LDS-Nguyen Thi Tuyet Nhung-Phap nhan - chu the quan he phap luat dan su

Header Page of 126 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT Nguyễn Thị Tuyết Nhung PHÁP NHÂN - CHỦ THỂ QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ Chuyên ngành: Luật Dân Mã số: 60 38 30 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội - 2011 Footer Page of 126 Header Page of 126 Cơng trình hồn thành Khoa Ḷt - Đại học Quốc gia Hà Nội Người hướng dẫn khoa học: PGS TS Bùi Đăng Hiếu Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn bảo vệ Hội đồng chấm luận văn, họp Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi ., ngày tháng năm 2011 Có thể tìm hiểu ḷn văn Trung tâm tư liệu Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Trung tâm tư liệu – Thư viện Đại học Quốc gia Hà Nội Footer Page of 126 Header Page of 126 MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ PHÁP NHÂN 1.1 Khái niệm, chất pháp lý pháp nhân 1.1.1 Khái niệm pháp nhân 1.1.2 Bản chất pháp lý pháp nhân 1.2 Vai trò pháp nhân 1.3 Các loại pháp nhân 1.4 Phân biệt pháp nhân với loại chủ thể khác Chương 2: THỰC TRẠNG ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA PHÁP NHÂN TRONG QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ 2.1 Thành lập, hoạt động, chấm dứt pháp nhân 2.1.1 Thành lập pháp nhân 2.1.2 Hoạt động pháp nhân 2.1.3 Chấm dứt pháp nhân 2.2 Các yếu tố lý lịch pháp nhân 2.2.1 Tên gọi pháp nhân 2.2.2 Trụ sở pháp nhân 2.2.3 Quốc tịch pháp nhân 2.2.4 Cơ quan điều hành pháp nhân 2.3 Quyền nghĩa vụ dân pháp nhân 2.4 Đại diện pháp nhân Chương 3: THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG CỦA PHÁP NHÂN VÀ NHỮNG PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP CƠ BẢN NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA PHÁP NHÂN TRONG GIAI ĐOẠN HIỆN NAY 3.1 Về vấn đề thủ tục thành lập doanh nghiệp 3.2 Quy định chuyển đổi doanh nghiệp 3.3 Về vấn đề sở hữu đại diện chủ sở hữu 3.4 Về vấn đề tập đoàn kinh tế nước ta 3.5 Về quy định Luật doanh nghiệp Công ty hợp danh 3.6 Về vấn đề pháp nhân công quyền pháp nhân tư (hay pháp nhân kinh doanh) KẾT LUẬN Footer Page of 126 5 9 10 11 11 11 12 13 14 14 15 15 15 16 16 17 17 17 18 18 20 22 24 Header Page of 126 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Footer Page of 126 Header Page of 126 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài: Trong xã hội dân ngày nay, pháp nhân được xem tiêu chí đánh giá mức độ tự kinh tế phát triển kinh tế đất nước Pháp nhân chủ thể tham gia vào quan hệ dân – kinh tế thường xun phở biến, tác động tới nhiều lĩnh vực đời sống xã hội Pháp nhân được đời từ mong muốn nhà đầu tư chế góp vốn mà ở những người góp vốn phải bỏ số vốn hữu hạn vào công ty, công ty làm ăn thua lỗ họ phải chịu rủi ro phạm vi số vốn góp mà thơi, sản nghiệp không đưa vào kinh doanh họ được đảm bảo an toàn Ngay từ cội nguồn khai sinh nó, pháp nhân mang dấu ấn chủ thể được hư cấu bởi pháp luật, có tài sản riêng làm tiền đề cho việc gánh vác nghĩa vụ độc lập giao dịch tài sản với chủ thể khác Từ những yếu tố, chất đó, pháp luật thừa nhận quy định cơng khai khả chịu trách nhiệm độc lập tài sản riêng pháp nhân Như vậy, pháp nhân thực thể pháp lý được hình thành từ việc thực nguyên tắc tách bạch tài sản nhằm mục đích đảm bảo tính độc lập pháp lý khả chịu trách nhiệm hữu hạn chủ thể pháp luật người Hiện nay, nước ta phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo chế thị trường có quản lý Nhà nước, đặc biệt giai đoạn hội nhập kinh tế quốc tế vấn đề làm rõ chất pháp lý pháp nhân nói chung doanh nghiệp nói riêng, từ giải vấn đề pháp lý liên quan đến pháp nhân tham gia vào quan hệ pháp luật dân cần thiết nhằm làm cho loại pháp nhân bình đẳng tham gia vào quan hệ pháp luật, đặc biệt quan hệ pháp luật dân Vì vậy, việc nghiên cứu chất pháp lý pháp nhân có ý nghĩa lớn lý luận thực tiễn Vì những lý nên tác giả chọn đề tài “Pháp nhân - Chủ thể quan hệ pháp luật dân “ làm Luận văn Thạc sỹ Luật học Trong khuôn khổ luận văn, tác giả sâu nghiên cứu làm rõ chất, địa vị pháp lý thực trạng hoạt động doanh nghiệp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật doanh nghiệp Mục đích nghiên cứu đề tài: Việc nghiên cứu đề tài nhằm những mục đích sau: - Tập trung nghiên cứu những nội dung lý luận pháp nhân khái niệm, chất ý nghĩa chế định pháp nhân Footer Page of 126 Header Page of 126 - Từ những nội dung lý luận pháp nhân, sâu phân tích địa vị pháp lý pháp nhân, đặc biệt địa vị pháp lý doanh nghiệp theo pháp luật hành - Phân tích thực tiễn hoạt động pháp nhân những phương hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý pháp nhân giai đoạn Tình hình nghiên cứu liên quan đề đề tài: Nghiên cứu pháp nhân với tư cách chủ thể pháp luật độc lập thời gian qua có số cơng trình nghiên cứu như: - “Tư cách pháp nhân Doanh nghiệp Nhà nước”, Luận văn Thạc sỹ Luật học Tăng Xuân Trường, Viện Nhà nước Pháp luật, năm 1999; - “Chế độ trách nhiệm hữu hạn pháp nhân theo pháp luật hành”, Luận văn Thạc sỹ Luật học Nguyễn Thị Hương Giang, Viện Nhà nước Pháp luật, năm 2005 - Ngồi ra, có số cơng trình nghiên cứu đề cập đến vài khía cạnh pháp lý pháp nhân như: “Xác lập, thực chấm dứt quyền sở hữu tài sản công ty đối vốn”, Luận án Tiến sỹ Luật học Lê Thị Châu, Đại học Luật Hà Nội, năm 2002; Luận án Tiến sỹ Luật học Ngô Huy Cương, Viện Nhà nước Pháp luật năm 2004 Các cơng trình từ gọc độ tiếp cận khác có những đóng góp định việc nghiên cứu nội dung pháp lý pháp nhân nói chung Khi nghiên cứu đề tài này, tác giả may mắn được kế thừa những kết nghiên cứu pháp nhân Tuy nhiên, đến chưa có cơng trình nghiên cứu Pháp nhân với tư cách chủ thể quan hệ pháp luật