Trong nền kinh tế thị trường như hiện nay, các hoạt động mua bán hàng hóa, dịch vụ được phát triển một cách rộng rãi trên mọi mặt của đời sống kinh tế xã hội, trong đó có hoạt động đấu thầu, hoạt động này ngày càng trở thành một hoạt động kinh tế phổ biến, diễn ra trên hầu hết các quốc gia và trên mọi lĩnh vực của đời sống kinh tế xã hội
Trang 1MỤC LỤC
A- ĐẶT VẤN ĐỀ 2
B- GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ 2
I- KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ 2
1, Khái niệm đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 2
2, Đặc điểm của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 3
II- LỊCH SỬ HÌNH THÀNH PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ Ở VIỆT NAM 4
III- NỘI DUNG PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ .6 1 Chủ thể tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 6
2 Đối tượng của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 7
3 Hình thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 7
a Đấu thầu rộng rãi 8
b Đấu thầu hạn chế 8
4 Phương thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 9
5 Các nguyên tắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 9
6 Trình tự và thủ tục đấu thầu hàng hóa, dịch vụ 12
a, Mời thầu 12
b, Dự thầu 15
c, Mở thầu 17
d, Xét thầu 18
đ, Xếp hạng và lựa chọn nhà thầu 18
e, Thông báo kết quả trúng thầu và ký kết hợp đồng 19
f, Đấu thầu lại 19
IV- MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẮM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ 20
C- KẾT THÚC VẤN ĐỀ 22
Danh mục tài liệu tham khảo
Trang 2A- ĐẶT VẤN ĐỀ
Trong nền kinh tế thị trường như hiện nay, các hoạt động mua bán hàng hóa, dịch
vụ được phát triển một cách rộng rãi trên mọi mặt của đời sống kinh tế xã hội, trong
đó có hoạt động đấu thầu, hoạt động này ngày càng trở thành một hoạt động kinh tếphổ biến, diễn ra trên hầu hết các quốc gia và trên mọi lĩnh vực của đời sống kinh tế
xã hội Có thể nói sự ra đời và tồn tại của hoạt động đấu thầu trong cơ chế kinh tế thịtrường là một tất yêu khách quan, một mắt xích quan trọng phục vụ cho các hoạt độngsản xuất, tiêu dùng của mọi chủ thể trong xã hội Thông qua đấu thầu, việc mua sắm
và cung ứng hàng hóa, dịch vụ trên thị trường trở nên linh hoạt, có hiệu quả, đảm bảolợi ích của các bên tham gia Thực tiễn cho thấy, nội dung của công việc đấu thầu rất
đa dạng, trong đó không thể không đề cập đến đấu thầu hàng hóa, dịch vụtrong thương mại, mà một vấn đề gây không ít khó khăn và làm ảnh hưởng không nhỏđến hiệu quả của hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại đó là vấn đề
thủ tục Xét thấy được tính cấp thiết của đề tài nên em đã lựa chọn đề tài: “Nội dung
pháp lý cơ bản về đấu thầu hàng hoá, dịch vụ” Do lượng kiến thức còn hạn chế nên
trong bài viết này không tránh khỏi những hạn chế, em rất mong được sự góp ý củacác thầy cô bộ môn
B- GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I- KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ
1, Khái niệm đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
Hiện nay, đấu thầu đã trở thành một hoạt động phổ biến trên nền kinh tế thịtrường Tuy nhiên khái niệm đấu thầu là gì, cho tới nay vẫn còn tồn tại nhiều kháiniệm khác nhau tùy thuộc vào từng góc cạnh đánh giá, từng lĩnh vực khác nhau
Căn cứ vào Luật đấu thầu và các tài liệu nghiên cứu khác, dưới góc độ chung
nhất, Đấu thầu là một quá trình lựa chọn nhà thầu đáp ứng được các yêu cầu về giá
cá, chất lượng, tiến độ và các điều kiện khác do bên mời thầu (bên mua) đặt ra.
Đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại là một loại đấu thầu tồn tại trênthực tế, và khái niệm đấu thầu hàng hóa, dịch vụ thường được tiếp cận trên haiphương diện kinh tế và pháp lý
Đối với phương diện kinh tế, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là phương thưc giao dịch đặc biệt, trước khi thực hiện việc mua bán giao kết hợp đồng phải thông qua quá
Trang 3trình lựa chọn nhà thầu (bên bán) đáp ứng các điều kiện về giá cả và các yêu cầu khác của người mua.(1)
Dưới góc độ pháp lý, theo khoản 1 Điều 214 Luật thương mại 2005: “ Đấu thầu hàng hóa dịch vụ là hoạt động thương mại, theo đó một bên mua hàng hóa, dịch vụ thông qua mời thầu (gọi là bên mời thầu) nhằm lựa chọn trong số các thương nhân tham gia đấu thầu (gọi là bên dự thầu) thương nhân nào đáp ứng tốt nhất các yêu cầu
do bên mời thầu đặt ra và được lựa chọn để ký kết và thực hiện hợp đồng (gọi là bên trúng thầu)”.
2, Đặc điểm của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
Từ khái niệm trên, có thể thấy, hoạt động đấu giá hàng hóa, dịch vụ trong thươngmại có những đặc điểm nổi bật sau:
Trước hết, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là một hoạt động thương mại nên nó cũng
có những đặc điểm chung với các hoạt động thương mại khác, đó là:
- Hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được thực hiện bởi những nhà thầu tham
dự có tư cách pháp nhân;
- Hoạt động đấu thầu được thực hiện nhằm mục đích sinh lời;
- Đối tượng của đấu giá hàng hóa, dịch vụ là các hàng hóa thương mại được phéplưu thông theo quy định của pháp luật;
- Quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ đấu thầu được xác lập theonhững hình thức pháp lý nhất định do pháp luật quy định
Bên cạnh đó, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại còn có những đặctrưng cơ bản như sau:
Thứ nhất, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại luôn gắn liền với quan
hệ mua bán háng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại
Đấu thầu chỉ được tổ chức khi một bên chủ thể có nhu cầu mua sắm hàng hóa hoặc
sử dụng dịch vụ với mục đích lựa chọn người cung cấp hàng hóa, dịch vụ tốt nhất theoyêu cầu Kết quả đấu thầu sẽ là cơ sở để các bên thương thảo hợp đồng mua bán hànghóa, cung ứng dịch vụ thương mại, trong đó nội dung hợp đồng bao gồm cả những chitiết của hồ sơ dự thầu Vì thế, thực chất, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ chỉ là giai đoạn tiềnhợp đồng thương mại chứ không hẳn là một hoạt động thương mại độc lập
Trang 4Thứ hai, các bên trong quan hệ đấu thầu hàng hóa dịch vụ cũng chính là bên
mua và bên bán hàng hóa, dịch vụ
Bên mời thầu có nhu cầu mua sắm hàng hóa, sử dụng dịch vụ, còn bên dự thầu làthương nhân có năng lực cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho gói thầu Nếu đấu thầuthành công, các bên ký kết được hợp đồng, thì bên mời thầu sẽ trở thành bên mua, bênmời thầu sẽ trở thành bên bán trong quan hệ mua bán hàng hóa, dịch vụ thương mại
Thứ ba, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là một quá trình mua bán hàng hóa, dịch vụ
luôn có sự tham gia của một bên mời thầu và nhiều nhà thầu
Sở dĩ có đặc điểm này là vì xuất phát từ bản chất của đấu thầu là phương thức đểgiúp người mua lựa chọn người bán nên trong mỗi gói thầu phải tạo ra sự cạnh tranhcàng lớn càng tốt giữa những người có năng lực bán hàng, thông qua đó, người mua
có thể lựa chọn được người bán tốt nhất
Thứ tư, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được thực hiện dưới hình thức pháp lý là hồ
sơ mời thầu và hồ sơ dự thầu
Hồ sơ mời thầu là văn bản do bên mời thầu lập ra, trong đó thể hiện đầy đủnhững yêu cầu về mặt kỹ thuật, tài chính, thương mại… của hàng hóa, dịch vụ cầnmua sắm, sử dụng và những điều kiện khác của gói thầu Căn cứ vào hồ sơ dự thầu,bên mời thầu xem xét, lựa chọn người thắng cuộc để ký kết hợp đồng Những hồ sơnày chính là những căn cứ pháp lý làm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụgiữa các bên trong quan hệ đấu thầu hàn hóa, dịch vụ
Thứ năm, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là một quá trình gồm nhiều giai đoạn.
