Pháp nhân - Chủ thể quan hệ pháp luật dân sự

Như vậy, các tổ chức này không có tư cách pháp nhân độc lập trong việc sử dụng và định đoạt những tài sản khi nó buộc phải thành phương tiện để thực hiện các quan hệ dân sự, thương mại,

1.1.2 Bản chất pháp lý của pháp nhân 6

1.4 Phân biệt pháp nhân với các loại chủ thể khác 10

Chương 2: THỰC TRẠNG ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA PHÁP

NHÂN TRONG QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ

11 2.1 Thành lập, hoạt động, chấm dứt pháp nhân 11

2.1.2 Hoạt động của pháp nhân 12

2.2 Các yếu tố về lý lịch của pháp nhân 14 2.2.1 Tên go ̣i của pháp nhân 14

2.2.3 Quốc ti ̣ch của pháp nhân 15 2.2.4 Cơ quan điều hành của pháp nhân 15 2.3 Quyền và nghĩa vụ dân sự của pháp nhân 16

Chương 3: THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG CỦA PHÁP NHÂN

VÀ NHỮNG PHƯƠNG HƯỚNG , GIẢI PHÁP CƠ BẢN

NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VI ̣ PHÁP LÝ CỦA PHÁP NHÂN

TRONG GIAI ĐOẠN HIỆN NAY

17

3.1 Về vấn đề thủ tu ̣c thành lâ ̣p doanh nghiê ̣p 17 3.2 Quy đi ̣nh về chuyển đổi doanh nghiê ̣p 17 3.3 Về vấn đề sở hữu và đa ̣i diê ̣n chủ sở hữu 18 3.4 Về vấn đề tâ ̣p đoàn kinh tế của nước ta hiê ̣n nay 18 3.5 Về quy đi ̣nh của Luâ ̣t doanh nghiê ̣p về Công ty hợp danh 20 3.6 Về vấn đề pháp nhân công quyền và pháp nhân tư (hay pháp

nhân kinh doanh)

22

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài:

Trong xã hội dân sự ngày nay, pháp nhân được xem như là một tiêu chí đánh giá mức độ tự do kinh tế và phát triển kinh tế của một đất nước Pháp nhân là một chủ thể cơ bản tham gia vào các quan hệ dân sự – kinh tế thường xuyên và phổ biến, vì vậy tác động tới nhiều lĩnh vực của đời sống xã hội

Pháp nhân được ra đời từ mong muốn của các nhà đầu tư về một cơ chế góp vốn mà ở đó những người góp vốn chỉ phải bỏ ra một số vốn hữu hạn vào công ty, nếu công ty làm ăn thua lỗ thì họ chỉ phải chịu rủi ro trong phạm vi

số vốn góp đó mà thôi, sản nghiệp không đưa vào kinh doanh của họ vẫn được đảm bảo an toàn Ngay từ cội nguồn khai sinh ra nó, pháp nhân đã mang dấu ấn của một chủ thể được hư cấu bởi pháp luật, có tài sản riêng làm tiền đề cho việc gánh vác nghĩa vụ độc lập trong các giao dịch tài sản với các chủ thể khác Từ những yếu tố, bản chất đó, pháp luật thừa nhận và quy định công khai về khả năng chịu trách nhiệm độc lập bằng tài sản riêng của pháp nhân Như vậy, pháp nhân là một thực thể pháp lý được hình thành từ việc thực hiện nguyên tắc tách bạch về tài sản nhằm mục đích đảm bảo tính độc lập về pháp

lý và khả năng chịu trách nhiệm hữu hạn của một chủ thể pháp luật không phải là con người

Hiện nay, nước ta phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước, đặc biệt trong giai đoạn hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay thì vấn đề làm rõ bản chất pháp lý của pháp nhân nói chung và các doanh nghiệp nói riêng, từ đó giải quyết các vấn đề pháp lý liên quan đến pháp nhân khi tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự là hết sức cần thiết nhằm làm cho các loại pháp nhân bình đẳng khi tham gia vào các quan

hệ pháp luật, đặc biệt là trong quan hệ pháp luật dân sự Vì vậy, việc nghiên

cứu về bản chất pháp lý của pháp nhân có ý nghĩa lớn cả về lý luận và thực tiễn Vì những lý do trên nên tác giả chọn đề tài “Pháp nhân - Chủ thể quan hệ pháp luật dân sự‟‟ làm Luận văn Thạc sỹ Luật học của mình Trong khuôn khổ của luận văn, tác giả đi sâu nghiên cứu và làm rõ bản chất, địa vị pháp lý

và thực trạng hoạt động của các doanh nghiệp hiện nay nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật về doanh nghiệp

2 Mục đích nghiên cứu của đề tài:

Việc nghiên cứu của đề tài nhằm những mục đích sau:

- Tập trung nghiên cứu những nội dung lý luận cơ bản về pháp nhân như khái niệm, bản chất và ý nghĩa của chế định pháp nhân

- Từ những nội dung lý luận cơ bản về pháp nhân, đi sâu phân tích địa

vị pháp lý của pháp nhân, đặc biệt là địa vị pháp lý của các doanh nghiệp theo pháp luật hiện hành

- Phân tích thực tiễn hoạt động của pháp nhân và những phương hướng, giải pháp cơ bản nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý của pháp nhân trong giai đoạn hiện nay

3 Tình hình nghiên cứu liên quan đền đề tài:

Nghiên cứu về pháp nhân với tư cách là chủ thể pháp luật độc lập trong thời gian qua có một số công trình nghiên cứu như:

- “Tư cách pháp nhân của Doanh nghiệp Nhà nước”, Luận văn Thạc sỹ Luật học của Tăng Xuân Trường, Viện Nhà nước và Pháp luật, năm 1999;

- “Chế độ trách nhiệm hữu hạn của pháp nhân theo pháp luật hiện hành”, Luận văn Thạc sỹ Luật học của Nguyễn Thị Hương Giang, Viện Nhà nước và Pháp luật, năm 2005

- Ngoài ra, có một số công trình nghiên cứu đề cập đến một vài khía cạnh pháp lý của pháp nhân như: “Xác lập, thực hiện và chấm dứt quyền sở hữu đối với tài sản trong công ty đối vốn”, Luận án Tiến sỹ Luật học của

Lê Thị Châu, Đại học Luật Hà Nội, năm 2002; Luận án Tiến sỹ Luật học của Ngô Huy Cương, Viện Nhà nước và Pháp luật năm 2004

Các công trình này từ các góc độ tiếp cận khác nhau đã có những đóng góp nhất định trong việc nghiên cứu nội dung pháp lý về pháp nhân nói chung Tuy nhiên, đến nay chưa có một công trình nghiên cứu về Pháp nhân với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật Dân sự Khi nghiên cứu đề tài này, tác giả rất may mắn được kế thừa những kết quả nghiên cứu đó về pháp nhân

4 Phạm vi nghiên cứu:

Với thời lượng hạn chế, Luận văn Thạc sỹ này chỉ tập trung nghiên cứu

về pháp nhân, địa vị pháp lý của pháp nhân là các Doanh nghiệp với tư cách

là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự

5 Phương pháp nghiên cứu:

- Phương pháp luận của Chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử, lý luận về nhà nước và pháp luật;

- Phương pháp cụ thể:

+ Phương pháp phân tích được sử dụng để thấy rõ được bản chất pháp

lý của pháp nhân từ thủa khai sinh ra cho đến giai đoạn xã hội phát triển

+ Phương pháp so sánh được sử dụng để tìm hiểu, so sánh khái niệm, bản chất pháp lý cũng như chế định về pháp nhân qua các thời kỳ trong pháp luật Việt Nam

+ Phương pháp tổng hợp được sử dụng để phân tích các quy định của pháp luật hiện hành về pháp nhân mà ở đây tác giả tìm hiểu chủ yếu là các loại hình doanh nghiệp

+ Phương pháp thống kê được sử dụng để so sánh các loại hình doanh nghiệp được thành lập và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp hiện nay để tìm

ra những nguyên nhân và hạn chế của các loại hình doanh nghiệp đó; hay việc

thống kê các Hội để thấy được sự cần thiết của việc hoàn thiện các quy định của pháp luật về Hội

6 Những điểm mới của Luận văn:

Luận giải những lý luận cơ bản về bản chất, địa vị pháp lý của pháp nhân, trên cơ sở đó phân tích thực tiễn hoạt động của pháp nhân trong giai đoạn hiện nay, những điểm bất cập và khác biệt với lý luận cơ bản về bản chất của pháp nhân, đồng thời đưa ra những quan điểm, phương hướng hoàn thiện các quy định của pháp luật về địa vị pháp lý của pháp nhân

7 Kết cấu của Luận văn:

Ngoài lời nói đầu, phần kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, kết cấu của Luận văn gồm 3 chương như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận cơ bản về pháp nhân

Chương 2: Thực trạng địa vị pháp lý của pháp nhân trong quan hệ pháp luật dân sự

Chương 3: Thực tiễn hoạt động của pháp nhân và những phương hướng, giải pháp cơ bản nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý của pháp nhân trong giai đoạn hiện nay

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ PHÁP NHÂN

1.1 Khái niệm, bản chất pháp lý của pháp nhân:

1.1.1 Khái niệm pháp nhân

Trong lịch sử đã có thời kỳ pháp luật chưa hề biết đến khái niệm pháp nhân Từ thời cổ đại đến thời kỳ phong kiến đã xuất hiện những phường hội, đây là những tổ chức hình thành trên cơ sở hợp tác liên kết, không tham gia vào các quan hệ pháp luật (quan hệ dân sự) Các tổ chức này không nhân danh mình mà nhân danh các thành viên của phường, của hội - nhân danh các chủ

sở hữu của các tài sản được đưa vào sử dụng để thực hiện các hành vi giao dịch Như vậy, các tổ chức này không có tư cách pháp nhân độc lập trong việc

sử dụng và định đoạt những tài sản khi nó buộc phải thành phương tiện để thực hiện các quan hệ dân sự, thương mại, kinh tế Điều đó có nghĩa rằng về mặt pháp lý, không có sự phân biệt và tách bạch giữa tài sản được đưa vào tổ chức và phần tài sản còn lại, mà cả hai thuộc sở hữu của cùng một chủ

