hành, khái niệm m ới thức thừa nhận luật viết Thế m à, việc xác định m ột quyền t ài sản gọi gắn liền với nhân thân dựa vào tính chất tối cần thiết giá trị tài sản quyền sống người Với tư cách m ột khái niệm, quyền tài sản gắn liền với nhân thân bao gồm tất tài sản liệt kê Điều 30 Pháp lệnh dẫn (trừ đồ dùng thờ cúng thông thường) gồm tài sản không liệt kê điều luật (như quyền cấp dưỡng, quyền hưởng trợ cấp hưu trí, thương tật, m ất sức, ) Việc phân tích điều luật theo phương pháp lịch sử thực cách giả định người soạn thảo Điều 30 Pháp lệnh dẫn phải soạn thảo điều luật m ột thời điểm sau BLDS có hiệu lực: m ột nắm khái niệm quyền t ài sản gắn liền với nhân thân, người làm luật viết điều luật theo cách khác Phương pháp phân tí ch phát tri ển Ta biết việc phân tích phát triển thực người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp đến ngưỡng việc phân tích câu chữ mà chưa tìm quy tắc cần thiết để giải vấn đề Thông thường, việc phân tích phát triển đặt thành vấn đề người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp, trình phân tích m ột điều luật liên quan đến khái niệm bản, vấn đề nguyên tắc lớn xác định trước, đứng trước m ột tình không dự kiến điều luật Ví dụ Lấy lại đề tài Tình trạng không nhận thức hành vi luật dân Trong trình phân tích chế độ giám hộ loại người này, đặc biệt tìm hiểu quyền nghĩa vụ người giám hộ cách phân tích BLDS Điều 79, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp đứng trước tình người giám hộ gọi theo pháp luật để nhận di sản khả toán vấn đề đặt người giám hộ có hay quyền thay mặt người giám hộ từ chối nhận di sản Rõ ràng, tình không người làm luật dự kiến xoạn thảo điều luật nói trên, việc tìm kiếm giải pháp cho vấn đề đặt thực cách vượt “ ngưỡng” phân tích câu chữ Điều 79 nói bước qua giai đoạn phân tích phát triển 2.3 Tìm kiếm quy tắc ẩn 46 Khác với luật nhiều nước, luật Việt Nam quy định chế độ giám hộ cho trường hợp người không nhận thức hành vi mà chưa bị tuyên bố lực hành vi theo án định Toà án: xem BLDS Điều 71 42 Khả hình thành kết luận khác biệt Việc tìm kiếm quy tắc ẩn t ất nhiên phải thực theo phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết, đặc biệt phương pháp giới thiệu Vấn đề đơn giản trường hợp công cụ logique học sử dụng để tìm kiếm quy tắc bổ sung cho điều luật có nội dung không đầy đủ: sử dụng m ột phương pháp, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp dễ dàng tới kết luận Trái lại, trường hợp điều luật không rõ nghĩa điều luật cần thiết để giải vấn đề, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp tới kết luận không giống Sự khác biệt tạo nên khung cảnh khoa học m người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phải ý phát t riển phân tích Khung cảnh khoa học Các giải pháp xây dựng luật thực định vấn đề đặt khuôn khổ tìm hiểu đề tài nhận tán đồng phản đối e ngại, hoài nghi những người làm công tác nghiên cứu khoa học luật Người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp thừa nhận giải pháp có sẵn với lý lẽ người khác đưa với lý lẽ riêng mình, đề xuất m ột giải pháp hoàn toàn dựa lý lẽ riêng Cũng coi m ột phần khung cảnh khoa học giải pháp thừa nhận luật so sánh mà người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp nắm bắt trình tìm hiểu luật nước Các giải pháp giới thiệu bên cạnh giải pháp thừa nhận luật thực định nước, để tham khảo để gợi ý người làm luật cần sửa đổi luật Ví dụ Cho chủ đề “Chế độ pháp lý di sản thờ cúng” T rong khung cảnh luật thực định, có ý kiến cho tài sản thuộc di sản thơ cúng chuyển nhượng; ý kiến khác lại nói rằng, theo tục lệ truyền thống, việc chuyển nhượng thực với đồng ý người thừa kế Chính Điều 673 BLDS, điều luật viết đề cập đến di sản thờ cúng, có nội dung vừa không rõ ràng vừa không đầy đủ m nhà chuyên môn trí điểm Người khai thác chủ đề theo ý kiến có ý kiến riêng m ình Luật so sánh, phần m ình, có chế định tài sản uỷ thác (trust) chi phối đời sống pháp lý loại tài sản chủ sở hữu theo luật chung chuyển nhượng, nghĩa tương tự di sản thờ cúng luật Việt Nam