Tiểu luận hợp đồng mua bán hàng hóa

Tiểu luận luật kinh tế hợp đồng mua bán hàng hóa

LỜI MỞ ĐẦU

Cuộc sống luôn luôn vận động không ngừng kéo theo sự phát triển mạnh mẽ của nền kinh tế thị trường Nền kinh tế thị trường bao gồm sự trao đổi, mua bán của nhiều loại hình dịch vụ và hàng hóa Đặc biệt, hoạt động mua bán hàng hóa chiếm phần lớn trong hoạt động của nền kinh tế

Việc trao đổi mua bán hàng hóa là hoạt động chính trong hoạt động thương mại, là cầu nối giữa sản xuất và tiêu dùng, không chỉ giới hạn ở phạm vi một quốc gia mà còn mở rộng ra cả các quốc gia khác nhau trên toàn thế giới Khi hai bên tiến hành mua bán hàng hóa với nhau thì nảy sinh một hình thức được hai bên thỏa thuận có thể bằng miệng, bằng văn bản, bằng email, fax mà người ta gọi là hợp đồng mua bán hàng hoá Hợp đồng mua bán hàng hóa rất phong phú, được điều chỉnh bởi nhiều nguồn luật và khá phổ biến trong hoạt động kinh doanh của bất kỳ cá nhân hay tổ chức nào Trong hệ thống pháp luật nước ta đã có những quy định cụ thể về sự điều chỉnh quan hệ hợp đồng ngay từ Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989, tiếp đến là Bộ luật Dân sự 1995, Luật Thương mại 1997 và hiện tại tiêu biểu là hai văn bản pháp luật mới được ban hành: Bộ luật dân sự 2005 và Luật Thương mại 2005 Vì vậy, có thể nói hợp đồng mua bán hàng hóa là một nội dung không thể thiếu trong hoạt động kinh doanh

Việc nắm vững, hiểu rõ các quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hoá sẽ giúp các chủ thể kinh doanh ký kết và thực hiện hợp đồng được thuận lợi, an toàn và hiệu quả, tránh các tranh chấp

1

MỤC LỤC

Trang

NHẬN XÉT 1

MỤC LỤC 2

LỜI MỞ ĐẦU 3

CHƯƠNG I: CƠ SỞ LÝ LUẬN 4

I/ Một số khái niệm 5

II/ Một số quy định pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa 7

III/ Mục đích chủ thể hợp đồng mua bán hàng hoá trong thương mại 8

IV/Hình thức và nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa 8

CHƯƠNG II:MỘT SỐ LƯU Ý TRONG HỢP ĐỒNG 20

I/ Về tạo lập hợp đồng 21

II/ Về thực hiện hợp đồng 23

III/ Hạn chế và giải pháp 29

CHƯƠNG III: HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG THỰC TẾ 32

I/Ví dụ 33

II/Phân tích 35

LỜI KẾT 37

TÀI LIỆU THAM KHẢO 38

CHƯƠNG I

CƠ SỞ LÝ LUẬN

3

I Một số khái niệm:

1.Hợp đồng:

Trong nền kinh tế thị trường hiện nay, hợp đồng đã trở thành một khái niệm khá quen thuộc đối với mọi người Chúng ta có thể định nghĩa hợp đồng một cách chung nhất như sau: “Hợp đồng là một cam kết thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên (pháp nhân) để làm hoặc không làm một việc nào đó trong khuôn khổ pháp luật Hợp đồng thường gắn liền với dự án, trong đó một bên thỏa thuận với các bên khác thực hiện dự án hay một phần dự

án cho mình Và cũng giống như dự án, có dự án chính trị xã hội và dự án sản xuất kinh doanh, hợp đồng có thể là các thỏa ước dân sự về kinh tế (hợp đồng kinh tế) hay xã hội”(1)