Lịch sử ra đời của chế định pháp nhân và những ý niệm về pháp nhân hình thành trong nền pháp lý tư sản Trong xã hội tư bản, phương thức sản xuất, đặc biệt là sức sản xuất tư bản chủ nghĩa phát triển mạnh, đưa đến sự xuất hiện ngày càng nhiều những tổ chức kinh tế xã hội với tư cách là những chủ thể đặc biệt của những quan hệ pháp luật Vấn đề củng cố địa vị cho các

tổ chức kinh tế bằng phương tiện pháp lý để các tổ chức này tham gia vào các quan hệ dân sự, thương mại là nhu cầu cấp thiết với các loại hình tổ chức khác nhau và cũng là phương tiện cạnh tranh giữa các nhà tư bản với nhau trong nền kinh tế tư bản chủ nghĩa Để xác định tư cách pháp lý độc lập cho các tổ chức này và tránh rủi ro trong kinh doanh cũng như giới hạn những hậu quả khủng khiếp của sự đổ vỡ trong các tổ chức và thực tiễn của hoạt động

dân sự, thương mại đòi hỏi phải tạo ra một khả năng về sự tách bạch về tài sản giữa phần đưa vào lưu thông và phần còn lại mà chủ sử hữu có nhu cầu sử dụng vào các mục đích khác Khi thực hiện nguyên tắc tách bạch về tài sản cũng là khi xuất hiện một nhân cách pháp lý mới tách bạch với nhân cách của chủ sở hữu hoặc cộng đồng sở hữu Để đặt tên cho nhân cách pháp lý mới đó, khái niệm pháp nhân ra đời

Như vậy, đến lúc này, trong cơ chế của nền pháp lý tư sản không chỉ có một loại chủ thể pháp luật duy nhất là cá nhân con người mà xuất hiện một loại chủ thể khác nữa, đó là tổ chức tập thể cộng đồng hay tập đoàn v.v Vì vậy, cùng một lúc trong dân luật tư sản xuất hiện hai khái niệm pháp nhân và thể nhân Hai khái niệm này được dùng để chỉ tính chủ thể của hai loại trên (tổ chức và cá nhân) khi chúng tham gia vào các quan hệ pháp luật chủ yếu là pháp luật dân sự, kinh tế Do vậy, chế định pháp nhân xuất hiện trên thương trường cùng với sản xuất hàng hoá và hình thành thị trường với quá trình trao đổi hàng hoá và sự ra đời của các hội buôn, của các doanh nghiệp tổ chức theo kiểu công ty Các hội buôn, doanh nghiệp này có trụ sở khác với trú quán hoặc nơi ở của các hội viên, một tài sản khác với tài sản của các hội viên và khối tài sản này được dùng làm đảm bảo cho những cam kết của công ty, doanh nghiệp hay của hội đối với khách hàng mà ngày nay trong thuật ngữ kinh doanh gọi là “đối tác” Công ty cũng có một người đại diện để hành động phán quyết nhân danh công ty, nếu không có những yếu tố trên, mỗi khi đi giao dịch hoặc theo kiện với công ty, người ta phải kiện từng thành viên, để sai áp tài sản của từng người tại nơi làm việc hoặc nơi ở của từng người Như vậy giao dịch với công ty không thực hiện được và không ai muốn giao dịch với công ty nữa, các giao dịch không được thực hiện Ý niệm về pháp nhân xuất hiện cùng với nhu cầu của các tổ chức tập đoàn, doanh nghiệp, hội buôn,

công ty được tham gia vào các quan hệ pháp luật và được luật pháp bảo vệ lợi ích trong hoạt động sản xuất kinh doanh

Tuy nhiên, không có một định nghĩa chung về pháp nhân ở bất cứ pháp luật của một nước nào mà chỉ dừng lại ở việc quy định các dấu hiệu của pháp nhân với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, đó là pháp nhân tồn tại không phụ thuộc vào sự thay đổi các thành viên trong pháp nhân đó Vì vậy, pháp nhân được coi là “cá thể riêng biệt”, có tài sản riêng độc lập với tài sản của các thành viên của nó, có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản

và thực hiện những hành vi pháp lý nhân danh mình; có quyền làm nguyên đơn, bị đơn trước tòa án, có trách nhiệm độc lập về tài sản

Ở Việt Nam, luật cổ Việt Nam không có khái niệm pháp nhân Pháp nhân là một chế định pháp lý du nhập Qua mỗi thời kỳ đều đánh dấu sự thay đổi lớn về quan điểm pháp lý ở Việt Nam Có thể chia thành 3 giai đoạn chính sau:

- Thời kỳ pháp thuộc;

- Thời kỳ kinh tế tập trung;

- Thời kỳ kinh tế thị trường

Trong thời kỳ Pháp thuộc: khái niệm pháp nhân được đề cập lần đầu

tiên trong Bộ luật dân sự Bắc Kỳ và Bộ luật Dân sự Trung kỳ Điều 286 Bộ luật dân sự Bắc kỳ và Điều 239 Bộ luật Dân sự Trung kỳ đều quy định pháp

nhân có thể “thủ đắc tất cả các quyền lợi và đảm nhiệm tất cả những nghĩa vụ không lệ thuộc vào tư cách thiên nhiên của người ta như nam - nữ tính, tuổi hay họ hàng” Ý chí của pháp nhân do cơ quan của pháp nhân thể hiện và

hành vi của cơ quan này có giá trị đối với pháp nhân Có thể thấy rằng, năng lực pháp luật độc lập của pháp nhân đã được khẳng định Tuy nhiên, khái niệm về pháp nhân thời kỳ này đã được mở rộng với hầu hết các đoàn thể dân

sự, thương mại Điều 284 Bộ luật Dân sự Bắc kỳ coi nhà nước; hàng – xã;

hàng – thôn; hàng – giáp; hàng – xóm; hội thương mại nếu có mục đích hợp pháp và không trái pháp luật và trái đạo đức thì đều được hưởng quy chế pháp nhân

Trong thời kỳ kinh tế kế hoạch hóa tập trung: Chế định pháp nhân là

vấn đề pháp lý ít được nhắc đến Mặc dù trong nhiều văn bản có quy định một

số tổ chức có tư cách pháp nhân nhưng không nêu rõ pháp nhân là gì và có đặc điểm gì Pháp nhân được đề cập tại Điều lệ về chế độ hợp đồng kinh tế ban hành kèm theo Nghị định 54/CP ngày 10 tháng 3 năm 1975 của Hội đồng Chính phủ Tại Điều 2 Nghị định 54 quy định các tổ chức sau buộc phải ký kết hợp đồng kinh tế, trong mọi hợp đồng kinh tế có liên quan đến nhau:

 Các tổ chức quốc doanh;

 Các tổ chức công tư hợp doanh;

 Các cơ quan quản lý nhà nước, các đơn vị bộ đội, các tổ chức xã hội;

 Hợp tác xã các loại;

 Các tổ chức sản xuất tiểu công nghiệp và thủ công nghiệp được phép

kinh doanh và có tài khoản tại ngân hàng

Thông tư hướng dẫn số 525 – HĐ ngày 23 tháng 6 năm 1975 của Hội đồng Trọng tài kinh tế Nhà nước hướng dẫn bản Điều lệ trên đã xác định các bên tham gia ký kết hợp đồng kinh tế này có đủ tư cách pháp nhân với điều kiện: được nhà nước thành lập hoặc thừa nhận; có tài sản riêng và có trách nhiệm về tài sản đó; có tài khoản tại ngân hàng

Từ những quy định trên, chúng ta có thể đưa ra một số nhận định sau:

- Thứ nhất, việc quy định tư cách pháp nhân là phục vụ cho chủ trương

chính sách quản lý và ký kết hợp đồng kinh tế

- Thứ hai, quy chế về pháp nhân không được xây dựng trên nền tảng

khoa học mà được ban hành nhằm phục vụ cho ý chí chủ quan của nhà nước Thời kỳ này, các quan hệ dân sự chưa phát triển, nhiều quan hệ kinh tế của

nền kinh tế thị trường chưa được đặt ra như phá sản, giải quyết tranh chấp kinh tế, hợp đồng kinh tế nên chế định pháp nhân chưa được quy định đầy đủ các khía cạnh pháp lý của nó

- Thứ ba, chính vì chưa có nền tảng lý luận nên những điều kiện trở

thành pháp nhân khá mơ hồ, phiến diện Ví dụ: điều kiện bắt buộc pháp nhân

phải có tài khoản ở ngân hàng Trong khi đó, điều kiện ”có tài sản riêng và

chịu trách nhiệm độc lập bằng tài sản đó” được coi là điều kiện cơ bản để xác lập tư cách pháp nhân thì các chủ thể nêu trên đều không có những yếu tố tiền

đề về sự tách bạch tài sản Xuất phát từ nguyên tắc, tài sản nhà nước trong các

tổ chức quốc doanh thuộc sở hữu toàn dân và không thể chia cắt do đó pháp luật thời kỳ này cũng chưa có quy định về việc chuyển giao quyền sở hữu tài sản từ phía nhà nước đối với các chủ thể là pháp nhân Có thể nói rằng, xét dưới góc độ điều chỉnh pháp luật, thời kỳ này không có sự tồn tại pháp nhân khi tham gia các quan hệ dân sự - kinh tế theo đúng nghĩa của nó

Trong thời kỳ kinh tế thị trường, theo chủ trương đổi mới của Đảng, nền

kinh tế nước ta đã bắt đầu có những chuyển biến tích cực theo hướng nền kinh

tế thị trường có sự quản lý của nhà nước Pháp lệnh hợp đồng kinh tế được ban hành để điều chỉnh các quan hệ kinh tế ngày càng phát triển và đa dạng, trong đó xác định pháp nhân là chủ thể quan trọng của hợp đồng kinh tế Nghị định 17/HĐBT của Hội đồng Bộ trưởng hướng dẫn chi tiết thi hành Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế ( 1989 ) lần đầu tiên đưa ra khái niệm về pháp nhân Theo

đó, pháp nhân là tổ chức thỏa mãn các điều kiện sau:

 Được thành lập hợp pháp;

 Có tài sản riêng và chịu trách nhiệm độc lập bằng tài sản đó;

 Có quyền quyết định độc lập về hoạt động;

 Tự mình tham gia các quan hệ pháp luật

Tiếp theo, pháp nhân còn được đề cập trong Pháp lệnh Hợp đồng Dân

sự ngày 01 tháng 7 năm 1991, theo đó, một tổ chức được coi là có tư cách pháp nhân phải hội đủ ba điều kiện:

 Có tài sản riêng, tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình;

 Tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập, có thể là nguyên đơn,

bị đơn trước tòa;