Muốn tiến hành hoạt động đấu thầu, các bên phải thực hiện qua nhiều giai đoạnmời thầu, dự thầu, mở thầu, xét thầu, xếp hạng và lựa chọn nhà thầu, công bố kết quảđấu thầu đến ký kết hợp đồng Mỗi giai đoạn của quá trình đấy thầu hướng tới mộtmục tiêu khác nhau nhưng giữa chúng vẫn có mối liên hệ mật thiết, gắn bó
II- LỊCH SỬ HÌNH THÀNH PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ Ở VIỆT NAM
Trước năm 1990, do đặc thù của nên kinh tế Việt Nam là tập trung bao cấp và chế
độ nên chứ có văn bản pháp luật nào quy định về hoạt động đấu thầu nói chung và đấuthầu hàng hóa dịch vụ nói riêng Với sự thay đổi của nền kinh tế thị trường, đến năm
1994, Việt Nam đã ban hành văn bản đâu tiên quy định một nguyên tắc hoàn chỉnh cho
Trang 5hoạt động đấu thầu, đó là quyết định 183/TTg của Thủ tướng chính phủ ngày 16/4/1994
về thành lập hội đồng xét thầu quốc gia để tư vấn cho Thủ tướng chính phủ quyết địnhđịnh kết quả đấu thầu các dự án đầu tư có giá trị 100 tỷ đồng trở lên
Tuy nhiên, quyết định này còn có nhiều thiếu sót, cần được sửa đổi Vì thế, năm
1996, chính phủ ban hành Nghị quyết 43/CP ngày 16/7/1996 về việc ban hành Quychế đấu thầu thay cho những quy định tại Quyết định 183/TTg trước đó
Năm 1997, hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ lần đầu được quy định trongLuật thương mại được Quốc hội thông qua ngày 10/5/1997, từ Điều 141 đến Điều 162.Tuy nhiên những quy định trong Luật thương mại 1997 mới chỉ mang tính nguyêntắc, nên ngày 28/3/1997 Chính phủ ban hành Nghị định sô 93/CP ngày 23/8/1997 vềsửa đổi, bổ sung một số điều của Quy chế đấu thầu kèm theo nghị đinh số 43/CP
Nghị định 93/CP vẫn chứa nhiều điểm không hợp lý nên ngày 1/9/1999, Chínhphủ ban hành Nghị định 88/1999/NĐ-CP về việc ban hành Quy chế đấu thầu mới thaycho Quy chế đấu thầu trước đó
Sau đó, Nghị định 88/1999/NĐ-CP liên tục được sửa đổi, bổ sung như:
- Nghị định 14/2000/ NĐ-CP của Chính phủ ngày 5/5/2000 về việc sửa đổi, bổsung một số điều của Quy chế đấu thầu ban hành kèm theo Nghị định 88/1999/NĐ-CP
- Nghị đinh 66/2003/ NĐ- CP ngày 12/6/2003 của Chính phủ về sửa đổi, bổ sungmột số điều của Quy chế đấu thầu ban hành kèm theo nghị định 88/1999/NĐ-CP vàNghị định 14/2000/NĐ-CP
Trước yêu cầu hội nhập quốc tế, ngày 14/6/2005, Quốc hội đã thông qua Luậtthương mại 2005 thay thế cho Luật thương mại năm 1997 Theo đó, các nhu cầu liênquan đến đấu giá hàng hóa, dịch vụ trong thương mại hiện nay đều được điều chỉnhthống nhất trong Luật thương mại 2005 Những quy định trong Luật thương mại 2005gồm 18 điều (tư Điều 214 đến Điều 232) Trong đó quy định một cách khái quát và ngắngọi về các vấn đề liên quan đến đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Luật thương mại 2005 đãgiải quyết được tình trạng chồng chéo, mâu thuẫn trong các văn bản pháp luật về đấuthầu khi quy định rõ khoản 2 Điều 214: “Các quy định trong Luật này không áp dụng đốivới đấu thầu mua sắm công theo quy định của pháp luật” Các hoạt động đấu thầu công
và hoạt động đấu thầu khác do Luật đấu thầu 2005 và các Luật chuyên ngành cà các điềuước quốc tế liên quan Còn các hoạt động đấu giá hàng hóa, dịch vụ do thương nhân thựchiện nhằm mục tiêu sinh lợi sẽ được điều chỉnh bởi Luật thương mại 2005