Dân Phạm vi nghiên cứu: Với thời lượng hạn chế, Luận văn Thạc sỹ tập trung nghiên cứu pháp nhân, địa vị pháp lý pháp nhân Doanh nghiệp với tư cách chủ thể quan hệ pháp luật dân Phương pháp nghiên cứu: - Phương pháp luận Chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử, lý luận nhà nước pháp luật; - Phương pháp cụ thể: Phương pháp phân tích được sử dụng để thấy rõ được chất pháp lý pháp nhân từ thủa khai sinh giai đoạn xã hội phát triển Phương pháp so sánh được sử dụng để tìm hiểu, so sánh khái niệm, chất pháp lý chế định pháp nhân qua thời kỳ pháp luật Việt Nam Phương pháp tổng hợp được sử dụng để phân tích quy định pháp luật hành pháp nhân mà ở Footer Page of 126 Header Page of 126 tác giả tìm hiểu chủ yếu loại hình doanh nghiệp Phương pháp thống kê được sử dụng để so sánh loại hình doanh nghiệp được thành lập hoạt động theo Luật Doanh nghiệp để tìm những nguyên nhân hạn chế loại hình doanh nghiệp đó; hay việc thống kê Hội để thấy được cần thiết việc hoàn thiện quy định pháp luật Hội Những điểm Luận văn: Luận giải những lý luận chất, địa vị pháp lý pháp nhân, sở phân tích thực tiễn hoạt động pháp nhân giai đoạn nay, những điểm bất cập khác biệt với lý luận chất pháp nhân, đồng thời đưa những quan điểm, phương hướng hoàn thiện quy định pháp luật địa vị pháp lý pháp nhân Kết cấu Ḷn văn: Ngồi lời nói đầu, phần kết luận danh mục tài liệu tham khảo, kết cấu Luận văn gồm chương sau: Chương 1: Những vấn đề lý luận pháp nhân Chương 2: Thực trạng địa vị pháp lý pháp nhân quan hệ pháp luật dân Chương 3: Thực tiễn hoạt động pháp nhân những phương hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý pháp nhân giai đoạn Footer Page of 126 Header Page of 126 Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ PHÁP NHÂN 1.1 Khái niệm, chất pháp lý pháp nhân: 1.1.1 Khái niệm pháp nhân Mục tác giả tìm hiểu, phân tích lịch sử hình thành khái niệm pháp nhân phân tích khái niệm pháp nhân qua thời kỳ pháp luật Việt Nam Trong lịch sử có thời kỳ pháp luật chưa biết đến khái niệm pháp nhân Từ thời cổ đại đến thời kỳ phong kiến xuất những phường hội, những tở chức hình thành sở hợp tác liên kết, không tham gia vào quan hệ pháp luật ( quan hệ dân ) Các tổ chức không nhân danh mà nhân danh thành viên phường, hội - nhân danh chủ sở hữu tài sản được đưa vào sử dụng để thực hành vi giao dịch Như vậy, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân độc lập việc sử dụng định đoạt những tài sản buộc phải thành phương tiện để thực quan hệ dân sự, thương mại, kinh tế Lịch sử đời chế định pháp nhân những ý niệm pháp nhân hình thành pháp lý tư sản Vấn đề củng cố địa vị cho tổ chức kinh tế phương tiện pháp lý để tổ chức tham gia vào quan hệ dân sự, thương mại nhu cầu cấp thiết với loại hình tở chức khác Để xác định tư cách pháp lý độc lập cho tổ chức tránh rủi ro kinh doanh đòi hỏi phải tạo khả tách bạch tài sản giữa phần đưa vào lưu thông phần cịn lại mà chủ sử hữu có nhu cầu sử dụng vào mục đích khác Khi thực nguyên tắc tách bạch tài sản xuất nhân cách pháp lý tách bạch với nhân cách chủ sở hữu cộng đồng sở hữu Để đặt tên cho nhân cách pháp lý đó, khái niệm pháp nhân đời Tuy nhiên, khơng có định nghĩa chung pháp nhân ở pháp luật nước mà dừng lại ở việc quy định dấu hiệu pháp nhân với tư cách chủ thể quan hệ pháp luật dân sự, pháp nhân tồn không phụ thuộc vào thay đổi thành viên pháp nhân Vì vậy, pháp nhân được coi “cá thể riêng biệt”, có tài sản riêng độc lập với tài sản thành viên nó, có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản thực những hành vi pháp lý nhân danh mình; có quyền làm ngun đơn, bị đơn trước tịa án, có trách nhiệm độc lập tài sản Ở Việt Nam, luật cở Việt Nam khơng có khái niệm pháp nhân Pháp nhân chế định pháp lý du nhập Qua thời kỳ đánh dấu thay đổi lớn quan điểm pháp lý ở Việt Nam Trong thời kỳ Pháp Footer Page of 126 Header Page of 126 thuộc thời kỳ kinh tế kế hoạch hóa tập trung, chế định pháp nhân vấn đề pháp lý được nhắc đến phục vụ cho chủ trương sách quản lý ký kết hợp đồng kinh tế, tức với mục đích hẹp Đồng thời quy chế pháp nhân không được xây dựng tảng khoa học mà được ban hành nhằm phục vụ cho mục tiêu chủ quan nhà nước Thời kỳ này, quan hệ dân chưa phát triển, nhiều quan hệ kinh tế kinh tế thị trường chưa được đặt phá sản, giải tranh chấp kinh tế, hợp đồng kinh tế nên chế định pháp nhân chưa được quy định đầy đủ ở khía cạnh pháp lý những điều kiện trở thành pháp nhân mơ hồ, phiến diện Có thể nói rằng, xét góc độ điều chỉnh pháp luật, thời kỳ khơng có tồn pháp nhân theo nghĩa tham gia quan hệ dân - kinh tế Trong thời kỳ kinh tế thị trường, kinh tế nước ta bắt đầu có những chuyển biến tích cực theo hướng kinh tế thị trường có quản lý nhà nước Theo văn pháp luật quy định hai thuộc tính pháp nhân tham gia quan hệ pháp luật đặc biệt pháp nhân có tài sản độc lập chịu trách nhiệm tài sản Pháp nhân được coi chủ thể quan hệ pháp luật dân không chủ thể hợp đồng kinh tế trước Đến Bộ luật Dân năm 1995, 2005 được ban hành, lần khái niệm pháp nhân được đưa vào Bộ luật với những quy định cụ thể Một tổ chức được công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau: Được thành lập cách hợp pháp; Có cấu tở chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tở chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật cách độc lập 1.1.2 Bản chất pháp lý pháp nhân Mục tác giả nghiên cứu, phân tích chất pháp lý pháp nhân nói chung tư cách pháp nhân loại hình doanh nghiệp nói riêng giúp nhận rõ được chất pháp lý chúng tham gia vào quan hệ pháp luật dân hay thương mại Thứ nhất, pháp nhân có lực pháp luật lực hành vi dân Nhưng khác với cá nhân, pháp nhân có lực pháp luật lực