 Được thành lập hợp pháp và được pháp luật công nhận là một tổ chức độc lập

Như vậy, các Pháp lệnh trên đều quy định về hai thuộc tính cơ bản của pháp nhân là sự tham gia quan hệ pháp luật và đặc biệt là pháp nhân có tài sản độc lập và chịu trách nhiệm bằng tài sản Pháp nhân được coi là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự chứ không chỉ là chủ thể trong hợp đồng kinh tế trước đây

Năm 1995, Bộ luật Dân sự được ban hành, lần này khái niệm pháp nhân được đưa vào Bộ luật với những quy định cụ thể Điều 94 của Bộ luật Dân sự quy định một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ điều kiện sau:

 Được cơ quan nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập,

đăng ký hoặc công nhận;

 Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ;

 Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm

bằng tài sản đó;

 Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập

Năm 2005, Bộ luật Dân sự ( tại điều 84 ) đã mô tả các dấu hiệu (điều kiện ) của một tổ chức có tư cách pháp nhân Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau:

 Được thành lập một cách hợp pháp;

 Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ;

 Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm

bằng tài sản đó;

 Nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập

Từ các dấu hiệu pháp lý của pháp nhân cho thấy sự tồn tại của pháp nhân phụ thuộc vào pháp luật Có nghĩa là, pháp luật quy định tổ chức nào có

tư cách pháp nhân Bản chất pháp lý của pháp nhân gắn với sự độc lập về tài sản, tham gia các quan hệ pháp luật bằng tài sản và chịu trách nhiệm hữu hạn

về tài sản Pháp nhân có khả năng hành động độc lập trước pháp luật Pháp nhân được pháp luật thừa nhận có quyền nhân thân và quyền tài sản, có địa vị pháp lý bình đẳng với các chủ thể khác khi tham gia các quan hệ dân sự - một quan hệ mang tính chất nền tảng trong đời sống dân sự Do vậy, pháp nhân cũng là chủ thể của các quan hệ pháp luật khác như: kinh tế, thương mại, lao động Điều này xuất phát từ vai trò điều chỉnh của Bộ luật Dân sự, là một văn bản pháp lý đặt nền tảng cho các mối quan hệ mang tính chất thỏa thuận về tài sản trong đời sống dân sự

Bên cạnh Bộ luật Dân sự, pháp nhân còn là đối tượng điều chỉnh của nhiều văn bản pháp lý chuyên ngành Trong nền kinh tế thị trường, để tạo nên

sự đa dạng các hoạt động kinh tế, pháp luật thừa nhận và quy định các hình thức đầu tư – các chủ thể mới của nền kinh tế Mỗi chủ thể đều có quy chế thành lập, hoạt động, giải thể và phá sản theo một quy chế pháp lý riêng Các pháp nhân là tổ chức kinh tế chịu sự điều chỉnh rất chặt chẽ của văn bản pháp luật chuyên ngành như: Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư nước ngoài, Luật Hợp tác xã, Luật phá sản Do đó, có thể nói quy chế hoạt động của mỗi pháp nhân kinh tế cụ thể chịu sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật chung ( về các nội dung pháp lý cơ bản của pháp nhân ) và những quy phạm pháp luật cá

biệt điều chỉnh về việc thành lập, tổ chức hoạt động được áp dụng riêng cho mỗi hình thức tổ chức pháp nhân

Như vậy, pháp nhân là một tổ chức thống nhất, độc lập, hợp pháp có tài sản riêng và chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình, nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập

1.1.2 Bản chất pháp lý của pháp nhân

Nghiên cứu tư cách pháp nhân nói chung và tư cách pháp nhân của các loại hình doanh nghiệp nói riêng giúp chúng ta nhận rõ được bản chất pháp lý của chúng khi tham gia vào các quan hệ pháp luật dân sự hay thương mại

Thứ nhất, pháp nhân có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự

Nhưng khác với cá nhân, pháp nhân có năng lực pháp luật và năng lực hành

vi dân sự bị hạn chế bởi pháp luật về từng loại pháp nhân và Điều lệ pháp nhân Điều 86 Bộ luật dân sự Việt Nam quy định: “Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân là khả năng của pháp nhân có các quyền, nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình

Điều đó có nghĩa rằng pháp nhân phải hoạt động đúng mục đích, khi thay đổi mục đích phải xin phép đăng ký tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Như các tổ chức chính trị - xã hội khi được các cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép thành lập thì các tổ chức này phải hoạt động theo đúng mục đích đã được ghi trong Điều lệ Nếu tổ chức chính trị - xã hội này muốn thay đổi mục đích thì phải xin phép đăng ký lại với cơ quan nhà nước có thẩm quyền Trong trường hợp pháp nhân được thành lập theo quyết định của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền thì việc thay đổi mục đích hoạt động phải tuân theo quyết định của cơ quan đó Ví dụ: Khi Quốc hội thành lập các Bộ quản

lý ngành – lĩnh vực để thực hiện chức năng quản lý nhà nước thì các Bộ phải thực hiện đúng chức năng đó của mình không được thực hiện các chức năng khác nhằm mục đích kinh doanh

Thứ hai, năng lực pháp luật và năng lực hành vi của pháp nhân cùng xuất

hiện hoặc cùng chấm dứt ở một thời điểm Khác với cá nhân, năng lực hành vi của pháp nhân không tính theo độ tuổi hay tình trạng sức khỏe ( vì pháp nhân không phải là người ) Điều 86 Bộ luật dân sự quy định: “ Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân” Như vậy, kể từ thời điểm pháp nhân được thành lập thì năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân đã được pháp luật công nhận Đồng thời, khi pháp nhân chấm dứt hoạt động thì năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân cũng chấm dứt

Pháp nhân được phát sinh năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự từ thời điểm thành lập trong các trường hợp sau:

 Được cơ quan nhà nước có thẩm quyền thành lập;

 Được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cho phép thành lập;

 Được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cho phép đăng ký hoặc công nhận

Nhà nước bằng các quy định về thẩm quyền ra quyết định thành lập, trình tự, thủ tục thành lập, điều kiện thành lập pháp nhân Mỗi pháp nhân được thành lập theo một trình tự riêng phụ thuộc vào cơ cấu tổ chức, nhiệm

vụ của pháp nhân đó Chính vì vậy, mỗi pháp nhân có năng lực pháp luật dân

sự và năng lực hành vi dân sự bằng các cách thức khác nhau

Năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân chấm dứt được quy định tại điều 99 Bộ luật dân sự Theo đó, pháp nhân được chấm dứt trong các trường hợp sau: Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể hoặc bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật Thời điểm pháp nhân chấm dứt kể từ thời điểm xóa tên trong sổ đăng ký pháp nhân hoặc từ thời điểm ghi trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Thứ ba, pháp nhân có quyền nhân thân Khác với cá nhân, pháp nhân

không có ý thức, ý chí theo nghĩa tâm lý, không có nội tâm, không có nhân phẩm, nhưng pháp nhân có uy tín và danh dự Theo điều 87 của Bộ luật Dân

sự thì “tên gọi của pháp nhân được pháp luật công nhận và bảo vệ” Trong đời sống kinh tế thì vấn đề này rất quan trọng vì nó gắn liền với tên, uy tín, danh

dự của hãng kinh doanh cũng như nhãn hiệu thương phẩm và uy tín của doanh nghiệp

Thứ tư, pháp nhân chỉ có thể thực hiện hành vi thông qua cơ quan của

pháp nhân Cơ quan của pháp nhân là người đại diện theo pháp luật của pháp nhân và được “ủy quyền” của pháp nhân Pháp nhân có thể thực hiện hành vi dân sự thông qua đại diện ủy quyền Điểm 3 điều 86 Bộ luật Dân sự quy định:

“ Người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo ủy quyền của pháp nhân nhân danh pháp nhân trong quan hệ dân sự “ Điều 89 Bộ luật Dân sự cũng quy định: “Tổ chức, nhiệm vụ và quyền hạn của cơ quan điều hành của pháp nhân được quy định trong điều lệ của pháp nhân hoặc trong quyết định thành lập pháp nhân” Như vậy, ta có thể hình dung ở đây có hai thực thể pháp lý, đó là pháp nhân và cơ quan hay đại diện pháp nhân Vì thế khi cơ quan pháp nhân nhân danh pháp nhân thể hiện ý chí của pháp nhân, phù hợp với điều lệ của pháp nhân, thì bản thân cơ quan pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân Nhưng ngược lại, khi cơ quan pháp nhân thực sự không nhân danh pháp nhân mà nhân danh chính bản thân cơ quan pháp nhân thì chính nó chứ không phải là pháp nhân phải gánh chịu hậu quả pháp lý về những hành vi đó Bởi vì cơ quan pháp nhân là cá nhân hay tập thể người cũng đều có thể là chủ thể quan hệ pháp luật dân sự Như vậy, “quyền lực” của cơ quan pháp nhân cũng chỉ giới hạn và được xác định trong chừng mực nhân danh pháp nhân Bản thân cơ quan pháp nhân phải chịu trách nhiệm

về hậu quả của hành vi khi chúng hoạt động không nhân danh pháp nhân và

phải chịu trách nhiệm vô hạn về những hành vi đó Lúc đó trách nhiệm hữu hạn của pháp nhân không thể đưa ra áp dụng Câu hỏi đặt ra là vậy thì khi nào thì cơ quan pháp nhân hoạt động nhân danh pháp nhân và khi nào không còn nhân danh pháp nhân Chế định về tư cách pháp nhân, pháp luật và đặc biệt là điều lệ của pháp nhân sẽ làm rõ vấn đề này

Như vậy, mọi cá nhân và những tổ chức không có tư cách pháp nhân thì

tư cách pháp lý của chúng được thể hiện bởi những thành viên của tổ chức đó Trong khi đó, những pháp nhân khi tham gia các quan hệ tài sản luôn hưởng quy chế trách nhiệm hữu hạn

Từ những phân tích trên cho thấy một tổ chức được gọi là pháp nhân hay một tổ chức phải có đủ các điều kiện sau thì có tư cách pháp nhân:

Một là, pháp nhân được thành lập một cách hợp pháp Một pháp nhân

được thành lập một cách hợp pháp khi pháp nhân được pháp luật cho phép thành lập hoặc được pháp luật thừa nhận một cách hợp lý

Dấu hiệu pháp lý này có ý nghĩa quan trọng trong việc xác định thời điểm một tổ chức được hưởng quy chế pháp nhân Khi pháp nhân chưa được khai sinh về mặt pháp lý thì không có sự chuyển dịch về nghĩa vụ giữa người thành lập pháp nhân và pháp nhân nếu trong giai đoạn tiền thành lập pháp nhân phát sinh một nghĩa vụ tài sản