góc độ pháp luật tài sản Người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp giới thiệu quy tắc liên quan đến việc quản lý đến việc chuyển nhượng m ột tài sản thuộc trust để nhà chuyên môn nước tham khảo 43 C hương thứ ba Kết nghiên cứu phân tích luật viết phương diện khoa học - Học thuyết pháp lý Học thuyết pháp lý kết hoạt động nghiên cứu chủ động người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp kết nỗ lực tổng kết thành lý luận thành tựu nghiên cứu áp dụng pháp luật thẩm phán trình xét xử; kết áp dụng pháp luật thẩm phán trình xét xử, thể án, định Toà án ghi nhận báo cáo tổng kết công tác xét xử ngành Toà án Ta gọi nhóm kết thứ học thuyết pháp lý nghiên cứu hay học thuyết pháp lý nhóm kết thứ hai học thuyết pháp lý thực hành hay án lệ I Học thuyết pháp lý A H oạt động học thuyết pháp lý Đặc điểm So với hoạt động nghiên cứu để giải thích thức luật viết so với hoạt động nghiên cứu để áp dụng luật viết trình thực thi pháp luật, hoạt động học thuyết pháp lý khác biệt hai điểm : không gò bó phương pháp làm việc đa dạng hình thức thể kết công việc - Không gò bó phương pháp làm việc Hoạt động nghiên cứu phân tích luật viết trước hết m ột hoạt động khoa học Mỗi nhà chuyên m ôn xác định phương pháp làm việc phù hợp với m ình làm việc cách chủ động, tự giác (chứ không đợi đến hỏi ý kiến) Trong việc công bố kết hoạt động khoa học, nhà chuyên môn lĩnh vực khoa học luật, nguyên tắc, phải tôn trọng giới hạn quyền tự báo chí, tự xuất Dưới chế độ xã hội chủ nghĩa, nhà chuyên m ôn lĩnh vực khoa học luật (một loại khoa học xã hội) phải tôn trọng lãnh đạo Đảng công tác văn hoá tư tưởng: nhà chuyên môn quyền tự hoạt động khoa học lãnh đạo - Đa dạng hình thức thể kết công việc Các công trình nghiên cứu khoa học luật cô đọng nhiều dạng, nhiều thể loại Ta có: tác phẩm khảo luận; sách giáo khoa, giáo trình, tập giảng sử dụng Khoa luật; báo cáo kết nghiên cứu đề tài khoa học; bình luận tổng quát văn luật m ới, viết đăng tạp chí chuyên ngành luật; báo cáo, tham luận công bố hội nghị, hội thảo khoa học, B Vai trò học thuyết pháp lý Nguồn hay nguồn luật ? Ở La Mã, học thuyết pháp lý t hực nguồn luật: nhà luật học người có ảnh hưởng lớn phát triển luật, bởi, hoạt động nghiên cứu m ình, họ quan điểm , đường lối, nguyên t ắc, cách thức 47 biện pháp áp dụng luật Ý kiến nhà luật học có sức m ạnh pháp luật, nghĩa tuân thủ bảo đảm t hực máy cưỡng chế Nhà nước Trong luật học đương đại, học thuyết pháp lý đóng vai trò gián tiếp t rong việc tạo quy phạm pháp luật Học thuyết pháp lý giải thích thức luật viết đó, 48 m ột phận luật viết Học thuyết pháp lý nguồn độc 47 Mazeaud Chabas, sđd, số 227; Ghestin Goubeaux, sđd, số 227 Ngay tất người trí ý kiến học thuyết pháp lý, thân ý kiến giá trị quy phạm pháp luật: Cornu, sđd, số 451 Tuy nhiên, ý kiến người làm luật đưa vào văn quy phạm pháp luật bổ sung thời điểm thích hợp; mặt khác, người coi chuẩn mực xử sự, sau thời gian, trở thành tục lệ Trong hai trường hợp, ý kiến trở thành 48 44 lập luật Với phương pháp phân tích câu chữ, nhà chuyên môn làm nhiệm vụ phát luật, phát quy phạm nằm ẩn luật viết: người làm luật sống xác nhận, hình thức đó, m ột quy tắc nhà chuyên môn phát phù hợp với ý chí người làm luật, quy tắc luật viết, người làm luật, nhà chuyên môn tạo ra; người làm luật không xác nhận việc (đặc biệt không sống để làm công việc xác nhận đó), kết luận nhà chuyên m ôn ý kiến tham khảo Với phương pháp phân tích phát triển phương pháp phân tích lịch sử, kết luận nhà chuyên môn giả thuyết tuý khoa học Trong trường hợp học thuyết pháp lý chứa đựng “các quy tắc xử chung Nhà nước bảo đảm thực hiện”, luật viết hay phận tục lệ Ột Tuy nhiên, học thuyết pháp lý người đồng hành hữu ích thiếu người làm luật người thực hành luật (nhất người xét xử) Học thuyết pháp lý thực tiễn xét xử Xét xử lĩnh vực quan trọng hoạt động thực hành luật, việc người thẩm phán áp dụng luật để xử lý m ột trường hợp đặc thù Để xét xử, thẩm phán dựa chủ yếu vào luật viết, vào t ục lệ và, trường hợp gặp khó khăn việc nghiên