Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đáp yêu cầu của nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam hiện nay

Từ lâu hợp đồng đã trở thành một công cụ pháp lý để xác lập quan hệ của các chủ thể phát sinh tưg các giao lưu dân sự, kinh tế

mở đầu

1 Tính cấp thiết của đề tài

Từ lâu, hợp đồng đã trở thành một công cụ pháp lý để xác lập quan hệ của các chủ thể phát sinh từ các giao lưu dân sự, kinh tế Chúng ta đều biết rằng, nhu cầu của các tổ chức và cá nhân trong đời sống xã hội vô cùng đa dạng

và phong phú Để đáp ứng nhu cầu đó, con người phải quan hệ với nhau thông qua các hoạt động mua bán, trao đổi hàng hóa, vật phẩm Công việc của các bên được thực hiện thông qua những cam kết đó là hợp đồng Như vậy, hợp

đồng thể hiện trong hầu hết các quan hệ mua bán của các bên trong nhiều lĩnh vực như dân sự, kinh tế, nghiên cứu khoa học Chính vì vậy, việc áp dụng những giao dịch, cũng như các nhu cầu về vận dụng pháp luật của nhà nước để

đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên khi tham gia ký kết hợp đồng, thực hiện hợp đồng cũng như giải quyết những tranh chấp liên quan đến hợp đồng là hết sức cần thiết Đặc biệt trong nền kinh tế thị trường, khi mà các quan hệ dân

sự kinh tế càng trở nên phức tạp và trong điều kiện nước ta đã trở thành thành viên chính thức của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) thì yêu cầu này càng trở nên cấp thiết hơn bao giờ hết Điều này đã được minh chứng trong chính các quy định của nhiều văn bản pháp luật, như Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại,

Bộ luật Hàng hải Việt Nam Riêng Bộ luật Dân sự bao gồm 215 điều quy định

về hợp đồng dân sự trên tổng số 777 điều luật, chúng ta có thể thấy được tính phức tạp, đa dạng cũng như mức độ quan trọng của quan hệ hợp đồng Ngoài

ra, Bộ luật Dân sự còn chứa đựng rất nhiều quy định có liên quan đến hợp đồng

Tuy hợp đồng là sự thỏa thuận tự nguyện của các bên nhưng để sự tự nguyện đó không không ảnh hưởng tới lợi ích của người khác và lợi ích của cộng đồng thì cần thiết có sự điều chỉnh của pháp luật

Trải qua các thời kỳ kinh tế - xã hội, pháp luật về hợp đồng của Việt Nam cũng có nhiều thay đổi Trong thời kỳ kinh tế tập trung (trước năm 1986)

vấn đề hợp đồng chủ yếu mang tính hành chính mà tập trung nhiều và biểu hiện rõ nét đó là các hợp đồng theo chỉ tiêu pháp lệnh mà không thể hiện đúng bản chất của hợp đồng Sự ra đời của Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế, Pháp lệnh Hợp đồng dân sự, Bộ luật Dân sự năm 1995 và đặc biệt sự ra đời Bộ luật Dân

sự năm 2005, chế định hợp đồng đã được hoàn thiện ở một mức độ cơ bản

Mặc dù Bộ luật Dân sự năm 2005 có nhiều quy định mới tiến bộ về hợp

đồng nhưng việc áp dụng trong thực tế đang bộc lộ những điểm bất cập, những thiếu sót hạn chế Thực tế đó đã đặt ra nhu cầu phải nghiên cứu làm rõ các quy

định mới của Bộ luật dân sự 2005 liên quan đến hợp đồng; đánh giá sự tác động của chúng đến thực tiễn ký kết và thực hiện hợp đồng, phát hiện những quy định bất hợp lý và từ đó đề xuất khắc phục nhằm nâng cao hiệu quả điều chỉnh pháp luật đối với quan hệ hợp đồng, đáp ứng yêu cầu của nền kinh tế thị trường…

Xuất phát từ lý do như vậy mà học viên đã chọn đề tài: "Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đáp yêu cầu của nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam hiện nay" làm luận văn tốt nghiệp thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Khoa học pháp lý Việt Nam đã có nhiều công trình nghiên cứu đề cập tới các vấn đề khác nhau của hợp đồng như: đề tài luận án tiến sĩ "Chế độ hợp

đồng trong nền kinh tế thị trường ở giai đoạn hiện nay" của tác giả Phạm Hữu Nghị, Hà Nội, 1996; Đề tài luận án tiến sĩ "Xây dựng và hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm bảo đảm quyền tự do kinh doanh ở nước ta" của tác giả Bùi Ngọc Cường, 2001; Đề tài luận văn thạc sĩ "Hợp đồng kinh doanh vô hiệu và hậu quả pháp lý của nó" của tác giả Lê Thị Bích Thọ, 2002; Công trình nghiên cứu khoa học "Thực tiễn giải quyết các tranh chấp về giao dịch dân sự vô hiệu tại Tòa án nhân dân" của tác giả Nguyễn Văn Luật, 2003; "Hợp đồng kinh doanh vô hiệu: Lý luận và thực tiễn", Tài liệu Hội thảo về việc xử lý hợp

đồng vô hiệu, Diễn đàn doanh nghiệp và Câu lạc bộ Luật gia Việt - Đức, Hà Nội và nhiều công trình của nhiều tác giả khác Các công trình nghiên cứu

trước đây là nguồn tài liệu quan trọng, có giá trị tham khảo và cung cấp những luận cứ khoa học có ý nghĩa lý luận và thực tiễn cao

Tuy nhiên, kể từ sau ngày Bộ luật Dân sự năm 2005 có hiệu lực, chưa

có một công trình nào đề cập hệ thống và toàn diện về hợp đồng cũng như

điều chỉnh pháp luật đối với quan hệ hợp đồng

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Luận văn đặt mục đích nghiên cứu làm rõ các vấn đề lý luận về pháp luật đối với quan hệ hợp đồng, đánh giá thực trạng pháp luật về hợp đồng trong điều kiện thi hành Bộ luật Dân sự 2005, đồng thời chỉ ra những khó khăn, vướng mắc trong thực tế áp dụng pháp luật Trên cơ sở đó, đề xuất giải pháp tiếp tục hoàn thiện pháp luật hợp đồng để nâng cao hiệu quả áp dụng của pháp luật về hợp đồng trong thực tiễn

Với mục đích trên, luận văn đặt ra các nhiệm vụ nghiên cứu sau đây:

- Làm rõ vai trò của pháp luật trong việc ký kết và thực hiện hợp đồng;

- Xác định cấu trúc pháp luật về hợp đồng trong điều kiện thực hiện

Bộ luật Dân sự 2005;

- Đánh giá thực trạng pháp luật đối với quan hệ hợp đồng ở Việt Nam;

- Đề xuất định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng đáp ứng yêu cầu của nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam hiện nay

4 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu của đề tài

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là những vấn đề lý luận chung về pháp luật đối với hợp đồng, các quy định pháp luật liên quan đến ký kết, thực hiện hợp

đồng, vấn đề hợp đồng vô hiệu và trách nhiệm do vi phạm hợp đồng

Đề tài giới hạn phạm vi nghiên cứu ở thực trạng của pháp luật đối với

ký kết hợp đồng ở Việt Nam hiện nay, hiệu lực của hợp đồng, nghĩa vụ và tài sản của các bên trong hợp đồng nhằm bảo đảm hợp đồng là một công cụ hiệu

quả trong việc bảo vệ lợi ích hợp pháp của đôi bên, công cụ để thúc đẩy nền kinh tế phát triển

5 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu của đề tài

Luận văn được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác - Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật Bên cạnh đó,

để thực hiện các nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể, luận văn còn sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khác nhau như phương pháp phân tích và tổng hợp,

so sánh, khảo sát thực tiễn

6 Đóng góp mới của luận văn

Luận văn có một số đóng góp mới về lý luận và thực tiễn như sau: Thứ nhất, luận văn đi sâu phân tích những quy định của pháp luật về hợp đồng để từ đó nêu lên được những thiếu sót và bất cập đối với pháp luật về hợp đồng trong điều kiện kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa

Thứ hai, luận văn đề xuất một số định hướng và giải pháp trong việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật về hợp đồng trong nền kinh tế thị trường

định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam hiện nay

7 ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

Kết quả nghiên cứu tổng hợp lý luận ở chương một, phân tích thực trạng ở chương hai và những giải pháp của chương ba của luận văn đã góp phần cung cấp những luận cứ khoa học để thấy rõ vai trò của hợp đồng cũng như pháp luật về hợp đồng trong đời sống giao lưu kinh tế và đặc biệt là các hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp

8 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương, 7 tiết

Chương 1 Cơ sở lý luận hoàn thiện pháp luật về hợp đồng

trong nền kinh tế việt nam hiện nay

1 khái niệm, đặc điểm, phân loại, vai trò của hợp đồng 1.1.1 Khái niệm và những đặc điểm của hợp đồng

1.1.1.1 Khái niệm hợp đồng

Cơ sở cho sự ra đời, tồn tại và phát triển của hợp đồng đã hình thành

và phát triển hàng nghìn năm nay Nó tồn tại và phát triển trong xã hội phương Tây, xã hội phương Đông hay cả chính xã hội như Bắc Mỹ, châu úc Như vậy,

để tìm hiểu thể nào là hợp đồng, cơ sở cho sự hình thành hợp đồng cũng như

sự ra đời của pháp luật về hợp đồng, trước hết ta khái quát tóm lược những quan điểm về hợp đồng của các nước cũng như các khu vực trên thế giới

Khởi nguồn từ triết lý pháp luật tự nhiên, dựa trên các giá trị pháp luật hợp đồng của La Mã và các học thuyết về quyền cá nhân, hợp đồng và pháp luật hợp đồng phương Tây đã có hơn hai nghìn năm để phát triển các học thuyết về tính bắt buộc thực hiện của hợp đồng, công bằng, thống nhất về ý chí và trách nhiệm đối với việc không tuân thủ nghĩa vụ và cam kết Vì cá nhân là trung tâm của xã hội phương Tây nên sự bày tỏ ý chí cá nhân, các cam kết và hợp đồng trở thành công cụ chủ yếu để tổ chức các quan hệ xã hội

Điều đó cho thấy, trật tự xã hội từ nhỏ đến lớn đều dựa trên khế ước - "khế

ước xã hội ", những người nghỉ hưu và chính sách an sinh là "khế ước giữa các thế hệ", còn trong hoạt động tổ chức sản xuất kinh doanh căn cứ theo "hợp

đồng công ty" Ví dụ, người Anh quan niệm về hợp đồng như sau: Điểm cốt yếu của hợp đồng là sự gặp gỡ các ý chí của các bên trong việc thoả thuận cuối cùng và đầy đủ Quan điểm của luật pháp Hoa Kỳ lại cho rằng: hợp đồng

như một trong những phương pháp khác thủ đắc quyền sở hữu động sản và chỉ phân biệt nó với tặng cho (Commenarien on Laws of England) Tự do giao kết

và tuân thủ nội dung của hợp đồng là một yếu tố hình thành nên trật tự xã hội phương Tây Ngược lại, đối với phương Đông, nền tảng của xã hội không phải

là chủ nghĩa cá nhân, mà là gia đình, là tính cộng đồng Xã hội phương Đông tìm sự ổn định thông qua việc giữ gìn tôn ti trật tự, từ chuyện nhỏ trong gia