Thời điểm pháp nhân ra đời là sự kiện pháp lý làm phát sinh năng lực

pháp luật và năng lực hành vi của pháp nhân Dấu hiê ̣u “Hợp pháp” ở đây

được hiểu theo nghĩa truyền thống đó là: đòi hỏi pháp nhân đó phải có mục tiêu hoạt động không trái với quy định của pháp luật và đạo đức xã hội, tuân thủ trình tự luật định trong việc thành lập, tổ chức; hoạt động trong phạm vi đăng ký thành lập Theo pháp luật, pháp nhân được thừa nhận sự ra đời một cách hợp pháp bằng một trong hai cách thức là: sáng kiến của cá nhân, tổ

chức kinh tế hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền (Điều

85 Bộ luật Dân sự)

Hai là, pháp nhân có tài sản độc lập, tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó

Cũng giống như các chủ thể khác tham gia vào các quan hệ dân sự, thương mại, để đảm bảo cho việc gánh vác một nghĩa vụ về tài sản, pháp nhân phải có tài sản riêng thuộc quyền sở hữu của mình Một nguyên tắc đã được thừa nhận chung trong các quan hệ tài sản là chỉ khi có sự độc lập về quyền sở hữu đối với tài sản, nói cách khác, là độc lập trong việc thực hiện nghĩa vụ về tài sản, các chủ thể mới có sự bình đẳng thực sự về mặt pháp lý Pháp nhân bình đẳng với các chủ thể khác khi tự nó đưa tài sản thuộc quyền sở hữu của mình vào lưu thông Tài sản đó là đối tượng đảm bảo thực hiện nghĩa vụ của pháp nhân Như vậy, nếu không có tài sản riêng, pháp nhân cũng mất vai trò độc lập của nó khi tham gia các giao dịch tài sản Quyền sở hữu của pháp nhân đối với tài sản là quyền sở hữu mang tính chất tuyệt đối, tức là, chỉ có pháp nhân mới có quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt đối với tài sản của pháp nhân Đồng thời, pháp nhân cũng có quyền được yêu cầu pháp luật bảo

vệ quyền sở hữu của mình một cách vô điều kiện như đối với sở hữu của cá nhân khi có căn cứ cho rằng quyền sở hữu đối với tài sản của mình bị chủ thể khác xâm phạm

Pháp luật quy định sở hữu của pháp nhân là sở hữu chung theo phần hoặc sở hữu hỗn hợp Tuy nhiên, dưới góc độ xem xét về tình trạng chiếm hữu đối với tài sản, tài sản của pháp nhân luôn tồn tại dưới dạng giá trị, là một khối thống nhất, không thể phân chia Pháp luật thừa nhận các trường hợp những người cùng góp vốn có thể được chia lợi nhuận, rút vốn… Nhưng không phải lúc nào những người góp vốn vào công ty cũng có quyền đó Pháp luật quy định chỉ trong một số những trường hợp nhất định thì người sáng lập

ra pháp nhân mới được quyền dự phần (can thiệp) vào khối tài sản của pháp

nhân Sự bảo toàn trạng thái chiếm hữu một cách nguyên vẹn đối với tài sản của pháp nhân luôn được pháp luật bảo vệ, mục đích là để đảm bảo cho việc thực hiện nghĩa vụ của pháp nhân trước chủ thể thứ ba Do đó, sở hữu của pháp nhân là sở hữu chung theo phần sẽ có xu hướng không tích cực khi nói đến sự tham gia của những người góp vốn theo phần hoặc theo tỷ lệ vốn góp

Hệ quả của nó làm mất đi tính độc lập, tính riêng, tính toàn vẹn về mặt pháp

lý đối với tài sản của pháp nhân

Điều đáng lưu ý là khi góp vốn vào thành lập pháp nhân, các chủ thể thành lập pháp nhân phải chuyển dịch quyền sở hữu đối với tài sản của mình cho pháp nhân Quyền sở hữu ban đầu của họ được chuyển cho pháp nhân để đổi lại họ có quyền quản lý, điều hành đối với hoạt động của pháp nhân, kiểm soát việc pháp nhân đưa tài sản vào lưu thông (còn gọi là những trái quyền) Pháp luật truyền thống luôn có xu hướng bảo vệ sở hữu vật quyền (quyền đối với vật) hơn

là sở hữu trái quyền Đối với tài sản của pháp nhân, pháp nhân là chủ thể thực hiện các quyền năng của một chủ sở hữu một cách trực tiếp và toàn vẹn (quyền đối với vật) [8]

Hệ quả tất yếu của việc pháp nhân có tài sản riêng là việc pháp nhân được quyền nhân danh mình tham gia các quan hệ tài sản Tài sản của pháp nhân là đối tượng bảo đảm cho các quan hệ trái vụ của pháp nhân Các chủ thể khác khi tham gia quan hệ tài sản với pháp nhân được bảo đảm bằng việc thực hiện nghĩa vụ trả nợ của pháp nhân trong phạm vi tài sản hiện có của pháp nhân Nếu như pháp nhân không tồn tại (bị vỡ nợ) thì trách nhiệm trả đối với các khoản

nợ đương nhiên chấm dứt Các thành viên pháp nhân không phải lấy tài sản riêng của mình để trả nợ thay cho pháp nhân mà chỉ phải mất phần vốn mà mình đã góp vào pháp nhân Đây là nguyên tắc

pháp lý chung áp dụng cho mọi pháp nhân Cơ sở vật chất áp dụng quy chế này là sự tách bạch một cách tuyệt đối về tài sản của pháp nhân với chủ thể thành lập pháp nhân Trong khoa học pháp lý, việc pháp nhân chỉ phải chịu trách nhiệm đến hết tài sản hiện có của mình khi bị phá sản được gọi là chế độ trách nhiệm hữu hạn của pháp nhân [8]

Nói rộng ra, quy chế pháp lý này là yếu tố cơ bản để phân biệt pháp nhân với chủ thể pháp luật cơ bản khác là thể nhân Việc phân biệt giữa pháp nhân hay thể nhân không phải ở cơ cấu tổ chức, không phải là cá nhân hay tổ chức mà chính là khả năng tách bạch

về tài sản và chịu trách nhiệm về tài sản một cách độc lập[8]

Khi nghiên cứu đến bản chất pháp lý này và bàn luận về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, cũng có nhiều quan điểm khác nhau Quan điểm ủng hộ công ty hợp danh có tư cách pháp nhân cho rằng, “riêng trách nhiệm tài sản hoặc cơ chế đảm bảo về tài sản của công ty hợp danh đối với các giao dịch pháp lý không phải là đặc trưng của pháp nhân” 6] [7] Với quan điểm của mình, tác giả luận văn không đồng tình với quan điểm cho rằng công ty hợp danh có tư cách pháp nhân Quan điểm này sẽ được phân tích ở phần sau

Ba là, pháp nhân nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật

Sự tách bạch tuyệt đối về tài sản đã làm hình thành nên khối tài sản thống nhất thuộc quyền sở hữu của pháp nhân Thực hiện quyền kiểm soát đối với tài sản chung đó, như một yêu cầu tất yếu, các chủ thể sáng lập ra pháp nhân - những người đã từ bỏ quyền sở hữu của mình để được quyền quản lý, điều hành đối với pháp nhân - cần có một sự thống nhất về ý chí trong việc quyết định đưa khối tài sản chung đó vào trong lưu thông Sự thống nhất ý chí này được pháp luật trừu tượng hóa trở thành “ý chí” của pháp nhân Pháp

nhân có năng lực về tài sản và có ý chí thống nhất là cơ sở để trở thành một chủ thể độc lập tham gia quan hệ tài sản

Trong các mối quan hệ về tài sản với các chủ thể khác, do có tài sản riêng thuộc quyền sở hữu của mình, pháp nhân có đủ khả năng để gánh vác các nghĩa vụ về tài sản một cách độc lập Nếu trách nhiệm được áp dụng với pháp nhân thì trách nhiệm đó luôn luôn là trách nhiệm độc lập về tài sản Trong trường hợp có các căn cứ cho rằng, cơ sở làm phát sinh trách nhiệm được thực hiện bởi lỗi cố ý của những người đại diện pháp nhân do lợi dụng danh nghĩa pháp nhân để thực hiện những nghĩa vụ vượt quá, không xuất phát

từ mục tiêu của pháp nhân, hay nói cách khác, làm mất đi khả năng tự hành động của pháp nhân (tính độc lập tham gia các quan hệ của pháp nhân) thì khi

đó trách nhiệm không thuộc về pháp nhân Và lúc đó, tùy thuộc tính chất của

sự việc, trách nhiệm đó có thể là trách nhiệm của cá nhân hay trách nhiệm liên đới giữa các thành viên pháp nhân; có thể là trách nhiệm dân sự hay trách nhiệm hình sự hoặc cả hai

Trong hoạt động áp dụng pháp luật, tính độc lập của pháp nhân khi tham gia các giao dịch là cơ sở để xem xét cơ chế chịu trách nhiệm trước các chủ thể khác tức là trách nhiệm về tài sản đó thuộc về pháp nhân hay thuộc về thành viên pháp nhân Bởi vì, một nguyên tắc pháp lý rất hợp lý và nhân đạo

là “ai” thực hiện hành vi trước pháp luật thì người đó phải chịu trách nhiệm

về việc thực hiện hành vi của mình

Bốn là, pháp nhân thực hiện các giao dịch tài sản thông qua cơ chế người

đại diện của pháp nhân

Pháp nhân tham gia các quan hệ dân sự với tư cách là một chủ thể độc lập như những con người Để trở thành một chủ thể pháp luật độc lập, pháp nhân phải có đầy đủ năng lực hành vi và năng lực pháp luật kể từ thời điểm pháp nhân được khai sinh về mặt pháp lý

Thế nhưng, khác với cá nhân với khả năng tự hành động của mình, pháp nhân sẽ không có năng lực hành vi nếu như không được thực hiện qua người đại diện cho pháp nhân Người đại diện cho pháp nhân được quyền nhân danh pháp nhân, đại diện cho ý chí của pháp nhân trong việc thiết lập các quan hệ tài sản Người đại diện cho pháp nhân chỉ thực hiện những hành vi về mặt thực tế để đại diện cho pháp nhân trong việc thiết lập, thực hiện các quan hệ tài sản với các chủ thể khác Và do đó, một giao dịch của pháp nhân phải được hiểu rằng đó là sự thiết lập một cách độc lập với pháp nhân chứ không phải với người đại diện cho pháp nhân Hệ quả của nó là việc gánh vác các nghĩa vụ về tài sản luôn thuộc về pháp nhân và không đặt ra với người đại diện pháp nhân