hành vi dân bị hạn chế bởi pháp luật loại pháp nhân Điều lệ pháp nhân Điều 86 Bộ luật dân Việt Nam quy định: “Năng lực pháp luật dân pháp nhân khả pháp nhân có quyền, nghĩa vụ dân phù hợp với mục đích hoạt động Điều có nghĩa pháp nhân phải hoạt động mục đích, thay đởi mục đích phải xin phép đăng ký quan nhà nước có thẩm quyền Thứ hai, lực pháp luật lực hành vi pháp nhân xuất chấm dứt ở thời điểm Khác với cá nhân, lực hành vi pháp nhân khơng tính theo độ t̉i hay tình trạng sức khỏe ( Footer Page of 126 Header Page 10 of 126 pháp nhân người ) Điều 86 Bộ luật dân quy định: “ Năng lực pháp luật dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân” Như vậy, kể từ thời điểm pháp nhân được thành lập lực pháp luật dân lực hành vi dân pháp nhân được pháp luật công nhận Đồng thời, pháp nhân chấm dứt hoạt động lực pháp luật dân lực hành vi dân pháp nhân chấm dứt Pháp nhân được phát sinh lực pháp luật dân lực hành vi dân từ thời điểm thành lập trường hợp sau: Được quan nhà nước có thẩm quyền thành lập; Được quan Nhà nước có thẩm quyền cho phép thành lập; Được quan Nhà nước có thẩm quyền cho phép đăng ký công nhận Nhà nước quy định thẩm quyền định thành lập, trình tự, thủ tục thành lập, điều kiện thành lập pháp nhân Mỗi pháp nhân được thành lập theo trình tự riêng phụ thuộc vào cấu tổ chức, nhiệm vụ pháp nhân Chính vậy, pháp nhân có lực pháp luật dân lực hành vi dân cách thức khác Năng lực pháp luật lực hành vi dân pháp nhân chấm dứt được quy định điều 99 Bộ luật dân Theo đó, pháp nhân được chấm dứt trường hợp sau: Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể bị tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật Thời điểm pháp nhân chấm dứt kể từ thời điểm xóa tên sổ đăng ký pháp nhân từ thời điểm ghi định quan nhà nước có thẩm quyền Thứ ba, pháp nhân có quyền nhân thân Khác với cá nhân, pháp nhân khơng có ý thức, ý chí theo nghĩa tâm lý, khơng có nội tâm, khơng có nhân phẩm, pháp nhân có uy tín danh dự Theo điều 87 Bộ luật Dân “tên gọi pháp nhân được pháp luật cơng nhận bảo vệ” Trong đời sống kinh tế vấn đề quan trọng gắn liền với tên, uy tín, danh dự hãng kinh doanh nhãn hiệu thương phẩm uy tín doanh nghiệp Thứ tư, pháp nhân thực hành vi thông qua quan pháp nhân Cơ quan pháp nhân người đại diện theo pháp luật pháp nhân được “ủy quyền” pháp nhân Pháp nhân thực hành vi dân thông qua đại diện ủy quyền Từ những phân tích cho thấy tở chức được gọi pháp nhân hay tở chức phải có đủ điều kiện sau có tư cách pháp nhân: Một là, pháp nhân được thành lập cách hợp pháp Một pháp nhân được thành lập cách hợp pháp pháp nhân được pháp luật cho phép thành lập được pháp luật thừa nhận cách hợp lý Hai là, pháp nhân có tài sản độc lập, tự chịu trách nhiệm tài sản Cũng giống chủ thể khác, để đảm bảo cho việc gánh vác Footer Page 10 of 126 10 Header Page 13 of 126 - Pháp nhân được thành lập theo trình tự mệnh lệnh quan quản lý nhà nước được thành lập theo định hành quan có thẩm quyền như: Bộ quản lý ngành, đơn vị vũ trang - Pháp nhân được thành lập theo trình tự cho phép thành lập như: tở chức trị, tở chức trị - xã hội, tở chức trị - xã hội nghề nghiệp - Pháp nhân được thành lập theo trình tự cơng nhận như: Cơng ty TNHH hay Công ty cổ phần Thứ hai, vào mục đích pháp nhân có pháp nhân thực chức quản lý nhà nước, hoạt động khác lĩnh vực quản lý điều hành xã hội lợi ích cơng cộng, khơng nhằm mục đích kinh doanh, như: quan nhà nước, đơn vị vũ trang Có loại pháp nhân có mục đích xã hội tở chức trị - xã hội, tở chức trị - xã hội – nghề nghiệp, tở chức xã hội, tở chức xã hội nghề nghiệp Có loại pháp nhân được thành lập để nhằm mục đích kinh doanh như: Công ty, hợp tác xã Thứ ba, vào hình thức sở hữu, có pháp nhân được sở hữu nhà nước, hoạt động nguồn kinh phí nhà nước cấp quan hành chính, trường học, bệnh viện; Có loại pháp nhân được sở hữu tập thể số cá nhân pháp nhân, Công ty, hợp tác xã ; Có loại pháp nhân được sở hữu sở đóng góp số hội viên, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp, tở chức trị - xã hội, tở chức trị - xã hội – nghề nghiệp 1.4 Phân biệt pháp nhân với loại chủ thể khác Để làm rõ chất pháp lý pháp nhân, phần này, tác giả luận văn phân biệt pháp nhân với cá nhân, với tổ hợp tác với hộ gia đình Việc phân tích hai chủ thể pháp nhân cá nhân quan hệ pháp luật dân sự, thương mại cần thiết Pháp nhân người, song mọi tổ chức pháp nhân Chỉ có tở chức thực nguyên tắc tách bạch mặt tài sản có điều kiện quan trọng để trở thành pháp nhân Ý tưởng tách bạch tài sản nhằm xác định tư cách độc lập mặt pháp lý cho tở chức được gọi pháp nhân cịn dẫn đến hậu pháp lý dân nữa khẳng định tính chất trách nhiệm hữu hạn loại tở chức tham gia quan hệ tài sản Trong đó, ở đâu, cá nhân hay tổ chức không thực nguyên tắc tách bạch hưởng quy chế trách nhiệm vô hạn quan hệ tài sản Việc phân tích hai chủ thể pháp nhân với tổ hợp tác hộ gia đình quan hệ pháp luật dân sự, thương mại cho thấy rõ khác biệt giữa hai chủ thể chế độ trách nhiệm hữu hạn được thực pháp nhân cịn tở hợp tác hộ gia đình áp dụng chế độ trách nhiệm vô hạn, tổ viên, thành viên gia đình liên đới chịu trách nhiệm Footer Page 13 of 126 13 Header Page 14 of 126 Chương THỰC TRẠNG ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA PHÁP NHÂN TRONG QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ 2.1 Thành lập, hoạt động, chấm dứt pháp nhân 2.1.1 Thành lập pháp nhân: Mục tác giả sâu phân tích việc thành lập pháp nhân quy định pháp luật hành việc thành lập pháp nhân Pháp nhân được thành lập trì hoạt động phục vụ lợi ích thành viên pháp nhân phù hợp với lợi ích xã hội Việc thành lập pháp nhân phải tuân thủ thủ tục theo trình tự văn pháp luật quy định