Thừa phát lại trong thi hành án dân sự Luận văn ThS. Luật

Còn theo quy định của pháp luật hiện hành mà cụ thể là Nghị định 61/2009/NĐ-CP, "Thừa phát lại là người được Nhà nước bổ nhiệm để làm các công việc về thi hành án dân sự, tống đạt giấy t

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM PHÖC THỊNH

THỪA PHÁT LẠI TRONG THI HÀNH ÁN DÂN SỰ

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2014

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM PHÖC THỊNH

THỪA PHÁT LẠI TRONG THI HÀNH ÁN DÂN SỰ

Chuyên ngành : Luật dân sự

luận văn thạc sĩ luật học

Người hướng dẫn khoa học: TS Trần Anh Tuấn

HÀ NỘI - 2014

Lời cam đoan

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn ch-a từng đ-ợc ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

Tác giả luận văn

Phạm Phúc Thịnh

1.2 Lược sử pháp luật về Thừa phát lại trong thi hành asn dân sự

ở Việt Nam

8

1.2.1 Giai đoạn trước Cách mạng tháng Tám năm 1945 8

1.2.4 Giai đoạn từ năm 1975 đến năm 2009 12

1.3 Mô hình tổ chức Thừa phát lại ở một số nước trên thế giới 16 1.3.1 Mô hình tổ chức Thừa phát lại ở Pháp 16

1.4 Cơ sở của việc thực hiện Thừa phát lại trong thi hành án dân

sự ở Việt Nam

25

1.4.1 Cơ sở lý luận cho việc thực hiện Thừa phát lại ở Việt Nam 26 1.4.2 Cơ sở thực tiễn cho việc thực hiện Thừa phát lại ở Việt Nam 29 1.4.3 Cơ sở pháp lý cho việc thực hiện Thừa phát lại ở Việt Nam 33

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ THỪA PHÁT LẠI TRONG

THI HÀNH ÁN DÂN SỰ Ở VIỆT NAM

37

2.1 Quy chế về Thừa phát lại và văn phòng Thừa phát lại 37 2.1.1 Về những điều kiện, tiêu chuẩn của Thừa phát lại 37

2.1.2 Về nhiệm vụ, quyền hạn của Thừa phát lại 37

2.2 Quy định về hoạt động của Thừa phát lại và văn phòng Thừa

VIỆT NAM, THỰC TIỄN THÍ ĐIỂM, NHỮNG BẤT CẬP

3.1.3 Quản lý, kiểm tra, giám sát, kiểm sát hoạt động Thừa phát lại 66 3.1.4 Kết quả cụ thể đạt được trong quá trình thực hiện thí điểm chế

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Thi hành án dân sự có vai trò đặc biệt quan trọng trong hoạt động

tư pháp nói chung và quá trình giải quyết vụ án nói riêng Tại Điều 136 Hiến pháp năm 1992 (sửa đổi, bổ sung ngày 25 tháng 12 năm 2001) quy định:

"Các bản án và quyết định của Tòa án nhân dân đã có hiệu lực pháp luật phải được các cơ quan nhà nước, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội, các đơn vị vũ trang nhân dân và mọi công dân tôn trọng; những người và đơn vị hữu quan phải nghiêm chỉnh chấp hành" Bản án, quyết định của tòa án chỉ thực sự có giá trị khi được thi hành trên thực tế và hoạt động thi hành án là công đoạn cuối cùng đảm bảo cho bản án, quyết định của tòa án được thực thi, bảo đảm tính nghiêm minh của pháp luật; bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân và nhà nước; góp phần giữ vững ổn định chính trị - xã hội, tăng cường hiệu lực, hiệu quả của bộ máy nhà nước

Nhận thức được tầm quan trọng của công tác thi hành án và yêu cầu cải cách tư pháp, hoàn thiện các quy định pháp luật nhằm đáp ứng cho công cuộc hội nhập quốc tế và khu vực Đảng và Nhà nước ta chủ trương phải cải cách và đổi mới một cách mạnh mẽ công tác thi hành án dân sự ở Việt Nam Đặc biệt là việc từng bước tiến hành xã hội hóa các hoạt động thi hành án dân sự

Trên tinh thần của Nghị quyết số 48/2005/NQ-TƯ ngày 24/5/2005 của

Bộ Chính trị về "Chiến lược xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020" (sau đây gọi tắt là Nghị quyết 48); Nghị quyết số 49/2005/NQ-TƯ ngày 02/6/2005 của Bộ Chính trị về "Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020" (sau đây gọi tắt là Nghị quyết 49), ngày 19/2/2009 Thủ tướng Chính phủ Nguyễn Tấn Dũng đã ký Quyết định số 224/QĐ-TTg "Phê duyệt đề án thực hiện thí điểm chế định thừa phát lại tại Thành phố Hồ Chí Minh" Cùng với đó là Nghị định số 61/2009/NĐ-CP ngày

24/7/2009 của Chính phủ "Về tổ chức và hoạt động của thừa phát lại thực hiện thí điểm tại Thành phố Hồ Chí Minh" (sau đây gọi tắt là Nghị định 61/2009/NĐ-CP)

Hoạt động thừa phát lại sau ba năm thực hiện thí điểm tại Thành phố

Hồ Chí Minh nhìn chung là nghiêm túc, có hiệu quả, phù hợp với nhu cầu của

xã hội và được đánh giá là thành công Thông qua hoạt động thừa phát lại, người dân có thể chủ động hơn trong các hoạt động dân sự, tố tụng dân sự, hành chính, giúp người dân có sự lựa chọn trong hoạt động thi hành án, hạn chế tiêu cực và tính độc quyền của hoạt động này Dưới góc độ xã hội, hoạt động thừa phát lại đã hỗ trợ tích cực hoạt động tư pháp: giảm bớt áp lực, tình trạng quá tải, tiêu cực, đồng thời làm tăng tính minh bạch, khách quan

Tuy nhiên, quá trình thực hiện thí điểm chế định thừa phát lại ở nước

ta đã bộc lộ ra nhiều hạn chế Dù đã tồn tại nhiều năm ở nước ta dưới chế độ

cũ nhưng hiện tại phần lớn người dân vẫn chưa biết, chưa biết rõ về mô hình dịch vụ trong lĩnh vực hành chính tư pháp này Ngoài ra, cơ chế hiện hành nói chung và các quy định pháp luật về Thừa phát lại nói riêng còn nhiều bất cập;

sự phối hợp giữa các tổ chức hành nghề thừa phát lại và các cơ quan hữu quan còn thiếu sự chặt chẽ

Trên cơ sở thực tiễn đó, tôi chọn chủ đề "Thừa phát lại trong thi

hành án dân sự" làm đề tài cho luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trên tinh thần của Nghị quyết 49 của Bộ Chính trị về chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, chế định thừa phát lại đã được tổ chức thí điểm tại Thành phố Hồ Chí Minh vào năm 2009 Trước và sau khi tổ chức thực hiện thí điểm, chế định Thừa phát lại đã được triển khai nghiên cứu, tiêu biểu

là một số đề tài như:

- Nguyễn Đức Chính (1998), Đề tài nghiên cứu cấp bộ: Cơ sở lý luận

và thực tiễn về định chế thừa phát lại;

- Nguyễn Đức Chính (2006), Tổ chức thừa phát lại, Nxb Tư pháp;

- Nguyễn Văn Nghĩa, (2006), Chế định thừa phát lại: Lịch sử ra đời

và đổi mới theo tinh thần cải cách tư pháp, Tạp chí Dân chủ và pháp luật - Bộ

Tạp chí Dân chủ và pháp luật - Bộ Tư pháp;

- ThS Vũ Hoài Nam, (2013), Tổ chức và hoạt động của thừa phát lại

ở Việt Nam hiện nay, Nxb Tư pháp

Ngoài ra, còn một số công trình nghiên cứu khác được công bố trên sách, báo, tạp chí như: Tạp chí Nhà nước và pháp luật, Tạp chí Dân chủ và pháp luật, Tạp chí Luật học, Bản tin Thi hành án dân sự,

Những công trình nghiên cứu nói trên đã nghiên cứu những khía cạnh, phạm vi cụ thể khác nhau hoặc đã đề cập đến vấn đề mang tính tổng thể về thừa phát lại Nhưng cho đến nay, chưa có một công trình chuyên khảo nào đề cập và nghiên cứu một cách chuyên sâu, có hệ thống về thừa phát lại trong thi hành án dân sự ở Việt Nam cả về lý luận, pháp luật và thực tiễn thực hiện Vì vậy, luận văn là chuyên khảo đầu tiên nghiên cứu tương đối có hệ thống, toàn diện về thừa phát lại trong thi hành án dân sự ở Việt Nam Những công trình nghiên cứu nêu trên là tài liệu tham khảo có giá trị để học viên nghiên cứu và hoàn thành luận văn của mình

3 Mục đích nghiên cứu đề tài

Luận văn làm rõ những vấn đề lý luận về thừa phát lại; nghiên cứu, phân tích các quy định của pháp luật về cơ cấu, nhiệm vụ, quyền hạn của tổ chức thừa phát lại trong giai đoạn thí điểm ở Việt Nam và các nước trên thế

giới cũng như làm rõ vai trò của thừa phát lại đối với hoạt động thi hành án dân sự ở Việt Nam; phát hiện ra những bất cập trong việc thực hiện hoạt động thừa phát lại ở nước ta để trên cơ sở đó đề xuất một số kiến nghị nhằm hoàn

thiện pháp luật, nâng cao hiệu quả của hoạt động này

4 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn vận dụng phương pháp luận duy vật biện chứng, duy vật lịch

sử của chủ nghĩa Mác - Lênin; sử dụng một số phương pháp nghiên cứu cụ thể như: phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh, đối chiếu, hệ thống, diễn giải, quy nạp, điều tra xã hội v.v… để thực hiện những nội dung đã đặt ra

5 Phạm vi nghiên cứu

Đề tài nghiên cứu những vấn đề lý luận về thừa phát lại; pháp luật về thừa phát lại ở Việt Nam; những khó khăn, bất cập và kết quả đạt được trong thực tiễn quá trình thí điểm thừa phát lại ở Việt Nam (từ 2009 đến nay) để qua

đó làm nổi bật vai trò của thừa phát lại trong thi hành án dân sự Luận văn có

mở rộng nghiên cứu so sánh những quy định pháp luật của nước ta về thừa phát lại với các quy định về thừa phát lại của các quốc gia trên thế giới, cùng với thực tế việc thực hiện thí điểm thừa phát lại từ khi thực hiện thí điểm để đưa ra những phân tích, đánh giá và kiến nghị

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, phần kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Khái quát về Thừa phát lại trong thi hành án dân sự