Người đại diện của pháp nhân có vai trò quan trọng trong việc thể hiện ý chí của pháp nhân mong muốn xác lập, thực hiện nghĩa vụ về tài sản trước chủ thể khác Việc lựa chọn ai là người sẽ thay mặt mình, đại diện cho quyền lợi của mình đưa khối tài sản của pháp nhân vào lưu thông của những người

sở hữu pháp nhân (những người nắm quyền quyết định trong quản lý, điều hành pháp nhân) và được pháp luật bảo vệ Đây là sự bảo vệ của pháp luật về việc hiện thực hoá những trái quyền đối với những tài sản của chủ sở hữu pháp nhân Người đại diện cho pháp nhân, do đó luôn là những con người cụ thể, được những người sở hữu pháp nhân chỉ định trước, biểu hiện sự thống nhất về ý chí trong tổ chức nội bộ của pháp nhân Trong công ty, người đại diện theo pháp luật của pháp nhân phải được ghi trong Điều lệ công ty

Về nguyên tắc, người đại diện pháp nhân và pháp nhân không phải là một Để tránh sự vượt quá phạm vi đại diện của người đại diện, qua đó mang lại những bất lợi cho những chủ thể khác cũng như làm thiệt hại về lợi ích cho pháp nhân, pháp luật dự liệu trước những trường hợp làm phát sinh trách nhiệm cá nhân của người đại diện Việc pháp luật quy định những trường hợp

người đại diện cho pháp nhân phải chịu trách nhiệm trước chủ thể thứ ba về việc không thực hiện đúng thẩm quyền đại diện của mình là cơ sở để loại trừ trách nhiệm độc lập về tài sản của pháp nhân

Tóm lại, qua nghiên cứu các đặc trưng pháp lý của pháp nhân, chúng ta

có thể rút ra một số nhận xét như sau:

- Thứ nhất, một chủ thể được coi là pháp nhân khi có đầy đủ dấu hiệu

pháp lý của pháp nhân được quy định tại Điều 84 Bộ luật Dân sự, đó là: Được thành lập hợp pháp; Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập

Thời điểm xác nhận tư cách pháp nhân là thời điểm pháp nhân được thành lập hoặc công nhận

- Thứ hai, cơ sở vật chất ban đầu xác lập vị thế độc lập của pháp nhân

với các chủ thể sáng lập pháp nhân là sự tách bạch tuyệt đối về tài sản Pháp nhân có tài sản riêng, độc lập tham gia các quan hệ tài sản và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản thuộc sở hữu của pháp nhân - chịu trách nhiệm hữu hạn Dấu hiệu pháp lý đặc trưng nhất của pháp nhân, suy cho cùng chính là thuộc tính độc lập chịu trách nhiệm hữu hạn của pháp nhân Pháp nhân phân biệt với các chủ thể pháp lý khác (là thể nhân) không phải là ở quy mô, số lượng, tính chất phức tạp của cơ cấu tổ chức mà ở chỗ pháp nhân chỉ phải gánh vác nghĩa vụ trả nợ trước các chủ nợ trong phạm vi tài sản thuộc quyền

sở hữu của pháp nhân và đương nhiên nghĩa vụ này sẽ chấm dứt khi pháp nhân vỡ nợ (phá sản) Cơ sở vật chất để pháp nhân được hưởng quy chế trách nhiệm hữu hạn là bởi pháp nhân có tài sản riêng, tách bạch tuyệt đối về quyền

sở hữu với người thành lập pháp nhân

Trong các thuộc tính của pháp nhân, xuất hiện điều kiện về “cơ cấu tổ chức chặt chẽ” mà theo bình luận của các tác giả của Viện khoa học pháp lý,

cùng với điều kiện “có tài sản riêng và chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình” thể hiện thuộc tính riêng của pháp nhân Theo quan điểm của chúng tôi, cơ cấu tổ chức chặt chẽ không phải là thuộc tính riêng của pháp nhân Trong các doanh nghiệp, kể cả Doanh nghiệp Tư nhân, doanh nghiệp sẽ khó

có thể đạt được lợi nhuận tối đa nếu như có một tổ chức kinh doanh lỏng lẻo Pháp luật hiện hành thừa nhận tư cách pháp nhân của một số tổ chức để tạo điều kiện cho các tổ chức đó có vị thế độc lập bình đẳng, độc lập khi tham gia các quan hệ dân sự Nhưng xét về các yếu tố pháp lý bản chất, ở các tổ chức này không có tiền đề pháp lý của sự tách bạch tài sản để đảm bảo cho việc thực hiện các nghĩa vụ tài sản độc lập của pháp nhân Các nhà nghiên

cứu đã gọi các tổ chức pháp nhân này là những “pháp nhân không đầy đủ” hay “pháp nhân không đúng nghĩa”

- Thứ ba, pháp nhân tham gia các quan hệ pháp luật thông qua cơ chế

người đại diện cho pháp nhân Người đại diện cho pháp nhân được quyền nhân danh pháp nhân, đại diện cho ý chí của pháp nhân tham gia các quan hệ tài sản trong phạm vi được đại diện và chịu trách nhiệm trước pháp nhân và những chủ thể có liên quan nếu thực hiện vượt quá, không đúng, không đầy

đủ việc đại diện

1.2 Vai trò của pháp nhân:

Lịch sử hình thành pháp nhân cho thấy, pháp nhân ra đời từ mong muốn của những người có vốn muốn đầu tư vào một “chủ thể mới” mà chủ thể này

sẽ tách bạch với họ về tài sản và tư cách pháp lý Pháp nhân là một chủ thể được hư cấu bởi pháp luật Ngay từ cội nguồn khai sinh ra nó, pháp nhân đã thể hiện rõ mong muốn của các nhà đầu tư với các vai trò sau:

- Một là, Pháp nhân là công cụ liên kết ý chí của nhiều người thành một

ý chí chung Xuất phát từ mong muốn hội vốn, các cá nhân đã cùng nhau liên kết lại để thành lập ra một tổ chức có đủ điều kiện để hoạt động, giao dịch với

các đối tác khác - được gọi là pháp nhân Các cá nhân đã thể hiện ý chí của mình thông qua hoạt động của pháp nhân Hay nói cách khác mục đích hoạt động của pháp nhân thể hiện ý chí của những người sáng lập, là công cụ để ý chí của các nhà đầu tư được liên kết với nhau nhằm đạt được mục đích của mình Ví dụ, khi pháp nhân hoạt động nhằm mục đích kinh doanh thì cũng thể hiện ý chí của các nhà sáng lập mong muốn kinh doanh để kiếm lời

- Hai là, pháp nhân đại diện cho quyền lợi của nhiều chủ thể thành viên

Khi các thành viên cùng nhau góp vốn vào thành lập pháp nhân thì pháp nhân

đó hoạt động không chỉ thể hiện ý chí của từng thành viên mà còn hoạt động thay mặt các chủ thể bảo vệ quyền lợi của các thành viên, đại diện cho quyền lợi của các thành viên Quyền lợi của các thành viên nằm trong quyền lợi của pháp nhân Khi pháp nhân hoạt động đạt được mục đích của mình thì từng thành viên cũng đạt được quyền lợi như mong muốn Và ngược lại, khi pháp nhân không đạt được mục đích của mình thì quyền lợi của từng thành viên sẽ không được bảo vệ

- Ba là, không chỉ là công cụ liên kết ý chí của các chủ thể, pháp nhân

còn là công cụ liên kết nguồn vốn của nhiều chủ thể đầu tư vào một chủ thể duy nhất Khi cá nhân có vốn nhưng để hoạt động trong một lĩnh vực nào đó vẫn không đủ thì ngay lập tức họ đã tìm đến một giải pháp đó là thông qua việc thành lập lên một tổ chức hay còn gọi là pháp nhân để các chủ thể có cùng mong muốn góp vốn cùng nhau hoạt động dưới một chủ thể Nếu không

có giải pháp này thì từng cá nhân sẽ phải hoạt động riêng lẻ, không tập trung được nguồn lực, nguồn vốn để đạt được mục đích như mong muốn

- Bốn là, pháp nhân là công cụ hạn chế rủi ro trong kinh doanh Bằng

cách mang một số vốn riêng góp vào pháp nhân và khi pháp nhân tham gia quan hệ tài sản với các chủ thể khác, nếu không may bị đổ vỡ thì từng chủ thể tham gia góp vốn chỉ mất số vốn đã góp, sản nghiệp còn lại của họ dành cho

cuộc sống gia đình vẫn được đảm bảo an toàn Quy chế về pháp nhân là một giải pháp được các nhà đầu tư lựa chọn Rủi ro trong kinh doanh đã được giới hạn bằng số vốn góp của họ để thành lập, hoạt động pháp nhân Quy chế chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng của pháp nhân đã mang lại cho những người bỏ

vốn thành lập pháp nhân “lá chắn” trách nhiệm hữu hạn trong việc thực hiện

nghĩa vụ trả nợ với các chủ thể khác Do đó, để tránh việc lạm dụng quy chế

này dẫn đến những thiệt hại cho các chủ nợ, pháp luật tạo ra một “ranh giới”

chuẩn mực để đảm bảo tính chất không liên quan giữa những người thành lập pháp nhân và pháp nhân về mặt tài sản Ranh giới pháp lý giữa pháp nhân và người thành lập pháp nhân về tài sản đã tạo nên quy chế hoạt động độc lập của pháp nhân Do đó, các chủ thể khác khi thiết lập quan hệ về tài sản với pháp nhân, phải thừa nhận một thực tế là pháp nhân chỉ có thể bảo đảm cho các quan hệ nghĩa vụ bằng tài sản riêng của nó mà thôi Trong trường hợp pháp nhân bị vỡ nợ (phá sản), chủ nợ không có quyền truy đòi trách nhiệm trả

nợ của thành viên pháp nhân về những giao dịch đã được pháp nhân thực hiện

Chế định pháp nhân là sự minh bạch hóa bằng pháp luật các quyền năng pháp lý của pháp nhân, tạo ra một vị thế bình đẳng cho pháp nhân Sự bình đẳng được hiểu dưới hai góc độ:

Thứ nhất, vị thế bình đẳng có được ngay trong chính các pháp nhân với

nhau Trong đời sống dân sự có nhiều chủ thể khác nhau về quy mô, về phạm

vi hoạt động, về mức độ phức tạp trong tổ chức, về sức mạnh vật chất… nếu được công nhận là pháp nhân thì các chủ thể này được hưởng quy chế pháp lý chung của pháp nhân