Trang 6III- NỘI DUNG PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ
1 Chủ thể tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
Đấu thầu hàng hóa, dịch vụ như đã trình bày ở trên là một hoạt động thương mại,theo đó bên mua hàng hóa, dịch vụ thông qua mời thầu (gọi là bên mời thầu) nhằm lựachọn trong số các thương nhân tham gia đấu thầu (gọi là bên dự thầu) thương nhân đápứng tốt nhất các yêu cầu do bên mời thầu đặt ra và được lựa chọn để ký kết và thực hiệnhợp đồng (gọi là bên trúng thầu) Do đó, tham gia vào hoạt động đấu thầu hoàng hóa,dịch vụ bao gồm hai nhóm chủ thể chính là bên mời thầu và bên dự thầu Bên cạnh đó,
có thể có sự tham gia của các chủ thể trung gian như các nhà tư vấn, tổ chuyên gia xétthầu hoặc các chủ thể khác như chủ sở hữu nguồn vốn, đơn vị tài trợ, cho vay vốn…Bên mời thầu là bên có nhu cầu mua hàng hóa, dịch vụ hoặc thực hiện một côngviệc nào đó Bên mời thầu có thể là chủ sở hữu vốn hoặc người được giao quyền sửdụng vốn để mua sắm hàng hóa, dịch vụ Trong trường hợp bên mời thầu không đồngthời là chủ sở hữu vốn thì người sở hữu vốn thực sự cũng giữ vai trò chi phối nhất địnhđến gói thầu Theo quy định tại Khoản 1 Điều 214 Luật thương mại 2005 thì không bắtbuộc bên mời thầu phải là thương nhân Song với cách hiểu đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
là hoạt động thương mại nhằm mục tiêu sinh lợi như trong Luật thương mại thì bên mờithầu sẽ chủ yếu là các thương nhân để đảm bảo được mục đích như trên
Bên dự thầu (các nhà thầu) theo Luật thương mại 2005 là các thương nhân cónăng lực cung cấp hàng hóa, dịch vụ muốn thông qua đấu thầu để giành quyền cungcấp hàng hóa, dịch vụ và được bên mời thầu mời tham dự Bên dự thầu có thể làthương nhân Việt Nam hoặc thương nhân nước ngoài có đủ điều kiện Có nhiềuthương nhân khác nhau tham gia dự thầu nhưng chỉ có thương nhân nào thắng cuộctrong quá trình đấu thầu (bên trúng thầu) mới được lựa chọn ký kết hợp đồng cungcấp hàng hóa, dịch vụ với bên mời thầu Bên cạnh điều kiện về tư cách chủ thể phải làthương nhân (là tổ chức kinh tế hoặc là cá nhân), bên dự thầu cũng cần có một số tiêuchuẩn như: sự độc lập về tài chính, có năng lực pháp luật dân sự và đối với thươngnhân là cá nhân còn phải có năng lực hành vi dân sự để ký kết và thực hiện hợp đồng.Trong quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ có thể xuất hiện một số chủ thể nhưcác công ty tư vấn, các tổ chuyên gia tham gia vào các giai đoạn của quá trình tổ chứcđấu thầu với tư cách là trung gian, giúp đỡ, tư vấn cho bên mời thầu trong việc lập hồ
sơ mời thầu, đánh giá hồ sơ dự thầu, xét thầu… Những chủ thể trên xuất hiện vẫn
Trang 7chưa được luật quy định rõ về tư cách pháp lý, quyền và nghĩa vụ khi tham gia vàoquan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ nhưng đã thể hiện vai trò rất quan trọng trong quátrình tổ chức và thực hiện đấu thầu Họ giúp cho hoạt động đấu thầu được thực hiệnnghiêm túc, theo đúng thủ tục luật định, kịp thời phát hiện những bất cập và đưa racác biện pháp điều chỉnh thích hợp Do đó, việc sớm đưa ra các vấn đề này vào điềuchỉnh trong luật là vô cùng cần thiết.