đình, đến việc "trong họ, ngoài làng", cho tới "quốc gia đại sự" con người cần biết và tuân thủ bổn phận của mình theo "nhân, nghĩa, trí, lễ, tín" Hợp đồng khi được thu nạp vào các xã hội phương Đông truyền thống cần ghi nhận sự tin tưởng, quan hệ, thể hiện giữa các bên giao kết - một dấu hiệu của các ràng buộc mang tính xã hội

Nếu như hợp đồng và đền bù là hai lĩnh vực pháp luật trái vụ cổ điển của phương Tây, thì các quy định về khế ước cũng như hợp đồng trong hệ thống trong các bộ luật cổ Việt Nam, được thể hiện cụ thể nhất trong hệ thống pháp luật của nhà Lê về các nội dung: hiệu lực và sự vô hiệu của hợp đồng, hình thức hợp đồng; nghĩa vụ thực hiện hợp đồng; phạt hợp đồng và đền bù thiệt hại (theo cổ luật Việt Nam lược khảo) được thể hiện ẩn dưới các quy định hình luật Pháp luật thời Lê đề cao sự tự nguyện giao kết và thực hiện khế ước, quy định thể thức giao kết bằng văn bản, cách lập văn bản và làm cứng các khế ước, cho đến việc định hình phạt và đền bù cho vi phạm khế ước

Từ những quan điểm về hợp đồng như đã nêu trên, ta thấy chủ thể của hợp đồng chính là những cá nhân hoặc các tổ chức Để tồn tại và phát triển, mỗi cá nhân cũng như mỗi tổ chức phải tham gia vào nhiều mối quan hệ xã hội khác nhau Trong các quan hệ đó, tồn tại mối quan hệ khi các bên thiết lập với nhau để chuyển giao cho nhau các lợi ích vật chất nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng và kinh doanh đóng một vai trò quan trọng như là một tất yếu đối với mọi đời sống xã hội Tuy nhiên, việc chuyển giao các lợi ích vật chất, tài sản đó không thể tự chúng tìm đến với nhau để thiết lập các quan hệ

Các quan hệ tài sản chỉ được hình thành từ những hành vi có ý chí của các chủ thể Mác nói rằng: "Tự chúng, hàng hóa không thể đi đến thị trường và trao đổi với nhau được Muốn cho những vật đó trao đổi với nhau, thì những người giữ chúng phải đối xử với nhau như những người mà ý chí nằm trong các vật đó"

Mặt khác, nếu chỉ có một bên thể hiện ý chí của mình mà không được bên kia chấp nhận cũng không thể hình thành mối quan hệ để qua đó thực hiện việc chuyển giao tài sản hoặc làm một công việc đối với nhau được Do

đó, chỉ khi nào có sự thể hiện và thống nhất ý chí giữa các bên thì quan hệ trao

đổi lợi ích vật chất mới được hình thành Quan hệ đó được gọi là hợp đồng Như vậy, cơ sở đầu tiên và quan trọng nhất để hình thành một hợp đồng là việc thỏa thuận bằng ý chí tự nguyện của các bên tham gia hợp đồng Tuy nhiên, hợp đồng đó chỉ có hiệu lực pháp luật khi ý chí của các bên phù hợp quy định của pháp luật Các bên được tự do thỏa thuận để thiết lập hợp đồng, nhưng sự "tự do" ấy phải được đặt trong giới hạn để không xâm hại đến lợi ích của người khác, lợi ích chung của xã hội và trật tự công cộng

Khi hợp đồng được giao kết hợp pháp thì hợp đồng có hiệu lực pháp luật đối với các bên giao kết Nghĩa là, từ lúc đó, các bên đã tự nhận về mình những nghĩa vụ pháp lý nhất định Sự "can thiệp" của Nhà nước không những

là việc buộc các bên phải giao kết hợp đồng phù hợp với lợi ích chung và đạo

đức xã hội mà còn buộc các bên phải thực hiện hợp đồng đúng với những cam kết mà họ đã thoả thuận Theo nội dung đã cam kết, dưới sự hỗ trợ của pháp luật, các bên phải thực hiện các quyền và nghĩa vụ dân sự đối với nhau

Về bản chất, hợp đồng là một giao dịch mà trong đó các bên thỏa thuận với nhau nhằm đi đến thống nhất để cùng nhau làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ nhất định Trên phương diện này, hợp đồng vừa được xem xét ở dạng

cụ thể vừa được xem xét ở dạng khái quát Qua các thời kỳ phát triển kinh xã hội, pháp luật Việt Nam dưa ra những khái niệm khác nhau về hợp đồng Theo Điều 1 Pháp lệnh hợp đồng dân sự 1991:

tế-Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay

đổi hay chấm dứt các quyền và nghĩa vụ của các bên trong mua bán, thuê, vay, mượn, tặng, cho tài sản làm một việc hoặc không làm một việc, dịch vụ hoặc các thỏa thuận khác mà trong đó một hoặc các bên nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng [73]

Bộ luật Dân sự 2005 đưa ra định nghĩa về hợp đồng khái quát hơn:

"Hợp đồng dân sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi và chấm dứt các quyền và nghĩa vụ dân sự" (Điều 388 Bộ luật Dân sự 2005) Như vậy, hợp đồng dân sự không chỉ là sự thỏa thuận để một bên chuyển tài sản, thực hiện một công việc cho bên kia mà có thể còn là sự thỏa thuận để thay

đổi hay chấm dứt các nghĩa vụ đó Đối với các hợp đồng được ký kết nhằm mục đích kinh doanh ngoài có những dấu hiệu chung của hợp đồng thì hợp

đồng doanh có sự khác biệt thêm Hợp đồng kinh doanh được hiểu là sự thỏa thuận bằng văn bản, tài liệu giao dịch giữa các bên ký kết về việc thực hiện công việc sản xuất, trao đổi hàng hóa, dịch vụ, nghiên cứu, ứng dụng tiến bộ khoa học kỹ thuật và các thỏa thuận khác có mục đích tìm kiếm lợi nhuận với

sự quy định rõ ràng quyền và nghĩa vụ của mỗi bên

Điều một Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 định nghĩa: Hợp đồng kinh tế là những hợp đồng được ký kết giữa các bên nhằm sản xuất, mua bán, lưu thông hàng hóa, trao đổi dịch vụ, nghiên cứu, liên doanh liên kết giữa các bên nhằm sản xuất, mua bán, lưu thông hàng hóa, trao đổi, dịch vụ, nghiên cứu, liên doanh, liên kết sản xuất nhằm bất kỳ một mục đích kinh doanh khác

để thực hiện tốt kế hoạch của bản thân các bên ký kết và thu lợi nhuận Hoạt

động có thể bao gồm các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế, đó có thể là công ty nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công

ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân, hợp tác xã, doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài Các doanh nghiệp ký kết hợp

đồng để phục vụ cho hoạt động kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận Các hoạt động

kinh doanh hết sức đa dạng: đầu tư vốn, sản xuất, mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ trên thương trường Hợp đồng được ký kết trong nhiều lĩnh vực kinh doanh khác nhau như mua bán hàng hóa, vận chuyển, xây dựng, bảo hiểm, tín dụng, đại lý, ủy thác, liên kết kinh doanh… Hình thức của hợp đồng có thể bằng lời nói, văn bản hoặc bằng các hành vi cụ thể

Tóm lại, từ những nội dung cơ bản nhất của hợp đồng nói chung, hợp

đồng dân sự, hợp đồng trong hoạt động kinh doanh và cả quan điểm nước ngoài cũng như quan điểm của các tổ chức thế giới cho thấy: Hợp đồng là thoả thuận của các bên nhằm thống nhất các quyền và nghĩa vụ pháp lý

Với các hợp đồng dân sự thông thường, chủ thể là các cá nhân, pháp nhân, hay các tổ chức khác Trong hoạt động sản xuất kinh doanh, chủ thể của hợp đồng kinh doanh được quy định rất cụ thể đó thường là thương nhân đáp ứng những điều kiện nhất định theo quy định của pháp luật

Tựa chung lại, chủ thể của hợp đồng bao gồm cá nhân có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự, các tổ chức, doanh nghiệp, và các pháp nhân khác… được pháp luật thừa nhận có tư cách pháp lý độc lập với nhau, hoàn toàn bình đẳng với nhau khi tham gia quan hệ hợp đồng Tuỳ từng loại hợp đồng mà pháp luật có thể quy định những điều kiện ràng buộc cho các chủ thể hợp đồng phải dáp ứng, ví dụ: cá nhân phải đủ độ tuổi, doanh nghiệp phải có ngành nghề kinh doanh phù hợp

Thứ hai, sự tự nguyện khi thỏa thuận và ký kết hợp đồng

Cơ sở hình thành hợp đồng là sự tự nguyện từ tự do ý chí của các bên Các điều kiện của hợp đồng được giải thích trong các điều kiện tự do ý chí, xem xét về vấn đề tự do ý chí ta thấy: Một mặt, tự do ý chí được xuất phát từ nền tảng là tự do cá nhân, có nghĩa là không ai có thể bị ép buộc làm hay không làm một công việc gì đó ngoài ý muốn của họ, Mặt khác, tự do ý chí có nghĩa là không ai có thể bị ép buộc làm hay không làm một công việc mà xuất phát từ lợi ích của họ Do vậy, hợp đồng được xem là sản phẩm của ý chí được hình thành từ lợi ích của các bên tham gia giao kết hợp đồng Tuy nhiên, trong

điều kiện đa dạng và phức tạp của các mối quan hệ ngày nay khi mà con người sống trong sự phụ thuộc lẫn nhau, khi mà lợi ích kinh tế của mọi người

là không bằng nhau thì chính ích lợi của các bên khi tham gia giao kết hợp

đồng vẫn bị giới hạn và bắt buộc những lợi ích đó phải phù hợp với lợi ích chung của xã hội

Tính độc lập và sự phụ thuộc của hai nhóm lợi ích đó (lợi ích của các bên tham gia hợp đồng và lợi ích của xã hội) đã làm nảy sinh nghĩa vụ trong hợp đồng Như vậy, tự do ý chí, tự do thoả thuận và tự do giao kết hợp đồng cũng bị giới hạn phần nào, sự giới hạn đó chính là sự can thiệp của pháp luật thông qua việc nhà nước ban hành những điều bắt buộc cho các bên tham gia quan hệ hợp đồng (ví dụ: điều kiện chủ thể,…)

Tóm lại, trên cơ sở tự do ý chí của các bên khi thỏa thuận và ký kết hợp đồng, sự can thiệp của pháp luật về vấn đề hợp đồng sẽ bảo đảm cho các quan hệ hợp đồng được phát triển ổn định và đúng định hướng đã dự định