Thứ hai, vị thế bình đẳng của pháp nhân với các chủ thể khác trong các

quan hệ tài sản với pháp nhân Khả năng bảo đảm trách nhiệm trả nợ của pháp nhân là có giới hạn đã mang lại sự thiệt thòi cho các chủ nợ của pháp nhân khi

pháp nhân không tồn tại Do vậy, pháp luật đã thừa nhận và quy định các điều kiện bảo đảm để pháp nhân áp dụng quy chế trách nhiệm này Trên thương trường, khi mà “luật chơi” của các chủ thể được công khai hóa bằng pháp luật

thì các chủ thể muốn thiết lập các giao dịch về tài sản với nhau buộc phải biết trước điều đó để lựa chọn các đối tác làm ăn Khi đã là quy định chung của

pháp luật, các chủ thể khác buộc phải tôn trọng tư cách chủ thể của pháp nhân, cũng như tôn trọng việc áp dụng quy chế trách nhiệm hữu hạn của pháp nhân Lúc này, tự do về ý chí giao kết hợp đồng là yếu tố cơ bản nhất thể hiện

sự bình đẳng về địa vị pháp lý giữa các chủ thể

1.3 Các loại pháp nhân:

Một pháp nhân phải có đủ các điều kiện theo quy định và ngược lại một

tổ chức có đủ các điều kiện nêu trên được coi là một pháp nhân Tuy nhiên, các pháp nhân có những nhiệm vụ, mục đích cũng như hình thức sở hữu khác nhau cho nên có thể phân loại pháp nhân theo nhiều dấu hiệu khác nhau

Thứ nhất, căn cứ vào trình tự thành lập pháp nhân, phân ra ba loại

sau:

- Pháp nhân được thành lập theo trình tự mệnh lệnh đó là các cơ quan quản lý nhà nước được thành lập theo quyết định hành chính của cơ quan có thẩm quyền như: các Bộ quản lý ngành, các đơn vị vũ trang

- Pháp nhân được thành lập theo trình tự cho phép thành lập như: các

tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị - xã hội - nghề nghiệp

- Pháp nhân được thành lập theo trình tự công nhận như: Công ty TNHH hay Công ty cổ phần

Thứ hai, căn cứ vào mục đích của pháp nhân thì có pháp nhân thực

hiện chức năng quản lý nhà nước, các hoạt động khác trong lĩnh vực quản lý điều hành xã hội vì lợi ích công cộng, không nhằm mục đích kinh doanh, như:

các cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang Có loại pháp nhân có mục đích xã hội như các tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị - xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp Có loại pháp nhân được thành lập

để nhằm mục đích kinh doanh như: các Công ty, các hợp tác xã

Thứ ba, căn cứ vào hình thức sở hữu, có pháp nhân được sở hữu của

nhà nước, hoạt động bằng nguồn kinh phí của nhà nước cấp như các cơ quan hành chính, trường học, bệnh viện; Có loại pháp nhân được sở hữu tập thể của một số cá nhân hoặc pháp nhân, như Công ty, hợp tác xã ; Có loại pháp nhân được sở hữu trên cơ sở đóng góp của một số hội viên, như các tổ chức xã hội,

tổ chức xã hội nghề nghiệp, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị - xã hội – nghề nghiệp

Điều 100 Bộ luật Dân sự Việt Nam quy định các loại pháp nhân, bao gồm:

 Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân

 Tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội

 Tổ chức kinh tế

 Tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp

 Quỹ xã hội, quỹ từ thiện

 Tổ chức khác có đủ các điều kiện quy định tại Điều 84 Bộ luật Dân sự

Trong đó, pháp nhân là cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang là những pháp nhân được Nhà nước giao tài sản để thực hiện các chức năng quản lý nhà nước, các hoạt động khác trong lĩnh vực quản lý điều hành xã hội vì lợi ích công cộng, không nhằm mục đích kinh doanh, như: các cơ quan hành chính các cấp, trường học, bệnh viện, các cơ quan an ninh, quốc phòng Các pháp nhân này hoạt động bằng nguồn kinh phí của nhà nước cấp và tự chịu trách nhiệm trong phạm vi kinh phí đó Trong trường hợp cơ quan nhà nước,

đơn vị vũ trang nhân dân thực hiện các hoạt động có thu theo quy định của pháp luật thì phải chịu trách nhiệm dân sự liên quan đến hoạt động có thu bằng tài sản có được từ hoạt động này

Pháp nhân là các tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị - xã hội - nghề nghiệp được thành lập để hoạt động phục vụ lợi ích chung của xã hội, được quy định bởi điều lệ của các tổ chức này Khi tham gia vào các quan hệ dân sự, các tổ chức này tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình, trừ trường hợp pháp luật quy định các tài sản không được sử dụng

để chịu trách nhiệm dân sự như: trụ sở cơ quan Đảng, Đoàn Thanh niên, Mặt trận Tổ quốc, Công đoàn, Hội liên hiệp Phụ nữ, Hội cựu chiến binh

Pháp nhân là các tổ chức kinh tế được tồn tại dưới các tên gọi khác nhau như: Công ty, hợp tác xã Với mục đích hoạt động kinh doanh, được thành lập theo các trình tự, thủ tục khác nhau Tài sản của các tổ chức này thuộc các hình thức sở hữu khác nhau nhưng là tài sản riêng của các tổ chức

đó và phải chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng đó

Pháp nhân là các tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, các quỹ

xã hội, quỹ từ thiện: mỗi loại tổ chức có chức năng và nhiệm vụ riêng phù hợp với mục đích và nhiệm vụ được quy định trong điều lệ của các tổ chức

đó Tài sản của các pháp nhân dạng này được hình thành từ sự đóng góp của các thành viên và các nguồn khác phù hợp với pháp luật và điều lệ Các tổ chức này phải chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng của mình Trong trường hợp tổ chức chấm dứt hoạt động thì tài sản không được phân chia cho các hội viên mà phải được giải quyết theo quy định của pháp luật

1.4 Phân biệt pháp nhân với các loại chủ thể khác

Pháp nhân là một chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự nhưng tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự có nhiều chủ thể khác nữa Đồng thời để làm rõ hơn nữa bản chất pháp lý của pháp nhân, trong phần này, tác giả luận văn

mong muốn phân biệt pháp nhân với các chủ thể khác nhằm làm rõ hơn khái niệm về pháp nhân, bản chất pháp lý của pháp nhân

1.4.1 Phân biệt pháp nhân với cá nhân

Cá nhân là chủ thể đầu tiên của các quan hệ xã hội, là “tổng hoà các mối quan hệ xã hội” Trong quan hệ pháp luật dân sự thì cá nhân là chủ thể nguyên sinh, đầu tiên

Cũng là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự nhưng pháp nhân khác cá nhân ở các điểm sau:

- Một là, pháp nhân là một chủ thể được hư cấu bởi pháp luật, do con

người quy định các điều kiện, dấu hiệu pháp lý cho nó còn cá nhân là một chủ thể tự nhiên, không cần “ai” quy định các dấu hiệu pháp lý của chủ thể này

- Hai là, khi tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự thì cả cá nhân và

pháp nhân đều phải có năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự Nhưng năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân xuất hiện và chấm dứt ở cùng một thời điểm (Điều 86 Bộ Luật Dân sự) tức là phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân, còn “năng lực pháp luật dân sự của cá nhân có từ khi người đó sinh ra và chấm dứt khi người đó chết” ( Điều 16 Bộ Luật Dân sự ), năng lực hành vi dân sự của cá nhân phụ thuộc vào độ tuổi do pháp luật quy định

- Ba là, năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp

nhân là khả năng của pháp nhân có các quyền và nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình, còn năng lực pháp luật dân sự của mọi cá nhân đều như nhau ( Điều 14 Bộ Luật Dân sự )

- Bốn là, pháp nhân thực hiện hành vi của pháp nhân thông qua cơ quan

của pháp nhân hoặc thông qua việc “uỷ quyền” còn từng cá nhân bằng năng lực hành vi của mình tự xác lập, thực hiện các quyền và nghĩa vụ dân sự

- Năm là, pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản của

mình do những hành vi do người đại diện của pháp nhân xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân Pháp nhân cũng không chịu trách nhiệm thay cho thành viên pháp nhân đối với những nghĩa vụ dân sự do thành viên pháp nhân xác lập, thực hiện không nhân danh pháp nhân, đồng thời thành viên pháp nhân cũng không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với những nghĩa

vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện ( Điều 93 Bộ luật Dân sự ) Còn cá nhân với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự Tuy nhiên, có trường hợp

cá nhân do không có đầy đủ năng lực hành vi hoặc bị hạn chế năng lực hành

vi thì việc xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự của mình được thực hiện thông qua người giám hộ

Mặc dù khoản 3 điều 93 Bộ luật Dân sự quy định “thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện” nhưng tại điểm b khoản 1 điều 130 Luật Doanh nghiệp lại quy định thành viên hợp danh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty Điểm khác biệt, mâu thuẫn này được tác giả đưa ra quan điểm của mình ở phần sau của Luận văn

Việc phân tích hai chủ thể pháp nhân và cá nhân trong quan hệ pháp luật dân sự, thương mại là rất cần thiết Khái niệm về pháp nhân không có liên quan đến vấn đề cá nhân hay tập thể, số ít hay số nhiều của những con người Nói như vậy đã có thời kỳ khoa học pháp lý của chúng ta nhầm tưởng rằng

“tổ chức” hay “tập thể” là dấu hiệu của pháp nhân Pháp nhân không phải là con người, song không phải mọi tổ chức đều là pháp nhân Chỉ có tổ chức thực hiện nguyên tắc tách bạch về mặt tài sản mới có điều kiện quan trọng đầu tiên để trở thành pháp nhân Ý tưởng về tách bạch tài sản nhằm xác định

tư cách độc lập về mặt pháp lý cho một tổ chức được gọi là pháp nhân còn

dẫn đến hậu quả pháp lý dân sự nữa là khẳng định tính chất trách nhiệm hữu hạn của loại tổ chức này khi tham gia các quan hệ tài sản Trong khi đó, bất

kỳ ở đâu, cá nhân hay tổ chức khi không thực hiện nguyên tắc tách bạch này đều hưởng quy chế trách nhiệm vô hạn trong các quan hệ tài sản Vô hạn hay hữu hạn là tính chất của chế độ đảm bảo tài sản khi tham gia các quan hệ tài sản Và cũng xuất phát từ nguyên tắc tách bạch về tài sản này mà quan điểm

về pháp nhân là các cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang hay còn gọi là pháp nhân công quyền được hưởng quy chế TNHH khi tham gia vào các quan hệ dân sự được tác giả luận văn đưa ra ý kiến của mình ở phần sau của luận văn