2 Đối tượng của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
Đối tượng của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là tất cả các loại hàng hóa được phéplưu thông và dịch vụ được phép thực hiện theo quy định của pháp luật
Theo Khoản 2 Điều 3 Luật thương mại 2005, hàng hóa là tất cả các loại độngsản, kể cả động sản hình thành trong tương lai và những vật gắn liền với đất đai Đây
là một khái niệm mới, mở rộng hơn so với luật thương mại cũ, không bị bó hẹp trongphạm vu liệt kê một số loại hàng hóa cụ thể
Trên thực tế, hiện nay hàng hóa trong đấu thầu rất phong phú như nguyên nhiênvật liệu phục vụ sản xuất, máy móc, thiết bị phần mềm, tín phiếu, trái phiếu, phimảnh, kịch bản… Do đó, có thể nói khái niệm mở này là một sự tiến bộ, theo kịp xuhướng của nền kinh tế, phù hợp với nhu cầu thực tiễn
Khái niệm dịch vụ hiện nay chưa được quy định cụ thể trong Luật thương mại
2005 Theo khoản 4 Điều 5 Luật thương mại 1997, dịch vụ trong thương mại đượcgiới hạn là các hoạt động liên quan đến mua bán Tuy nhiên, theo xu hướng mở củaLuật thương mại 2005 thì ta có thể hiểu dịch vụ trong thương mại bao gồm tất cả cácdịch vụ mà pháp luật không cấm và được chủ thể thực hiện nhằm mục đích sinh lời
Do đó, các hoạt động đấu thầu dịch vụ như đấu thầu dịch vụ thiết kế công trình, dịch
vụ xây lắp… mà do các thương nhân tổ chức nhằm mục đích sinh lời đều được coi làđấu thầu dịch vụ trong thương mại
Hiện nay, các mặt hàng cấm lưu thông và dịch vụ cấm thực hiện được quy địnhtại Nghị định 59/2006 NĐ-CP ngày 12/6/2006
3 Hình thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
Điều 215 Luật thương mại 2005 quy định đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được thựchiện một trong hai hình thức sau đây:
Trang 8a Đấu thầu rộng rãi
Theo Điểm a Khoản 2 Điều 215 Luật thương mại 2005, đấu thầu rộng rãi là hìnhthức đấu thầu mà bên mời thầu không hạn chế số lượng các bên dự thầu
Hình thức đấu thầu này có ưu điểm là tạo ra được môi trường cạnh tranh giữa cácnhà thầu, và bên mời thầu qua đó cũng có cơ hội lựa chọn được nhà thầu đáp ứng tốtnhất yêu cầu của mình Song do số lượng các bên dự thầu là không hạn chế nên sẽgây khó khan cho bên mời thầu trong việc đánh giá, chấm thầu, xét thầu Mặt khác,chi phí đấu thầu vì thế cũng tốn kém hơn Để khắc phục được nhược điểm nói trên,một số chủ thể thường tiến hành sơ tuyển nhà thầu trước khi tổ chức đấu thầu Theo
đó, những nhà thầu nào đáp ứng đủ điều kiện sơ tuyển do bên mời thầu đặt ra mới lọtvào danh sách tham dự đấu thầu chính thức Dựa vào yếu tố này ta có thể chia đấuthầu rộng rãi thành hai loại là đấu thầu rộng rãi có sơ tuyển và đấu thầu rộng rãikhông có sơ tuyển
Khoản 2 Điều 215 Luật thương mại 2005 quy định rõ “Việc lựa chọn hình thức đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn chế do bên mời thầu quyết định” Do vậy, các
chủ thể khi tổ chức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ hoàn toàn có quyền quyết định hìnhthức đấu thầu sẽ áp dụng mà không chịu sự chi phối của bất kì chủ thể nào khác
Trang 9Ở đây, chúng ta cần phân biệt hình thức đấu thầu với hình thức lựa chọn nhà thầu.Việc lựa chọn nhà thầu có thể thực hiện thông qua đấu thầu hoặc thực hiện thông quahình thức mua sắm khác Luật đấu thầu 2005 quy định một số hình thức lựa chọn nhàthầu gồm: lựa chọn nhà thầu thông qua đấu thầu rộng rãi, lựa chọn nhà thầu thông quađấu thầu hạn chế, sử dụng thầu, chào hàng cạnh tranh trong mua sắm hàng hóa, muasắm trực tiếp, tự thực hiện lựa chọn nhà thầu trong trường hợp đặc biệt Theo đó, haihình thức đấu thầu nói trên chỉ là một trong các hình thức lựa chọn nhà thầu.