Chương 2: Thực trạng pháp luật về Thừa phát lại trong thi hành án

dân sự ở Việt Nam

Chương 3: Thừa phát lại trong thi hành án dân sự ở Việt Nam, thực

tiễn thí điểm, những bất cập và kiến nghị

Chương 1

KHÁI QUÁT VỀ THỪA PHÁT LẠI TRONG THI HÀNH ÁN DÂN SỰ

1.1 KHÁI NIỆM THỪA PHÁT LẠI

Trên thế giới, Thừa phát lại hình thành, phát triển từ rất sớm và Pháp

là nơi bắt nguồn của Thừa phát lại trên toàn thế giới Tại Pháp, từ thời La Mã

cổ đại, Thừa phát lại đã có quy chế là nghề tự do; trong thời kỳ quân chủ hay thậm chí đến thời kỳ cách mạng năm 1792 và cả thời đế chế thứ nhất, nghề Thừa phát lại luôn được hưởng một quy chế nhất định vì các văn bản do các Thừa phát lại lập ra bị đánh thuế rất cao và là nguồn thu ngân sách đáng kể cho Nhà nước

Ban đầu, thời La Mã cổ đại, Thừa phát lại là những người được gọi là

"officiales" được các Quan tòa ở Pháp sử dụng để thực hiện hai chức năng là gìn giữ trật tự tại phiên tòa và kê biên tài sản của những con nợ chây ỳ hoặc đưa những người đó vào tù Đến thời Trung cổ, những người thực hiện các chức năng ở trên được chia thành "Sergent" - là những người chủ yếu làm nhiệm vụ tống đạt văn bản, thi hành án và "Huissier" - dịch sang tiếng Việt là Thừa phát lại, là những người có nhiệm vụ bảo vệ trật tự tại phiên tòa Đến năm 1705, hai chức năng "Sergent" và "Huissier" được tập trung lại và giao cho một người duy nhất thực hiện là Thừa phát lại Chế định Thừa phát lại được ra đời từ thời điểm đó, được duy trì, phát triển và nhân rộng sau này

Các Thừa phát lại Pháp thông qua Liên minh Quốc tế các Thừa phát lại, Nhân viên tư pháp, Hội đồng Thừa phát lại Quốc gia và Trường Tố tụng quốc gia cùng các đồng nghiệp châu Âu đã góp phần quảng bá, phổ biến pháp luật Pháp, pháp luật châu Âu và đặc biệt là các vấn đề có liên quan đến Thừa phát lại đến các quốc gia khác trên Thế giới Ở Pháp, Điều 1 Pháp lệnh số

452592 ngày 02/11/1945 quy định thẩm quyền theo nội dung của Thừa phát lại và tổ chức nghề Thừa phát lại quy định:

Thừa phát lại là người sở hữu một tước vị, có độc quyền trong việc tống đạt văn bản và văn bản tố tụng, tiến hành các thủ tục thông báo được pháp luật quy định trong trường hợp không quy định rõ phương thức thông báo, và thi hành các bản án, quyết định của tòa án và các văn bản có hiệu lực thi hành khác…[28]

Cùng với sự phát triển của Thừa phát lại ở Pháp, các nước châu Âu như Anh, xứ Galles, Bỉ, Hà Lan, Ê-cốt, Hy Lạp, Luých-xăm-bua, các Thừa phát lại luôn có quy chế nghề độc lập Sau khi liên bang Xô-viết tan rã, nhiều nước Trung Âu chuyển mình phát triển theo mô hình tự do, các quốc gia như Hungary, Cộng hòa Séc, Ba Lan, Slovakia, Slovennia, Lét-tô-ni, Lít-tua-ni, Etsx-tô-ni đã thừa nhận Thừa phát lại là nghề tự do, độc lập với quyền lực Nhà nước Thừa phát lại có thể sử dụng phương pháp tống đạt cùng với phương pháp thông báo bằng đường bưu điện nhưng về nguyên tắc phải thực hiện phương thức tống đạt trong đại đa số các trường hợp để thông báo cho đương sự và thi hành bản án, quyết định của Tòa Các nước như Ba Lan, Hungary, Lít-tua-ni, Etsx-tô-ni quy định thẩm quyền lập vi bằng của Thừa phát lại và cho phép sử dụng văn bản vi bằng của Thừa phát lại như một loại chứng cứ Còn ở một số quốc gia khác như Áo, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, Đan Mạch, chấp hành viên là công chức nhưng dường như cũng hoạt động theo phương thức nghề tự do, cụ thể như sau:

(i) Chấp hành viên độc lập với Tòa án;

(ii) Chấp hành viên chịu trách nhiệm về tài chính, nghề nghiệp và kỷ luật; (iii) Nhà nước không trả lương dưới bất cứ hình thức nào cho những người hành nghề độc lập này

Còn ở một số nước châu Phi, Thừa phát lại cũng có quy chế nghề tự

do và độc lập, có cơ cấu tổ chức giống như ở Pháp và các nước châu Âu khác

Ở Việt Nam, Thừa phát lại là khái niệm xuất hiện từ thời Pháp thuộc, Thừa phát lại không phải là viên chức, không hưởng lương từ Ngân khố Quốc

gia, hoạt động không theo chế độ công vụ Do được quy định ở các văn bản pháp luật khác nhau nên trước đây Thừa phát lại ở nước ta được gọi theo những tên gọi khác nhau theo từng miền như Chưởng tòa (Miền Bắc), Mõ tòa (Miền Trung) và Thừa phát lại (Miền Nam)

Thừa phát lại là một từ Hán - Việt: Thừa có nghĩa là thừa ủy quyền, thừa lệnh (nguyên nghĩa là chuyển tải); phát nghĩa là phát ra, đưa đến; lại là một viên chức thực hiện lệnh của quan Còn theo quy định của pháp luật hiện hành mà cụ thể là Nghị định 61/2009/NĐ-CP, "Thừa phát lại là người được Nhà nước bổ nhiệm để làm các công việc về thi hành án dân sự, tống đạt giấy

tờ, lập vi bằng và các công việc khác theo quy định của Nghị định và pháp luật có liên quan" [16] Thừa phát lại được tham gia những công việc mang tính chất hỗ trợ Tòa án, cơ quan thi hành án dân sự tống đạt các văn bản giấy

tờ và các hoạt động thi hành án

Qua trên có thể thấy, so với Thừa phát lại ở các nước trên thế giới, Thừa phát lại ở Việt Nam có phạm vi hoạt động bó hẹp hơn Công việc của Thừa phát lại ở các nước trên thế giới là công việc độc quyền, chỉ Thừa phát lại mới được làm Ngoài ra, Thừa phát lại ở các nước còn được tiến hành các hoạt động tư pháp khác như đấu giá tài sản, đại diện khách hàng, hòa giải

Nhìn chung, do quy định về Thừa phát lại ở mỗi quốc gia khác nhau

mà phạm vi hoạt động của Thừa phát lại cũng khác nhau nhưng tựu chung Thừa phát lại có những đặc điểm cơ bản sau:

- Thừa phát lại là người đạt đủ các tiêu chuẩn theo quy định của pháp luật, được Nhà nước bổ nhiệm và trao quyền để thực hiện một số công việc theo quy định của pháp luật;

- Thừa phát lại là người hành nghề tự do, không phải là công chức, không hưởng lương từ ngân sách nhà nước, hoạt động không theo chế độ công vụ nhưng khi thực hiện một số công việc nhất định lại có quyền như những cán bộ, công chức;

- Thừa phát lại thực hiện các công việc chủ yếu như: Tống đạt văn bản, giấy tờ và thi hành án;

- Thừa phát lại hoạt động tuân theo những nguyên tắc về quy chế hoạt động, đạo đức nghề nghiệp mà pháp luật quy định, chịu sự kiểm tra, giám sát của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Như vậy, từ những kết quả nghiên cứu trên có thể rút ra khái niệm về

Thừa phát lại như sau: Thừa phát lại là người đáp ứng đủ các tiêu chuẩn theo quy định của pháp luật, được Nhà nước bổ nhiệm và trao quyền để thực hiện công việc tống đạt các văn bản, giấy tờ của Tòa án, Cơ quan thi hành án; lập

vi bằng; trực tiếp thi hành các bản án, quyết định có hiệu lực pháp luật của

nước có thẩm quyền

1.2 LƯỢC SỬ PHÁP LUẬT VỀ THỪA PHÁT LẠI TRONG THI HÀNH

ÁN DÂN SỰ Ở VIỆT NAM

1.2.1 Giai đoạn trước Cách mạng tháng Tám năm 1945

Ngày 05 /6/1862, đại diện triều đình nhà Nguyễn (thời vua Tự Đức) là Chánh sứ Phan Thanh Giản và Phó sứ Lâm Duy Hiệp đã ký kết với đại diện của Pháp là thiếu tướng Bonard và đại diện của Tây Ban Nha là đại tá Don Carlos Palanca Gutiere Hiệp ước Nhâm Tuất Sau Hiệp ước Nhâm Tuất, "Nam

Kỳ Lục tỉnh" của nước ta nằm dưới sự cai trị của người Pháp, họ đã tiến hành phân chia lại địa giới hành chính, thiết lập chính quyền cai trị, hệ thống Tòa

án và cùng với đó là việc áp dụng hệ thống hệ thống luật của Pháp vào sáu tỉnh Nam Kỳ nước ta Thừa phát lại cũng từ đó mà du nhập vào Việt Nam

Ban đầu, Thừa phát lại chỉ xuất hiện ở Nam Kỳ còn ở Bắc Kỳ và Trung

Kỳ chưa có chế định Thừa phát lại, những công việc của Thừa phát lại như trát đòi hầu tòa, truyền phiếu, vẫn do các môn lại, môn vệ - tức là các sứ giả của nhà vua thực hiện Sau đó, triều đình nhà Nguyễn tiếp tục ký kết các Hòa ước, Hiệp ước song phương với Pháp, pháp luật của Pháp nói chung và chế

định Thừa phát lại nói riêng được áp dụng rộng rãi trên lãnh thổ Việt Nam

Cụ thể, thuật ngữ Thừa phát lại đã chính thức được ghi nhận trong các văn bản:

(i) "Bộ Dân sự tố tụng Nam Việt" ban hành kèm Nghị định ngày 16/3/1910 ở Nam Kỳ;

(ii) "Bộ dân luật Trung năm 1936 - 1939" ban hành kèm Bộ Hộ sự, Thương sự tố tụng Trung Việt năm 1942 ở Trung Kỳ;

(iii) "Bộ luật Bắc năm 1931" kèm theo Bộ Dân sự tố tụng Bắc năm

1917 ở Bắc Kỳ [13, tr 9-10]