Nhà nước ban hành nhiều văn pháp luật quy định trình tự thành lập loại hình pháp nhân tùy thuộc vào loại hình pháp nhân với mục đích nhiệm vụ Theo điều 85 Bộ luật dân sự: “Pháp nhân được thành lập theo sáng kiến cá nhân, tổ chức theo định quan nhà nước có thẩm quyền” Ở thấy rõ được việc thành lập pháp nhân dựa hai cách hai trình tự sau: Một theo định quan nhà nước có thẩm quyền; Hai sáng kiến cá nhân, tở chức * Trình tự thành lập pháp nhân theo định quan nhà nước có thẩm quyền gọi trình tự mệnh lệnh Căn vào nhu cầu thực tế, vào khả thực tại, quan có thẩm quyền định thành lập pháp nhân sở đề xuất quan quản lý ngành, lĩnh vực theo quy định pháp luật Trong định thành lập, quan nhà nước có thẩm quyền quy định rõ chức năng, nhiệm vụ quyền hạn pháp nhân, lĩnh vực hoạt động pháp nhân Trình tự thường được áp dụng để thành lập quan nhà nước có thẩm quyền * Trình tự thành lập pháp nhân sở sáng kiến cá nhân, tổ chức được chia làm hai loại: Theo trình tự cho phép theo trình tự cơng nhận Với pháp nhân được thành lập theo trình tự cho phép, pháp nhân được thành lập theo sáng kiến sáng lập viên, hội viên tổ chức Các sáng lập viên, hội viên tở chức tự đề mục đích, nhiệm vụ, cấu tổ chức, thành viên Cơ quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra tính hợp pháp điều lệ, cần thiết tồn tổ chức cho phép thành lập đồng thời cơng nhận điều lệ pháp nhân Trình tự thường được áp dụng để thành lập pháp nhân tở chức trị - xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, quỹ từ thiện Với pháp nhân được thành lập theo trình tự cơng nhận: Pháp luật dự liệu việc thành lập pháp nhân quy định khả tồn thơng qua văn pháp luật điều lệ, quy chế mẫu, Footer Page 14 of 126 14 Header Page 15 of 126 quy định điều kiện thành lập Trong xác định rõ quyền hạn, nhiệm vụ tở chức đó, quan điều hành điều kiện thành viên Trên sở văn mẫu đó, cá nhân hay tổ chức đưa sáng kiến thành lập Cơ quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra tính hợp pháp theo trình tự, thủ tục quy định, sở định thành lập Trình tự được áp dụng để thành lập hợp tác xã, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Các doanh nghiệp phải có điều lệ riêng được xây dựng sở điều lệ mẫu Nhà nước ban hành Điều lệ doanh nghiệp được quan nhà nước công nhận doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch - Đầu tư tỉnh, Thành phố, riêng thành phố Hà Nội thành phố Hồ Chí Minh được đăng ký Phịng Đăng ký kinh doanh Thành phố Trong đời sống xã hội dân nay, pháp nhân, đặc biệt công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, hợp tác xã chủ thể tham gia vào quan hệ dân – kinh tế thường xuyên, phổ biến vấn đề phức tạp tác động tới nhiều lĩnh vực đời sống xã hội Để tổ chức kinh tế được thành lập đảm bảo mục đích, điều kiện thủ tục thành lập, Luật Doanh nghiệp, Luật Hợp tác xã văn hướng dẫn thi hành quy định điều kiện, trình tự thành lập tổ chức 2.1.2 Hoạt động pháp nhân: Hoạt động pháp nhân bao gồm: Hoạt động nội (bên trong) pháp nhân; Hoạt động xác lập giao dịch với bên pháp nhân Về hoạt động nội pháp nhân, bao gồm hoạt động quản lý, điều hành phù hợp với mục đích, nhiệm vụ Điều lệ pháp nhân Các cá nhân pháp nhân thực hoạt động nhằm thực mục đích, nhiệm vụ pháp nhân như: định thành lập, giải thể phận pháp nhân, định bổ nhiệm cán bộ, giao nhiệm vụ cho cán bộ, mệnh lệnh điều động sản xuất, Ngoài hoạt động nội tại, pháp nhân cịn có hoạt động xác lập giao dịch với bên pháp nhân Các hoạt động giao dịch bên pháp nhân được thể mối quan hệ dân sự, kinh tế, lao động, thương mại Khi xác lập giao dịch này, pháp nhân thực thơng qua người ( người tập thể ) cụ thể pháp nhân phải thơng qua hành vi những người đại diện pháp nhân Bao gồm người đại diện hợp pháp theo pháp luật người đại diện hợp pháp theo ủy quyền pháp nhân nhân danh pháp nhân quan hệ dân Footer Page 15 of 126 15 Header Page 16 of 126 2.1.3 Chấm dứt pháp nhân: Mục tác giả phân tích việc chấm dứt pháp nhân, trường hợp chấm dứt pháp nhân Chấm dứt pháp nhân chấm dứt tồn tổ chức với tư cách chủ thể độc lập quan hệ pháp luật mà trước tở chức tham gia với tư cách pháp nhân Các làm chấm dứt pháp nhân được quy định điều 99 Bộ luật Dân sự, là: - Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể pháp nhân theo quy định điều 94, 95, 96 98 Bộ luật này; - Bị tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật phá sản Pháp nhân chấm dứt được thực hai hình thức: Giải thể cải tở pháp nhân Còn trường hợp pháp nhân bị tuyên bố phá sản được điều chỉnh bởi Luật Phá sản được tiến hành bởi đường pháp lý khác - Về giải thể pháp nhân: Pháp nhân bị giải thể trường hợp được quy định điều 98 Bộ Luật Dân sự, là: Theo quy định điều lệ; Theo định quan nhà nước có thẩm quyền;Hết thời hạn hoạt động được ghi điều lệ định quan nhà nước có thẩm quyền Như vậy, pháp nhân bị giải thể do: Đã thực xong nhiệm vụ; Đã đạt được mục đích thành lập pháp nhân đặt ra; hoạt động pháp nhân trái với mục đích thành lập gây thiệt hại đến lợi ích xã hội, vi phạm điều cấm pháp luật tồn pháp nhân không cần thiết nữa; Khi thời hạn hoạt động ghi điều lệ hết Cơ quan nhà nước có thẩm quyền định thành lập pháp nhân có quyền định giải thể pháp nhân Khi giải thể, pháp nhân phải thực nghĩa vụ tài sản như: nộp thuế, nộp bảo hiểm, trả nợ lương, khoản nợ có bảo đảm, khoản nợ khác Pháp nhân bị chấm dứt theo trường hợp kể từ thời điểm xóa tên sở đăng ký từ thời điểm được xác định định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền - Cải tổ pháp nhân: Bên cạnh hình thức chấm dứt pháp nhân theo cách thức giải thể pháp nhân trên, hình thức tổ chức lại pháp nhân làm chấm dứt pháp nhân quyền nghĩa vụ được giao cho pháp nhân lập kết