Luật thương mại 2005 không quy định về các hình thức đấu thầu nhằm đảm bảocho việc mua sắm hàng hóa, dịch vụ trong thương mại được thực hiện theo đúng mụctiêu và bản chất của đấu thầu
4 Phương thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
Phương thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được quy định trong Điều 216 Luậtthương mại 2005, bao gồm: đấu thầu một túi hồ sơ và đấu thầu hai túi hồ sơ Bên mờithầu có quyền lựa chọn phương thức đấu thầu và phải thông báo trước cho bên dự thầu
a, Đấu thầu một túi hồ sơ: là phương thức đấu thầu theo đó, bên dự thầu nộp hồ
sơ dự thầu gồm đề xuất về kỹ thuật, đề xuất về tài chính trong một túi hồ sơ theo yêucầu của hồ sơ mời thầu và việc mở thầu được tiến hành một lần
b, Đấu thầu hai túi hồ sơ: là phương thức đấu thầu theo đó, bên dự thầu nộp hồ
sơ dự thầu gồm đề xuất về kỹ thuật, đề xuất tài chính trong một túi hồ sơ riêng biệtđược nộp trong cùng một thời điểm và việc mở thầu được tiến hành hai lần Hồ sơ đềxuất về kỹ thuật sẽ được mở trước
Quy định về phương thức đấu thầu một lần là quy định mới của Luật thương mại
2005 Nhưng so với những quy định về phương thức đấu thầu trong Luật đấu thầu 2005 thìnhững quy định của Luật thương mại 2005 còn khá sơ sài, chưa cụ thể về các trường hợp
áp dụng cho từng phương thức nên có thể gây khó khăn cho các chủ thể trong việc ápdụng chúng trên thực tế Bên cạnh đấu thầu một túi hồ sơ và đấu thầu hai túi hồ sơ, Luậtđấu thầu 2005 còn quy định phương thức đấu thầu một giai đoạn và đấu thầu hai giai đoạn
5 Các nguyên tắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ
Trong Luật thương mại 2005 mặc dù chưa có quy định cụ thể nào về các nguyêntắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ nhưng thông qua các quy định về các vấn đề
Trang 10trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ và sự tham chiếu các quy định của các điều ước màViệt Nam là thành viên, ta có thể ghi nhận các nguyên tắc cơ bản sau:
a, Nguyên tắc coi trọng tính hiệu quả
Tính hiệu quả luôn được coi là mục tiêu hàng đầu khi thực hiện đấu thầu nói chungcũng như đấu thầu hàng hóa, dịch vụ nói riêng Bên mời thầu vì thế chỉ nên tổ chức đấuthầu khi chứng minh được việc áp dụng đấu thầu sẽ đạt hiệu quả cao hơn các hình thứcmua sắm hàng hóa, dịch vụ khác Không được lợi dụng việc tổ chức đấu thầu để thu lợibất chính cho các cơ quan, tổ chức cá nhân liên quan Khi tổ chức đấu thầu cũng phảixuất phát từ đặc điểm, yêu cầu của từng gói thầu để lựa chọn hình thức và phương thứcđấu thầu sao cho có hiệu quả nhất
b, Nguyên tắc canh tranh với điều kiện ngang nhau
Đây là nguyên tắc quan trọng nhất của hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ.Mục đích của nguyên tắc này là nhằm đưa ra các cơ hội ngang nhau cho tất cả các nhàthầu Nội dung của nguyên tắc này là yêu cầu mội gói thầu phải có sự tham gia củamột số lượng nhà thầu nhất định có năng lực, đủ để đảm bảo sự cạnh tranh giữa cácnhà thầu Những điều kiện mà bên mời thầu đưa ra, những thông tin cung cấp cho cácnhà thầu phải ngang bằng nhau, tạo sự bình đẳng về cơ hội mỗi nhà thầu Hồ sơ mờithầu không được đưa ra yêu cầu mang tính định hướng như về xuất xứ, nguồn gốchàng hóa, về thương hiệu cụ thể nhằm ngăn cản sự tham gia của các nhà thầu Bênmời thầu không được phân biệt đối xử trong việc xem xét, đánh giá hồ sơ dự thầugiữa những người dự thầu hợp lệ Vậy quy định về tính ưu đãi nhà thầu trong nước cóphải là phân biệt đối xử hay không? Thực chất quy định này là nhằm tạo sự cạnhtranh công bằng cho các nhà thầu trong nước trước các nhà thầu nước ngoài có nănglực lớn và kinh nghiệm hơn