Thứ ba, các bên bình đẳng về quyền và nghĩa vụ

Cơ quan nhà nước đã được ấn định thì người cán bộ công chức phải có nghĩa vụ hoàn thành, việc hoàn thành nghĩa vụ đó như một yêu cầu bắt buộc Trong một cơ quan, tổ chức, nhiệm vụ của cán bộ cấp trên giao cho cán bộ cấp

dưới phải phục tùng chịu sự phân công và chỉ đạo của cán bộ cấp trên Trong mối quan hệ này cơ sở hình thành quyền và nghĩa vụ bắt nguồn từ quyết định

đơn phương của thủ trưởng cấp trên, của cơ quan nhà nước và nó mang tính mệnh lệnh hành chính Khác với tính bất bình đẳng về quyền và nghĩa vụ trong các quan hệ trên, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng luôn ngang bằng và bình đẳng nhau Trong hợp đồng, quyền lợi của bên này có nghĩa đó là nghĩa vụ của bên còn lại và ngược lại nghĩa vụ của bên này chính

là quyền của bên còn lại Quyền và nghĩa vụ của các bên hình thành từ sự tự nguyện thoả thuận của các bên, các bên tự mình đàm phán, trao đổi và ghi nhận quyền và nghĩa vụ đó

Thứ tư, về hình thức của hợp đồng

Theo quy định của Bộ luật Dân sự thì hợp đồng được ký kết dưới nhiều hình thức khác nhau như: văn bản, lời nói hay các hành vi cụ thể; trong một số trường hợp khác pháp luật quy định hợp đồng phải ký dưới một hình thức nhất

định (như hợp đồng phải ký bằng văn bản có công chứng, chứng thực hợp lệ) thì phải tuân thủ hình thức đó Văn bản là hình thức có thể thể hiện một cách hữu hình nội dung của hợp đồng mà các bên đã thỏa thuận với nhau Đó có thể là bản hợp đồng với đầy đủ chữ ký của các bên hoặc công văn, tài liệu giao dịch chứa đựng những nội dung chủ yếu của hợp đồng mà các bên đã thỏa thuận được với nhau

1.1.2 Phân loại hợp đồng

Tùy thuộc vào nội dung, tính chất hình thức của từng quan hệ hợp

đồng, người ta phân biệt thành nhiều loại hợp đồng khác nhau:

- Căn cứ vào nội dung và tính chất cụ thể của hợp đồng mà chia thành từng loại hợp đồng riêng như: Hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng xây dựng, vận chuyển, tín dụng, thuê tài sản, hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại, hợp đồng lao động, hợp đồng khoa học công nghệ

- Căn cứ vào hình thức thể hiện, quan hệ hợp đồng chia thành: hợp đồng bằng văn bản, hợp đồng bằng lời nói, hợp đồng có chứng nhận, chứng thực

+ Hợp đồng bằng văn bản

Nhằm nâng cao độ xác thực về những nội dung đã cam kết, các bên có thể ghi nhận nội dung giao kết hợp đồng bằng một văn bản và cùng ký xác nhận Khi có tranh chấp, hợp đồng được giao kết bằng hình thức văn bản tạo ra chứng

cứ pháp lý chắc chắn hơn so với hình thức hợp đồng được giao kết bằng lời nói Căn cứ vào văn bản của hợp đồng, các bên dễ dàng thực hiện quyền yêu cầu của mình đối với bên kia Vì vậy, đối với những hợp đồng có giá trị lớn, tính chất phức tạp,các bên chưa thực sự tin tưởng nhau thì các bên thường chọn hình thức này Thông thường, hợp đồng được lập thành nhiều bản và mỗi bên giữ một bản, coi như đã có trong tay một bằng chứng, chứng minh quyền dân sự của mình

Trong những hợp đồng bằng văn bản có thể chia thành hợp đồng ký bằng văn bản thông thường và hợp đồng ký bằng văn bản có công chứng, chứng thực hợp lệ

+ Hợp đồng có chứng nhận, chứng thực

Đối với những hợp đồng có tính chất phức tạp, dễ xảy ra tranh chấp và

đối tượng của nó là những tài sản mà Nhà nước cần quản lý, kiểm soát khi chúng được dịch chuyển từ chủ thể này sang chủ thể khác, thì các bên phải lập thành văn bản có công chứng, chứng thực Hợp đồng được lập ra theo hình thức này có giá trị chứng cứ cao nhất Vì vậy, đối với những hợp đồng mà pháp luật không yêu cầu phải lập theo hình thức này nhưng để quyền lợi của mình được

đảm bảo, các bên vẫn có thể chọn hình thức này để giao kết hợp đồng

+ Hợp đồng bằng lời nói

Thông qua hình thức này, các bên giao kết hợp đồng chỉ cần thỏa thuận miệng với nhau về nội dung cơ bản của hợp đồng hoặc mặc nhiên thực hiện những hành vi nhất định đối với nhau Hình thức này thường được áp dụng trong

những trường hợp các bên thân quen hoặc đã có độ tin tưởng lẫn nhau hoặc đối với những hợp đồng mà ngay sau khi giao kết sẽ được thực hiện và chấm dứt

- Căn cứ vào sự tương xứng về quyền và nghĩa vụ các bên, có thể chia thành: Hợp đồng song vụ và hợp đồng đơn vụ

+ Hợp đồng song vụ

Hợp đồng song vụ là hợp đồng mà các bên chủ thể đều có quyền và nghĩa vụ Hay nói cách khác, mỗi một bên chủ thể của hợp đồng song vụ là người vừa có quyền lại vừa có nghĩa vụ dân sự Trong nội dung của loại hợp

đồng này, quyền dân sự của bên này đối lập tương ứng với nghĩa vụ của bên kia và ngược lại Vì thế, nếu hợp đồng song vụ được giao kết theo hình thức văn bản, thì phải lập thành nhiều văn bản để mỗi bên giữ một bản hợp đồng Tại khoản 1 Điều 406 Bộ luật Dân sự 2005 đã định nghĩa: "Hợp đồng song vụ

là hợp đồng mà mỗi bên đều có nghĩa vụ đối với nhau" [56]

+ Hợp đồng đơn vụ

Hợp đồng đơn vụ là những hợp đồng mà trong đó một bên chỉ có nghĩa

vụ mà không có quyền gì đối với bên kia và bên kia là người có quyền nhưng không phải thực hiện một nghĩa vụ nào

Việc xác định quyền và nghĩa vụ dân sự đối với nhau giữa các chủ thể trong hợp đồng dân sự được bắt đầu từ thời điểm hợp đồng dân sự có hiệu lực

- Căn cứ theo sự phụ thuộc lẫn nhau về hiệu lực giữa các hợp đồng, có thể chia thành:

+ Hợp đồng chính

Tại khoản 3 Điều 406 Bộ luật Dân sự 2005 quy định: "Hợp đồng chính

là hợp đồng mà hiệu lực không phụ thuộc vào hợp đồng khác" Như vậy, các hợp đồng chính khi đã tuân thủ đầy đủ các điều kiện mà pháp luật đã quy định thì đương nhiên phát sinh hiệu lực và có hiệu lực bắt buộc đối với các bên từ thời điểm giao kết

mà nó phụ thuộc) bị coi là không có hiệu lực

- Căn cứ theo tính chất có đi có lại về lợi ích của các chủ thể, có thể chia thành:

+ Hợp đồng có đền bù

Là loại hợp đồng mà trong đó mỗi bên chủ thể khi đã thực hiện cho bên kia một lợi ích sẽ nhận được từ bên kia một lợi ích tương ứng Chúng ta biết rằng, đặc điểm cơ bản của quan hệ tài sản trong giao lưu dân sự là sự trao

đổi có đền bù Tuy nhiên, không nhất thiết cứ bên này hưởng lợi ích vật chất thì bên kia hưởng lợi ích vật chất mới được coi là "đền bù tương ứng" Do nhu cầu đa dạng, các bên có thể thỏa thuận để giao kết những hợp đồng mà trong

đó một bên hưởng lợi ích vật chất nhưng bên kia lại hưởng một lợi ích thuộc

về tinh thần Cần xác định rằng các hợp đồng mang tính chất đền bù đa phần

là hợp đồng song vụ cũng như đa phần các hợp đồng song vụ đều mang tính

đền bù Tuy nhiên, trong thực tế có rất nhiều hợp đồng dù mang tính chất đền

bù nhưng lại là hợp đồng đơn vụ như hợp đồng cho vay có lãi mà hiệu lực của

nó được xác định tại thời điểm bên vay đã nhận tiền Mặt khác, có nhiều hợp

đồng song vụ nhưng không mang tính chất đền bù như hợp đồng gửi giữ không có thù lao

+ Hợp đồng không có đền bù

Hợp đồng không đền bù là những hợp đồng mà trong đó một bên nhận

được từ bên kia một lợi ích nhưng không phải giao lại một lợi ích nào Bên

cạnh việc sử dựng hợp đồng làm phương tiện trao đổi những lợi ích, các chủ thể còn dùng nó làm phương tiện để giúp đỡ nhau Vì vậy, hợp đồng không có

đền bù thường được giao kết trên cơ sở tình cảm và tinh thần tương thân, tương ái giữa các chủ thể Có thể nói rằng, nếu tiền đề của hợp đồng có đền bù

là những lợi ích (mà đa phần là lợi ích vật chất) thì tiền đề của hợp đồng không có đền bù là mối quan hệ tình cảm sẵn có giữa các chủ thể Đây là một loại hợp đồng dân sự mà tính chất của nó đã vượt ra ngoài tính chất của quy luật giá trị bởi sự chi phối của yếu tố tình cảm trên sơ sở tình cảm, các bên thiết lập các hợp đồng không có đền bù để giúp đỡ nhau Do đó, trong quá trình giao kết loại hợp đồng này dù đã hứa hẹn (đã có sự thống nhất ý chí) nhưng việc chấp nhận đề nghị không mang tính chất ràng buộc đối với bên

được đề nghị Vì vậy, đối với hợp đồng tặng cho tài sản, pháp luật đã quy định

có hiệu lực khi các bên đã thực tế trao cho nhau đối tượng tặng cho hoặc đã hoàn thành thủ tục chuyển quyền sở hữu

- Căn cứ vào thời điểm phát sinh hiệu lực, có thể chia thành:

+ Hợp đồng ưng thuận

Hợp đồng ưng thuận là những hợp đồng mà theo quy định của pháp luật, quyền và nghĩa vụ của các bên phát sinh quay sau khi các bên đã thỏa thuận với nhau xong về nội dung chủ yếu của hợp đồng Trong trường hợp này, dù rằng các bên chưa trực tiếp thực hiện các nghĩa vụ đã cam kết nhưng

đã phát sinh quyền yêu cầu của bên này đối với bên kia trong việc thực hiện hợp đồng Hay nói cách khác, hợp đồng ưng thuận là những hợp đồng mà thời