Thừa phát lại trong thời kỳ này là công lại do Bộ trưởng Bộ Tư pháp

bổ nhiệm và quản lý, hành nghề trên cơ sở quy định của pháp luật, được hưởng thù lao do khách hàng trả dựa trên biểu giá theo pháp luật quy định Công việc của Thừa phát lại theo quy định là thực hiện nhiệm vụ hoạt động Thi hành án dân sự Tại phiên tòa, Thừa phát lại là nhiệm vụ thông báo tòa khai mạc, gọi các đương sự, nhân chứng, thi hành lệnh giữ trật tự, thông báo

bế mạc phiên tòa; ngoài ra, Thừa phát lại còn thực hiện nhiệm vụ tống đạt giấy tờ theo yêu cầu của Tòa án, triệu tập đương sự, lập các văn bằng theo quy định của pháp luật, thi hành các bản án đã có hiệu lực pháp luật, Nhìn chung, Thừa phát lại ở nước ta trong thời kỳ này chủ yếu dựa trên khuôn mẫu được ghi nhận trong Bộ Dân luật Pháp năm 1804 và Bộ Dân sự Tố tụng Pháp năm 1807

1.2.2 Giai đoạn từ năm 1945 đến 1950

Cách mạng tháng Tám năm 1945 thành công, ngày từ những năm đầu thành lập nước, khi chính quyền cách mạng đang còn trong thời kỳ "trứng nước", Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ban hành nhiều văn bản pháp luật nhằm xóa

bỏ nền tư pháp của chế độ thực dân phong kiến và xây dựng nên tư pháp nước nhà Tuy vậy, xây dựng một hệ thống pháp luật không phải là việc có thể thực

hiện ngay lập tức

Ngày 10/10/1945, Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký ban hành sắc lệnh 90/SL về việc tạm thời giữ các quy định pháp luật của chế độ cũ đã được áp dụng trước Cách mạng tháng Tám năm 1945 nếu những quy định đó không trái với các nguyên tắc của Nhà nước Việt Nam dân chủ cộng Hòa Theo đó, chế định Thừa phát lại được tiếp tục duy trì Đây là một sự lựa chọn đúng đắn

và chính xác của Đảng, thể hiện đúng tư tưởng của Chủ tịch Hồ Chí Minh là:

"Không phải cái gì cũ cũng bỏ hết, không phải cái gì cũng là mới Cái gì cũ

mà xấu thì phải bỏ Cái gì cũ mà không xấu, nhưng phiền phức thì phải sửa đổi lại cho hợp lý Cái gì cũ mà tốt thì phải phát triển thêm " [27] Cũng theo tinh thần của Sắc lệnh 90/SL, tổ chức Thừa phát lại vẫn thực hiện các nhiệm

vụ thi hành án dân sự Tuy vậy, tổ chức thi hành án dân sự đầu tiên của Việt Nam dân chủ cộng hòa không còn mang ý nghĩa là công cụ của chính quyền thực dân phong kiến như từng có mà trở thành công cụ đắc lực trong việc thi hành các bản án, quyết định có hiệu lực của Tòa án nhân dân

Ngày 24/01/1946, Chính phủ Việt Nam dân chủ cộng hòa đã ban hành Sắc lệnh số 13 về tổ chức các Tòa án và các ngạch Thẩm phán, tại khoản 3 Điều 3 của Sắc lệnh này quy định: Ban Tư pháp xã có quyền thi hành những mệnh lệnh của các Thẩm phán cấp trên bao gồm các bản án, quyết định có hiệu lực của Tòa án [13]

Như vậy, những năm đầu sau Cách mạng tháng Tám năm 1945, Thừa phát lại vẫn được duy trì với tư cách là tổ chức được Nhà nước trao quyền thực hiện nhiệm vụ thi hành án dân sự cùng Ban tư pháp xã Việc thi hành án dân sự thể hiện quyền lực nhà nước và được đảm bảo bằng sức mạnh cưỡng chế, Nhà nước không chỉ tôn trọng quyền tự định đoạt của các đương sự trong giao lưu dân sự, thương sự và tố tụng mà còn đảm bảo quyền tự định đoạt của các đương sự trong việc bảo vệ lợi ích hợp pháp bằng sự cưỡng chế của Nhà nước

1.2.3 Giai đoạn từ năm 1950 đến 1975

Đây là khoảng thời gian mà đất nước ta hai miền chia cắt, chia cắt về lãnh thổ và cả hệ thống chính trị, luật pháp

Ở miền Bắc, ngày 22/5/1959, Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký Sắc lệnh số 85/SL về "cải cách bộ máy tư pháp và luật tố tụng" Theo Sắc lệnh này, việc thi hành án dân sự sẽ không do Thừa phát lại và Ban tư pháp xã thực hiện như trước đây nữa mà do Thẩm phán Tòa án nhân dân cấp huyện thực hiện dưới

sự chỉ đạo của Chánh án Quy định này làm thay đổi cơ bản cơ chế, tổ chức hoạt động thi hành án dân sự; hoạt động thi hành án dân sự chuyển từ việc căn

cứ vào yêu cầu của đương sự thành trách nhiệm của Nhà nước, những người thực hiện nhiệm vụ thi hành án dân sự trở thành công chức Tòa án

Đến năm 1960, khi Luật Tổ chức Tòa án nhân dân ra đời đã quy định

cụ thể vị trí, chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn của những người thực hiện nhiệm vụ thi hành án dân sự Luật này quy định rõ: "Tại các Tòa án nhân dân địa phương có nhân viên chấp hành án làm nhiệm vụ thi hành những bản án, quyết định dân sự, những khoản xử về bồi thường và tài sản trong các bản án, quyết định hình sự" [31]

Như vậy, có thể thấy rằng, ở miền Bắc nước ta trong giai đoạn này mọi bản án, quyết định của Tòa án là nhân danh Nhà nước, có giá trị bắt buộc

và được đảm bảo thi hành bằng sức mạnh cưỡng chế Nhà nước; những người được Nhà nước trao quyền thực hiện công việc Thi hành án dân sự chủ động thi hành các bản án, quyết định của Tòa án, các đương sự không có quyền tự định đoạt trong yêu việc yêu cầu Thi hành án dân sự Từ năm 1950, tổ chức

và hoạt động Thừa phát lại không còn được duy trì ở miền Bắc nước ta

Riêng ở miền Nam, sau khi Hiệp định Élysée ngày 08/3/1949 giữa chính quyền Pháp và chính quyền Bảo Đại được ký kết, Tổng trưởng Bộ Tư pháp đã ban hành Nghị định số 111/BTP-NĐ ngày 04/2/1950 quy định chi tiết

về tổ chức, chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của Thừa phát lại Cụ thể, nhiệm

vụ của Thừa phát lại gồm 4 công việc tổng quát sau:

(i) Làm các truyền phiếu (giấy mời, giấy triệu tập);

(ii) Làm các việc lục tống về tư pháp hay không thuộc tư pháp;

(iii) Thi hành các bản án, công văn;

(iv) Công việc nội bộ trong các Tòa án

Sở dĩ, Nghị định 111/BTP-NĐ ngày 04/2/1950 chỉ ấn định nhiệm vụ của Thừa phát lại một cách tổng quát vì nhiệm vụ này đã được quy định tại

Bộ luật Tố tụng dDân sự 1910 và sau đó là Bộ luật Dân sự và Thương sự Tố tụng, Bộ luật hình sự tố tụng do chính quyền Nguyễn Văn Thiệu ban hành năm 1972

Thời kỳ này, ở miền Nam, mỗi văn phòng Thừa phát lại có một Thừa phát lại và một Thư ký trưởng hữu thệ - là những người được thay thế Thừa phát lại thực thụ để thực hiện các hành vi tố tụng theo luật định Số lượng Thừa phát lại là 36 người, trong đó có 18 Thừa phát lại thực thụ và 18 Thư ký trưởng Ở các tỉnh không có Văn phòng Thừa phát lại, công việc của Thừa phát lại được giao cho các Cảnh sát trưởng hoặc Phó cảnh sát trưởng (Trưởng

ty cảnh sát) hoặc các Quận trưởng tạm thời kiêm nhiệm do Nghị định của Tổng trưởng Bộ Tư pháp bổ nhiệm và các viên chức này được thu lệ phí như Thừa phát lại [29, tr 18-20]

1.2.4 Giai đoạn từ năm 1975 đến năm 2009

Hiến pháp năm 1980 và Luật Tổ chức Tòa án nhân dân 1981 ra đời tạo cơ sở pháp lý cho việc Bộ Tư pháp (mới được thành lập sau hơn 20 năm giải thể) đảm nhiệm công tác quản lý Tòa án nhân dân về mặt tổ chức, trong

có có việc quản lý về mặt tổ chức đối với nhân sự làm công tác thi hành án dân sự Tại Nghị định 143-HĐBT ngày 22/11/1981, Hội đồng Bộ trưởng (nay

là Chính phủ) giao cho Bộ Tư pháp có nhiệm vụ "trình Hội đồng Bộ trưởng ban hành hoặc ban hành theo thẩm quyền các quy chế chấp hành án" Để thực hiện nhiệm vụ này, ngày 18/7/1982, Bộ Tư pháp phối hợp với Tòa án nhân dân tối cao ban hành Thông tư liên ngành số 472/TTLN về quản lý công tác

thi hành án, theo đó tại các Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương có Phòng thi hành án nằm trong cơ cấu bộ máy và biên chế của Tòa án, giúp Chánh án chỉ đạo công tác thi hành án; ở các Tòa án nhân dân quận, huyện, thị xã, thành phố trực thuộc tỉnh có Chấp hành viên hoặc cán bộ làm công tác thi hành án dưới sự chỉ đạo của Chánh án Các cơ quan Tư pháp và Tòa án từ trung ương đến địa phương, nhất là giữa cơ quan Tư pháp và Tòa

án địa phương nơi thực hiện việc Thi hành án phải thường xuyên phối hợp chặt chẽ với nhau trong công tác thi hành án Chánh án Tòa án nhân dân cấp huyện báo cáo kết quả công tác thi hành án với Sở Tư pháp và Tòa án nhân dân cấp tỉnh, Chánh án Tòa án nhân dân cấp tỉnh báo cáo công tác thi hành án của địa phương với Bộ Tư pháp và Tòa án nhân dân tối cao

Ngày 28/8/1989, Pháp lệnh Thi hành án dân sự đầu tiên ở nước ta được ban hành đặt cơ sở pháp lý cho việc tăng cường và hoàn thiện tổ chức, hoạt động thi hành án dân sự Từ đó, chỉ có Chấp hành viên là người được Nhà nước giao trách nhiệm thi hành các bản án, quyết định có hiệu lực pháp luật của Tòa án Tại Nghị định 68/HĐBT ngày 06/3/1990 của Hội đồng Bộ trưởng thì Bộ trưởng Bộ Tư pháp quyết định số lượng biên chế Chấp hành viên, cán bộ Thi hành án cho từng Tòa án địa phương và bổ nhiệm, miễn nhiệm Chấp hành viên làm nhiệm vụ thi hành án