cứu phân tích quy tắc luật tục lệ, thẩm phán phải làm công 49 việc người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp : lúc ấy, thẩm phán tham khảo ý kiến đưa học thuyết pháp lý để xây dựng giải pháp m ình Trong hệ thống pháp lý phát triển trình độ cao, thường thấy, bên cạnh án công bố, ý kiến bình luận người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp giá trị lý luận án Dưới ảnh hưởng ý kiến bình luận đó, toàn hệ t hống học thuyết pháp lý, quan xét xử khẳng định thay đổi quan điểm việc giải thích áp dụng luật viết; ngược lại, kiên định quan xét xử cách xem xét vấn đề khiến người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phải điều chỉnh quan điểm vấn đề đó, cho phù hợp Học thuyết pháp lý luật viết Người nghiên cứu phân tích luật viết không phát quy phạm pháp luật Luật viết, biết, có hạn chế thiếu sót Một nhiệm vụ nhà chuyên môn lĩnh vực nghiên cứu phân tích luật viết phát hạn chế, thiếu sót, bất cập luật viết đề xuất biện pháp sửa chữa, khắc phục sở khoa học đạo lý Mặt khác, từ việc xem xét luật viết trình vận động phát triển luật học khung cảnh luật học so sánh, nhà chuyên môn đưa dự đoán có tính chất khuyến cáo người làm luật hướng phát triển luật học tương lai, để người làm luật tham khảo xây dựng m ột dự án luật m ới Trong trường hợp tốt nhất, người làm luật kêu gọi hợp tác, chí, chủ trì nhà chuyên môn lĩnh vực nghiên cứu phân tích luật viết, việc xây dựng dự án văn quy phạm pháp luật trước t rình quan có thẩm quyền thông qua ban hành II Án lệ Khái niệm T heo Gérard Cornu, nhà nghiên cứu t iếng thuật ngữ pháp lý Pháp, tạm định nghĩa án lệ thói quen áp dụng pháp luật Toà án theo cách thức định 50 Thói quen ghi nhận qua việc áp dụng pháp luật theo cách luật; không luật với tư cách yếu tố học thuyết pháp lý, mà với tư cách yếu tố luật viết tục lệ 49 Nhưng, khác với người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp, thẩm phán không tự nghĩ vấn đề cần giải mà tiếp nhận vấn đề từ bên đưa vào, trình thực công tác chuyên môn 50 G Cornu, Droit civil - Introduction Les personnes Les biens, Montchrestien, 1990, số 430 Theo Vocabulaire juridique Hội Henry Capitant, tác giả biên soạn, án lệ hiểu theo nhiều nghĩa: 45 trường hợp tương tự Về hình thức thể hiện, án lệ tập hợp án, định Toà án đưa khuôn khổ vụ án tương tự tình tiết, tính chất vụ việc Ở góc độ phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết, án lệ hình thành từ giống cách hiểu m ột điều luật thẩm phán trình xem xét giải vụ án có đặc điểm tương tự, vụ án thụ lý thẩm phán, T oà án khoảng thời gian khác Toà án khác m ột khoảng thời gian, chí, t rong khoảng thời gian khác Thực ra, nay, tồn án lệ vấn đề bàn cãi Việt Nam Song, không thừa nhận rằng, điều kiện t ính hoàn thiện tuyệt đối luật viết mãi điều mơ ước, Toà án khó bảo đảm thống hoạt động áp dụng pháp luật, m ột đường cho phép thẩm phán đến giải pháp cho vấn đề giống nhau, rõ đường lối, chủ trương chung việc xác định cách thức áp dụng pháp luật trường hợp tương tự Sự hình thành án lệ Án lệ phương Tây: tục lệ xé t xử Ở nước phương Tây, đời án lệ ghi nhận từ lặp lặp lại m ột giải pháp cho m ột vấn đề đặc thù định tư pháp khác Các định tư pháp chứa đựng giải pháp giống cho vấn đề cho nhiều vấn đề tương tự tạo thành m ột chuỗi suy nghĩ trùng hợp cách hiểu áp dụng điều luật, xu hướng mạnh m ẽ mà thẩm phán thường tuân t heo trình xem xét giải m ột vụ việc, giống người dân tuân t heo tục lệ tham gia vào m ột giao dịch tục lệ chi phối Án lệ Việt Nam : đường lối xét xử Trong luật Việt Nam , hình thành đường lối xét xử diễn theo trình tự chặt chẽ Lúc đầu, vấn đề áp dụng luật viết đặt cho thẩm phán khuôn khổ vụ án Những vấn đề nhạy cảm thẩm phán ghi nhớ đưa thảo luận hội nghị tổng kết công tác xét xử ngành Toà án tổ chức hàng năm Các kết thảo luận dùng làm chất liệu để xây dựng giải pháp nguyên tắc cho vấn đề bàn cãi giải pháp ghi nhận Kết Luận Chánh án Toà án nhân dân tối cao, công bố phần thủ tục kết thúc hội nghị tổng kết Kết Luận coi m ột thứ học thuyết pháp lý quan xét