1.4.2 Phân biệt pháp nhân với tổ hợp tác

Tổ hợp tác được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp tác có chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn của từ ba cá nhân trở lên, cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện những công việc nhất định, cùng hưởng lợi

và cùng chịu trách nhiệm là chủ thể trong các quan hệ dân sự ( Điều 111 Bộ Luật Dân sự )

Tổ hợp tác là tổ chức kinh tế tập thể do các cá nhân, hộ có nhu cầu, lợi ích chung, tự nguyện góp vốn, góp sức lập ra trên cơ sơ hợp đồng hợp tác cùng nhau hưởng lợi

Như vậy, khái niệm tổ hợp tác cho thấy giữa pháp nhân nói chung và pháp nhân là các doanh nghiệp nói riêng với tổ hợp tác có những điểm khác biệt, đó là:

- Một là, tổ hợp tác được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp tác để

thực hiện “những công việc nhất định” Còn pháp nhân được hình thành không chỉ trên cơ sở sự thoả thuận, hợp tác của các cá nhân, tổ chức mà còn

do ý chí chủ quan, mệnh lệnh của cá nhân, tổ chức như các pháp nhân được các cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định thành lập

- Hai là, về chủ thể tham gia thành lập tổ hợp tác chỉ có thể là cá nhân

và từ ba cá nhân trở lên còn chủ thể tham gia thành lập pháp nhân có thể là cá nhân, tổ chức

- Ba là, về chức năng hoạt động thì tổ hợp tác được thành lập để thực

hiện các “công việc nhất định” để phục vụ lợi ích trước hết là cho từng tổ viên

và sau đó là tạo tích luỹ chung của tổ theo thoả thuận ( Điều 21 Nghị định 151 quy định về Tổ chức và hoạt động của Tổ hợp tác ) còn pháp nhân không chỉ thực hiện chức năng phục vụ lợi ích của chủ sở hữu mà có pháp nhân còn thực hiện chức năng công quyền, quản lý nhà nước

- Bốn là, khi tham gia vào pháp nhân là doanh nghiệp chủ thể đã thực

hiện đầu tư một khoản vốn nhất định vào doanh nghiệp đó, cùng hưởng lợi và cùng chịu rủi ro trong phạm vi số vốn mà mình đã đầu tư đó Chủ sở hữu doanh nghiệp chỉ được rút khỏi công ty khi nhượng lại phần vốn của mình cho chủ thể khác.Còn khi ra khỏi tổ hợp tác, tổ viên có quyền yêu cầu nhận lại tài sản đã góp khi hình thành tổ hợp tác theo thoả thuận

- Năm là, nguyên tắc mang tính đặc trưng của tổ hợp tác đó là hoạt động

trên cơ sở tự nguyện, dân chủ, bình đẳng, công khai và cùng có lợi, ngoài ra

tổ hợp tác còn hoạt động với mục đích tương trợ, giúp đỡ giữa các thành viên tham gia tổ hợp tác, cùng góp vốn, cùng góp sức, cùng hoạt động sản xuất kinh doanh, cùng hưởng lợi, cùng chịu trách nhiệm Trên cơ sở những nguyên tắc đó, tổ viên tham gia tổ hợp tác có tiếng nói ngang nhau, đều được tham gia biểu quyết về một vấn đề bằng một lá phiếu Khác với công ty cổ phần, tiếng nói của cổ đông phụ thuộc vào số lượng, tính chất cổ phần mà cổ đông nắm giữ ở công ty đó

- Sáu là, về trách nhiệm đối với các quyền và nghĩa vụ dân sự Pháp nhân

thực hiện trách nhiệm đối với tài sản là trách nhiệm hữu hạn như đã phân tích

ở trên Còn với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự khi tham gia

vào các quan hệ pháp luật dân sự tổ hợp tác có quyền, nghĩa vụ dân sự và chịu trách nhiệm bằng tài sản chung của tổ Nhưng nếu tài sản chung đó không đủ

để thực hiện nghĩa vụ dân sự thì lúc đó các tổ viên phải chịu trách nhiệm liên đới theo phần tương ứng đã đóng góp bằng tài sản riêng của họ Như vậy, khác với pháp nhân, trách nhiệm tài sản của tổ hợp tác là trách nhiệm vô hạn Thậm chí khi tổ viên liên đới chịu trách nhiệm theo phần đã đóng góp, nhưng trong trường hợp có tổ viên không thực hiện nghĩa vụ, người có quyền có thể yêu cầu các tổ viên khác phải thực hiện

1.4.3 Phân biệt pháp nhân với hộ gia đình:

Bộ luật Dân sự quy định hộ gia đình là một trong các chủ thể của quan

hệ pháp luật dân sự Tuy nhiên không phải tất cả các hộ gia đình đều là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự mà chỉ các hộ gia đình đáp ứng một số điều kiện nhất định đó là các thành viên phải có tài sản chung, cùng đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác do pháp luật quy định mới là chủ thể khi tham gia quan hệ dân sự thuộc các lĩnh vực này ( Điều 106 Bộ luật Dân sự )

Ngay từ tên gọi của chủ thể này đã cho thấy những điểm khác nhau giữa pháp nhân với hộ gia đình trên phương diện là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, đó là:

- Một là, xuất phát từ pháp luật về hôn nhân và gia đình thì thành viên

trong hộ gia đình có các quan hệ huyết thống, nuôi dưỡng và hôn nhân Nếu trong hộ gia đình có những người không có năng lực hành vi, hạn chế năng lực hành vi thì ngay trong gia đình đó đã có người đại diện đương nhiên để tham gia quan hệ pháp luật dân sự Còn đối với pháp nhân, chủ thể của pháp nhân phải là những cá nhân, tổ chức có đủ năng lực hành vi dân sự

- Hai là, cũng xuất phát từ khái niệm hộ gia đình nên số lượng thành

viên trong hộ không có giới hạn tối đa nhưng phải có ít nhất hai cá nhân trở lên, còn với pháp nhân chỉ cần một chủ thể là cá nhân hay tổ chức

- Ba là, khi tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự thì năng lực chủ thể

của hộ gia đình có tính chất hạn chế trong một số lĩnh vực đó là: “hoạt động kinh tế chung trong quan hệ sử dụng đất, trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp và trong một số lĩnh vực kinh doanh khác dó pháp luật quy định” (Điều 106 Bộ luật Dân sự ), còn pháp nhân được quyền tự do kinh doanh những ngành, lĩnh vực mà pháp luật không cấm

- Bốn là, Hộ gia đình hoạt động với tư cách chủ thể trong quan hệ pháp

luật dân sự thông qua đại diện của hộ gia đình đó là chủ hộ Người đại diện cho hộ gia đình xác lập, thực hiện các giao dịch làm phát sinh quyền và nghĩa

vụ cho cả hộ, đồng thời cũng làm phát sinh trách nhiệm với tư cách chủ thể Trước tiên, trách nhiệm của hộ gia đình được thực hiện bằng khối tài sản chung của hộ; nếu khối tài sản chung của họ không đủ thực hiện nghĩa vụ chung của hộ thì các thành viên phải chịu trách nhiệm hữu hạn liên đới bằng tài sản riêng của mình.Còn pháp nhân, do có lá chắn là “trách nhiệm hữu hạn các thành viên không phải liên đới chịu trách nhiệm

Chương 2 THỰC TRẠNG ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA PHÁP NHÂN

TRONG QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ

2.1 Thành lập, hoạt động, chấm dứt pháp nhân

2.1.1 Thành lập pháp nhân:

Pháp nhân tham gia vào các quan hệ pháp luật như là một chủ thể bình đẳng, độc lập với các chủ thể khác, cho nên pháp nhân phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi Khác với năng lực chủ thể của cá nhân, năng lực pháp luật và năng lực hành vi của pháp nhân phát sinh đồng thời và tồn tại tương ứng cùng với thời điểm thành lập và đình chỉ pháp nhân Đối với các pháp nhân theo quy định phải đăng ký hoạt động thì năng lực chủ thể phát sinh kể từ thời điểm đăng ký

Pháp nhân được thành lập và duy trì sự hoạt động phục vụ lợi ích của các thành viên pháp nhân phù hợp với lợi ích xã hội Việc thành lập pháp nhân phải tuân thủ các thủ tục theo trình tự do các văn bản pháp luật quy định Nhà nước ban hành nhiều văn bản pháp luật quy định trình tự thành lập các loại hình pháp nhân tùy thuộc vào loại hình pháp nhân với mục đích và nhiệm vụ của nó

Theo điều 85 Bộ luật dân sự: “Pháp nhân được thành lập theo sáng kiến của cá nhân, tổ chức hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền” Ở đây thấy rõ được việc thành lập pháp nhân dựa trên hai cách hoặc hai trình tự sau:

 Một là theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền;

 Hai là do sáng kiến của cá nhân, tổ chức

2.1.1.1 Trình tự thành lập pháp nhân theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền gọi là trình tự mệnh lệnh Các cơ quan nhà nước có thẩm

quyền như: Thủ tướng Chính phủ, Bộ trưởng, Chủ tịch Ủy ban nhân dân Tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương hoặc những người này có thể ủy quyền cho

cơ quan cấp dưới của mình thành lập pháp nhân Căn cứ vào nhu cầu thực tế, vào khả năng thực tại, các cơ quan có thẩm quyền ra quyết định thành lập pháp nhân trên cơ sở đề xuất của cơ quan quản lý ngành, lĩnh vực hoặc theo quy định của pháp luật Ví dụ: Trường Đại học Luật Hà Nội được thành lập theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ và theo đề xuất của Bộ Tư pháp Trong quyết định thành lập, các cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định rõ chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn của pháp nhân, lĩnh vực hoạt động của pháp nhân Trình tự này thường được áp dụng để thành lập các cơ quan nhà nước có thẩm quyền

2.1.1.2 Trình tự thành lập pháp nhân trên cơ sở sáng kiến của cá nhân,

tổ chức được chia ra làm hai loại: Pháp nhân được thành lâ ̣p theo trình tự cho

phép và theo trình tự công nhận

Với các pháp nhân được thành lập theo trình tự cho phép, đó là các

pháp nhân được thành lập theo sáng kiến của các sáng lập viên, hội viên hoặc của các tổ chức Các sáng lập viên, hội viên hoặc tổ chức tự đề ra mục đích, nhiệm vụ, cơ cấu tổ chức, thành viên Cơ quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra tính hợp pháp của điều lệ, sự cần thiết tồn tại của tổ chức đó và cho phép thành lập đồng thời công nhận điều lệ của pháp nhân này Trình tự này thường được áp dụng để thành lập các pháp nhân là các tổ chức chính trị - xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, các quỹ từ thiện