việc tổ chức lại pháp nhân Việc tổ chức lại pháp nhân được thực hình thức sau: Hợp pháp nhân; Sáp nhập pháp nhân; Chia pháp nhân; Tách pháp nhân Cải tổ pháp nhân chất kế quyền tổng hợp giữa pháp nhân hình thành pháp nhân ban đầu Cải tổ pháp nhân khác giải thể pháp nhân ở chỗ giải thể pháp nhân chấm dứt tồn pháp nhân chủ thể, quyền nghĩa vụ chấm dứt thơng qua việc lý tài sản khơng cịn chủ thể kế tục quyền nghĩa vụ chúng Footer Page 16 of 126 16 Header Page 17 of 126 Cải tổ pháp nhân chấm dứt hoạt động pháp nhân quyền nghĩa vụ được chuyển cho pháp nhân Giải thể kèm theo hủy bỏ tồn cấu, tở chức pháp nhân Cịn cải tổ việc xếp lại tổ chức pháp nhân, thực chất chuyển cấu tổ chức cho pháp nhân giảm cấu tổ chức pháp nhân Phá sản giải thể hình thức chấm dứt pháp nhân, nhiên tuyên bố phá sản doanh nghiệp hình thức “giải thể” đặc biệt pháp nhân doanh nghiệp nhằm giải tình trạng làm ăn thua lỗ đến mức khơng có khả tốn nợ đến hạn Doanh nghiệp bị phá sản chấm dứt tồn giống pháp nhân bị giải thể Tuy nhiên, phá sản giải thể pháp nhân hai chế định pháp lý riêng rẽ chúng có số điểm khác như: Về chủ thể; Về lý do; Về thẩm quyền định giải thể phấ sản; Về thủ tục; Về hậu 2.2 Các yếu tố lý lịch pháp nhân Mục tác giả phân tích yếu tố lý lịch pháp nhân như: tên gọi, quốc tịch, trụ sở, quan điều hành pháp nhân Cũng cá nhân, với tư cách chủ thể độc lập tham gia vào quan hệ pháp luật, pháp nhân có tên gọi, trụ sở, quốc tịch quan điều hành pháp nhân Tổng hợp yếu tố cho phép ta phân biệt được pháp nhân với pháp nhân khác Các yếu tố được ghi điều lệ định thành lập pháp nhân Tởng hợp yếu tố tạo thành lý lịch pháp nhân 2.2.1 Tên gọi pháp nhân Theo khoản Điều 87 Bộ luật Dân có quy định: "Pháp nhân phải có tên gọi tiếng Việt, thể rõ loại hình tở chức pháp nhân phân biệt với pháp nhân khác lĩnh vực hoạt động" Pháp nhân tự định đoạt tên gọi được độc quyền tên gọi tên gọi pháp nhân phải phân biệt với tên gọi pháp nhân khác lĩnh vực hoạt động Các yêu cầu tên gọi pháp nhân tạo những đặc điểm riêng biệt, đặc thù, dễ nhận dạng pháp nhân, giúp cho pháp nhân chủ thể khác thuận lợi việc giao dịch với Trong kinh doanh, yêu cầu tên gọi pháp nhân cịn có ý chống cạnh tranh khơng lành mạnh bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Mọi chủ thể không được sử dụng tên gọi pháp nhân không được đồng ý pháp nhân, đồng thời tên gọi pháp nhân được pháp luật bảo vệ Cùng với tên gọi, số loại pháp nhân cịn có biểu tượng riêng (Logo) Biểu tượng pháp nhân ký hiệu riêng pháp nhân để phản ánh đặc trưng riêng biệt pháp nhân dấu hiệu để Footer Page 17 of 126 17 Header Page 18 of 126 phân biệt pháp nhân với pháp nhân khác, đặc biệt với pháp nhân loại được pháp luật bảo vệ 2.2.2 Trụ sở pháp nhân "Trụ sở pháp nhân nơi đặt quan điều hành pháp nhân" - Điều 90 Bộ luật Dân Trụ sở pháp nhân có ý nghĩa pháp lý nơi cư trú cá nhân Đây quan đầu não pháp nhân, tập trung hoạt động pháp nhân, nơi xác lập, thực quyền nghĩa vụ pháp nhân, nơi tống đạt giấy tờ giao dịch với pháp nhân, nơi xác định Toà án quan có thẩm quyền giải tranh chấp liên quan đến pháp nhân "Địa liên lạc pháp nhân địa trụ sở pháp nhân Pháp nhân chọn nơi khác làm địa liên lạc" Bên cạnh trụ sở chính, pháp nhân có nhiều văn phịng đại diện chi nhánh ở nơi khác với nơi đặt trụ sở 2.2.3 Quốc tịch pháp nhân Mỗi pháp nhân có quốc tịch quốc tịch pháp nhân được xác định theo nguyên tắc pháp nhân được thành lập theo pháp luật Việt Nam pháp nhân Việt Nam, mang quốc tịch Việt Nam Tổ chức, cá nhân Việt Nam; tở chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp được thành lập theo pháp luật Việt Nam mang quốc tịch Việt Nam Quốc tịch pháp nhân mối liên hệ pháp lý giữa pháp nhân với Nhà nước Việc xác định quốc tịch pháp nhân có ý nghĩa quan trọng xác định pháp luật điều chỉnh hoạt động pháp nhân việc chọn luật áp dụng để giải tranh chấp giữa pháp nhân có quốc tịch khác Tuy nhiên áp dụng luật để giải tranh chấp giữa pháp nhân mà những quy định Điều ước Quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam tham gia có quy định khác áp dụng theo quy định Điều ước Quốc tế 2.2.4 Cơ quan điều hành pháp nhân: Pháp nhân liên kết cá nhân chung sức, tài sản để hoạt động cho mục đích tập thể tài sản người được tổ chức thành thực thể thống Nhưng thực thể chủ yếu tham gia quan hệ pháp luật thơng qua hành vi người quản lí tài sản định công việc chung tập thể thành viên Những người đảm nhận công việc được gọi quan điều hành pháp nhân Cơ quan điều hành phận thiếu được pháp nhân Các hành vi mà quan điều hành pháp nhân thực phạm vi điều lệ hoăc định thành lập pháp nhân được coi hành vi pháp nhân, làm phát sinh quyền nghĩa vụ dân cho pháp nhân Hoạt động pháp nhân được tiến hành chủ yếu thông qua quan điều hành pháp nhân Tổ chức, nhiệm vụ quyền hạn quan điều hành Footer Page 18 of 126 18 Header Page 19 of 126 pháp nhân được định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân Các pháp nhân khác quan điều hành khác 2.3 Quyền nghĩa vụ dân pháp nhân Khi pháp nhân được quan Nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập lực pháp luật dân lực hành vi dân pháp nhân xuất Năng lực hành vi dân pháp nhân được thể thông qua hành vi người điều hành pháp nhân thực quyền nghĩa vụ pháp nhân Hành vi người điều hành pháp nhân không tạo quyền nghĩa vụ dân cho họ mà nhân danh pháp nhân tạo quyền nghĩa vụ dân cho pháp nhân Một pháp nhân có quyền nghĩa vụ dân được quy định rõ định thành lập điều lệ pháp nhân 2.4 Đại diện pháp nhân: Pháp nhân thực giao dịch tài sản thông qua người đại diện Năng lực hành vi pháp nhân được biểu những hành vi những người cụ thể Chế định đại diện cho pháp nhân sở để cá thể hoá trách nhiệm, trách