xử sử dụng kim nam cho hoạt động xét xử Toà án Trong m năm trở lại hình thành xu hướng mạnh mẽ điều chỉnh lại quan niệm án lệ luật Việt Nam cho phù hợp với quan niệm nước Một m ặt, giải pháp thực tiễn xét xử, ghi nhận án, coi m ột cách hiểu người thực hành luật quy tắc định luật viết, áp dụng trường hợp đặc thù; mặt khác, giải pháp tất m ọi người xem khuôn m ẫu xử trường hợp tương tự, khuôn m ẫu chắn điều kiện giải pháp lặp lặp lại cách kiên định thực tiễn xét xử Tất nhiên, giải pháp thực tiễn xét xử phát huy vai trò nó, điều cần thiết án, định Toà án phải công bố Được biết có m ột dự án m m ục tiêu tập họp, hệ thống hoá công bố rộng rãi án, định Toà án hình thức công báo Toà án kỷ yếu Toà án Nếu dự án a Theo nghĩa cụ thể, tập hợp định Toà án đưa thời kỳ định, luật nói chung ngành luật đặc thù (án lệ thương mại) lĩnh vực đặc thù luật (án lệ bất động sản); b Theo nghĩa hình thức, tập hợp (thành sách) định Toà án, ghi nhận việc áp dụng pháp luật để giải vụ án; c Theo nghĩa xã hội học, thực tiễn xét xử, thói quen tiến hành xét xử theo cách định 46 thực trọn vẹn, đến m ột lúc đó, giải pháp thực tiễn xét xử, phổ biến rộng rãi, tạo ảnh hưởng án lệ nước G iá trị án lệ Nguồn hay nguồn luật ? Trong luật nước phương Tây, án lệ 51 nguồn thức luật Ở nước mà luật viết nguồn chủ yếu luật (như Pháp, Đức) án lệ luật viết thẩm phán giải thích theo ý m ình T uy nhiên, khác với quy tắc thức ghi nhận luật viết, quy tắc thẩm phán rút t việc giải thích luật cứ, tiêu chí để đánh giá m ột cách xử sự: người không tôn trọng yêu cầu giải pháp xây dựng án lệ không không tôn trọng m bị coi vi phạm pháp luật; m ột án bị huỷ m ỗi lý xây dựng không phù hợp với án lệ; việc tôn trọng m ột án lệ không tự khiến cho cách xử sự, án coi có pháp luật; Trong luật Việt Nam, án lệ nguồn luật T heo Hiến pháp, Uỷ ban thường vụ Quốc hội quan Quốc hội quyền giải thích luật Các giải pháp nguyên tắc ghi nhận Kết Luận có tác dụng vạch đường lối xét xử thẩm phán, không coi chuẩn m ực xử mà công dân phải tuân theo sống pháp lý: công dân xử theo cách hoàn toàn trái ngược với đường lối xét xử m không bị chế tài, miễn không cách xử mà bị coi vi phạm pháp luật việc áp dụng m ột quy tắc khác luật viết Tuy nhiên, không thừa nhận đường lối xét xử tạo hành lang m m ột không khỏi hành lang đó, chủ thể quan hệ pháp luật an tâm thái độ xử m ình, trường hợp có tranh chấp mà vụ việc phải đưa Toà án: trường hợp thẩm phán, xét xử, lại ngược với đường lối khẳng định hội nghị tổng kết Vai trò án lệ thực tiễn xét xử Theo Hiến pháp, xét xử, t hẩm phán độc lập tuân theo pháp luật Bởi vậy, nguyên tắc, thẩm phán không bị ràng buộc án lệ Tuy nhiên, nói, khung cảnh thực tiễn áp dụng pháp luật hoạt động xét xử, khó hình dung khả thẩm phán ngược so với đường lối xét xử khẳng định hội nghị tổng kết công tác xét xử ngành Toà án Trong chừng mực đó, t hừa nhận án lệ, thẩm phán, nguồn bổ sung cho hệ thống quy tắc viết nguồn thông tin có t ính chất hướng dẫn (thậm chí có tính chất đạo) cách hiểu, cách áp dụng m ột nhiều điều luật viết trường hợp đặc thù Tác động án lệ học thuyết pháp lý Ta biết xét xử, t hẩm phán dựa chủ yếu vào luật viết và, t rong số trường hợp, vào t ục lệ Khi hỏi ý kiến, quan xét xử cấp quan thành viên hội nghị nội xây dựng ý kiến m ình sở luật viết tục lệ Để làm rõ điều luật viết trước áp dụng, thẩm phán tiến hành phân tích luật viết Thẩm phán tham khảo, lựa chọn ý kiến người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp đưa ra, có t hể không quan tâm đến ý kiến m tự m ình tiến hành nghiên cứu, phân tích luật viết để tới giải pháp cần thiết Nói riêng trường hợp thẩm phán không lấy lại ý kiến học thuyết pháp lý mà chủ động tự tìm hiểu luật viết để có giải pháp m ình Có thể nhìn nhận thẩm phán, việc tìm hiểu luật viết thông qua việc sử dụng công cụ logique học thường thực biện pháp phụ trợ: hầu hết trường hợp, thẩm phán làm rõ luật cách dựa 51 Việc thừa nhận án lệ nguồn thức luật chưa đạt trí hệ thống pháp lý Châu Âu, luật Pháp: xem, ví dụ, Cornu, droit civil-Introduction