c, Nguyên tắc thông tin đầy đủ, công khai
Xuất phát từ yêu cầu cạnh tranh, hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ cần dựatrên nguyên tắc công khai và thông tinh đầy đủ Ngay từ giai đoạn mời thầu, các dữliệu, tài liệu liên quan đến gói thầu phải được bên mời thầu cung cấp với các thông tinchi tiết, rõ ràng về quy mô, khối lượng, quy cách, yêu cầu chất lượng, giá cả và điềukiện hợp đồng (kể cả sửa đổi, bổ sung nếu có) để các nhà thầu xem xét khả năng đápứng của mình Thông báo mời thầu phải được đăng tải công khai trên các phương tiệnthông tinh đại chúng đối với đấu thầu rộng rãi và công khai đối với các nhà thầu với
Trang 11đấu thầu hạn chế Việc mở thầu cũng phải công khai, các nhà thầu đã than gia đấuthầu phải được mời tới dự Những nội dung cơ bản của từng hồ sơ dự thầu phải đượccông bố công khai ngay khi mở thầu và được ghi vào biên bản mở thầu Kết quả đấuthầu cũng phải được công bố công khai, bên dự thầu nào thua cuộc cũng phải có vănbản giải thích rõ ràng Như vậy, có thể thấy nguyên tắc này được tiến hành xuyên suốttrong quá trình đấu thầu Việc tiến hành nghiêm túc nguyên tắc này sẽ góp phần tạonên sự thành công cho cuộc đấu thầu.
d, Nguyên tắc bảo mật thông tin đấu thầu
Tính chất cạnh tranh gay gắt giữa các bên dự thầu với mục đích trở thành ngườicung cấp hàng hóa, dịch vụ cho bên mời thầu khiến cho việc bảo mật thông tin đấuthầu được coi là một nguyên tắc bất khả xâm phạm Theo đó, bên mời thầu phải bảomật hồ sơ dự thầu; các tổ chức, cá nhân liên quan đến việc tổ chức đấu thầu và xétchọn thầu phải giữ bí mật mọi thông tin liên quan Tất cả các hành vi làm tiết lộ thôngtin đều phải bị xử lý theo quy định của pháp luật
đ, Nguyên tắc đánh giá khách quan, công bằng
Đây là nguyên tắc quan trọng, không thể thiếu trong hoạt động đấu thầu hànghóa, dịch vụ, giúp hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ đạt được tính hiệu quả.Nguyên tắc này được thể hiện ở việc các hồ sơ dự thầu hợp lệ đều phải được xem xét,đánh giá khách quan, công bằng với cùng một tiêu chuẩn như nhau và bởi một hộiđồng xét thầu có đủ năng lực, kinh nghiệm và tư cách Những tiêu chí đánh giá hồ sơ,tiêu chuẩn xét thầu phải được công bố trước trong hồ sơ mời thầu và bên mời thầukhông được tự ý thay đổi trong quá trình xét thầu Việc bảo mật các thông tin liênquan đến đấ thầu cũng có thể giúp cho việc đánh giá hồ sơ dự thầu khách quan, côngbằng hơn do không bị tác động của những luồng thông tin đó Mọi lí do về việc hồ sơ
dự thầu được chọn hay bị loại đều phải được chọn hay bị loại đều phải được giải thích
rõ bằng văn bản cho các nhà thầu khi có yêu cầu
e, Nguyên tắc bảo đảm dự thầu hoặc bảo đảm thực hiện hợp đồng
Theo nguyên tắc này, các bên khi thạm dự đấu thấu phải nộp một khoản tiền bảo đảm
dự thầu kèm theo hồ sơ mời thấu Khoản tiền này sẽ được trả lại cho những nhà thầu thuacuộc trong một khoảng thời gian nhất định sai khi quá trình đấu thầu kết thúc Còn đối vớicác nhà thầu thằng cuộc, khoản tiền này sẽ được trả sau khi nhà thầu nộp tiền bảo đảm thựchiện hợp đồng Tiền bảo đảm thực hiện hợp đồng sẽ được trả lại sau khi thanh lý hợp đồng