điểm có hiệu lực của nó được xác định tại thời điểm giao kết

+ Hợp đồng thực tế

Hợp đồng thực tế là những hợp đồng mà sau khi thỏa thuận, hiệu lực của nó chỉ phát sinh tại thời điểm khi các bên đã chuyển giao cho nhau đối tượng của hợp đồng

- Căn cứ vào tính chất của nội dung của hợp đồng, người ta có thể hợp

đồng thành các loại hợp đồng như: hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại, hợp đồng trong hoạt động kinh doanh, hợp đồng lao động, hợp đồng khoa học công nghệ …

- Ngoài các cách phân loại hợp đồng như trên, pháp luật của nhiều nước còn có nhiều cách phân loại hợp đồng khác

Tóm lại, việc phân chia hợp đồng dân sự thành các loại nói trên vừa dựa vào sự quy định của pháp luật, vừa dựa trên phương diện lý luận, vừa dựa trên phương diện thực tiễn Qua đó, nhằm xác định được những đặc điểm chung và riêng của từng nhóm hợp đồng, góp phần nâng cao hiệu quả trong quá trình điều chỉnh các quan hệ hợp đồng

1.1.3 Vai trò của hợp đồng

Xuất phát từ bản chất của hợp đồng cũng như các hình thức khác nhau của hợp đồng đã được pháp luật ghi nhận và đã có ý nghĩa đối với đời sống xã hội Ta thấy hợp đồng có một số vai trò nhất định như sau:

- Hợp đồng là cơ sở quan trọng để xây dựng và thực hiện kế hoạch của các bên Có thể khẳng định rằng trong tất cả mọi vấn đề nếu không xây dựng

kế hoạch cụ thể và chi tiết thì mọi công việc tiến hành đều rơi vào tình trạng không có phương hướng và để bảo đảm việc xây dựng kế hoạch được bảo đảm thì một trong những cơ sở quan trọng bắt nguồn của vấn đề chính là hợp đồng Hợp đồng là một phương tiện để kiểm tra việc thực hiện kế hoạch của các bên

ký kết Trong quá trình thực hiện quyền và nghĩa vụ của các bên, cơ sở để cho

sự phân minh cũng như khẳng định tính đúng sai không thể có nội dung nào khác quan trọng hơn đó chính là hợp đồng Bên cạnh những nội dung chính của hợp đồng như: tên của hợp đồng, tên chủ thể, tên mặt hàng, phương thức thanh toán nhưng trong đó có nhiều hợp đồng quy định rất cụ thể tiến độ

thực hiện các nội dung được thoả thuận trong hợp đồng (ví dụ như các hợp

đồng liên quan đến xây dựng công trình, các loại hợp đồng BOT, BT,…) và như vậy nội dung hợp đồng sẽ trở thành tiêu chí để kiểm tra việc thực hiện các thoả thuận của các bên Hay nói cách khác, hợp đồng được xem như công cụ

để các bên kiểm tra việc thực hiện kế hoạch

- Hợp đồng làm cho lợi ích của các bên ký kết phù hợp với lợi ích chung của nền kinh tế quốc dân Cho dù nội dung của hợp đồng chủ yếu được các bên tự thoả thuận nhưng sự thoả thuận đó phải trong khuôn khổ pháp luật

và việc các nhà xây dựng pháp luật trong quá trình soạn thảo để ban hành đã phải tính toán các lợi ích của nền kinh tế quốc dân

- Hợp đồng là một bộ phận hữu cơ không thể tách rời của cơ chế quản

lý mới Một trong những nguyên tắc cơ bản của nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa là sự điều tíêt của nền kinh tế được đặt dưới điều tiết của nhà nước và sự tự điều tiết của các quy luật thị trường Nhà nước chỉ tập trung quản lý ở tầm vĩ mô, còn quá trình tổ chức và quản lý sẽ thuộc về các doanh nghiệp Đối với các giao lưu dân sự thông thường, Nhà nước luôn đề cao quyền tự do của cá nhân, chính vì vậy việc quản lý của nhà nước cũng như việc bảo đảm quyền và nghĩa vụ của các bên chủ yếu được đánh giá qua sự thoả thuận của các bên Nếu như trước đây, Nhà nước luôn là trung tâm quản

lý trực tiếp đối với doanh nghiệp thì nay sự quản lý đó lại để cho các doanh nghiệp tự quản lý và nhà nước chỉ tập trung quản lý theo phương pháp mới như quản lý về thuế, quản lý tỷ giá hối đoái, quản lý về chính sách thương mại, và quản lý xã hội bằng pháp luật Như vậy, một trong những nội dung quan trọng để nhà nước quản lý và bảo đảm quyền và nghĩa vụ của các cá nhân và tổ chức đó là hợp đồng Bên cạnh nhà nước sử dụng hợp đồng như một công cụ quản lý mới thì chính các tổ chức với tổ chức, tổ chức với cá nhân thành viên có liên quan, cá nhân với cá nhân, hợp đồng cũng là cơ sở tạo

sự ràng buộc lẫn nhau và trở thành công cụ quản lý hiệu quả

1.2 khái niệm, nguyên tắc, cấu trúc của pháp luật về hợp đồng 1.2.1 Khái niệm pháp luật về hợp đồng

Từ khái niệm về hợp đồng, các đặc điểm của hợp đồng cũng như vai trò của hợp đồng đã trình bày ở phần một của chương một cho ta thấy các quan hệ về hợp đồng tồn tại trong nhiều lĩnh vực khác nhau: từ lĩnh vực kinh doanh, linh vực dân sự, lao động, tín dụng và khoa học công nghệ Điều này cho thấy quan hệ hợp đồng có phạm vi rất rộng Quan hệ hợp đồng có thể chỉ

là các quan hệ rất đơn giản như việc mua bán hàng hoá đơn gian của đời sống dân sự hàng ngày(trong những trường hợp này, các hợp đồng thường chỉ là hợp đồng bằng lời nói) tới các hợp đồng có nội dung rất phức tạp bao gồm nhiều chủ thể tham gia, nội dung lớn với nhiều bộ phận khác nhau đẻ thực hiện các nội dung công việc đã thoả thuận trong hợp đồng (trong trường hợp này, các hợp đồng thường là hợp đồng thương mại, hợp đồng xây dựng BTO, BOT, BT, hay các hợp đồng mua bán hàng hoá xuất nhập khẩu) Để bảo đảm các quan hệ hợp được phát triển đúng mục đích và yêu cầu của nhà nước cũng như quan hệ hợp đồng được ký kết và thực hiện trên nguyên tắc bình đẳng và

tự nguyện của các bên, bảo đảm lợi ích cũng như nghĩa vụ cho các bên tham gia ký kết thì quan hệ hợp đồng cần thiết phải có sự điều chỉnh của pháp luật

Do tính chất đa dạng của hợp đồng là tồn tại trong nhiều lĩnh vực khác nhau của đời sống xã hội chính dẫn tới các quy định pháp luật do nhà nước ban hành để điều chỉnh các quan hệ hợp đồng cũng tồn tại trong nhiều ngành luật khác nhau, trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau Bộ luật Dân sự

là văn bản pháp luật chứa dựng nhiều quy định nhất về hợp đồng, đây cũng là văn bản quy định luật chung về hợp đồng Bên cạnh Bộ luật Dân sự, luật Thương mại, Luật Điện lực, Bộ luật Lao động…cũng quy định về vấn đề hợp

đồng và chúng được áp dụng cho các hợp đồng chuyên ngành Như vậy, đối với nhiều nhóm quan hệ có tính độc lập sẽ hình thành một ngành luật riêng: ví

dụ, quan hệ lao động sẽ được điều chỉnh bởi Bộ luật Lao động, các quan hệ

dân sự sẽ được điều chỉnh bởi Bộ luật Dân sự… Đối với các quan hệ hợp đồng xuất hiện trong nhiều lĩnh vực khác nhau và thể hiện ở nhiều dạng quan hệ khác nhau (quan hệ dân sự, quan hệ thương mại…) dẫn tới pháp luật về hợp

đồng cũng rất đa dạng và tồn tại trong nhiều văn bản pháp luật khác nhau(Bộ luật Dân sự, luật Thương mại, Luật bảo hiểm, luật Điện lực…) Từ những nội dung đã phân tích như trên, ta có bước đầu hình dung pháp luật về hợp đồng là

hệ thống các quy định do Nhà nước ban hành để điều chỉnh các quan hệ về hợp đồng ở Việt Nam, do tính chất riêng biệt của quan hệ hợp đồng tồn tại trong nhiều nhành nghề khác nhau, nhièu lĩnh vực khác nhau mà Quốc hội của nước Việt Nam sẽ không ban hành văn bản pháp luật quy định riêng biệt về hợp đồng Các quy định pháp luật về hợp đồng của nước ta tồn tại trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau Ngoài các quy định chung về hợp

đồng trong Bộ luật Dân sự có thể tìm thấynhững quy định về từng hợp đồng cụ thể trong các văn bản khác nhau như: Luật Thương mại, Luật Kinh doanh bảo hiểm Các hợp đồng trong những lĩnh vực khác nhau sẽ do pháp luật chung về hợp đồng kết hợp với pháp luật chuyên ngành điều chỉnh Chẳng hạn, hợp đồng thương mại sẽ do Bộ luật Dân sự và Luật Thương mại điều chỉnh; hợp đồng lao

động sẽ do Bộ luật Lao động điều chỉnh Khi nói tới pháp luật về hợp đồng, nhiều người có quan điểm rằng phải tách riêng từng loại hợp đồng riêng biệt Chẳng hạn, hợp đồng dân sự sẽ có những nội dung và đặc điểm khác với hợp

đồng trong kinh doanh, hợp đồng thương mại khác với hợp đồng lao động…

Tuy nhiên, để cho hợp đồng được ký kết giữa các chủ thể được thực hiện có hiệu quả và bảo đảm được sự quản lý của nhà nước thì nhà nước ban hành nhiều quy phạm pháp luật để áp dụng trong việc cụ thể hóa các vấn đề của hợp đồng Như vậy, pháp luật về hợp đồng bao gồm một hệ thống các văn bản pháp luật khác nhau, trong mỗi văn bản pháp luật đó sẽ bao gồm nhiều điều luật quy định cụ thể hóa các nội dung của hợp đồng, định hình các quy tắc xử

sự của các bên tham gia quan hệ hợp đồng Từ đó ta có thể kết luận pháp luật

về hợp đồng như sau: Pháp luật về hợp đồng là một hệ thống các quy tắc xử

sự, do các cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành và bảo đảm thực hiện nhằm bảo vệ quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan trong hợp đồng

1.2.2 Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật về hợp đồng

1.2.2.1 Tôn trọng quyền thỏa thuận tự nguyện của các bên

Các bên tham gia quan hệ hợp đồng có quyền tự do cam kết, thỏa thuận phù hợp với pháp luật trong việc xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự Mọi cam kết và thỏa thuận hợp pháp được pháp luật bảo hộ