Hướng tới xây dựng một nhà nước pháp quyền, xã hội dân sự và nền kinh tế thị trường, dưới sự lãnh đạo của Đảng, những năm qua, đặc biệt là thời kỳ đất nước thực hiện công cuộc đổi mới, các tổ chức Hội ở nước ta đã phát triển mạnh mẽ ở cả khu vực Trung ương và địa phương Để có hành lang

pháp lý cho việc thành lập các pháp nhân theo hình thức này đã đặt ra yêu cầu bức thiết cần có luật về hội để điều chỉnh các hoạt động của hội

Theo số liệu thống kê chưa đầy đủ và dự đoán khả năng trong quá trình hội nhập thì số lượng các tổ chức Hội sẽ còn tăng hơn nữa, hiện nay cả nước ta có gần 350 tổ chức Hội - do Trung ương quản

lý và hơn 2200 tổ chức Hội do các tỉnh, thành phố quản lý Với cơ chế lãnh đạo quản lý mới của Đảng và Nhà nước như Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ X xác định, các hoạt động kinh tế - xã hội ngày càng phát triển, xã hội hoá ngày càng cao, việc tổ chức Hội cần được thành lập và phát triển thực sự là một nhu cầu thiết thực, phù hợp với nhu cầu của nhân dân, của thực tiễn đời sống [5]

Về cơ sở pháp lý cao nhất thì trong tất cả các bản Hiến pháp: 1946,

1959, 1980, 1992 (sửa đổi, bổ sung năm 2001) đều có quy định quyền tự do lập hội của công dân Hiến pháp 1992 quy định: Công dân có quyền tự do ngôn luận, tự do báo chí; có quyền được thông tin; có quyền hội họp, lập hội, biểu tình theo quy định của pháp luật ( Điều 69)

Nhận thức sâu sắc vấn đề trên, từ những năm 90 của thế kỷ trước, Quốc hội nước ta đã đặt vấn đề cần gấp rút xây dựng “Luật về Hội” Gần 20 năm trôi qua, tiểu ban soạn thảo Luật về Hội đã xúc tiến nhiều cuộc khảo sát, đánh giá, kiểm tra và bắt tay xây dựng bộ luật quan trọng này Đã có nhiều cuộc Hội thảo ở nhiều cấp, nhiều ngành để lấy ý kiến dân chủ về từng điều khoản trong các bản dự thảo Báo chí đã đưa tin, in thành sách hàng trăm ý kiến của các nhà khoa học, văn nghệ sĩ, quần chúng nhân dân là các thành viên tham gia các Hội… Song có thể thấy, nhiều vấn đề trong bản dự thảo mới nhất vẫn còn có những điều bất cập, chưa phù hợp Chỉ xét riêng về đối tượng áp dụng luật, đã có những ý kiến chưa tán thành

Về cơ bản, ở nước ta hiện nay có những tổ chức Hội mang tính chất khác nhau: Đó là các Hội mang tính chính trị - xã hội, chính trị - xã hội - nghề nghiệp và xã hội - nghề nghiệp Có các loại hình tổ chức trên đây là do đặc thù của cách mạng nước ta, thực tiễn của đời sống xã hội Việt Nam, hơn 70 năm qua kể từ khi có Đảng, các đoàn thể chính trị - xã hội, như Mặt trận Tổ quốc Việt Nam, Tổng Liên đoàn Lao động Việt Nam, Đoàn Thanh niên Cộng sản Việt Nam, Hội Phụ nữ Việt Nam, Hội Nông dân Việt Nam, Hội Cựu chiến binh, Liên hiệp các Hội Khoa học và Kỹ thuật Việt Nam, Hội Liên hiệp Văn học, Nghệ thuật Việt Nam, Hội Nhà báo Việt Nam và tổ chức tôn giáo… là những tổ chức được lập ra và chịu sự chỉ đạo trực tiếp của Đảng [5]

Trong quá trình soạn thảo dự luật về Hội, những người soạn thảo đã chưa thực sự xem xét một cách thấu đáo, có lý có tình đối với đối tượng trí thức, văn nghệ sĩ, nhà báo, là các đối tượng sẽ áp dụng luật cho phù hợp với điều kiện thực tiễn của nước ta hiện nay Nhiều người cho rằng, đối với dự thảo "Luật về Hội” dự kiến trình Quốc hội (khoá XI) nay mai rất cần phải được xem xét kỹ lại nhiều vấn đề Đó là xác định rõ những vấn đề có tính nguyên tắc là xác lập quan điểm, nguyên tắc chung để xây dựng luật, chứ không thể bê nguyên luật Hội của các nước áp dụng với tình hình Hội ở nước

ta Không vì luật mà phá vỡ sự đoàn kết nhất trí, phá vỡ sự lãnh đạo của Đảng đối với các tổ chức chính trị - xã hội, chính trị - xã hội - nghề nghiệp Cần phải nghiên cứu kỹ đặc thù của từng loại hình các Hội… Chúng ta rất cần hội nhập với thế giới, song không vì vậy mà để cho những thế lực xấu xa lợi dụng dùng các ưu thế về kinh tế, chính trị chi phối các tổ chức đoàn thể chính trị, đội ngũ trí thức, văn nghệ sĩ, nhà báo, phá vỡ sự ổn định chính trị và sự nghiệp đổi mới của đất nước ta

Mặc dù dự thảo Luật về Hội lần thứ 11 đã được đưa ra để xin ý kiến nhưng vẫn chưa được Quốc hội thông qua Tuy nhiên, để khắc phục những hạn chế của những văn bản trước đây về việc thành lập Hội, ngày 14/4/2010 Chính phủ đã ban hành Nghị định 45/2010/NĐ – CP quy định về tổ chức, hoạt động và quản lý nhà nước đối với Hội (sau đây gọi là Nghị định 45) Theo các văn bản pháp luật hiện hành, pháp nhân được thành lập theo trình tự cho phép được tuân theo trình tự, thủ tục sau:

Các pháp nhân được thành lập theo trình tự cho phép chủ yếu là các Hội, Liên hiệp hội, tổng hội, liên đoàn, hiệp hội, câu lạc bộ ( gọi chung là Hội ) Các tổ chức này có tư cách pháp nhân, tên gọi, trụ sở, con dấu, tài khoản và

có thể có biểu tượng riêng theo quy định của pháp luật (Điều 2 Nghị định 45) Các Hội được quy định trong Nghị định này được hiểu là tổ chức tự nguyện của công dân, tổ chức Việt Nam cùng ngành nghề, cùng sở thích, cùng giới,

có chung mục đích tập hợp, đoàn kết hội viên, hoạt động thường xuyên, không vụ lợi nhằm bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của hội, hội viên, của cộng đồng; hỗ trợ nhau hoạt động có hiệu quả, góp phần vào việc phát triển kinh tế

- xã hội của đất nước, được tổ chức và hoạt động theo Nghị định này và các văn bản quy phạm pháp luật khác có liên quan ( Điều 2 Nghị định 45 )

Các Hội này được tổ chức và hoạt động theo nguyên tắc: Tự nguyện, tự quản, dân chủ, bình đẳng, công khai, minh bạch, tự bảo đảm kinh phí hoạt động, không vì mục đích lợi nhuận, tuân thủ Hiến pháp, pháp luật và điều lệ hội

Điều 5 Nghị định 45 quy định: để thành lập Hội, các sáng lập viên phải cùng nhau chuẩn bị các điều kiện sau:

Một là, Hội phải có mục đích hoạt động Mục đích đó không được trái với pháp luật; không trùng lặp về tên gọi và lĩnh vực hoạt động chính với hội

đã được thành lập hợp pháp trước đó trên cùng địa bàn lãnh thổ

Hai là, Hội phải có điều lệ Điều lệ của Hội có nội dung quy định về: Tên gọi của hội; Tôn chỉ, mục đích, lĩnh vực và phạm vi hoạt động của hội; Nhiệm

vụ, quyền hạn của hội; Nguyên tắc tổ chức và hoạt động của hội; Thể thức vào hội, ra hội, thẩm quyền kết nạp, khai trừ hội viên; Tiêu chuẩn hội viên; Quyền, nghĩa vụ của hội viên; Cơ cấu, tổ chức, thể thức bầu và miễn nhiệm; nhiệm vụ, quyền hạn của ban lãnh đạo, ban kiểm tra, các chức vụ lãnh đạo khác của hội; nguyên tắc, hình thức biểu quyết; Tài sản, tài chính và phương thức quản lý tài sản, tài chính của hội; Điều kiện giải thể và thanh quyết toán tài sản, tài chính; Khen thưởng, kỷ luật; khiếu nại, giải quyết khiếu nại trong nội bộ hội; Thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ; Hiệu lực thi hành Điều lệ

Ba là, Hội phải có trụ sở, và trụ sở chính của Hội phải ở Việt Nam Bốn là, Hội có số lượng công dân, tổ chức Việt Nam đăng ký tham gia thành lập hội phù hợp với phạm vi hoạt động:

 Phạm vi cả nước hoặt liên tỉnh phải ít nhất một trăm công dân, tổ chức ở nhiều tỉnh;

 Phạm vi trong tỉnh có ít nhất năm mươi công dân, tổ chức trong tỉnh;

 Phạm vi hoạt động trong huyện có ít nhất hai mươi công dân, tổ chức trong huyện; phạm vi hoạt động trong xã có ít nhất mười công dân, tổ chức trong xã

Muốn thành lập hội, tuỳ theo phạm vi hoạt động của Hội mà số lượng sáng lập viên phải đảm bảo theo quy định đồng thời các sáng lập viên này phải là công dân Việt Nam, sống thường trú tại Việt Nam có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, có sức khoẻ và có uy tín trong lĩnh vực hội dự kiến hoạt động Sau khi đã đáp ứng được các điều kiện trên, những người sáng lập viên phải nộp hồ sơ đến: Bộ, cơ quan ngang Bộ quản lý nhà nước về ngành, lĩnh vực chính mà hội dự kiến hoạt động hội đối với Hội có phạm vi hoạt động cả nước hoặc liên tỉnh; đến Sở quản lý nhà nước về ngành, lĩnh vực chính mà hội