Les personnes Les biens, đd, số 440 Tuy nhiên, ý kiến thừa nhận án lệ có hiệu lực quy tắc viết tán thành đa số nhà luật học 47 52 vào vốn sống, đạo lý, lẽ công Trong trường hợp luật để điều chỉnh 53 quan hệ có tranh chấp, thẩm phán, không từ chối thụ lý , sử dụng phương pháp phân tích phát triển trình bày trên, để xây dựng giải vụ việc Bởi vậy, giải pháp thực tiễn xét xử, có khác so với giải pháp học thuyết pháp lý, điều bình thường Sự khác biệt tạo nên tình trạng xung đột án lệ học thuyết pháp lý mà kết cục quy phục học thuyết pháp lý án lệ Tác động án lệ luật viết nguồn khác luật Một giải pháp chấp nhận rộng rãi thực tiễn xét xử ghi nhận Kết Luận có thể, thời điểm thích hợp, đưa vào Nghị Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao trở thành quy tắc luật viết: theo Luật ngày 12/11/1996 Nghị m ột loại văn quy phạm pháp luật Khi xây dựng m ột dự án luật, người làm luật dựa vào giải pháp nguyên tắc chấp nhận thực tiễn xét xử để xây dựng điều luật Thông thường, người làm luật không “nâng” giải pháp ghi nhận Kết Luận thành điều luật văn quan lập pháp m chọn lọc giải pháp “luật hoá” Nghị , Thông tư Toà án nhân dân tối cao ban hành tham gia ban hành Một ví dụ điển hình án lệ luật hoá án lệ liên quan đến thừa kế Trong thời kỳ trước năm 1980, điều kiện chưa có luật, thẩm phán dựa vào thực tiễn xét xử (và tục lệ) để xây dựng ban hành m ột hệ t hống quy tắc chi phối việc khai mở, di chuyển, chuyển giao, quản lý, toán phân chia di sản, Thông tư số 81 ngày 24/7/1981 Toà án nhân dân tối cao Phần lớn giải pháp ghi nhận Thông tư người làm luật lấy lại xây dựng Pháp lệnh thừa kế ngày 30/8/1990 Cuối cùng, người làm luật dựa vào nội dung Pháp lệnh thừa kế để xây dựng nội dung chương “Thừa kế” Bộ luật dân năm 1995 Cũng có trường hợp m ột giải pháp chấp nhận thực tiễn xét xử không trở thành quy tắc viết, lại thừa nhận thực tiễn giao dịch m ột cách xử đắn trường hợp đặc thù Nếu thừa nhận m cách xử liên quan phổ biến thực tiễn giao dịch, đến m ột lúc đó, giải pháp thực tiễn xét xử hoà nhập vào tục lệ Mà, t ục lệ, ta biết, m ột nguồn luật 52 Đặc biệt, trường hợp giải pháp rút từ logique việc mâu thuẫn với giải pháp xây dựng theo lương tâm, đạo lý, Thẩm phán có xu hướng loại bỏ giải pháp thứ chấp nhận giải pháp thứ hai Ví dụ Theo Luật hôn nhân gia đình năm 2000 Điều 63 khoản 1, sinh thời kỳ hôn nhân người vợ có thai thời kỳ chung vợ chồng Logique đòi hỏi phải suy đoán chung vợ chồng người mẹ người suy đoán cha có quan hệ hôn nhân hợp phápvà sinh người vợ thành thai thời kỳ hôn nhân Thế chẳng có thẩm phán tỉnh táo mà lại chấp nhận áp dụng điều luật trường hợp sinh thành thai sau người chồng bị tuyên bố tích theo án có hiệu lực pháp luật, dù điều kiện áp dụng điều luật có đủ 53 Trong luật nước tiền tiến, thẩm phán quyền từ chối thụ lý vụ tranh chấp với lý luật để xử 48 Phần thứ hai CÁC KẾT QUẢ MỚI NỔI BẬT ****** Qua trình thực đề tài, nhóm nghiên cứu ghi nhận kết bật sau Xác định nội dung đặc trưng phương pháp nghiên cứu phân tích đại 1.1 Phương pháp phân tích câu chữ giải Đây phương pháp phân tích cổ điển, nhà luật học châu Âu sử dụng từ hai trăm năm nay, nghĩa từ luật viết bắt đầu pháp điển hoá thành luật Nghiên cứu phân tích luật viết theo phương pháp phân tích câu chữ giải hoạt động trí tuệ nhà chuyên môn “đi xuyên qua văn quy phạm pháp luật” để nắm bắt ý chí đích thực người làm luật Mục đích tối hậu việc thực hành phương pháp phân tích câu chữ phát ý chí người làm luật, phát quy phạm pháp luật m người làm luật muốn xây dựng thể văn Phương pháp xây dựng dựa số nguyên t ắc thể thành tập hợp công cụ phân tích, có số công cụ logique học tam đoạn luận, suy lý ngược, suy lý mạnh, quy nạp diễn dịch T ập hợp công cụ phân tích xếp thành hai nhóm: nhóm sử dụng trường hợp văn luật không rõ nghĩa nhóm sử dụng trường hợp văn luật không đầy đủ Nhóm phân tích m ột số nhược điểm phương pháp phân tích câu chữ giải - Phương pháp phân tích câu chữ tập trung tìm hiểu ý chí người làm luật thời điểm văn ban hành Ðiều có nghĩa kết giải thích phải