Sau một thời gian thực hiện, công tác thi hành án dân sự có những bước phát triển nhất định kể cả về mặt tổ chức và hoạt động, tuy nhiên do Tòa

án vừa là cơ quan xét xử, vừa là cơ quan đảm bảo thi hành án nên chưa thực

sự đảm bảo tính khách quan, công bằng trong hoạt động thi hành án dân sự Với chủ trương đổi mới toàn diện, cải cách bộ máy Nhà nước nói chung và cải cách tư pháp nói riêng, Hiến pháp 1992 và một số đạo luật như Luật Tổ chức Chính phủ năm 1992, Luật Tổ chức Tòa án nhân dân 1992 đã đặt ra những nguyên tắc mang tính nền tảng cho quá trình cải cách tư pháp trong đó

có cải cách về thi hành án dân sự Tại kỳ họp thứ I ngày 06/12/1992, Quốc hội

khóa IX thông qua Nghị quyết về việc bàn giao công tác thi hành án từ Tòa án nhân dân các cấp sang các cơ quan thuộc Chính phủ Ngày 02/6/1993, Thủ tướng Chính phủ ra Chỉ thị số 226/Ttg về triển khai việc bàn giao và tăng cường công tác thi hành án dân sự Trên thực tế, đến hết tháng 6/1993 thì việc thành lập các cơ quan thi hành án và bàn giao công tác thi hành án dân sự từ Tòa án nhân dân các cấp sang các cơ quan thuộc Chính phủ đã thực hiện xong Hệ thống cơ quan Thi hành án từ trung ương đến địa phương do Bộ Tư pháp giúp Chính phủ thống nhất quản lý và chỉ đạo thi hành trong phạm vi toàn quốc Ở địa phương, các Sở Tư pháp và Phòng Tư pháp trong phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn thực hiện việc quản lý nhà nước về hoạt động thi hành

án dân sự Về mặt thể chế, nhiều văn bản pháp luật chuyên ngành thi hành án dân sự đã được ban hành với nhiều quy định chặt chẽ, rõ ràng và phù hợp hơn với thực tiễn thi hành án, trong đó phải kể đến Pháp lệnh thi hành án dân sự ngày 21/4/1993, đây là nền tảng cơ bản, là cơ sở pháp lý quan trọng để giải quyết việc thi hành án dân sự Pháp lệnh này sau đó được sửa đổi, bổ sung năm 2004

Pháp lệnh thi hành án dân sự 1993 ra đời đã cụ thể hóa cơ cấu tổ chức của cơ quan thi hành án, cơ quan quản lý thi hành án và nhiệm vụ, quyền hạn của Chấp hành viên Theo quy định của Pháp lệnh thi hành án dân sự 1993, chỉ các Chấp hành viên mới là chủ thế có thẩm quyền thi hành án và thực hiện các công việc liên quan đến thi hành án trong khi số lượng vụ việc lớn, nhân lực thực hiện việc thi hành án còn thiếu, kinh phí thực hiện thi hành án còn eo hẹp, dẫn đến tình trạng tồn đọng số lượng rất lớn án chưa thi hành được Nhận thức được những khó khăn, vướng mắc trong hoạt động cũng như tầm quan trọng của công tác thi hành án dân sự, ngày 02/6/2005, Bộ Chính trị đã

ra Nghị quyết số 49/NQ-TW về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, trong đó xác định:

Nghiên cứu thực hiện và phát triển các loại hình dịch vụ từ

phía Nhà nước để tạo điều kiện cho các đương sự chủ động thu thập chứng cứ chứng minh, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình từng bước thực hiện việc xã hội hóa và quy định những hình thức, thủ tục để giao cho tổ chức không phải là cơ quan nhà nước thực hiện một số công việc thi hành án dân sự

Nghiên cứu chế định Thừa phát lại (Thừa hành viên); trước mắt có thể tổ chức thí điểm tại một số địa phương, sau vài năm, trên

cơ sở tổng kết, đánh giá thực tiễn sẽ có bước đi tiếp theo [23] Theo chủ trương đó, tại kì họp thứ IV, khóa XII, Quốc hội đã thông qua Luật Thi hành án dân sự gồm 9 Chương 183 Điều, có hiệu lực thi hành từ 01/7/2009 Trong nội dung của Luật Thi hành án dân sự 2008, vấn đề xã hội hóa thi hành án mà cụ thể là tổ chức Thừa phát lại vẫn chưa được quy định cụ thể Tuy nhiên, trong nội dung Nghị quyết số 24/2008/QH 12 ngày 14/11/2008

đã quy định rõ:

Để triển khai chủ trương xã hội hóa một số công việc có liên quan đến thi hành án dân sự, giao Chính phủ quy định và tổ chức thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại (thừa hành viên) tại một

số địa phương.Việc thí điểm được thực hiện từ ngày Luật Thi hành

án dân sự 2008 có hiệu lực thi hành (01/7/2008) đến ngày 01/7/2012 Chính phủ tổng kết, đánh giá kết quả thực hiện thí điểm và báo cáo Quốc hội xem xét quyết định [34]

Như vậy, trong giai đoạn này, Thừa phát lại không tham gia vào bất

cứ hoạt động thi hành án dân sự nào Tuy nhiên, tính ưu việt của mô hình Thừa phát lại luôn được các nhà làm luật nhìn nhận một cách đúng đắn, khách quan và quá trình xây dựng các văn bản pháp luật liên quan đến công tác thi hành án đã có hướng tạo cơ sở cụ thể cho việc "khôi phục" mô hình Thừa phát lại trong công tác thi hành án dân sự [29, tr 23-24]

1.2.5 Giai đoạn từ năm 2009 đến nay

Thực hiện Nghị quyết 24/2008/QH12 về thi hành Luật Thi hành án dân sự, Chính phủ đã giao Bộ Tư pháp phối hợp với Thành ủy, Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh và các Bộ, Ngành có liên quan triển khai thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại Ngày 24/7/2009, Chính phủ ban hành Nghị định 61/2009/NĐ-CP quy định về tổ chức và hoạt động của Thừa phát lại thực hiện thí điểm tại Thành phố Hồ Chí Minh Nghị định này quy định về Thừa phát lại, văn phòng Thừa phát lại; phạm vi, thủ tục thực hiện công việc của Thừa phát lại; giải quyết khiếu nại, tố cáo và kiểm sát đối với hoạt động của Thừa phát lại thực hiện thí điểm tại Thành phố Hồ Chí Minh

Qua 03 năm thực hiện thí điểm tại Thành phố Hồ Chí Minh, hoạt động của các văn phòng Thừa phát lại đã thu được nhiều kết quả rất khả quan, được

xã hội và người dân đón nhận tích cực Từ kết quả này, Quốc hội đã thông qua Nghị quyết số 36/2012/QH13 ngày 23/11/2012 về việc tiếp tục thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại, theo đó, giao Chính phủ tiếp tục tổ chức thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại tại một số tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương theo Nghị quyết số 24/2009/QH12 đến hết ngày 31/12/2015 Thực hiện Nghị quyết của Quốc hội, Bộ Tư pháp đã phối hợp với các Bộ, Ngành liên quan xây dựng, trình Thủ tướng Chính phủ ban hành Quyết định số 510/QĐ-TTg ngày 25/3/2013 phê duyệt Đề án "Tiếp tục thí điểm chế định Thừa phát lại" trong đó thống nhất chọn 13 địa phương (kể cả Thành phố Hồ Chí Minh) để mở rộng thí điểm Thừa phát lại

1.3 MÔ HÌNH TỔ CHỨC THỪA PHÁT LẠI Ở MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

1.3.1 Mô hình tổ chức Thừa phát lại ở Pháp

Thừa phát lại tại Pháp đã có từ rất lâu đời, có quy chế tương đối phức tạp, đặc thù của nghề Thừa phát lại ở Pháp không chỉ là một người hành nghề

tự do mà còn là một công lại, đồng thời là bổ trợ viên tư pháp

Thừa phát lại là người hành nghề tự do: Ở Pháp, Nhà nước nắm

quyền lực tối cao, các cơ quan hành chính nhà nước chỉ được trao một số quyền lực cụ thể Thẩm quyền về thi hành án ở Pháp được trao cho Thừa phát lại và Thừa phát lại là người duy nhất có thẩm quyền thi hành án Tính chất nghề tự do của Thừa phát lại được thể hiện ở chỗ Thừa phát lại độc lập hoàn toàn với cơ quan quyền lực nhà nước khi tiến hành hoạt động thi hành án Thừa phát lại không phải tuân thủ bất kỳ quan hệ thứ bậc nào cũng không nằm dưới quyền của bất cứ cơ quan nào trừ trường hợp phải chịu trách nhiệm

về lỗi nghề nghiệp trước Tòa án và những vi phạm kỷ luật trước các cơ quan quản lý nghề nghiệp hoặc trước Viện công tố Thừa phát lại hoạt động dưới hình như các doanh nghiệp, phải thuê trụ sở, mua đồ dùng, thiết bị, thuê nhân công và phải tuân thủ các quy định về sử dụng lao động

Thừa phát lại là người sở hữu một tước vị: Thừa phát lại là người sở

hữu Văn phòng Thừa phát lại và được hưởng một số độc quyền trong hoạt động của mình Vào thế kỷ XV, các nhà quân chủ chuyên chế tại Pháp cần một khoản tiền rất lớn để tham gia vào các cuộc chiến tranh kéo dài nên đã bán nhiều thiết chế thực hiện chức năng công quyền, lúc đó, Thừa phát lại là người duy nhất mua được Quyền sở hữu các chức năng công quyền đã được duy trì dưới nhiều hình thức khác nhau qua nhiều thế kỷ và ngày nay đã trở thành một tài sản thực sự và có thể được chuyển nhượng như một cơ sở kinh doanh, thương mại Do vậy, Thừa phát lại có quyền chuyển nhượng Văn phòng hay vị trí hành nghề cho người được lựa chọn, tất nhiên là người được lựa chọn đó phải đủ khả năng đáp ứng về mặt tài chính lẫn các điều kiện cần thiết để trở thành Thừa phát lại Khi Thừa phát lại can thiệp với tư cách Chấp hành viên thì Thừa phát lại đang thực hiện một nhiệm vụ công được ủy quyền, lúc đó, Thừa phát lại có tư cách là công lại Với tư cách là công lại, Thừa phát lại có quyền yêu cầu sự trợ giúp của các lực lượng công trong trường hợp cần thiết và về bản chất, văn bản của Thừa phát lại là một văn bản xác thực