Ở Việt Nam, hợp đồng được pháp luật quy định trong Bộ luật Dân sự: “Hợp đồng dân

sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.”(2) Trong đó, nghĩa vụ dân sự là việc theo đó bên có nghĩa vụ phải chuyển giao vật chất chuyển giao quyền, trả tiền hoặc giấy tờ có giá, thực hiện công việc khác hoặc không thực hiện công việc nhất định vì lợi ích của bên có quyền Như vậy, khái niệm hợp đồng dân sự được quy định trong bộ luật dân sự là khái niệm gốc về hợp đồng, nó bao trùm lên tất cả các loại hợp đồng cụ thể phát sinh trong các lĩnh vực chuyên biệt như bất động sản, sở hữu trí tuệ, thương mại, lao động… Căn cứ vào đối tượng hợp đồng, các quyền và nghĩa vụ cơ bản của các bên tham gia giao kết hợp đồng mà Bộ luật Dân sự quy định một số loại hợp đồng thông dụng như: hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng thuê tài sản, hợp đồng vay tài sản, hợp đồng dịch vụ, hợp đồng ủy quyền…

2.

Hợp đồng kinh tế:

Hợp đồng kinh tế là sự thoả thuận bằng văn bản, tài liệu giao dịch giữa các bên ký kết

về việc thực hiện công việc sản xuất, trao đổi hàng hoá, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng tiến bộ khoa học kỹ thuật và các thoả thuận khác có mục đích kinh doanh với sự quy định

rõ ràng quyền và nghĩa vụ của mỗi bên để xây dựng và thực hiện kế hoạch của mình

Hợp đồng kinh tế được ký kết giữa: Pháp nhân với pháp nhân; Pháp nhân với cá nhân

có đăng ký kinh doanh Hợp đồng kinh tế được ký kết theo nguyên tắc tự nguyện, cùng có lợi, bình đẳng về quyền và nghĩa vụ, trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản và không trái pháp luật Hợp đồng kinh tế được ký kết bằng văn bản, tài liệu giao dịch: công văn, điện báo, đơn chào hàng, đơn đặt hàng

Hợp đồng kinh tế được coi là đã hình thành và có hiệu lực pháp lý từ thời điểm các bên đã ký vào văn bản hoặc từ khi các bên nhận được tài liệu giao dịch thể hiện sự thoả thuận về tất cả những điều khoản chủ yếu của hợp đồng, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác đối với từng loại hợp đồng kinh tế

1 http://luathopdong.com/thong-tin/kien-thuc-ve-hop-dong/1619-khai-niem-ve-hop-dong.html

2 Điều 388, Bộ luật Dân sự, 2005.

Như vậy, hợp đồng kinh tế thể hiện mối quan hệ kinh tế giữa các chủ thể ký kết Đây

là mối quan hệ được xác lập một cách tự nguyện, bình đẳng thông qua văn bản

3 Hợp đồng thương mại:

Trong Luật thương mại Việt Nam không có khái niệm Hợp đồng thương mại, nhưng

có thể hiểu: Hợp đồng thương mại là hình thức pháp lý của hành vi thương mại, là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên (ít nhất một trong các bên phải là thương nhân hoặc các chủ thể có tư cách thương nhân) nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên trong việc thực hiện hoạt động thương mại(3)

Các hoạt động thương mại ở đây được xác định: hoạt động thương mại thực hiện trên lãnh thổ Việt Nam; hoạt động thương mại thực hiện ngoài lãnh thổ Việt Nam trong trường hợp các bên thỏa thuận chọn áp dụng Luật này hoặc Luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên; hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch với thương nhân thực hiện trên lãnh thổ Việt Nam trong trường hợp bên thực hiện hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi đó áp dụng luật này(4)

Mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam: Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua

và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận.(5)

Từ khái niệm trên, ta có thể hiểu hợp đồng mua bán hàng hóa là một loại văn bản có tính chất pháp lý được hình thành trên cơ sở thỏa thuận một cánh bình đẳng, tự nguyện giữa các chủ thể nhằm xác lập, thực hiện hoặc chấm dứt một quan hệ trao đổi hàng hóa

3 http://luathopdong.com/thong-tin/kien-thuc-ve-hop-dong/1611-hop-dong-thuong-mai-la-gi-.html

4 Điều 1, Luật Thương mại 2005.