nhau, t hời điểm mà việc giải thích thực Nói cách khác, ý chí lịch sử người làm luật áp đặt cách cố định chừng văn (hình thức thể t rên giấy mực ý chí đó) có hiệu lực thi hành Quan niệm không phù hợp với quy luật phổ biến phát t riển vật, tượng - Phương pháp phân tích câu chữ dựa hẳn vào câu chữ văn luật để tìm kiếm phát quy tắc pháp lý Thế mà, câu chữ luật viết có số lượng giới hạn; vậy, dù có dùng tất công cụ phân tích, người ta có số lượng giới hạn quy tắc 1.2 Phương pháp phân tích phát triển Đây phương pháp phân tích đại sử dụng trường hợp việc sử dụng công cụ phương pháp phân tích câu chữ tỏ hiệu việc tìm kiếm quy tắc cần thiết Tình trạng hiệu phương pháp phân tích câu chữ thường ghi nhận m ột tình xem xét rõ ràng tình không người làm luật dự kiến xây dựng văn luật liên quan Nguyên tắc phương pháp là: vấn đề pháp lý, luật phải có giải pháp Với nguyên tắc đó, trường hợp việc tìm kiếm giải pháp phương pháp phân tích câu chữ không đem lại kết cần thiết, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp người thực hành luật phải xây dựng giải pháp cách khác Theo phương pháp phân tích phát triển, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phải xuất phát từ việc quán triệt tư tưởng chủ đạo mà người làm luật dựa vào trình xây dựng quy tắc liên quan phải bám lấy tư tưởng chủ đạo trình suy nghĩ, cân nhắc sở học thuật, vốn sống vào đạo lý m ột giải pháp chấp nhận cho vấn đề đặt tình không người làm luật dự kiến 1.3 Phương pháp phân tích lịch sử Đây phương pháp sử dụng số trường hợp phân tích văn luật ban hành từ lâu cón hiệu lực thi hành T tưởng chủ đạo phương pháp là: tư người làm luật, tư nói chung, sản 49 phẩm lịch sử; vậy: Muốn tìm hiểu ý nghĩa quy tắc cổ xưa, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phải tự đặt m ình hoàn cảnh, điều kiện lịch sử người làm quy tắc đó, để suy nghĩ; Muốn áp dụng quy tắc cổ xưa m hiệu lực hoàn cảnh, điều kiện tại, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phải “diễn đạt lại” ý chí người làm luật thể người làm luật thời kỳ trước sống xây dựng quy tắc liên quan thời kỳ này: ”Ở thời kỳ trước, người làm luật định ; vậy, với quan điểm phải giải m ột vấn đề, thì, thời kỳ này, người làm luật định ” Ngoài ra, nhóm nghiên cứu suy nghĩ giới thiệu số phương pháp sử dụng để phân tích luật viết trường hợp điều luật có mâu thuẫn Các điều luật trái ngược có t hể xuất văn khác văn Xác định cách ứng dụng phương pháp Trong hoạt động nghiên cứu khoa học luật Người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp nghiên cứu phân tích luật viết cách chủ động, không hẳn công việc người truy tầm tình m điều luật áp dụng Thông thường, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp bắt đầu công việc cách xác định chủ đề, sau tìm điều luật cần phân tích liên quan đến chủ đề đó; giai đoạn xác định chủ đề giai đoạn tìm kiếm điều luật có giai đoạn trung gian quan trọng có ý nghĩa định thành công hay thất bại nỗ lực phát triển suy nghĩ theo chủ đề: giai đoạn xây dựng kế hoạch phát triển phân tích theo chủ đề hay gọi giai đoạn xây dựng đề cương Với phương pháp phân tích tìm hiểu pháp luật bình luận văn bản, chủ đề xem xét chủ đề văn phân tích Ðể có công trình nghiên cứu phân tích luật viết có giá trị, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp phải làm thoát khỏi lệ thuộc vào văn luật việc xác định chủ đề Nói rõ hơn, chủ đề mà xoay quanh hoạt động nghiên cứu phân tích luật viết thực phải chủ đề khoa học luật Ta biết việc nghiên cứu phân tích luật viết theo chủ đề chuẩn bị thực theo ba bước: xác định chủ đề, xây dựng đề cương xác định điều luật liên quan Giả sử chủ đề chung xác định, người nghiên cứu phân tích lại hai bước chuẩn bị Công việc người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp - tìm kiếm quy tắc liên quan đến chủ đề - đơn giản, trở nên phức tạp trường hợp điều luật không rõ nghĩa cần sử dụng phương pháp mang tính chất “ tạo luật” phương pháp phân tích lịch sử phương pháp phân tích phát triển Sau xác định đề cương điều luật có liên quan, người