Thừa phát lại là Bổ trợ viên tư pháp: Thừa phát lại không chỉ có

nhiệm vụ thi hành các bản án, quyết định trong lĩnh vực dân sự và thương mại

mà còn đảm nhiệm các chức năng khác Cùng với nhân viên bán đấu giá, các Thừa phát lại có thẩm quyền tiến hành bán đấu giá các tài sản là động sản; Thừa phát lại tiến hành thu hồi các khoản nợ theo thỏa thuận của các bên hoặc theo quyết định của Tòa án; Thừa phát lại lập vi bằng theo yêu cầu của các cá nhân; Thừa phát lại có thể đại diện cho các bên trước Tòa trong một số trường hợp Ngoài ra, trong một số trường hợp Thẩm phán có thể yêu cầu Thừa phát lại tư vấn hoặc lập vi bằng

1.3.1.1 Hệ thống các văn bản quy định về Thừa phát lại

Quy chế Thừa phát lại ở Pháp được quy định ở nhiều văn bản khác nhau, trong đó, các văn bản quan trọng nhất là:

- Pháp lệnh số 452592 ngày 02/11/1945 quy định thẩm quyền theo nội dung của Thừa phát lại và tổ chức hành nghề Thừa phát lại;

- Nghị định số 56.222 ngày 29/02/1956 hướng dẫn áp dụng Pháp lệnh

số 452592 ngày 02/11/1945 Nghị định này quy định về: Thẩm quyền theo lãnh thổ; hoạt động hỗ trợ phiên tòa; hoạt động bổ trợ; chế độ kế toán; tổ chức, hiệp hội; chế độ danh dự; tổ chức nghề nghiệp; thành phần và hoạt động của các cơ quan quản lý nghề nghiệp; quỹ cho vay;

- Nghị định số 92984 ngày 09/9/1992 về các điều kiện bổ nhiệm thư

ký Thừa phát lại - những người được ủy quyền tiến hành lập vi bằng;

- Nghị định 75770 ngày 14/8/1975 về các điều kiện hành nghề Thừa phát lại và các phương thức thành lập, chuyển nhượng và xóa bỏ vị trí hành nghề Thừa phát lại và một số chức vụ bổ trợ tư pháp Nghị định này quy định về: Các điều kiện về trình độ, năng lực; tập sự hành nghề; thi sát hạch chuyên môn; bổ nhiệm vị trí hành nghề Thừa phát lại; thành lập, chuyển nhượng và xóa bỏ vị trí hành nghề Thừa phát lại;

- Nghị định số 90.1290 ngày 21/12/1990 về các điều kiện hành nghề

có quy chế công lại (Cộng đồng Châu âu);

- Nghị định số 69-1274 ngày 31/12/1969 hướng dẫn thi hành Luật về các công ty nghề nghiệp có Thừa phát lại thành lập;

- Nghị định số 921448 ngày 30/12/1992 hướng dẫn áp dụng Luật cho phép Thừa phát lại thành lập công ty hành nghề tự do

1.3.1.2 Các điều kiện để trở thành Thừa phát lại

Điều kiện chung để trở thành Thừa phát lại được quy định tại Nghị định số 75770 ngày 14/8/1975

a Các điều kiện chung:

- Là công dân Pháp theo Bộ luật quốc tịch;

- Chưa từng bị kết án hình sự hoặc bị áp dụng biện pháp kỷ luật;

- Chưa từng thực hiện hành vi trái danh dự, vi phạm nguyên tắc trung thực hoặc thuần phong mỹ tục và chưa từng bị phá sản

b Các điều kiện về năng lực chuyên môn: người nào muốn hành nghề Thừa phát lại ngoài việc đáp ứng các điều kiện chung phải có bằng Đại học theo quy định, tiến hành thực tập và thi đỗ kỳ thi sát hạch chuyên môn, trừ trường hợp được miễn toàn bộ hoặc một phần các điều kiện này Cụ thể:

- Có bằng Master 1 về Luật (04 năm học luật) hoặc bằng tương đương

và phải có bằng này trước khi bắt đầu thực tập Thời gian thực tập hành nghề Thừa phát lại là 02 năm, được tiến hành tại một văn phòng Thừa phát lại ít nhất là 01 năm và thời gian còn lại là tại một văn phòng công chứng, nhân viên bán đấu giá, luật sư tại tòa án phúc thẩm, luật sư, kế toán, cơ quan hành chính nhà nước, bộ phận pháp chế và thuế của doanh nghiệp

- Thi đỗ kỳ thi sát hạch chuyên môn (chỉ được tham gia thi sát hạch chuyên môn nhiều nhất 04 lần, nếu không đỗ ở kỳ thứ tư thì không được tiếp tục nộp hồ sơ thi)

- Trong một số trường hợp được miễn một phần hoặc toàn bộ thời gian tập sự và kỳ thi sát hạch chuyên môn, thậm chí là được miễn cả về điều

kiện bằng cấp Được miễn bằng Master 1 về luật là những người có bằng của Học viện nghiên cứu Chính trị hoặc những người tốt nghiệp Trường Tố tụng quốc gia và đã làm việc 10 năm trong một văn phòng Thừa phát lại với tư cách là thư ký Thừa phát lại; người đã từng là Thừa phát lại hoặc lục sự theo quyết định của Chưởng ấn, Bộ trưởng Bộ Tư pháp được miễn thực tập và thi sát hạch chuyên môn; người đã từng là nhân viên đấu giá cũng có thể được miễn thực tập và thi sát hạch chuyên môn; ngoại lệ cuối cùng là đối với những người từng là Thẩm phán, Công tố viên và những người từng hành nghề pháp luật hoặc tư pháp có thể được miễn thi sát hạch chuyên môn và một phần hoặc toàn bộ thời gian thực tập

Chức vụ Thừa phát lại do Tổng trưởng Bộ Tư pháp bổ nhiệm, định rõ trụ sở của Thừa phát lại và Thừa phát lại chỉ được thi hành chức vụ trong phạm vi quản hạt của Tòa án sơ thẩm dân sự mà trụ sở của họ phụ thuộc

1.3.1.3 Hê ̣ thống tổ chức Thừa phát lại

Ở Pháp, những người hành nghề tự do có thẩm quyền chuyên biệt trong lĩnh vực hoạt động của mình được quản lý và đại diện bởi các tổ chức nghề nghiệp Pháp lệnh ngày 02/11/1945 quy định quy chế nghề Thừa phát lại

đã tăng cường hệ thống các tổ chức nghề nghiệp trên cơ sở thiết lập ba cấp hội đồng Thừa phát lại: Hội đồng Thừa phát lại tỉnh, Hội đồng Thừa phát lại vùng, Hội đồng Thừa phát lại Quốc gia

- Hội đồng Thừa phát lại tỉnh là tập hợp tất cả các Thừa phát lại trong cùng một tỉnh Hội đồng Thừa phát lại tỉnh có các nhiệm vụ chủ yếu sau:

+ Đại diện cho toàn bộ Thừa phát lại của tỉnh trước các cơ quan hành chính và tư pháp;

+ Có quyền kỷ luật đối với các Thừa phát lại trong toàn tỉnh;

+ Chức năng đại diện của Hội đồng Thừa phát lại tỉnh được thực hiện bởi một số thành viên được bầu và các thành viên này bỏ phiếu bầu Chủ tịch

Hội đồng

- Hội đồng Thừa phát lại vùng được thành lập bên cạnh các Tòa án phúc thẩm Hội đồng vùng có nhiệm vụ đại diện cho toàn bộ Thừa phát lại trong phạm vi quản hạt của Tòa án phúc thẩm đối với những vấn đề liên quan đến quyền và lợi ích hợp pháp chung của các Thừa phát lại đó Hội đồng vùng hòa giải và giải quyết mọi tranh chấp về nghề nghiệp giữa các Hội đồng tỉnh thuộc quản hạt của mình hoặc giữa các Thừa phát lại không cùng hoạt động trong cùng một tỉnh Tuy nhiên, Hội đồng vùng bổ sung cho hoạt động của Hội đồng tỉnh chứ không phải là cơ quan cấp trên của Hội đồng tỉnh Vai trò của Hội đồng vùng được tăng cường trong lĩnh vực kiểm tra kế toán của các Văn phòng Thừa phát lại thuộc phạm vi quản hạt của mình Các thành viên ban chủ nhiệm Hội đồng vùng và ban chủ nhiệm Hội đồng tỉnh thuộc phạm vi quản hạt của Hội đồng vùng bầu đại diện của mình tại Hội đồng Thừa phát lại Quốc gia

- Hội đồng Thừa phát lại Quốc gia có 35 thành viên, mỗi thành viên đại diện cho quản hạt của một Tòa án phúc thẩm, trừ đại diện Hội đồng Thừa phát lại Paris có 02 đại diện 35 thành viên Hội đồng Thừa phát lại Quốc gia bầu ban chủ nhiệm gồm 07 thành viên Các thành viên này đại diện thực hiện các chức năng của Hội đồng Thừa phát lại Quốc gia theo luật định, bao gồm:

- Tổ chức đào tạo nhân viên và người tập sự, bồi dưỡng nghiệp vụ cho Thừa phát lại;

- Quản lý các cơ quan chi trả bảo hiểm xã hội và hưu trí của Thừa phát lại và nhân viên của Thừa phát lại;

- Đại diện cho các Thừa phát lại Pháp ở nước ngoài và các tổ chức quốc tế;

- Quảng bá nghề Thừa phát lại bên cạnh các cơ quan báo chí trong nước và các tổ chức kinh tế, khoa học lớn của đất nước;

- Quan hệ với đại diện các nghề tự do khác;

- Phát triển hoạt động trên cơ sở tìm kiếm các lĩnh vực hoạt động mới;

- Tổ chức hội thảo, tọa đàm, buổi nói chuyện và Đại hội Thừa phát lại hằng năm

1.3.1.4 Các hoạt động của Thừa phát lại

Các hoạt động chính của Thừa phát lại là những hoạt động chuyên biệt

mà chỉ có Thừa phát lại mới có quyền tiến hành, đó là hoạt động tống đạt văn

bản và thi hành án

Tống đạt văn bản là hoạt động nhằm thông báo cho đương sự biết một

văn bản tư pháp hoặc giấy tờ pháp lý thông thường Thừa phát lại hoặc cộng

sự đã tuyên thệ (thư ký Thừa phát lại) đến nơi ở của đương sự để giao bản sao văn bản cần tống đạt Thừa phát lại soạn thảo văn bản tống đạt và chịu trách nhiệm về việc tống đạt Thừa phát lại chứng nhận nội dung ghi trong văn bản tống đạt và giá trị của nội dung này chỉ bị xem xét theo thủ tục kiện giả mạo giấy tờ, một thủ tục vốn không dễ tiến hành Văn bản được tống đạt có thể là văn bản tư pháp hoặc văn bản phi tư pháp