Khi cam kết, thỏa thuận các bên hoàn toàn tự nguyện, không được ai dùng bất cứ thủ đoạn nào nhằm buộc một người cam kết, thỏa thuận trái với ý chí của người đó Mọi cam kết, thỏa thuận không có sự tự nguyện của các bên

có thể coi là vô hiệu

Khi tiến hành thỏa thuận các chủ thể đều bình đẳng, không được lấy bất cứ một lí do nào về sự khác biệt để đối xử không bình đẳng Các chủ thể bình đẳng về năng lực pháp luật, bình đẳng giữa các hình thức sở hữu khi giao kết hợp đồng Bình đẳng của các chủ thể được thể hiện ở các điểm sau:

- Bình đẳng trong việc tham gia vào các quan hệ hợp đồng không phụ thuộc vào giới tính và các địa vị xã hội khác;

- Bình đẳng về quyền và nghĩa vụ khi chúng được xác lập Các bên phải thực hiện nghĩa vụ đối với những người có quyền;

- Bình đẳng về trách nhiệm dân sự nếu bên có nghĩa vụ không thực hiện, thực hiện không đúng nghĩa vụ đều phải chịu trách nhiệm dân sự đối với bên có quyền

Trong quan hệ hợp đồng các bên phải hợp tác, giúp đỡ nhau để tạo lập

và thực hiện các quyền và nghĩa vụ đã thỏa thuận Ngoài ra, đòi hỏi các bên phải tìm mọi biện pháp cần thiết để khắc phục và hạn chế thiệt hại Tuy nhiên,

trong quan hệ dân sự các bên được suy đoán là trung thực, thiện chí Nếu một bên cho rằng bên kia không trung thực, thiện chí phải có chứng cứ

1.2.2.2 Bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên trong quan hệ hợp đồng

Trách nhiệm trong hợp đồng là một loại trách nhiệm pháp lí nhưng trước tiên là trách nhiệm của người vi phạm đối với người bị vi phạm Người

có nghĩa vụ phải thực hiện nghiêm chỉnh nghĩa vụ của họ nếu các quyền và nghĩa vụ đó phát sinh từ các căn cứ hợp pháp Nếu không thực hiện phải tự chịu trách nhiệm và có thể bị cưỡng chế thi hành nghĩa vụ và phải bồi thường thiệt hại (nếu có) Mỗi chủ thể tham gia phải tự chịu trách nhiệm về hành vi của mình (Điều 7 Bộ luật Dân sự)

Quyền sở hữu và các quyền tài sản khác là những quyền quan trọng nhất của công dân cũng như tổ chức trong giao lưu dân sự, kinh tế; là cốt lõi trong các quyền dân sự của các chủ thể và chi phối các quyền năng khác Mọi chủ thể có nghĩa vụ tôn trọng quyền sở hữu, quyền tài sản của các chủ thể khác Khi có hành vi xâm phạm đến tài sản của người khác, ngoài việc áp dụng các biện pháp cưỡng chế (hình sự, hành chính…) cơ quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng các biện pháp dân sự với mục đích khôi phục lại tình trạng tài sản của người bị xâm phạm, bảo đảm quyền sở hữu tài sản của các chủ thể được thực hiện bình đẳng (Điều 9 Bộ luật Dân sự)

1.2.2.3 Bảo vệ trật tự công và lợi ích của người thứ ba ngoài quan

hệ hợp đồng

"Việc xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền lợi ích hợp pháp của người khác"

Việc xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ hợp đồng nhằm thỏa mãn nhu cầu vật chất và tinh thần của các bên tham gia vào quan hệ đó Tuy nhiên,

khi thực hiện các hành vi không được phép thực hiện tùy tiện mà phải thực hiện trong khuôn khổ, giới hạn của hợp đồng Quyền của một chủ thể được giới hạn bởi quyền của các chủ thể khác, lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, nhằm bảo đảm việc các chủ thể gây thiệt hại cho các chủ thể còn lại thì phải bồi thường các thiệt hại như đã thỏa thuận trong hợp đồng

1.2.2.4 Tôn trọng và tuân thủ pháp luật, đạo đức và truyền thống tốt đẹp

Quan hệ hợp đồng luôn luôn đề cao tính tự nguyện và sự tự do ý chí của các bên trong việc thoả thuận ký kết hợp đồng, Nội dung này của hợp

đồng luôn được pháp luật ghi nhận và bảo đảm Tuy nhiên, việc phát huy quyền tự do hợp đồng của các bên luôn phải được đặt trong mố quan hệ với lợi ích của người khác và những giá trị văn hoá truyền thống Chính vì vậy, quyền

tự do hợp đồng luôn phải được đặt trong khuôn khổ pháp luật của nhà nước, nghĩa là các bên được quyền phát huy tối đa quyền tự do hợp đồng nhưng việc phát huy đó phải đặt trong sự kiểm soát của pháp luật (trong khuôn khổ pháp luật) Bên cạnh việc tuân thu đúng và đầy đủ các quy định của pháp luật các ben tham gia hợp đồng cần phải tôn trọng những giá trị đạo đức và những truyền thống tốt đẹp của dân tộc, tình đoàn két tương thân tương ái, mỗi người vì cộng đồng, cộng đồng vì mỗi người và vì truyền thống tốt đẹp của các dân tộc anh em tren đất nước Việt Nam

1.2.3 Cấu trúc của pháp luật hợp đồng trong pháp luật Việt Nam hiện hành

Xét về cấu trúc hình thức thì pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng rất đa dạng, tồn tại trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau Ngoài những quy định trực tiếp về hợp đồng trong Bộ luật Dân sự, còn có thể tìm thấy nhiều quy định có liên quan đến hợp đồng trong nhiều văn bản pháp luật khác nhau thuộc các lĩnh vực kinh tế như: kinh doanh điện lực, thương mại, tín

dụng, ngân hàng, bảo hiểm, xây dựng, vận chuyển, đầu tư, chuyển giao công nghệ, đất đai

Để đơn giản trong việc xác định cấu trúc hình thức của pháp luật hợp đồng, có thể chia hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng thành hai nhóm:

Nhóm văn bản quy phạm pháp luật quy định các vấn đề chung về hợp đồng Nhóm văn bản pháp luật này quy định những vấn đề chung, mang tính nguyên tắc về mọi loại hợp đồng, không phân biệt lĩnh vực phát sinh quan hệ hợp đồng Các văn bản pháp luật chung về hợp đồng là Bộ luật Dân sự

Pháp luật chung về hợp đồng của nước ta có nhiều thay đổi qua từng thời kỳ phát triển kinh tế - xã hội:

- Giai đoạn trước ngày 01/01/2006 (là ngày Bộ luật Dân sự năm 2005

có hiệu lực)

Trong giai đoạn này thì pháp luật chung về hợp đồng chủ yếu được điều chỉnh bởi Bộ luật Dân sự năm 1995(áp dụng cho các hợp đồng dân sự) và Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25/9/1989 (áp dụng cho các hợp đồng được coi là hợp đồng kinh doanh)

- Giai đoạn sau ngày 01/01/2006:

Kể từ ngày 01/01/2006 thì luật chung về hợp đồng chỉ là Bộ luật Dân

sự năm 2005 Bộ luật này có hiệu lực từ ngày 01/01/2006 thay thế cho Bộ luật Dân sự năm 1995 và Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25/9/1989

Nhóm văn bản quy phạm pháp luật quy định các nội dung về hợp

đồng Ví dụ: Luật Điện lực, Luật Thương mại, Luật Xây dựng, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Bộ luật Hàng hải Việt Nam, Luật Hàng không dân dụng Việt Nam, Luật Giao thông đường bộ, Luật Giao thông đường thủy nội địa

+ Luật Đấu thầu (có hiệu lực từ 01/4/2006)

+ Luật Kinh doanh bảo hiểm (09/12/2000)

+ Luật Đất đai năm 2003

Xét về cấu trúc nội dung thì pháp luật về hợp đồng điều chỉnh các vấn

đề chủ yếu sau:

-Các nguyên tắc điều chỉnh pháp luật đối với quan hệ hợp đồng

-Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, các trường hợp đồng vô hiệu và

xủ lý hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu

+ Các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ hợp đồng

+ Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng

-Điều kiện để các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng

-Nội dung quyền và nghĩa vụ của các bên

+ Thực hiện hợp đồng

+ Sửa đổi, bổ sung, chuyển giao quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng, chấm dứt, thanh lý hợp đồng

-Thủ tục giao kết hợp đồng Pháp luật hợp đồng quy định về các vấn đề sau đây:

+ Bản chất của hợp đồng và các nguyên tắc giao kết hợp đồng

+ Điều kiện và thủ tục giao kết hợp đồng

+ Các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng và các trường hợp hợp đồng dân sự vô hiệu

+ Đại diện và ủy quyền ký kết hợp đồng

Trong cấu trúc nội dung của mỗi hợp đồng thường là một tập hợp các

điều khoản được ấn định theo sự thỏa thuận của hai bên Tùy theo mục đích,

đối tượng và tính chất của hợp đồng mà trong từng hợp đồng sẽ bao gồm nhiều hay ít các điều khoản Pháp luật hợp đồng điều chỉnh hợp đồng cụ thể cũng không đồng nhất với nhau Nghĩa là, tùy từng loại đối tượng của hợp

đồng mà các quy định về hợp đồng của luật dân sự được áp dụng hay các luật chuyên ngành được áp dụng

1.2.4 Nguyên tắc áp dụng phối hợp quy định trong các văn bản pháp luật

- Trong quan hệ giữa luật chung và luật chuyên ngành

+ Nếu một vấn đề cùng được quy định cả trong luật chung và luật chuyên ngành thì ưu tiên áp dụng luật chuyên ngành

+ Nếu có vấn đề luật chuyên ngành không quy định thì áp dụng quy

định của luật chung

- Trong quan hệ giữa các văn bản của một nhóm luật chung và của một nhóm luật chuyên ngành

Ưu tiên áp dụng các văn bản có giá trị pháp lý cao hơn Theo Luật ban hành văn bản quy phạm pháp luật thì giá trị pháp lý của các văn bản pháp luật

được xác định theo thứ tự sau: Cao nhất là Hiến pháp tới Bộ luật tới Luật, Nghị

quyết của Quốc hội, tới Pháp lệnh, tới Nghị định, tới Quyết định của Thủ tướng Chính phủ, tới Thông tư của liên ngành và Thông tư của các Bộ

Nếu các văn bản có cùng giá trị pháp lý thì ưu tiên áp dụng văn bản ra

đời sau

- Trong quan hệ giữa hợp đồng với pháp luật, thói quen trong hoạt

động thương mại và tập quán thương mại

+ Quan hệ giữa thoả thuận của các bên tham gia hợp đồng với pháp luật về hợp đồng:

Nếu các bên thỏa thuận không trái pháp luật thì sẽ ưu tiên áp dụng theo sự thỏa thuận của các bên

Nếu các bên thỏa thuận trái pháp luật thì thỏa thuận đó không có giá trị và áp dụng theo các quy định của pháp luật

Nếu các bên không thỏa thuận cụ thể về một vấn đề nào đó thì áp dụng theo quy định của pháp luật