nghiên cứu phân tích chuyên nghiệp lựa chọn phương pháp thích hợp để làm vỡ cấu trúc điều luật phát quy tắc ẩn cần thiết Trong hoạt động thực hành luật Người thực hành luật, đặc biệt hoạt động xét xử, tiến hành nghiên cứu phân tích đứng trước tình có vấn đề pháp lý công việc người truy tầm điều luật viết áp dụng tình Có nhiều tham số mà người thực hành luật hoạt dộng xét xử dựa vào trình tìm kiếm điều luật cần phân tích khuôn khổ xây dựng giải pháp cho vấn đề phát sinh tình Trong m ột tình hình sự, tham số yếu tố tạo thành mặt khách quan mặt chủ quan m ột hành vi vi phạm pháp luật hình Trong m ột tình dân sự, tham số yếu tố tạo thành góp phần tạo thành giả định điều luật 50 Sau xác định điều luật liên quan, người thực hành luật lựa chọn phương pháp thích hợp để làm vỡ cấu trúc điều luật phát quy tắc ẩn cần thiết 51 Phần thứ ba Các kiến nghị sử dụng kết đạt ****** Như nói, phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết xây dựng khuôn khổ đề tài người nghiên cứu khoa học luật sử dụng hoạt động nghiên cứu người thực hành luật sử dụng hoạt động áp dụng pháp luật, đặc biệt hoạt động xét xử Việc phương pháp xây dựng giới thiệu chấp nhận người nghiên cứu khoa học luật người thực hành luật họ vận dụng hoạt động thực tiễn đích tối hậu m nhóm nghiên cứu thực đề tài nhắm t ới Nhưng trước m ắt, nhóm thực đề tài mong m uốn giới hạn việc phổ biến kết nghiên cứu cho trường luật nước đề nghị ứng dụng kết hoạt động nghiên cứu giảng dạy Chính trường luật nơi xuất phát người thực hành luật để vào sống nghề nghiệp Bởi vậy, việc tập trung công sức để phổ biến phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết trường luật đến m ột lúc có ảnh hưởng định đến khu vực thực hành luật Để làm việc đó, nhóm thực đề tài dự kiến cho in báo cáo tổng kết để phổ biến rộng rãi trường luật nguồn kinh phí mà nhóm nghiên cứu vận động Bên cạnh đó, nhóm nghiên cứu tranh thủ hội thảo khoa học tổ chức trường luật để giới thiệu kết nghiên cứu đạt khuôn khổ đề tài Mặt khác, thông qua vai trò Khoa, nhóm nghiên cứu đề nghị đưa việc giảng dạy phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết vào chương trình khung ngành luật (hiện tại, môn phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết đưa vào chương trình đào tạo cử nhân luật Trường Đại học Cần Thơ) Các công trình nghiên cứu luật viết Khoa cá nhân thuộc Khoa thực áp dụng phương pháp Cần lưu ý đến nay, có số tác phẩm mang tính chất lý luận kinh điển khoa học luật, cá nhân thuộc Khoa công bố, hình thành sở vận dụng phương pháp tác phẩm gây tiếng vang tạo ảnh hưởng lớn giới luật học nước 52 Tài liệu tham khảo BO NNECASE, L’école de l’Exégèse en droit civil, Paris, 1924 CAPITANT DE LA MO RANDIÈRE, Traité élémentaire de droit civil, Dalloz, 1957, t.1 CO RNU, Droit civil - Introduction Les personnes Les biens, M ont chrestien, 1990 ĐINH VĂN Q UẾ, Bình luận án, nxb TPHCM, 1998 GÉNY, Méthode d’interprétation et sources en droit positif, LGDJ, 1932 GH ESTIN GO UBEAUX, Traité de droit civil - Introduction générale, LGDJ, 1990 GRIDEL, La dissertation, le cas pratique et la consultation en droit privé, Dalloz, 1996 MAZEAUD CHABAS, Leons de droit civil, Montchrestien, 1986, t1, q.1 NGUYỄN NGỌ C ĐIỆN, Một số suy nghĩ thừa kế luật dân Việt Nam , nxb Trẻ, TPHCM, 1999 NGUYỄN NGỌ C ĐIỆN, Một số suy nghĩ bảo đảm thực nghĩa vụ luật dân Việt Nam , nxb T rẻ, T PHCM, 1999 NGUYỄN NGỌ C ĐIỆN, Nghiên cứu tài sản luật dân Việt nam, nxb Trẻ, TPHCM, 2000 NGUYỄN NGỌC ĐIỆN, Bình luận khoa học Luật hôn nhân gia đình Việt Nam Tập I - Gia đình, nxb Trẻ, 2002 NGUYỄN THẾ G IAI, Luật hôn nhân gia đình, trả lời 120 câu hỏi, nxb Pháp lý, 1991 NGUYỄN VĂN THÔ NG , Hỏi đáp Luật hôn nhân gia đình, nxb Tổng hợp Đồng Nai, 2001 SO URIOUX LERAT, L’analyse de texte, Dalloz, 1997 TRẦN Q UANG DUNG, Tìm hiểu Luật hôn nhân gia đình năm 2000, nxb Tổng hợp Đồng Nai, 2000 TRƯỜ NG ĐẠI H Ọ C LUẬT H À NỘ I, Giáo trình Luật dân Việt Nam , nxb Công an nhân dân, 2000 TRƯỜ NG ĐẠI H Ọ C LUẬT H À NỘ I, Giáo trình Luật hình Việt Nam , nxb Công an nhân dân, 2001 VIỆN KHO A HỌ C PHÁP LÝ BỘ TƯ PHÁP, Bình luận khoa học Bộ luật dân sự, T.1, T.2, T.3, nxb Chính trị quốc gia, 2001-2002 53 [...]