nhiệm pháp nhân trách nhiệm thuộc người đại diện pháp nhân Chế định người đại diện cho pháp nhân được Bộ luật Dân quy định từ Điều 139 đến Điều 148 Nội dung chế định nhằm điều chỉnh mối quan hệ giữa người đại diện người được đại diện Điều 93 Bộ luật Dân quy định: “Pháp nhân chịu trách nhiệm dân tài sản mình; khơng chịu trách nhiệm thay cho thành viên pháp nhân nghĩa vụ dân thành viên xác lập, thực không nhân danh pháp nhân Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm thay cho pháp nhân” Footer Page 19 of 126 19 Header Page 20 of 126 Chương THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG CỦA PHÁP NHÂN VÀ NHỮNG PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP CƠ BẢN NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA PHÁP NHÂN TRONG GIAI ĐOẠN HIỆN NAY 3.1 Về vấn đề thủ tục thành lập doanh nghiệp : Ở Việt Nam, thành lập doanh nghiệp yêu cầu tất yếu để đầu tư, phát triển kinh tế giai đoạn Tuy nhiên người dân, doanh nghiệp tổ chức kinh tế cịn gặp nhiều khó khăn việc thực quy định đăng ký kinh doanh, Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn bất cập, là: Số lượng ngành nghề kinh doanh có điều kiện kèm theo - loại giấy phép “con” ngày nhiều Những ngành nghề có điều kiện điều kiện kinh doanh được quy định phân tán bởi nhiều văn pháp luật tạo nên khơng khó khăn, rắc rối cho người thực thi, áp dụng Trên thực tế tất những quy định ngành nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh được ban hành trái thẩm quyền (không phải luật Quốc hội, pháp lệnh Ủy ban Thường vụ Quốc hội, nghị định Chính phủ định Thủ tướng Chính phủ ban hành) làm ảnh hưởng đến việc thực luật Doanh nghiệp Vì vậy, để thuận lợi cho người dân, tổ chức, doanh nghiệp đăng ký kinh doanh, Tác giả luận văn thiết nghĩ kiến nghị nhà làm luật cần quy định những ngành nghề cần phải kinh doanh có điều kiện để thực hiện, tránh tình trạng Luật ban hành chưa thực được mà phải đợi Nghị định, Thông tư hướng dẫn gây khó khăn cho việc thực hiện, đồng thời tạo điều kiện cho việc sách nhiễu người dân việc đăng ký kinh doanh 3.2 Quy định việc chuyển đổi doanh nghiệp: Luật doanh nghiệp Nghị định 102/2010/NĐ-CP cho phép chuyển đổi doanh nghiệp Đây thực bước đột phá giúp cho doanh nghiệp chuyển đởi dễ dàng sang mơ hình cơng ty khác phù hợp hơn, thuận lợi mà không cần phải trải qua thủ tục giải thể doanh nghiệp cũ thành lập doanh nghiệp Điều 23 Nghị định 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp quy định hồ sơ đăng ký doanh nghiệp trường hợp chuyển đởi doanh nghiệp, theo cho phép công ty TNHH thành viên chuyển đổi thành công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty TNHH hai thành viên trở lên chuyển đổi thành công ty TNHH thành viên, chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại, doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn Tuy nhiên lại không cho phép doanh nghiệp tư nhân thành công ty cổ phần Đây điểm chưa hợp lý bởi Footer Page 20 of 126 20 Header Page 21 of 126 lẽ, cho phép doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên nên cho phép doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty cổ phần họ đáp ứng được yêu cầu số lượng cổ đông, tổ chức quản lý theo quy định luật doanh nghiệp Vì vậy, tác giả luận văn thiết nghị kiến nghị nên bổ sung quy định cho phép doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty cổ phần họ đáp ứng được điều kiện quy định pháp luật loại hình cơng ty cổ phần 3.3 Về vấn đề chủ sở hữu đại diện chủ sở hữu : Trên sở phân tích chất pháp lý pháp nhân, ta nhìn lại quy định pháp luật doanh nghiệp Nhà nước Doanh nghiệp Nhà nước chủ thể pháp lý độc lập, nhân danh chịu trách nhiệm mọi hoạt động số tài sản vốn góp, tiếp tục coi số tài sản thuộc sở hữu nhà nước khơng điều kiện vật chất để đảm bảo cho chủ nợ doanh nghiệp trước nguy rủi ro thương trường Bởi mặt pháp lý bạn hàng doanh nghiệp Nhà nước không thiết lập quan hệ pháp lý với Nhà nước doanh nghiệp nhà nước, không hoạt động “ủy quyền” Nhà nước Khi doanh nghiệp có nguy phá sản hay tuyên bố phá sản “tài sản phá sản” khơng cịn niềm hy vọng cuối chủ nợ, tài sản thuộc sở hữu Nhà nước quyền định đoạt thuộc Nhà nước Vì vậy, theo tác giả luận văn cần làm rõ vấn đề sở hữu thực quyền sở hữu cần phân biệt rõ ràng vấn đề Chủ sở hữu đại diện chủ sở hữu nhà nước, đồng thời hoàn thiện chế điều chỉnh pháp luật những vấn đề 3.4 Về vấn đề Tập đoàn kinh tế nước ta : Tập đoàn kinh tế cấu sở hữu được tổ chức thành hệ thống với quy mô lớn, vừa có chức sản xuất kinh doanh, vừa có chức liên kết kinh tế nhằm tăng cường khả tích tụ, tập trung cao nguồn lực (tài chính, lao động, cơng nghệ ) để có sức mạnh cạnh tranh thị trường nhằm tối hố lợi nhuận thơng qua hoạt động nhiều ngành, nhiều lĩnh vực ở nhiều vùng lãnh thổ khác Ở Việt Nam, hội nhập vào kinh tế giới ngày sâu rộng, đòi hỏi kinh tế Việt Nam phải có những tập đồn kinh tế mạnh, giữ vai trò chủ đạo điều tiết số lĩnh vực quan trọng kinh tế để hạn chế thao túng chi phối nhiều cơng ty đa quốc gia tập đồn kinh tế tư quốc tế xâm nhập vào Việt Nam Điều 149 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp quy định Tập đồn kinh tế Khác với hình Footer Page 21 of 126 21 Header Page 22 of 126 thành tập đoàn kinh tế tư nước được hình thành sở sáp nhập, mua bán, đầu tư vốn giữa doanh nghiệp hình thành tập đồn kinh tế Việt Nam theo mơ hình Công ty mẹ - Công ty kết giải pháp để thực chủ trương đổi mới, nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp Nhà nước mà cụ thể việc chuyển đổi tổ chức lại Tổng công ty nhà nước Chính phủ Hiện nay, Chính phủ thí điểm thành lập số tập đoàn kinh tế Nhà nước, sở Tổng công ty 91 tập đồn Cơng nghiệp