+ Quan hệ giữa thỏa thuận với thói quen trong hoạt động thương mại: Luật Thương mại năm 2005 là văn bản pháp luật đầu tiên của Việt Nam đề cập tới thói quen trong hoạt động thương mại và nguyên tắc áp dụng thói quen trong hoạt động thương mại

Trường hợp các bên ký kết hợp đồng không thỏa thuận cụ thể thì có thể áp dụng theo thói quen trong hoạt động thương mại đã hình thành giữa các bên

+ Quan hệ giữa pháp luật với tập quán thương mại:

Tập quán thương mại là thói quen được thừa nhận rộng rãi trong hoạt

động thương mại trên một vùng, miền hoặc một lĩnh vực thương mại, có nội dung rõ ràng được các bên thừa nhận để xác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động thương mại

Trường hợp pháp luật không có quy định, các bên không có thỏa thuận

và không có thói quen đã được thiết lập giữa các bên thì áp dụng tập quán thương mại nhưng không được trái với những nguyên tắc quy định trong Luật này và trong Bộ luật Dân sự

- Vấn đề áp dụng pháp luật nước ngoài và tập quán thương mại quốc

tế trong việc ký kết và thực hiện hợp đồng tại Việt Nam

+ Các hợp đồng ký giữa các tổ chức, cá nhân mang quốc tịch Việt Nam với nhau thì áp dụng theo pháp luật Việt Nam Các bên không được thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài

+ Các bên trong hợp đồng có yếu tố nước ngoài được thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế nếu pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam Hợp đồng có yếu tố nước ngoài thường là những hợp

đồng được ký giữa một bên Việt Nam với các cá nhân, tổ chức nước ngoài

1.3 Tiêu chí hoàn thiện pháp luật về hợp đồng

Kể từ khi đổi mới, cải cách và mở cửa, đất nước ta đã đạt được những thành tựu to lớn trên tất cả các mặt của đời sống chính trị, xã hội sự phát triển của đất nước cũng đặt ra yêu cầu phải hoàn thiện hệ thống pháp luật để một mặt có đầy đủ khung pháp lý để điều chỉnh các hoạt động của đời sống xã hội, mặt khác, để phù hợp với luật pháp quốc tế trong bối cảnh hội nhập

Hợp đồng là một vấn đề khó khăn và phức tạp hoàn thiện pháp luật hợp đồng cũng có nghĩa là giúp các bên tham gia ký kết được yên tâm, khắc phục rủi ro quyền lợi cho các Yêu cầu hoàn thiện hệ thống pháp luật nói chung, pháp luật hợp đồng nói riêng là một yêu cầu mang tính thường xuyên

và liên tục của nhà nước nhằm đảm bảo quyền lợi cho các cá nhân và các doanh nghiệp hay các tổ chức

Có nhiều tiêu chuẩn để đánh giá mức độ hoàn thiện của một hệ thống pháp luật, trong đó có bốn tiêu chuẩn cơ bản là: tính toàn diện, tính đồng bộ, tính phù hợp và trình độ kỹ thuật pháp lý của hệ thống pháp luật

1.3.1 Tính toàn diện

Tính toàn diện của hệ thống pháp luật thể hiện ở hai cấp độ:

- ở cấp độ chung, đòi hỏi pháp luật phải có đủ các nghành luật theo cơ cấu nội dung lôgíc và thể hiện thống nhất trong hệ thống văn bản quy phạm pháp luật tương ứng

- ở cấp độ cụ thể, đồi hỏi mỗi ngành luật phải có đầy đủ các chế định pháp luật và các quy phạm pháp luật

Tham gia các hoạt động kinh tế nói chung và hợp đồng nói riêng là quyền, vừa là nghĩa vụ của các cá nhân và các tổ chức tính hoàn thiện của pháp luật hợp đồng phải bảo đảm được yêu cầu: pháp luật về hợp đồng phải có

đầy đủ các quy phạm pháp luật để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong các vấn đề hợp đồng đó là những quy định về đối tượng áp dụng hợp

đồng: điều kiện ký kết hợp đồng; tổ chức thực hiện và quản lý giám sát của các bên về việc thực hiện hợp đồng.bên cạnh sự hoàn thiện pháp luật về hợp

đồng nói chung (Bộ luật Dân sự) cần thiết phải hoàn thiện các quy định của pháp luật về các hợp đồng chuyên ngành …có như vậy mới tạo điều kiện thuận lợi cho các bên tham gia quan hệ hợp đồng

1.3.2 Tính đồng bộ và thống nhất

Tính đồng bộ, thống nhất là yêu cầu khách quan, là tiêu chí đánh giá mức độ hoàn thiện và chất lượng của hệ thống pháp luật Điều này có nghĩa là, khi xem xét mức độ hoàn thiện của một hệ thống pháp luật thì cần phải xem xét giữa các bộ phận, quy phạm pháp luật của nó có trùng lặp, chồng chéo hay mâu thuẫn và xung đột với nhau không Tính đồng bộ, thống nhất của hệ thống pháp luật được thực hiện trên những điểm sau:

Một là, tính đồng bộ thể hiện ở sự đồng bộ giữa hiến pháp với các đạo luật và phải xây dựng được một hệ thống quy phạm pháp luật căn bản trong hiến pháp, hoàn thiện hiến pháp nhằm tạo cơ sở củng cố tính thống nhất của toàn bộ hệ thống pháp luật

Hai là, tính đồng bộ, thống nhất thể hiện sự thống nhất, không mâu thuẫn không xung đột, không trùng lặp, chồng chéo trong mỗi nghành luật, mỗi chế định pháp luật và giữa các quy phạm pháp luật trong cùng một nghành luật khác nhau

Ba là, tính đồng bộ, thống nhất của hệ thống pháp luật thể hiện ở sự

đồng bộ, thống nhất giữa văn bản luật dưới các văn bản dưới luật

Bốn là, trong điều kiện đảng cầm quyền, cần phải đảm bảo tính đồng bộ, thống nhất giữa các quy đinh của pháp luật với đường lối, chính sách của Đảng

Tính đồng bộ, thống nhất là tiêu chí vô cùng quan trọng trong việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng Pháp luật hợp đồng có được áp dụng hiệu quả trong thực tế hay không hoàn toàn phụ thuộc vào việc có tuân thủ triệt để tính

đồng bộ thống nhất hay không Thực tế ở nước ta, nhiều văn bản đã được ban hành nhưng rất khó đi vào cuộc sống vì sự mâu thuẫn, chồng chéo giữa các văn bản đó

1.3.3 Tính phù hợp

Tính phù hợp của pháp luật hợp đồng phải thể hiện mối quan hệ giữa những quy phạm pháp luật quy định về hợp đồng với trình độ phát triển, hoàn cảnh thực tiễn của đất nước Pháp luật hợp đồng phản ánh đúng trình độ phát triển kinh tế - xã hội của đất nước Nếu trình độ phát triển kinh tế – xã hội cao, chủ thể ký kết hợp đồng sẽ rất đa dạng và nội dung ký kết hợp đồng cũng

sẽ rất phức tạp nhưng pháp luật hợp đồng lại không bắt kịp thì sẽ dẫn đến tình trạng hổng, không có pháp luật điều chỉnh Ngược lại khi điều kiện kinh tế – xã hội chậm phát triển, nền kinh tế vận hành theo cơ chế hành chính bao cấp,

thì các nguyên tắc cơ bản của hợp đồng và yếu tố tự nguyện thoả thuận trong hợp đồng sẽ không được thể hiện và những quy định đó mãi mãi chỉ là quy

định mà sẽ không thực hiện được trong thực tế Trong điều kiện hiện nay của nước, các quy định của pháp luật về hợp đồng đã được hoàn thiện ở mức độ

đáng kể Bộ luật Dân sự 2005 ra đời đã thống nhất được các quan điểm và cách phân loại khác nhau về hợp đồng, xoá bỏ được việc phân tách giữa hợp

đồng dân sự và hợp đồng kinh tế nhưng vẫn bảo đảm được tính ưu tiên của các hợp đồng thương mại, tạo ra được sự rành mạch giữa pháp luật về hợp đồng nói chung và pháp luật về hợp đồng chuyên ngành Trong điều kiện nước ta đã

là thành viên chính thức của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), việc hoàn thiện pháp luật về hợp đồng nhằm phù hợp với các yêu cầu của các hoạt động kinh doanh quốc tế và các hoạt động kinh doanh xuất nhập khẩu là hết sức cần thiết cho các doanh nghiệp

lý và định hướng sự phát triển của xã hội luôn luôn phải phản ánh đúng sự phát triển của các quan hệ xã hội Trên cơ sở nhà nước đã ban hành pháp luật

về hợp đồng phù hợp với các quan hệ hợp đồng đang tồn tại thì cần thiết phải công bố, công khai nội dung của các văn bản pháp luật tới mọi chủ thể trong xã hội thông qua các phương tiện thông tin đại chúng Để bảo đảm tính minh bạch, pháp luật về hợp đồng phải có nội dung thật cụ thể, rõ ràng và tránh tình trạng đa nghĩa của từ ngữ Quan hệ hợp đồng rất phong phú và đa dạng, pháp luật về hợp đồng được chứa đựng trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau (Bộ luật Dân sự, luật Thương mại, luật bảo hiểm….) sẽ rất khó khăn

cho việc tìm hiểu đầy đủ và toàn diện của các chủ thể tham gia hợp đồng Chính vì vậy, việc bảo đảm tính minh bạch của pháp luật về hợp đồng là hét sức cần thiết và quan trọng cho các bên tham gia quan hệ hợp đồng

1.3.5 Một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh phải được xây dựng ở trình độ lập pháp cao

Kỹ thuật lập pháp là một vấn đề rông lớn, phức tạp, trong đó có ba

điểm quan trọng, cần thiết phải chú ý khi xây dựng và hoàn thiện pháp luật là:

Kỹ thuật lập pháp thể hiện ở những nguyên tắc tối ưu được vạch ra để

áp dụng trong quá trình xây dựng và hoàn thiện pháp luật

Trình độ kỹ thuật lập pháp thể hiện ở việc xác định các cơ cấu của pháp luật

Các biểu đạt bằng ngôn ngữ trong pháp luật phải đảm bảo tính cô

đọng, lôgíc, chính xác và một nghĩa

Hoàn thiện pháp luật hợp đồng ở nước ta là một tất yếu khách quan, xuất phát từ yêu cầu kinh tế –xã hội của đất nước trong thời kì công nghiệp hoá, hiện đại hoá Tuy nhiên hoàn thiện pháp luật hợp đồng cần đáp ứng được mục đích là hỗ trợ, bảo đảm quyền và nghĩa vụ của các bên khi tham gia ký kết hợp đồng Trên cơ sở những căn cứ khoa học, quán triệt, tuân thủ những nguyên tắc của hợp đồng có thể xây dựng một mô hình pháp luật hợp đồng phù hợp với điều kiện của đất nước ta hiện nay