... phỏp S cn thit ca vic xõy dng phng phỏp nghiờn cu v phõn tớch lut vit ó rừ rng Vn cũn li l xỏc nh cỏc phng phỏp ỳng n Nghiờn cu v phõn tớch lut vit l mt hot ng khoa hc, ũi hi nhng phng phỏp khoa hc, ng thi l mt hot ng k thut, ũi hi nhng phng phỏp khoa hc c thự chng trc, ta ó chng m inh tớnh hiu qu hn ch ca nhng phng phỏp ang c ỏp dng trong hot ng nghiờn cu v phõn tớch lut vit Vit Nam Sau õy l nhng suy... nc khỏc (lut vit so sỏnh); cỏc ti liu, cụng trỡnh chun b (bao gm c cỏc biờn bn tho lun, cỏc bỏo cỏo tng hp ý kin úng gúp v cỏc d tho); cỏc cụng trỡnh nghiờn cu khoa hc lut xoay quanh nhng vn c gii quyt trong vn bn ú; cỏc cụng trỡnh nghiờn cu khoa hc lut trong lut so sỏnh xoay quanh nhng vn ú hoc vn tng t Ngoi vn bn quy phm phỏp lut ang cú hiu lc thi hnh, cỏc ngun d kin phc v cụng tỏc nghiờn cu v... tớch cõu ch Vt qua khi ngng ny, nh chuyờn m ụn phi t m ỡnh tỡm ra, to ra lut bng hot ng nghiờn cu khoa hc Khụng cú vn bn, khụng cũn cú th da vo ngun chớnh thc ca lut, nh chuyờn mụn ch cũn li m t hnh trang gm nhng hiu bit v phong tc, tp quỏn cng vi nhng gỡ ca riờng mỡnh - hc thut, vn sng v o lý - cho hnh trỡnh khoa hc ca m ỡnh: nh chuyờn m ụn c t do phõn tớch, l gii v bo v ý kin ca mỡnh õy l im khỏc bit... Phng phỏp bỡnh lun vn bn khụng cho phộp xõy dng cỏc ch nh ca hc t huyt phỏp lý theo cỏch ú Hu qu l cú nhng ch nh b ct thnh nhiu phn nh v c ri ra nhng ni khỏc nhau trong cỏc ti liu, sỏch khin cho tớnh khoa hc ca cụng trỡnh khụng c bo m 12 Cú l do nhn thy c s n gin n nc hi nguy him ca cỏc iu lut liờn quan trong Lut hụn nhõn v gia ỡnh m trong Ngh nh s 70-CP ngy 03/10/2001 quy nh chi tit thi hnh Lut hụn... vi ngi lm lut v vic sa i lut Phn th nht ca cụng vic va nờu cú th c thc hin trong khuụn kh nghiờn cu, biờn son sỏch, ti liu tham kho v lut; phn th hai ca cụng vic va nờu cú th c thc hin t i cỏc hi tho khoa hc hoc trờn bỏo chớ 2 H c thut Kin thc ph thụng v kin thc chuyờn mụn V m t lý thuyt , bt k ngi no cng cú th nghiờn cu v phõn tớch lut vit Song, mun thc hin cụng vic cú hiu qu, ngi nghiờn cu v phõn... c phõn tớch c gii thiu trờn - Mt khỏc, h thng phỏp lut Vit Nam xó hi ch ngha cú lch s hỡnh thnh tng i tr; bi vy, ngi nghiờn cu v phõn tớch lut v ngi lm lut cũn cú t h i t hoi (di cỏc hỡnh thc hi ngh khoa hc, hi tho, to m , ) lm rừ cỏc im chuyờn mụn m hai bờn cựng quan tõm; cỏc kt lun tru tng ca ngi nghiờn cu v phõn tớch lut vit, nu cú, cú th d dng c khng nh l phự hp hay khụng phự hp vi ý chớ ca ngi... n phng ỡnh ch thc hin hp ng v yờu cu bi thng thit hi; 2.2.2 Phõn tớch cha y Lc hp dn ca vn bn lut Cú trng hp ngi nghiờn cu v phõn tớch chuyờn nghip c gng lm rừ ý ngha ca m t iu lut bng cỏc phõn tớch khoa hc; song, do phi tụn trng trt t phõn tớch, c xõy dng theo khuụn mu th t ỏnh s cỏc iu lut hoc do phi t ụn trng gii hn ca ch (ca cõu hi c t ra), ngi nghiờn cu v phõn tớch chuyờn nghip khụng th (hoc... lut cng nh i vi dõn c trong vic xỏc nh thỏi x s ỳng mc khi trong tỡnh hung cú vn liờn quan ú Hn na, nh ta s thy, vic xõy dng cỏc gii phỏp t lut vit, dự theo phng phỏp no, u ch l cỏc kt qu nghiờn cu khoa hc ch khụng phi l cỏc quy tc c ngi lm lut chớnh thc tha nhn nh lut vit 37 Thc hnh T h ly m t vớ d trong lut dõn s Gi s mt ngi, bng di chỳc cỏ nhõn , quyt nh lp mt ti sn chung ca v, chng thnh di sn ... nghiờn cu lut vit Khoa hoc cỏc cỏ nhõn thuc Khoa thc hin cng s ỏp dng cỏc phng phỏp ny Cn lu ý rng n nay, cú mt s tỏc phm mang tớnh cht lý lun kinh in v khoa hc lut, cỏc cỏ nhõn thuc Khoa cụng b,... nh chuyờn mụn lnh vc khoa hc lut, trờn nguyờn tc, ch phi tụn trng nhng gii hn i vi quyn t bỏo chớ, t xut bn Di ch xó hi ch ngha, nh chuyờn m ụn lnh vc khoa hc lut (mt loi khoa hc xó hi) cũn phi... quyn t hot ng khoa hc di s lónh o ú - a dng v hỡnh thc th hin kt qu cụng vic Cỏc cụng trỡnh nghiờn cu khoa hc lut c cụ ng di nhiu dng, nhiu th loi Ta cú: tỏc phm kho lun; sỏch giỏo khoa, giỏo trỡnh,