Các văn bản tư pháp là các văn bản liên quan trực tiếp đến thủ tục tố

tụng, ví dụ, các văn bản khởi kiện trong trường hợp người có quyền đòi nợ yêu cầu được trả nợ và người này nộp đơn đến Tòa án, đơn này được tống đạt đến nơi ở của người nhận Các điều kiện tống đạt là giống nhau đối với các loại văn bản tư pháp Tất cả các văn bản do Thừa phát lại cấp trong việc thi hành án cũng được xếp và loại văn bản tư pháp

Văn bản phi tư pháp là các văn bản không liên quan trực tiếp hoặc ít

ra lúc đầu không liên quan đến một thủ tục tố tụng nào đó, ví dụ, đó là văn bản thông báo chấm dứt hợp đồng thuê, chủ sở hữu muốn thông báo cho bên thuê

ý định không muốn tiếp tục hợp đồng cho thuê nữa Văn bản phi tư pháp này cũng bao gồm các yêu cầu thực hiện hoặc không thực hiện một việc, yêu cầu thanh toán Danh sách các văn bản này không hạn chế trong trường hợp người yêu cầu muốn thông báo cho mọi bên giao kết hợp đồng hoặc bên thứ ba

Thi hành án: Thừa phát lại là người duy nhất có quyền thi hành bản

án, quyết định của Tòa án và trong khuôn khổ hoạt động của mình, Thừa phát lại có trách nhiệm bắt buộc, và có nghĩa vụ tư vấn đối với những người có quyền cũng như những người có nghĩa vụ Thừa phát lại chỉ đạo thủ tục thi hành án, thống nhất với người có quyền lựa chọn thủ tục phù hợp nhất Thủ tục thi hành án được hiểu theo nghĩa rất rộng từ các công việc chuẩn bị cho việc thi hành án cho đến khi kết thúc Trong quá trình thi hành án, Thừa phát lại có quyền thực hiện các công việc mà pháp luật hoặc Thẩm phán có thẩm quyền cho phép, có quyền yêu cầu sự trợ giúp của các lực lượng công để thực hiện việc thi hành án nếu cần thiết

Các hoạt động khác không thuộc thẩm quyền chuyên biệt của Thừa

phát lại:

- Soạn thảo văn bản: Đây không phải là văn bản mang tính các thực

mang tính tư pháp mà là văn bản ký tư hoặc biên bản vi bằng Các văn bản ký tư

có thể là hợp đồng thuê nhà ở, hợp đồng thuê trụ sở kinh doanh hoặc thậm chí là hợp đồng thuê đất nông nghiệp; văn bản xác nhận là loại văn bản có giá trị chứng minh trước khi có vụ kiện hoặc trong quá trình tố tụng; các văn bản tư vấn khi khách hàng hỏi xem họ có thể hoặc phải làm gì trong từng trường hợp cụ thể

• Tiến hành thu hồi nợ theo thỏa thuận nhưng bắt buộc phải tuân thủ

các quy tắc đạo đức nghề nghiệp

• Đại diện cho khách hàng trước tòa trong một số trường hợp, chủ yếu

là kinh doanh thương mại

- Các hoạt động bổ trợ: Các hoạt động này nhằm đảm bảo cân đối tài

chính trong quá trình quản lý Văn phòng Thừa phát lại và thường được tiến hành trong trường hợp hoạt động chính của văn phòng quá hạn hẹp, làm cho chủ văn phòng thiếu thu nhập Ví dụ: có thể tự do tiến hành hoạt động bán đấu giá tài sản là động sản hoặc theo yêu cầu của đương sự hoặc để thi hành bản án, quyết định của Tòa án

1.3.2 Mô hình Thừa phát lại ở Öc

Theo Bộ luật Dân sự Australia năm 1990 được tu chỉnh theo các Bộ luật năm 1970 - 1973, và 1986, Tòa án tối cao ủy nhiệm cho các Tòa án quận

và Tòa án địa phương (là Tòa án cấp tỉnh, thành phố) bổ nhiệm những người

có đủ điều kiện vào các chức vụ Thừa phát lại để thực hiện các thủ tục tố tụng tại Tòa án quận, Tòa án địa phương [13, tr 30]

Ở Australia, Thừa phát lại do Chánh án Tòa án địa phương bổ nhiệm hoặc đình chỉ Vì vậy, phạm vi hoạt động của Thừa phát lại gắn với phạm vi hoạt động của Tòa án địa phương Thừa phát lại có thể thực hiện các chức năng đã được phong cấp và được thi hành chức vụ này theo luật Dân sự - Thương mại quy định

Về nguyên tắc, Thừa phát lại hoạt động theo luật và sự chỉ đạo của Thẩm phán Thừa phát lại tự cam kết hoặc được yêu cầu cam kết việc thi hành

về các dịch vụ bảo chứng, án lệnh hoặc các tài liệu khác liên quan đến các thủ tục thì phải chịu trách nhiệm với các bên đối với các thủ tục đó cho tất cả các hoạt động, từ sai sót của mình đến sai sót của trợ lý - những người mà Thừa phát lại bổ nhiệm để giúp việc

Thừa phát lại và trợ lý khi thực thi nhiệm vụ theo luật hoặc theo mệnh lệnh của Tòa án được hưởng một số cơ chế bảo đảm pháp lý nhất định: Pháp luật nghiêm cấm hành vi tấn công, kháng cự, làm gián đoạn hoặc cản trở Thừa phát lại và trợ lý thực hiện nhiệm vụ; hành vi tẩu tán, cố ý tẩu tán tài sản

bị tịch thu do Thừa phát lại và trợ lý thực hiện theo luật định hoặc theo mệnh lệnh của Tòa án hoặc cả hai sẽ bị truy tố ra Tòa án địa phương [37]

1.3.3 Mô hình Thừa phát lại ở Đức

Ở Đức, những công việc tương tự như của Thừa phát lại do Chấp hành viên đảm nhiệm

(i) Chấp hành viên được tổ chức theo quản hạt của các Tòa án quận nhưng không nằm trong cơ cấu tổ chức của Tòa án, là một mắt xích độc lập

trong hệ thống các cơ quan bảo vệ pháp luật

(ii) Chấp hành viên là công chức hạng trung, giữ vai trò chấp hành của Tòa án, chịu sự giám sát nghiệp vụ của Thẩm phán được phân công

(iii) Chấp hành viên có trụ sở riêng, con dấu riêng, tự chịu trách nhiệm

về chi phí hoạt động của trụ sở và giao dịch dưới tên gọi, chức danh của mình

(iv) Công việc cụ thể của Chấp hành viên do Phòng Lục sự của Tòa án phân công Phòng Lục sự tiếp nhận các yêu cầu triệu dụng và phân phối lại cho Chấp hành viên thực hiện Người triệu dụng có thể yêu cầu đích danh Chấp hành viên mà họ yêu cầu

(v) Chấp hành viên được nhận lương và một tỷ lệ nhất định trên lệ phí thu được khi thực hiện nhiệm vụ theo quy định của pháp luật

(vi) Nhiệm vụ, quyền hạn của Chấp hành viên

Chấp hành viên có nhiệm vụ:

- Giao văn kiện, giấy tờ cho các bên đương tụng trong vụ án dân sự theo yêu cầu của một bên;

- Lập chứng thư phản đối (việc chuẩn nhận hay trả tiền) các hối phiếu;

- Giao chứng thư thể hiện yêu cầu, ý chí của người triệu dụng cho một người khác;

- Tổ chức thi hành án đối với các bản án mà luật quy định do Chấp hành viên thi hành theo yêu cầu của người được thi hành án

Những việc khi thi hành án Chấp hành viên được làm:

- Kê biên, bán đấu giá động sản, các giấy tờ có giá;

- Yêu cầu trả lại đồ vật;

- Bắt giữ người phải thi hành án để buộc cam kết thực hiện

Khi thi hành án dân sự, Chấp hành viên có quyền:

- Khám nhà, khám nơi để tài sản của người phải thi hành án;

- Được dùng vũ lực khi gặp phải sự chống đối bằng cách yêu cầu lực lượng cảnh sát hỗ trợ;

- Được thu lệ phí theo mức pháp luật quy định Phí thi hành án do bên phải thi hành án chi trả, tuy nhiên, khi cưỡng chế thi hành án không có kết quả thì bên triệu dụng chấp hành viên phải chi trả lệ phí

1.4 CƠ SỞ CỦA VIỆC THỰC HIỆN THỪA PHÁT LẠI TRONG THI HÀNH ÁN DÂN SỰ Ở VIỆT NAM

1.4.1 Cơ sở lý luận cho việc thực hiện Thừa phát lại ở Việt Nam

Thi hành án dân sự đóng vai trò hết sức quan trọng trong quá trình giải quyết vụ án nói riêng và hoạt động tư pháp nói chung; bản án, quyết định dân

sự của Tòa án chỉ là những phán quyết trên giấy nếu không có hoạt động thi hành án dân sự

Ở nước ta, hoạt động thi hành án dân sự đã được hết sức chú trọng từ những năm 1946, trải qua quá trình hình thành và phát triển, công tác thi hành