Những nguyên tắc cơ bản đó là: hợp đồng phải mang tính tự nguyện, bình đẳng về quyền và nghĩa vụ của các bên, việc ký kết hợp đồng phải được dân chủ, công khai, minh bạch

Trong quá trình hoàn thiện pháp luật hợp đồng, ngoài việc phải tuân thủ triệt để các nguyên tắc nêu trên thì ngôn ngữ trong các văn bản luật phải thật sự rõ ràng, chính xác không đa nghĩa Có như vậy thì người tham gia hợp

đồng mới dễ hiểu, dễ thực hiện vì chủ thể của hợp đồng rất đa dạng: có thể là

người lao động phổ thông, trình độ còn hạn chế, cũng có thể là các đơn vị kinh doanh, đơn vị hành chính sự nghiệp

1.3.6 Tính tương thích với các văn bản pháp luật quốc tế và Việt Nam đã tham gia ký kết và phê chuẩn

Trong thời gian dài, trình độ xây dựng pháp luật và chất lượng pháp luật của chúng ta chưa theo kịp trình độ phát triển của đất nước và của thời

đại Điều này, một mặt cho chúng ta chịu hậu quả cho chính sách bao vây và cấm vận, không có điều kiện tiếp xúc với bên ngoài, hạn chế sự tiếp thu những tinh hoa và phát triển trong hệ thống pháp luật quốc tế; mặt khác, về chủ quan, chúng ta cũng chưa quan tâm đúng mức đến công tác lập pháp, phát triển và hoàn thiện hệ thống pháp luật nói chung và chuyển hoá pháp luật quốc tế vào nội dung pháp luật trong nước nói riêng

Để hoàn thiện pháp luật hợp đồng thì chúng ta không thể không tham khảo quá trình xây dựng và phát triển về hợp đồng của các nước có nền lập pháp phát triển, các điều ước liên quan mà Việt Nam đã tham gia ký kết

Ngày nay, các quan hệ hợp đồng có vai trò quan trọng cho không những các chủ thể mà nó còn có vai trò quan trọng cho nhà nước vì nó gán liền với từng hoạt động của các chủ thể trong phạm vi nội bộ đơn vị và trong phạm vi một đát nước, phạm vi quốc tế Chúng ta trong quá trình triền khai thực hiện pháp luật hợp đồng sẽ rất lợi nhuận vì chúng ta đi sau nên sẽ tham khảo, học hỏi kinh nghiệm của tổ chức quốc tế, cũng như những nước đã áp dụng pháp luật hợp đồng rất thành công Việc tham khảo, và nếu trong trường hợp áp dụng, không chỉ là sự kế thừa các thành tựu và tiến bộ của hệ thống pháp lý văn minh nhân loại mà còn thực hiện sự giao hợp và tiếp cân co kế thừagiữa các quy định pháp luật trong nước với pháp luật quốc tế Như vậy, pháp luật của chúng ta sẽ hoàn thiện hơn cả trong bối cảnh quốc gia và trong mối tương quan với pháp luật quốc tế về hợp đồng

Chương 2 Thực trạng pháp luật về hợp đồng

ở Việt Nam hiện nay

1 lịch sử phát triển của pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam Trình bày tính lịch sử của một vấn đề là phải đề cập vấn đề đó trong một khoảng thời gian dài, cụ thể là phải nhiều năm, nhiều thập kỷ, hay nhiều thế kỷ Trong suốt chiều dài lịch sử đó cần thiết phải nói rõ trình bày sự phát triển và nội dung cụ thể của từng thời kỳ Đối với lịch sử hình thành của chế

định hợp đồng ở Việt Nam, tác giả trình bày ở mức độ khái quát và phần chia thành một số giai đoạn nhất định Cơ sở cho sự phân chia thành các giai đoạn

là đánh giá sự phát triển của các quan hệ hợp đồng và sự hoàn thiện của pháp luật về hợp đồng được phân chia thành các giai đoạn như sau:

2.1.1 Giai đoạn trước năm 1995

Trong những năm đầu dành được chính quyền, pháp luật của Việt Nam dân chủ cộng hoà còn sử dụng nhiều hình thức pháp luật cũ, do vậy pháp luật hợp đồng cũng tồn tại trong nhiều văn bản pháp luật của giai đoạn Pháp thuộc để lại

Ngày 10/10/1945 Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký Sắc lệnh 90/SL cho phép tạm sử dụng một số luật lệ hiện hành ở Bắc - Trung - Nam cho đến khi ban hành những bộ luật duy nhất cho toàn quốc nếu "những luật lệ ấy không trái với nguyên tắc độc lập của nước Việt Nam và chỉnh thể dân chủ cộng hòa" Đồng thời, các Bộ luật Dân sự Nam Kỳ giản yếu 1883; Bộ dân luật Bắc

Kỳ 1931 và Bộ dân luật Trung Kỳ (Hoàng Việt Trung Kỳ Hộ luật) 1936 được tiếp tục thi hành Như vậy, tại ba miền Bắc - Trung - Nam tồn tại ba bộ dân luật 1883, 1931, 1936

Tiếp đó, ngày 22/5/1950 Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký Sắc lệnh 97/SL

"Sửa đổi một số quy lệ và chế định trong dân luật", việc này có ý nghĩa đặc biệt trong sự phát triển của luật dân sự Sắc lệnh này một mặt không hủy bỏ nhưng quy định của các bộ dân luật cũ, mặt khác nó bổ sung, thay đổi làm cho các bộ luật của "đế quốc phong kiến" có nội dung mới, đáp ứng yêu cầu hiện tại của các vấn đề luật dân sự và đặc biệt là các vấn đề về hợp đồng, đem đến những biến đổi thực sự trong cách thức sinh hoạt và tư tưởng của nhân dân Việt Nam; đặt cơ sở, những nguyên tắc cơ bản cho sự hình thành và phát triển của luật dân sự - pháp luật dân sự của một nhà nước độc lập, có chủ quyền

"Khi lập ước mà có sự tổn thiệt do sự bóc lột của một bên vì điều kiện kinh tế của hai bên chênh lệch thì khế ước có thể bị coi là vô hiệu" (Điều 13)…

Đây cũng là giai đoạn các đơn vị kinh tế cơ quan, xí nghiệp nhà nước, kinh tế thị trường tiến hành song song với hoạt động kinh tế tư nhân Để thu hút mọi hoạt động kinh tế và xây dựng quan hệ sản xuất mới – qun hệ sản xuất xã hội chủ nghĩa Thủ tướng đã ban hành Nghị định 735/TTg ngày 10/4/1957, kèm theo nghị định là bản điều lệ tạm thời về hợp đồng kinh doanh Nội dung chính của bản điều lệ quy định tính chất các quan hệ hợp

đồng giữa các đơn vị kinh tế kinh doanh hợp tác xã, công ty hợp doanh, tư doanh Việt Nam và ngoại kiều kinh doanh trên đất Việt Nam Nội dung chính của điều lệ kèm theo Nghị định 735/TTg đã đề cập tới hợp đồng kinh doanh, hợp đồng kinh doanh được thiết lập trên phương thức hai hay nhiều đơn vị kinh doanh tự nguyện ký kết với nhau để thực hiện các mục đích nhất định, nhằm phát triển kinh doanh công nghiệp và thương nghiệp, góp phầm thực hiện những công việc của nhà nước giao cho Hợp đồng kinh doanh được xây dựng trên nguyên tắc các bên tự nguyện ký kết, cùng có lợi và đem lại lợi ích cho nền kinh tế quốc dân Nội dung của điều lệ còn quy định thêm một bên tham gia ký kết hợp đồng kinh doanh là tư doanh, tuy nhiên các hợp đồng kinh doanh có tư doanh tham gia phải được đăng ký tại cơ quan nhà nước có

thẩm quyền (thông thường là cơ quan công thương tỉnh hay ủy ban hành chính cấp huyện) Điều lệ tạm thời về hợp dòng kinh doanh của Nghị định 735/TTg ngày 10/04/1975 đã đóng góp một phần nhất định trong viẹc khai thác các thành phần kinh tế vào phát triển chung của nền kinh tế đất nước, cải tạo quan

hệ cũ và từng bước xây dựng quan hệ mới

Hiến pháp năm 1959 ra đời đánh dấu một giai đoạn phát triển của quá trình lập pháp Việt Nam, Hiến pháp của Nhà nước dân chủ cộng hòa, Hiến pháp của thời kỳ xây dựng xã hội chủ nghĩa ở miền Bắc và đấu tranh thống nhất đất nước Xây dựng xã hội chủ nghĩa ở miền Bắc, đã đặt ra yêu cầu "xoá

bỏ lối quản lý hành chính cung cấp, thực hiện phương pháp quản lý theo phương thức kinh doanh xã hội chủ nghĩa, … xây dựng cách tổ chức quản lý của nền công nghiệp lớn nhằm thúc đẩy quá trình đưa nền kinh tế quốc dân từ sản xuất nhỏ tiến lên sản xuất lớn xã hội chủ nghĩa" Ngày 10/3/1975 Chính phủ đã ban hành bản điều lệ về chế độ hợp đồng kinh doanh (ban hành kèm theo Nghị định 54/CP ngày 10/3/1975 của hội đồng chính phủ) Nội dung chính của Nghị định 54/CP chủ yếu gồm các vấn đề: Vai trò của hợp đồng kinh tế, nguyên tắc ký kết, và thực hiện hợp đồng kinh tế, giải quyết tranh chấp và trách nhiệm do vi phạm chế độ hợp đồng … Đặc điểm chính của hợp

đồng theo Nghị định 54/CP là khi ký kết hợp đồng phải bảo đảm hai yêu cầu: bảo đảm yếu tố trao đổi tài sản và bảo đảm tính kế hoạch của nhà nước Việc quy định hợp đồng phải bảo đảm yếu tố kế hoạch của nhà nước đã làm cho bản chất của hợp đồng bị thay đổi và hợp đồng trở thành công cụ của nhà nước để can thiệp vào các hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, nội dung quy

định Nghị định 54/CP về hợp đồng cũng đã đáp ứng yêu cầu của công việc của công cuộc cải cách kinh tế, đưa quan hệ hợp đồng trở thành nề nếp

Từ đầu những năm 80, Nhà nước đã ban hành nhiều văn bản pháp luật

để áp dụng các quan hệ hợp đồng Đặc trưng của các quy định pháp luật áp dụng các quan hệ hợp đồng trong giai đoạn này là chịu ảnh hưởng sâu sắc của

cơ chế kế hoạch hóa tập trung, quan liêu, bao cấp cao độ, biện pháp hành chính được sử dụng phổ biến làm sai lệch bản chất của các quan hệ hợp đồng với những đặc trưng của nó bình đẳng, tự định đoạt giữa các chủ thể Phương pháp áp dụng của luật hành chính đã phổ cập trong các quan hệ dân sự

Từ giữa những năm 80, khi đất nước bước vào thời kỳ đổi mới, phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần có sự quản lý của Nhà nước định hướng xã hội chủ nghĩa, bảo vệ các quyền, lợi ích hợp pháp của cá nhân, Nhà nước đã ban hành nhiều văn bản pháp luật nhằm thể chế hóa các chủ trương,