Cao su, Điện lực, Dầu khí, Than Khống sản, Cơng nghiệp xây dựng, Vì thế, thực tế đòi hỏi khung pháp lý đầy đủ, đắn cho hình thành phát triển tập đồn kinh tế nói chung cho tập đồn kinh tế Nhà nước nói riêng Ở nước ta, kết q trình xếp, chuyển đởi từ doanh nghiệp nhà nước nên Tập đoàn kinh tế ở Việt Nam có thực trạng sau: - Về đối tượng : Tập đoàn kinh tế Việt Nam chủ yếu tập đồn kinh tế ‘’quốc doanh’’ được hình thành định hành Chính phủ Sự đời tập đồn khơng phải sở tự nguyện trình đầu tư vốn, mua lại, hợp mà hầu hết vốn điều lệ ở những cơng ty hay tập đồn vốn nhà nước theo những mức khác Về lĩnh vực hoạt động : Các tập đoàn kinh tế nhà nước ở nước ta được đầu tư, kinh doanh nhiều lĩnh vực, chủ yếu lĩnh vực quan trọng, then chốt, đó, có xu hướng nắm giữ vị độc quyền dẫn đến khả lạm dụng để tạo nên bất bình đẳng kinh tế Ngoài ra, được nhiều ‘’ưu ái’’ chế, vốn nên tập đoàn kinh tế nhà nước đầu tư dàn trải, đầu tư sang những ngành lĩnh vực khơng phải sở trường Ngồi ra, tập đồn có chế kiểm sốt tài chưa hiệu quả, lực điều hành hạn chế nên không những không tham gia vào việc kiềm chế lạm phát năm 2008 mà gây những hậu vô nặng nề cho kinh tế nước ta trường hợp xảy Vinashin Về hình thức sở hữu : Tập đồn kinh tế Việt Nam hình thành trình cải cách doanh nghiệp nhà nước nên thường có tính chất đơn sở hữu tức thuộc sở hữu nhà nước Do khơng tránh khỏi tập qn điều hành theo kiểu mệnh lệnh hành chính, tâm lý lệ thuộc xin – cho Về mơ hình tổ chức: Tập đoàn kinh tế nhà nước ở Việt Nam tổ hợp doanh nghiệp liên kết với hoạt động kinh doanh gồm công ty mẹ công ty con, công ty liên kết theo cấu trúc ‘’holding’’, đó, cơng ty mẹ cơng ty nhà nước sở hữu 100% vốn, công ty con, công ty liên kết công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cở phần có tư cách pháp nhân riêng, hoạt động theo Luật Doanh nghiệp Công ty mẹ Footer Page 22 of 126 22 Header Page 23 of 126 - tập đoàn thực hai chức đầu tư tài trực tiếp kinh doanh mục tiêu lợi nhuận Về tên gọi Tập đoàn gây nhiều tranh cãi Điều 38 Nghị định 102/2010/NĐ – CP ngày 01/10/2010 xác định tập đồn kinh tế bao gồm nhóm cơng ty có quy mơ lớn có tư cách pháp nhân độc lập Điều khẳng định lại: Tập đồn kinh tế khơng có tư cách pháp nhân Tuy nhiên Điều 38 Nghị định 102/2010/NĐ – CP ngày 01/10/2010 lại cho phép Công ty mẹ được sử dụng cum từ “tập đoàn” thành tố phụ trợ cấu thành tên riêng công ty mẹ, phù hợp với quy định từ Điều 31 đến Điều 34 Luật Doanh nghiệp đặt tên doanh nghiệp Từ những bất cập trên, tác giả luận văn xin đưa số giải pháp sau : + Thứ nhất, thúc đẩy nhanh trình đa dạng hố sở hữu tập đồn kinh tế nhà nước Trong tập đồn kinh tế nhà nước, cơng ty mẹ nên công ty cổ phần nhà nước cần nắm giữ 51% vốn điều lệ công ty mẹ Công ty mẹ chủ sở hữu vốn ở mức chi phối vốn điều lệ công ty con, nhà nước không trực tiếp đầu tư vốn vào công ty + Thứ hai, xác định rõ chủ sở hữu Tập đoàn ? Chính phủ hay cấp Bộ Trên sở xác định phân cấp, phân quyền, xác định trách nhiệm rõ ràng + Thứ ba, xác định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn người đại diện chủ sở hữu nhà nước tập đoàn trách nhiệm lãnh đạo tập đoàn trước chủ sở hữu việc quản lý vốn hoạt động kinh doanh, kể trách nhiệm cá nhân những yếu kém, sai phạm tập đoàn + Thứ tư, xây dựng quy chế, quy trình kiểm tra, giám sát hoạt động Tập đoàn kinh tế việc tuân thủ pháp luật, điều lệ tập đoàn đặc biệt kiểm tra, giám sát lĩnh vực quản lý tài chính, bởi kiểm sốt tài cơng cụ đánh giá mức độ phù hợp mục tiêu, định sách Hội đồng quản trị điều hành tập đoàn kinh tế + Thứ năm, hoàn thiện thể chế, sách pháp luật tập đồn kinh tế phù hợp với thơng lệ quốc tế 3.5 Về quy định Luật Doanh nghiệp công ty hợp danh: Công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp có từ lâu lịch sử lồi người Tuy nhiên, loại hình được ghi nhận pháp luật Việt Nam chưa lâu Lần loại hình doanh nghiệp được ghi nhận ở Luật Doanh nghiệp năm 1999 Những quy định hành công ty hợp danh tập trung Luật Doanh nghiệp năm 2005 Theo đó, cơng ty hợp danh có dấu hiệu pháp lý mang tính đặc thù: có tư cách pháp nhân Đây điểm khác biệt so với những quy định trước điểm khác biệt lớn so sánh với pháp luật nước giới, bởi công ty hợp danh ở nước nói chung khơng có tư cách pháp nhân Tư Footer Page 23 of 126 23 Header Page 24 of 126 cách pháp lý công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam đặc điểm mang tính đặc thù Theo quy định hành, cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, theo quan điểm cá nhân tác giả luận văn khơng nên cơng nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh bởi lý sau: - Một là, việc thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh mâu thuẫn với quy định Bộ luật Dân pháp nhân Từ những đặc điểm công ty hợp danh cho thấy việc quy định tính độc lập tài sản công ty hợp danh chưa triệt để Luật Doanh nghiệp năm 2005 có quy định việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thành viên thành tài sản cơng ty để khẳng định tính độc lập tài sản công ty hợp danh với thành viên tạo Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp lại đồng thời quy định chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh nghĩa vụ của công ty Chế độ được hiểu thành viên hợp danh chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty Cụ thể hơn, những khoản nợ công ty, thành viên hợp danh có nghĩa vụ chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty Như vậy, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm tồn tài sản mình, không kể tài sản chuyển quyền sở hữu cho công ty hay tài sản cá nhân không đưa vào tài sản cơng ty Thêm vào đó, khoản điều 94 Bộ luật Dân quy định: “Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện” Nhưng chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh, nói ở trên, xác lập việc thành viên hợp danh chịu trách nhiệm trả nợ tài sản cá nhân khoản nợ cơng ty khơng có khả tốn Điều thấy rõ điểm bất hợp lý quy định Luật Doanh nghiệp tính pháp nhân cơng ty hợp danh - Hai là, việc quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh không phù hợp với lợi ích Bởi lẽ: Thứ nhất, việc hình thành pháp nhân làm cho đời sống pháp luật được đơn giản hóa Pháp nhân cho phép đơn giản hóa pháp luật Chúng ta đặt giả thiết pháp nhân mà nhân Khi đó, thể nhân thành viên phải tham gia vào việc ký kết giao dịch pháp lý Hậu phức tạp Thứ hai, việc hình thành pháp nhân làm cho đời sống pháp luật được ổn định lâu dài Đây yếu tố quan trọng Thời gian tồn pháp nhân thường dài sống người Và hoạt động pháp nhân kéo dài, chí dài Pháp nhân khơng bị ảnh hưởng bởi những biến cố xảy thành viên Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, mơ Footer Page 24 of 126 24 Header Page 25 of 126 hình cơng ty hợp danh ở Việt Nam mơ hình đóng kín giữa những thân hữu tin tưởng lẫn Một thành viên có quyền đại diện cho thành viên lại việc ký kết giao dịch với bên thứ ba mà không gặp trở ngại Tuy nhiên, trường hợp gặp cố thành viên hợp danh chấm dứt tồn Chẳng hạn, cơng ty hợp danh có hai thành viên hợp danh mà người đột ngột qua đời cơng ty hợp danh đứng trước nguy giải cao thành viên cịn lại khơng tìm được người để tiếp tục hợp danh - Ba là, tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh nhìn từ lợi ích thành viên hợp danh Xét từ góc độ lợi ích thành viên hợp danh, tồn tư cách pháp nhân công ty hợp danh chế độ chịu trách nhiệm vô hạn không mang lại lợi ích lớn, ở chừng mực đó, cịn cản trở Như vậy, tư cách pháp nhân công ty hợp danh điểm đặc thù Luật Doanh nghiệp năm 2005 Lợi ích quy định nhìn chung khơng cao, chí cịn hạn chế phát triển loại hình cơng ty Theo tác giả luận văn cần tham khảo thêm pháp luật số nước để có quy định hợp lý công ty hợp danh, tạo điều kiện cho giới doanh nhân có thêm mơ hình doanh nghiệp để lựa chọn cho phù hợp với ý tưởng kinh doanh mình; đồng thời, để phù hợp với xu chung giới Việt Nam thành viên Tổ chức Thương mại giới 3.6 Về vấn đề pháp nhân công quyền pháp nhân tư (hay pháp nhân kinh doanh ): Một pháp nhân hình thành việc lập tổ chức mà người thành lập không trở thành thành viên pháp nhân ( VD như: Nhà nước thành lập quan nhà nước, doanh nghiệp nhà nước ) Sự phân biệt loại hình pháp nhân phân biệt pháp nhân theo luật tư luật công Pháp nhân theo luật tư pháp nhân được thành lập theo văn thành lập pháp nhân theo hình thức pháp lý tư Đó hợp đồng cơng ty, nghị đại hội xã viên Điều quan trọng những pháp nhân loại có mục đích hoạt động những lĩnh vực luật tư điều chỉnh Pháp nhân công quyền, được thành lập theo định quan quyền lực Trong đó, loại pháp nhân vậy, có nhiều dạng biểu khác Điều 100 Bộ luật Dân có liệt kê, thể nhiều dạng biểu khác pháp nhân, dường không theo tiêu chí luật cơng luật tư Sự khác giữa pháp nhân ( hiểu theo nghĩa truyền thống – pháp nhân dân sự, pháp nhân kinh tế ) pháp nhân cơng quyền ở chỗ pháp nhân cơng quyền tồn hoạt động cơng quyền, khơng Footer Page 25 of 126 25 Header Page 26 of 126 kiếm lợi nhuận nên chúng hoạt động nguồn tài từ ngân sách Do đó, pháp nhân cơng quyền có ngân sách riêng, song nhìn chung khơng nằm ngồi tởng ngân sách nhà nước đặc biệt được cấp hàng năm với mức độ khác Nói cách khác, chúng khơng có tài sản tách bạch, tài sản độc lập hiểu theo nghĩa dân nữa chúng chịu trách nhiệm hữu hạn Bởi lẽ trách nhiệm hữu hạn tình trạng trách nhiệm tài sản nảy sinh pháp nhân tuyên bố phá sản Trong đó, pháp nhân cơng quyền quan nhà nước chí Nhà nước khơng thể bị tun bố phá sản Vì vậy, để đảm bảo bình đẳng giữa pháp nhân cần có phân biệt điều chỉnh riêng pháp nhân công quyền pháp nhân tư bởi ngành luật khác Footer Page 26 of 126 26 Header Page 27 of 126 KẾT LUẬN Pháp nhân, từ cội nguồn khai sinh nó, pháp nhân mang dấu ấn chủ thể được hư cấu bởi pháp luật Trong xã hội dân ngày nay, pháp nhân được xem tiêu chí đánh giá mức độ tự kinh tế phát triển kinh tế đất nước Pháp nhân chủ thể tham gia vào quan hệ dân – kinh tế thường xuyên phổ biến nên tác động tới nhiều lĩnh vực đời sống xã hội Vì vậy, vấn đề làm rõ chất pháp lý pháp nhân nói chung doanh nghiệp nói riêng, từ giải vấn đề pháp lý liên quan đến pháp nhân tham gia vào quan hệ pháp luật dân cần thiết nhằm làm cho loại pháp nhân bình đẳng tham gia vào quan hệ pháp luật, đặc biệt quan hệ pháp luật dân Qua việc nghiên cứu chất pháp lý pháp nhân tìm hiểu thực trạng địa vị pháp lý doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam hành cho thấy thực tiễn hoạt động pháp nhân tác giả đưa những ý kiến nhằm hoàn thiện quy định pháp luật doanh nghiệp tạo điều kiện để loại pháp nhân bình đẳng tham gia vào quan hệ pháp luật, đặc biệt quan hệ pháp luật dân đồng thời sở cho doanh nghiệp hoạt động lãnh thổ Việt Nam được phù hợp với thông lệ quốc tế giai đoạn hội nhập kinh tế quốc tế Footer Page 27 of 126 27 ... nhân theo nghĩa tham gia quan hệ dân - kinh tế Trong thời kỳ kinh tế thị trường, kinh tế nước ta bắt đầu có những chuyển biến tích cực theo hướng kinh tế thị trường có quản lý nhà nước Theo văn... theo định hành quan có thẩm quyền như: Bộ quản lý ngành, đơn vị vũ trang - Pháp nhân được thành lập theo trình tự cho phép thành lập như: tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị -. .. được thành lập theo sáng kiến cá nhân, tổ chức theo định quan nhà nước có thẩm quyền” Ở thấy rõ được việc thành lập pháp nhân dựa hai cách hai trình tự sau: Một theo định quan nhà nước có