án dân sự ngày càng tiến bộ và đạt được những kết quả nhất định, góp phần bảo vệ lợi ích nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của các cá nhân, tổ chức, gìn giữ kỷ cương và pháp chế Tuy vậy, trong hoàn cảnh nền kinh tế thị trường ở nước ta ngày càng phát triển, các quan hệ giao lưu dân sự ngày càng phức tạp, đa dạng; bên cạnh đó là sự hội nhập mạnh mẽ vào thế giới, khu vực thì công tác tư pháp nói chung và công tác thi hành án dân sự nói riêng còn bộc lộ nhiều yếu kém Hằng năm, một số lượng lớn các bản án, quyết định đã

có hiệu lực pháp luật của Tòa án, nhất là các bản án, quyết định về dân sự vẫn chưa được thi hành Nguyên nhân chính là do công tác thi hành án dân sự có khối lượng công việc rất lớn lại chỉ do cơ quan thi hành án công với số lượng cán bộ, công chức không đủ, năng lực có giới hạn chịu trách nhiệm thực hiện dẫn đến sự quá tải, số lượng các bản án, quyết định về dân sự của các Tòa án

bị tồn đọng, chưa được thi hành

Vì vậy, để đáp ứng và phục vụ đắc lực cho công cuộc đổi mới đất nước, yêu cầu đặt ra là phải cải cách mạnh mẽ nền hành chính, nền tư pháp nhằm xây dựng Nhà nước pháp quyền có nền hành chính - tư pháp vững

mạnh, hoạt động có hiệu quả Trong đó, đẩy mạnh xã hội hóa tư pháp nói chung và một số nội dung của hoạt động thi hành án được Đảng và Nhà nước

ta đặc biệt quan tâm

"Xã hội hóa" là khái niệm được nhắc đến với ý nghĩa như một giải

pháp cải cách tổ chức, hoạt động của bộ máy nhà nước, tăng cường sự tham gia của các thành phần trong xã hội đối với một số công việc không nhất thiết phải do cơ quan nhà nước trực tiếp thực hiện Việc xác định giới hạn những công việc thuộc chức năng của cơ quan nhà nước hay có thể do các thành phần trong xã hội thực hiện không chỉ đơn thuần là giải pháp nhằm tăng cường hiệu quả hoạt động của các cơ quan nhà nước mà còn tạo sự chủ động, nâng cao trách nhiệm, huy động mọi nguồn lực trong xã hội đóng góp vào sự phát triển đất nước Đây là vấn đề mà hiện nay tất cả các quốc gia đều hết sức quan tâm, tùy theo tình hình cụ thể mà các quốc gia xác định những công việc nào phải do cơ quan nhà nước trực tiếp thực hiện, những công việc nào có thể giao cho các thành phần trong xã hội thực hiện, Nhà nước không trực tiếp can thiệp nhưng vẫn giữ vai trò giám sát, quản lý Việc làm này giúp huy động và phát huy tiềm năng của mọi thành phần trong xã hội, tránh sự can thiệp một cách cứng nhắc của Nhà nước, giảm sự cồng kềnh của bộ máy hành chính, tăng hiệu quả hoạt động của bộ máy nhà nước Ngoài ra, xã hội hóa còn thể hiện tính dân chủ trong hoạt động quản lý xã hội của Nhà nước, thước đo sự văn minh của xã hội

Nghị quyết Đại hội lần thứ IX của Đảng chủ trương tiếp tục đẩy mạnh

xã hội hóa trong nhiều lĩnh vực Đối với hoạt động tư pháp, Nghị quyết đã chỉ rõ:

Cải cách hệ thống tư pháp Nâng cao việc giám sát của nhân dân đối với các cơ quan Nhà nước Hỗ trợ và khuyến khích các tổ chức hoạt động không vì lợi nhuận mà vì nhu cầu và lợi ích của nhân dân Những tổ chức này có thể được nhà nước ủy quyền thực hiện một số nhiệm vụ, cung cấp một số dịch vụ công với sự giám

sát của cộng đồng Thông qua đó nhà nước có thể tập trung sức lực

để thực hiện những nhiệm vụ quan trọng hơn [20]

Chủ trương xã hội hóa hoạt động tư pháp cũng được đề cập trong các văn kiện khác của Đảng như: Nghị quyết số 08-NQ/TƯ ngày 02/01/2002 của

Bộ Chính trị về một số nhiệm vụ trọng tâm của công tác tư pháp trong giai đoạn tới; Nghị quyết 48-NQ/TƯ ngày 24/5/2005 của Bộ Chính trị về Chiến lược xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 Đặc biệt, Nghị quyết 49-NQ/TW ngày 02/06/2005 của Bộ Chính trị về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 đã xác định rõ:

"Tiếp tục hoàn thiện thủ tục tố tụng dân sự Nghiên cứu và phát triển các loại hình dịch vụ từ phía nhà nước để tạo điều kiện cho các đương sự chủ động thu thập chứng cứ chứng minh, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình từng bước thực hiện việc xã hội hóa và quy định những hình thức, thủ tục để giao cho tổ chức không phải là cơ quan nhà nước thực hiện một số công việc thi hành án"; "Nghiên cứu chế định Thừa phát lại (thừa hành viên); trước mắt có thể tổ chức thực hiện thí điểm tại một số địa phương, sau vài năm, trên cơ sở tổng kết, đánh giá thực tiễn sẽ có bước đi tiếp theo [23]

Việc Đảng và Nhà nước ta chủ trương xã hội hóa thi hành án dân sự

mà giải pháp là đưa chế định Thừa phát lại mang tính tất yếu, phù hợp với hoàn cảnh, điều kiện và nhu cầu phát triển của đất nước Cụ thể:

Đối với nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa: Trong

lịch sử, Thừa phát lại ra đời và hoạt động trong xã hội thị trường tự do và bị triệt tiêu trong xã hội mà mọi nhu cầu đều được nhà nước bao tiêu, bao cấp kể

cả những nhu cầu về pháp lý Sự phát triển của nền kinh tế ở nước ta hiện nay kéo theo sự tăng lên gấp bội các nhu cầu pháp lý cần được đáp ứng và đương nhiên điều này đòi hỏi cần phải có một hệ thống pháp luật đầy đủ để điều chỉnh

xã hội và một hành lang pháp lý ổn định cho sự phát triển của nền kinh tế Song song với đó là nhu cầu của người dân về việc tự bảo vệ, ngăn ngừa mọi khả năng xâm hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của họ Thừa phát lại là tổ chức phù hợp cho những yêu cầu này Thừa phát lại hoạt động theo yêu cầu của công dân để ghi nhận các sự kiện pháp lý, lập các vi bằng làm bằng chứng bảo vệ quyền lợi của người yêu cầu hoặc tổ chức thi hành quyền lợi của đương sự theo phán quyết của Tòa án Như vậy, thông qua hoạt động của Thừa phát lại, người dân có thể chủ động bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình

Đối với quá trình hội nhập: Hội nhập quốc tế là một quá trình phát

triển tất yếu do bản chất xã hội của lao động và quan hệ giữa con người Sự ra đời và phát triển của kinh tế thị trường cũng là động lực hàng đầu thúc đẩy quá trình hội nhập Việc nền kinh tế nước nhà có sự giao lưu ngày càng tích cực với nền kinh tế thế giới nói chung và nền kinh tế khu vực nói riêng đòi hỏi phải có hệ thống pháp luật, hệ thống các cơ quan tư pháp và các cơ quan

bổ trợ tư pháp tương ứng nhằm đảm bảo quyền và lợi ích không chỉ của các nhà kinh doanh mà của cả nền kinh tế của đất nước Và việc thực hiện chế định Thừa phát lại là cực kỳ quan trọng cho quá trình hội nhập của đất nước

Đối với nền dân chủ xã hội chủ nghĩa: Xuyên suốt trong quá trình xây

dựng, phát triển và hoàn thiện bộ máy nhà nước xã hội chủ nghĩa, vấn đề dân chủ luôn được Đảng và Nhà nước ta hết sức chú trọng Và thực hiện chế định Thừa phát lại có ý nghĩa vô cùng to lớn trong quá trình hoàn thiện nền dân chủ xã hội chủ nghĩa ở nước ta Cụ thể, với chế định Thừa phát lại, công dân

có thể chủ động yêu cầu tổ chức Thừa phát lại tạo lập các chứng cứ chứng minh nhằm bảo vệ và ngăn ngừa những hành vi xâm phạm quyền, lợi ích hợp pháp của họ Bên cạnh đó, trong thi hành án dân sự, Thừa phát lại là người hành nghề tự do, họ không phải là công chức nhà nước, làm việc không theo giờ hành chính mà tùy thuộc vào yêu cầu của khách hàng; là cơ chế tạo điều kiện cho công dân tham gia thực thi pháp luật

1.4.2 Cơ sở thực tiễn cho việc thực hiện Thừa phát lại ở Việt Nam

Tính đến năm 2009, trên cả nước có 63 cơ quan thi hành án cấp tỉnh

và 679 cơ quan thi hành án cấp huyện với 7.991 cán bộ làm công tác thi hành

án, trong đó có 2.448 chấp hành viên Tuy vậy, theo thống kê tổng kết công tác thi hành án hằng năm thì số vụ việc tồn đọng năm trước chuyển sang năm sau là rất lớn Ví dụ: Năm 2008, tổng số việc phải thi hành là 645.826 việc (trong đó số thụ lý mới là 325.702 việc, số tồn từ năm 2007 là 320.124 việc),

đã thi hành xong 334.448 việc/424.887 việc có điều kiện thi hành, đạt tỷ lệ 78,81% trên số việc có điều kiện thi hành và 51,79% số việc cần thi hành Năm 2009, tổng số việc phải thi hành là 662.961 việc (trong đó có 309.813 việc thụ lý mới, 353.148 việc tồn đọng chuyển từ năm 2008), thi hành xong được 354.490 việc đạt 53,47%; đây cũng là năm ngành thi hành án dân sự hoàn thành vượt chỉ tiêu nhưng số lượng việc tồn đọng phải chuyển sang năm sau là rất lớn kèm theo số tiền hơn 17.000 tỷ đồng Cộng thêm việc, hệ thống các cơ quan thi hành án dân sự cùng cán bộ làm công tác thi hành án đều sử dụng kinh phí bao gồm: kinh phí hoạt động thường xuyên, kinh phí xây dựng cơ bản, kinh phí mua sắm, sửa chữa, đều phụ thuộc hoàn toàn vào ngân sách nhà nước Biên chế, kinh phí hằng năm dành cho công tác thi hành án liên tục tăng nhưng cũng không thể theo kịp quy mô công việc khi

mà số lượng vụ việc cần thi hành vẫn không ngừng tăng lên Hậu quả là gánh nặng ngân sách dành cho công tác thi hành án ngày càng tăng và lượng án tồn

đọng càng nhiều

Có hai giải pháp được tính đến đó là: hoặc tăng biên chế cho bộ máy thi hành án dân sự thật nhiều, đồng nghĩa với việc dành nhiều hơn ngân sách nhà nước cho công tác thi hành án để giải quyết vấn đề tồn đọng án; hoặc xã hội hóa thi hành án dân sự trong mức độ nhất định mà cụ thể là giao việc thi hành án dân sự cho các tổ chức Thừa phát lại thực hiện song song với các cơ quan thi hành án dân sự công Giải pháp thứ nhất dẫn đến việc làm phình to

bộ máy hành chính, tăng gánh nặng ngân sách nhà nước, mâu thuẫn hoàn toàn với chính sách cải cách hành chính, tinh giảm biên chế, tinh gọn bộ máy hành chính nhà nước Do đó, việc xã hội hóa thi hành án dân sự, thực hiện chế định Thừa phát lại là đúng đắn và hợp lý

Tổ chức Thừa phát lại ra đời có thể mang lại những ý nghĩa sau:

(i) Tạo thuận lợi cho công dân trong việc thực hiện, giải quyết tranh chấp về dân sự, kinh tế và thi hành án Cụ thể:

- Tạo cơ sở và điều kiện để người dân xác lập chứng cứ chứng minh trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án cũng như trong việc thực hiện các giao dịch, cam kết dân sự, kinh tế Qua đó bảo đảm tốt hơn quyền, lợi ích hợp pháp của công dân

- Tạo thêm sự lựa chọn cho người dân trong việc thi hành án dân sự, làm cho việc thi hành án bản án, quyết định dân sự đã có hiệu lực pháp luật của Tòa có hiệu quả, kịp thời hơn

(ii) Việc thực hiện chế định Thừa phát lại sẽ giúp giảm tải khối lượng công việc cực kỳ lớn của cơ quan thi hành án dân sự đồng thời đây cũng là một sự bổ sung giúp hoàn thiện hệ thống pháp luật và thi hành án dân sự

(iii) Việc thực hiện Thừa phát lại góp phần giảm biên chế, giảm chi cho ngân sách nhà nước Điều này có ý nghĩa vô cùng quan trọng trong bối cảnh ngân sách nhà nước còn hạn hẹp

- Về việc tống đạt các loại văn bản, giấy tờ của cơ quan thi hành án

dân sự và Tòa án:

Việc tống đạt các văn bản tố tụng có ý nghĩa hết sức quan trọng trong việc đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên thực hiện nghĩa vụ theo

quy định của pháp luật Theo thống kê: Thực tiễn trong lĩnh vực xét xử, khi

giải quyết một vụ án, Tòa án phải tống đạt khoảng năm loại giấy tờ, văn bản

cho các bên tham gia vụ kiện (gồm: giấy tạm ứng án phí, giấy mời lấy lời khai, quyết định khẩn cấp tạm thời, giấy mời đương sự đến hòa giải, quyết

định đưa vụ án ra xét xử, bản án,…) Trong lĩnh vực thi hành án dân sự, khi

thi hành một vụ việc đơn giản, bình quân cơ quan thi hành án dân sự phải tống đạt đến người được thi hành án, người phải thi hành án ba loại giấy tờ,

văn bản (gồm: quyết định thi hành án, thông báo, giấy triệu tập, …) còn đối

với các vụ việc phức tạp, cơ quan thi hành án dân sự phải thông báo cho bên được thi hành án, bên phải thi hành án trên mười loại giấy tờ, văn bản, quyết định, thông báo thi hành án

Theo quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự, các văn bản tố tụng có thể được tống đạt theo ba cách khác nhau, đó là: Trực tiếp qua đường bưu điện hoặc người thứ ba được ủy quyền; Niêm yết công khai; Thông báo trên các phương tiện thông tin đại chúng Cũng theo Luật này, những người có nghĩa

vụ cấp, tống đạt hoặc thông báo các văn bản tố tụng bao gồm: Người tiến hành tố tụng; Người của cơ quan ban hành văn bản tố tụng được giao nhiệm vụ; Ủy ban nhân dân cấp xã nơi người tham gia tố tụng cư trú hoặc cơ quan,

tổ chức, người tham gia tố tụng dân sự làm việc; nhân viên bưu điện; đương

sự, người đại diện của đương sự hoặc người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự …

Có thể thấy, số lượng các văn bản là rất lớn, có thể được thực hiện bởi nhiều chủ thể khác nhau theo quy định của pháp luật nhưng việc tống đạt nhiều khi không đáp ứng được những yêu cầu chặt chẽ về hình thức của thủ tục tố tụng dẫn đến những trường hợp sai sót khi xét xử, thi hành án, ảnh

hưởng đến quyền và lợi ích hợp pháp của các bên liên quan Vì vậy, việc giao cho tổ chức Thừa phát lại đảm nhiệm việc tống đạt các văn bản, giấy tờ không chỉ có ý nghĩa về mặt pháp lý mà còn phần nào giải tỏa được những ách tắc, quá tải trong hoạt động của các cơ quan xét xử, thi hành án dân sự

- Về việc tạo lập chứng cứ, bổ sung nguồn chứng cứ để bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của công dân:

Nền kinh tế thị trường phát triển mạnh mẽ kéo theo các quan hệ dân sự, kinh tế ngày càng đa dạng, phức tạp và tất yếu dẫn đến tình trạng tranh chấp và

vi phạm pháp luật do mâu thuẫn về lợi ích Sự gia tăng các tranh chấp trong quan

hệ kinh tế, dân sự tạo nên một sức ép không nhỏ đối với các cơ quan tư pháp trong việc xử lý các vi phạm, tranh chấp bởi gánh nặng thu thập chứng cứ, xác minh hiện trạng, lấy lời khai, tiến hành hòa giải,… đến việc tống đạt các văn bản đều đặt nặng lên vai các cơ quan nhà nước với bộ máy thiếu thốn về nhân sự và phương tiện làm việc Vì thế nên, tình trạng tồn đọng án chưa xử, bản án, quyết định đã có hiệu lực chưa được thi hành đang là một bức xúc

Mặc dù Bộ luật Tố tụng dân sự 2004 đã quy định rõ: Các đương sự có quyền và nghĩa vụ cung cấp chứng cứ cho Tòa án và chứng minh cho yêu cầu của mình là có căn cứ hợp pháp Cá nhân, cơ quan, tổ chức khởi kiện yêu cầu

để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người khác có quyền và nghĩa vụ cung cấp chứng cứ, chứng minh như đương sự Tuy nhiên, pháp luật hiện hành lại chưa có một cơ chế cụ thể để các cá nhân, tổ chức thu thập, xác lập được các chứng cứ bảo vệ quyền lợi của mình Văn bản các bên tự xác lập, sự kiện pháp lý các bên tự xác nhận chắc chắn không đảm bảo giá trị pháp lý và

độ tin cậy Song nếu có sự xác nhận của bên thứ ba có thẩm quyền, cụ thể là công nhận vi bằng của các tổ chức Thừa phát lại giá trị pháp lý thì không những giúp các cơ quan nhà nước trong việc thu thập chứng cứ chứng minh

mà còn tạo điều kiện cho công dân chủ động bảo vệ, ngăn ngừa sự xâm phạm quyền, lợi ích hợp pháp của chính họ

1.4.3 Cơ sở pháp lý cho việc thực hiện Thừa phát lại ở Việt Nam

Nghị quyết 49-NQ/TW của Bộ Chính trị chủ trương:

Từng bước thực hiện việc xã hội hóa và quy định những hình thức, thủ tục để giao cho tổ chức không phải là cơ quan nhà nước thực hiện một số công việc thi hành án ; nghiên cứu chế định Thừa phát lại (thừa hành viên), trước mắt có thể tổ chức thí điểm tại một số địa phương, sau vài năm, trên cơ sở tổng kết, đánh giá thực tiễn sẽ có bước đi tiếp theo [23]

Theo chủ trương đó, tại kì họp thứ IV, khóa XII, Quốc hội đã thông qua Luật Thi hành án dân sự gồm 9 Chương 183 Điều, có hiệu lực thi hành từ 01/7/2009 Trong nội dung của Luật Thi hành án dân sự 2008, vấn đề xã hội hóa thi hành án mà cụ thể là tổ chức Thừa phát lại vẫn chưa được quy định cụ thể Tuy nhiên, trong nội dung Nghị quyết số 24/2008/QH 12 ngày 14/11/2008 đã quy định rõ:

Để triển khai chủ trương xã hội hóa một số công việc có liên quan đến thi hành án dân sự, giao Chính phủ quy định và tổ chức thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại (thừa hành viên) tại một

số địa phương Việc thí điểm được thực hiện từ ngày Luật Thi hành án dân sự 2008 có hiệu lực thi hành (01/7/2008) đến ngày 01/7/2012 Chính phủ tổng kết, đánh giá kết quả thực hiện thí điểm và báo cáo Quốc hội xem xét quyết định [34]

Thực hiện Nghị quyết 24/2008/QH12 về Thi hành Luật Thi hành án dân sự, Chính phủ đã giao Bộ Tư pháp phối hợp với Thành ủy, Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh và các Bộ, Ngành có liên quan triển khai thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại Việc Thành phố Hồ Chí Minh là địa phương được lựa chọn để thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại là bởi những lý do:

- Tổ chức Thừa phát lại đã tồn tại ở miền Nam trong suốt thời kỳ Pháp

thuộc và được duy trì hoạt động cho đến trước năm 1975 nên so với các địa phương khác, ở Thành phố Hồ Chí Minh người dân đã khá quen thuộc với loại hình dịch vụ này Ngoài ra, ở Thành phố Hồ Chí Minh, còn có một số Thừa phát lại hành nghề từ trước năm 1975, nhiều kinh nghiệm thực tiễn, có khả năng tham gia, đóng góp, hướng dẫn bước đầu cho hoạt động tổ chức Thừa phát lại;

- Thành phố Hồ Chí Minh là nơi có mức phát triển và thu nhập trên đầu người lớn nhất ở nước ta hiện nay Với điều kiện kinh tế và mặt bằng dân trí cao, người dân sẵn sang chấp nhận các dịch vụ pháp lý, kể cả trong lĩnh vực thi hành án dân sự;

- Thành phố Hồ Chí Minh là một trong những địa phương tiên phong

và thực hiện có hiệu quả việc cải cách thủ tục hành chính, cải cách tư pháp;

- Tại Thành phố Hồ Chí Minh, với khối lượng công việc khổng lồ thì trong lĩnh vực tư pháp hay hành chính, hoạt động điều tra hay xét xử tình trạng quá tải trong công việc là phổ biến

Với những lý do đã nêu ở trên, việc thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại ở Thành phố Hồ Chí Minh sẽ cho phép rút ra được nhiều kinh nghiệm cần thiết để nhân rộng mô hình này ra cả nước Bên cạnh đó, Thừa phát lại là

tổ chức hành nghề tự do, hoạt động của Thừa phát lại là hoạt động dịch vụ, do

đó cần phải có một lượng việc nhất định để đảm bảo nguồn thu nhập cho Thừa phát lại và duy trì tổ chức Thừa phát lại So với các địa phương khác, Thành phố Hồ Chí Minh là địa phương đáp ứng tốt nhất để thực hiện thí điểm chế định Thừa phát lại

Ngày 24/7/2009, Chính phủ ban hành Nghị định 61/2009/NĐ-CP quy định về tổ chức và hoạt động của Thừa phát lại thực hiện thí điểm tại Thành phố Hồ Chí Minh Nghị định này quy định về Thừa phát lại, văn phòng Thừa phát lại; phạm vi, thủ tục thực hiện công việc của Thừa phát lại; giải quyết khiếu nại, tố cáo và kiểm sát đối với hoạt động của Thừa phát lại thực hiện thí