đường lối của Đảng về đổi mới kinh tế - xã hội Nhìn chung, các văn bản này

đã góp phần phát huy tiềm năng của các thành phần kinh tế, phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần Bước đầu thể hiện được những nguyên tắc cơ bản của pháp luật hợp đồng là tự nguyện, bình đẳng, hợp tác, tương trợ giúp đỡ lẫn nhau phù hợp với thông lệ quốc tế trong giao lưu dân sự

Các văn bản ban hành trong giai đoạn này có tính hiệu lực tương đối cao thể hiện dưới dạng Luật, Pháp lệnh và các Nghị định hướng dẫn thi hành, các Luật và Pháp lệnh được Quốc hội và Hội đồng Nhà nước ban hành Các văn bản pháp luật, Pháp lệnh Chuyển giao công nghệ nước ngoài vào Việt Nam (1988): nội dung chính của pháp lệnh là quy định các điều kiện của các dây chuyền công nghệ khi chuyển vào Việt Nam, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (1989), Pháp lệnh Hợp đồng dân sự (1991) Đối với pháp lệnh hợp đồng kinh

tế ở Việt Nam, nó đã thể chế hoá được những quan điểm và tư tưởng về đổi mới trong quản lý kinh tế của Đảng và Nhà nước, bảo đảm tính chất bình đẳng

và tự nguyện khi ký kết hợp đồng kinh tế, tách các quan hệ hợp đồng kinh tế thành một loại hợp đồng độc lập và nhằm phục vụ cho các hoạt động sản xuất kinh doanh, (vì đây là giai đoạn nhà nước ta đã thực hiện chủ chương phát triển nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần vận hành theo cơ chế thị trường

có sự quản lý của Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa Đặc biệt, đây là giai đoạn thực hiện chính sách thu hút vốn đầu tư nước ngoài và sự xuất hiện

các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam) Việc ban hành pháp lệnh hợp đồng kinh tế đã đánh dấu sự ra đời của loại hợp đồng mới trong

hệ thống các loại hợp đồng đó là hợp đồng kinh tế " Hợp đồng kinh tế là sự thoả thuận bằng văn bản, tài liệu giao dịch giữa các bên ký kết về viẹc thực hiện công việc sản xuất, trao đổi hàng hoá, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng tiến

bộ khoa học kỹ thuật và các thoả thuận khác có mục đích kinh doanh với sự quy định rõ ràng về quyền và nghĩa vụ của bên đẻ thực hiện kế hoạch của mình" (Điều 1 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 25/09/1989) Pháp lệnh hợp đồng dân sự được ban hành đã cụ thể hoá các quan hệ hợp đồng dân sự và tách biệt

nó với các hợp đồng kinh tế

2.1.2 Giai đoạn từ 1996 đến 2005

Nhà nước ta ban hành Hiến pháp 1992 - Hiến pháp của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam trong thời kỳ đổi mới Trên cơ sở Hiến pháp năm 1992, hàng loạt các văn bản pháp luật được ban hành, sửa đổi, áp dụng cho phù hợp với Hiến pháp

Bộ luật Dân sự được ban hành và có hiệu lực từ ngày 1/7/1996 Sự ra đời của Bộ luật Dân sự năm 1996 là một bước phát triển rất tiến bộ của khoa học pháp lý nói chung và các quan hệ hợp đồng dân sự nói riêng cũng được điều chỉnh bởi các quy phạm pháp luật ở cấp độ bộ luật, Trong Bộ luật dân sự có tới

204 điều quy định về hợp đồng bao gồm nhiều nội dung như: giao kết hợp đồng, thực hiện hợp đồng, sửa đổi chấm dứt hợp đồng và quy định nhiều loại hợp đồng thông dụng trong đời sống kinh tế Bộ luật Dân sự năm 1996 đã đóng góp quan trong trong các giao dịch dân sự nói chung và hợp đồng nói riêng, tách biệt cụ thể gữa hợp đồng kinh tế và hợp đồng dân sự Luật Thương mại năm 1997, đã bổ sung những thiếu sót và bất cập của pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 như: chủ thể tham gia ký kết hợp đồng thương mại có thể là các cá nhân là thương nhân mà không cần thiết phải là pháp nhân, mở rộng hơn phạm vi hình thức của hợp đồng như: hợp đồn có thể ký kết qua fax, thư điện tử… Như vậy, hệ thống

pháp luật về hợp đồng trong giai đoạn này chủ yếu được quy định trong Bộ luật Dân sự, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, luật Thương mại Do tính đọc lập của Bộ luật Dân sự với Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, Luật Thương mại, hợp đồng đã hình thành hai nhóm hợp đồng lớn đó là nhóm các hợp đồng dân sự và nhóm các hợp

đồng kinh tế Việc quy định các tiêu chí để quy định thế nào là hợp đồng kinh tế

và thế nào là hợp đồng dân sự đã hình thành tác động tới tư duy pháp lý là phải phân biệt rành mạch giữa hai nhóm hợp đồng này trong các hoạt động tư pháp

Đây là một trong những điểm hạn chế và gây ra nhiều khó khăn cho việc xét xử khi có vi pham hợp đồng của các bên

2.1.3 Giai đoạn từ năm 2006 tới nay

Sự ra đời của Bộ luật Dân sự 2005 và có hiệu lực ngày 01/01/2006 đã chấm dứt sự tồn tại của khái niệm hợp đồng kinh tế, bãi bỏ các tiêu chí để quy

định thế nào là hợp đồng kinh tế và thế nào là hợp đồng dân sự Bộ luật Dân sự năm 2005 khắc phục được sự chồng chéo của các quy định pháp luật áp dụng quan hệ hợp đồng, và trở thành luật chung của pháp luật về hợp đồng Các quy

định pháp luật về hợp đồng được quy định trong bộ luật Dân sự năm 2005

được áp dụng đối với các quan hệ hợp đồng dân sự và các quan hệ hợp đồng trong kinh doanh Cùng với sự ra đời của Bộ luật Dân sự 2005 là Luật Thương mại 2005, đây là hai văn bản pháp luật có vị trí và vai trò quan trọng trong việc áp dụng các quan hệ hợp đồng Luật Thương mại điều chỉnh các quan hệ hợp đồng trong kinh doanh nhưng đó thường là các quan hệ kinh doanh có tính thương mại chuyên biệt hay các quan hệ thương mại có yếu tố nước ngoài Sự tồn tại song song của Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 không mang ý nghĩa tách biệt hợp đồng dân sự với hợp đồng trong kinh doanh mà sự tồn tại của nó vừa có tính lịch sử hệ thống pháp luật hợp đồng việt Nam vừa bảo đảm quan điểm của Đảng là thúc đẩy nhanh sự phát triển các quan hệ kinh tế nước ta Với sự ra đời của Bộ luật Dân sự là một bước tiến quan trong và đóng

góp to lớn đối với các quan hệ dân sự, kinh tế đánh dấu một bước quan trọng trong quá trình lập pháp của Nhà nước ta Bộ luật có tầm quan trọng "sau Hiến pháp" áp dụng các quan hệ hợp đồng rất đa dạng, phức tạp, làm nền tảng và

định hướng cho việc phát triển các quan hệ dân sự, kinh tế, hôn nhân gia đình, lao động

Ngoài các quy định về hợp đồng trong Bộ luật Dân sự, còn có nhiều văn bản pháp luật khác nhau chứa đựng các quy phạm pháp luật liên quan đến hợp đồng như: Bộ luật Hàng hải Việt Nam, Luật Thương mại, Luật xây dựng, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Hàng không dân dụng Việt Nam, Luật Giao thông đường thủy nội địa

2.2 Thực trạng pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam hiện nay Pháp luật về hợp đồng bao gồm rất nhiều nội dung khác nhau, nhưng trong khuôn khổ luận văn này tác giả chỉ phân tích, đánh giá các vấn đề liên quan đến: Giao kết hợp đồng, hiệu lực của hợp đồng, hợp đồng vô hiệu và xử

lý hậu quả hợp đồng vô hiệu cũng như trách nhiệm tài sản do vi phạm hợp

đồng Trong từng nội dung, luận văn cố gắng chỉ ra các quy định mới của pháp luật về hợp đồng, đánh giá sự tác động của chúng tới thực tiễn ký kết và thực hiện hợp đồng Từ đó chỉ ra các điểm bất hợp lý trong cơ chế áp dụng pháp luật đối với hợp đồng trong điều kiện phát triển kinh tế thị trường, định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam hiện nay

- Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật và đạo đức xã hội

Nhằm tạo điều kiện cho các chủ thể thỏa mãn được các nhu cầu về đời sống vật chất cũng như tinh thần Bộ luật Dân sự cho phép, mọi chủ thể được quyền "tự do giao kết hợp đồng" Theo nguyên tắc này, mọi cá nhân, tổ chức khi có đủ tư cách chủ thể đều có quyền tham gia giao kết bất kỳ một hợp đồng nào, nếu họ muốn, mà không ai có quyền ngăn cản và mọi sự ngăn cản việc

ký kết hợp đồng đều vô hiệu Bằng ý chí tự do của mình, các chủ thể có quyền giao kết những hợp đồng dân sự đã được pháp luật quy định cụ thể cũng như những hợp đồng khác dù rằng pháp luật chưa quy định Ngoài Bộ luật Dân sự,

điều bốn của pháp lệnh hợp đồng kinh tế, Điều 11 Luật Thương mại cũng đã quy định khá cụ thể vấn đề này Cho dù Pháp lệnh hợp đồng kinh tế không còn hiệu lực, song giá trị về quyền tự do giao kết hợp đồng vẫn còn nguyên vẹn Tuy nhiên, sự tự do ý chí đó phải nằm trong một khuôn khổ nhất định Bên cạnh việc chú ý đến quyền lợi của mình, các chủ thể phải hướng tới việc bảo đảm quyền lợi của những người khác cũng như lợi ích của toàn xã hội Vì vậy, tự do của mỗi chủ thể phải "không trái pháp luật, đạo đức xã hội" Nằm trong mối liên

hệ tương ứng giữa quyền và nghĩa vụ, mỗi một chủ thể vừa có quyền "tự do giao kết hợp đồng" vừa có nghĩa vụ tôn trọng pháp luật và đạo đức xã hội Lợi ích của cộng đồng (được quy định bằng pháp luật) và đạo đức xã hội được coi

là "sự giới hạn" ý chí tự do của mỗi người chủ thể trong việc giao kết hợp

đồng dân sự nói riêng, cũng như đối với mọi hành vi nói chung của họ

- Các bên tự nguyện và bình đẳng trong giao kết hợp đồng

Khoản 2 của Điều 389 Bộ luật Dân sự quy định đối với các chủ thể khi giao kết hợp đồng phải: "Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực

và ngay thẳng"

Nguyên tắc này thể hiện bản chất của quan hệ dân sự, quy luật giá trị

đòi hỏi các bên khi thiết lập các quan hệ trao đổi phải bình đẳng với nhau