5 Điều 3, Luật thương mại, 2005

5

Trong đó hàng hóa là đối tượng của hợp đồng, nó là sản phẩm của quá trình lao động, được sản xuất ra nhằm mục đích mua bán, trao đổi để thoả mãn các nhu cầu của xã hội, thông qua trao đổi và mua bán sản phẩm của lao động đã nối liền sản xuất với tiêu dùng bằng khâu phân phối lưu thông mà nội dung pháp lý của nó chính là Hợp đồng mua bán hàng hoá.

Hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm:

• Hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước

• Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (hợp đồng ngoại thương).

II Một số quy định pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa:

Đối với quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài thì còn có sự tham gia của: cơ quan,

tổ chức, cá nhân nước ngoài hoặc người Việt Nam ở nước ngoài Các chủ thể nêu trên đều

có quyền tham gia giao kết và thực hiện hợp đồng để đạt được quyền lập hợp pháp của mình

Theo luật thương mại 2005 thì hợp đồng mua bán hàng hóa có chủ thể chủ yếu là thương nhân Thương nhân bao gồm: Tổ chức kinh tế được thành lập một cách hợp pháp,

cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh

Về mặt hình thức cá nhân tổ chức kinh tế sau khi đăng kí kinh doanh trở thành thương nhân và có quyền tham gia kí kết thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa đáp ứng mục đích lợi nhuận của mình

2.Đối tượng của hợp đồng:

Trong hợp đồng mua bán hàng hóa thì cả bên mua và bên bán đều hướng tới hàng hóa

do đó hàng hóa là đối tượng của hợp đồng Hàng hóa ở đây bao gồm tất cả các loại tài sản được phép tự do lưu thông và không nằm trong danh mục bị cấm lưu thông theo quy định của pháp luật

Hiểu theo nghĩa thông thường thì hàng hóa là sản phẩm lao động của con người, được tạo ra nhằm thỏa mãn nhu cầu con người Dưới vấn đề pháp lý, Luật Thương mại 2005 đưa vào phạm vi điều chỉnh các quan hệ mua bán có các đối tượng hàng hóa như sau: Hàng hóa bao gồm tất cả các loại động sản, kể cả động sản được hình thành trong tương

lai và những vật gắn liền với đất đai(6) Bộ luật Dân sự năm 2005 (Điều 163, Điều 174) giải thích rõ ràng tài sản bao gồm là vật, tiền, giấy tờ có giá trị và các quyền tài sản Vật gồm có động sản và bất động sản, Bất động sản là các tài sản bao gồm:

- Đất đai

- Nhà, công trình xây dựng gắn liền với đất đai, kế cả các tài sản gắn liền với nhà, công trình xây dựng đó;

- Các tài sản khác gắn liền với đất đai;

- Các tài sản khác do pháp luật quy định(ví dụ: các công trình xây dựng ở thềm lục địa )

Động sản là những tài sản không phải là bất động sản, như tiền, giấy tờ có giá như sách, bút, ti vi, tủ lạnh…có thể trao đổi mua bán được

Nếu đối tượng hợp đồng mua bán là vật thì vật đó phải được xác định rõ, ví dụ tính chất của vật là vật cùng loại, vật đặc định, vật đồng bộ hay vật tươi sống; kích thước, mầu sắc, số lượng, trọng lượng, thể tích của vật…

Bộ luật Dân sự năm 2005 cũng nhấn mạnh tới một loại đối tượng đặc biệt, còn gọi là hàng hóa đặc biệt của hợp đồng mua bán, đó là quyền tài sản Quyền tài sản là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao dịch dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ7 Quyền tài sản bao gồm:

- Quyền tài sản phát sinh từ quyền tác giả, ví dụ như quyền sao chép tác phẩm; quyền phân phối, nhập khẩu bản gốc và bản sao tác phẩm; quyền cho thuê bản gốc hoặc bản sao chương trình máy tính…

- Quyền tài sản phát sinh từ quyền sở hữu công nghiệp, ví dụ như quyền tài sản đối với sáng chế, kiểu dáng công nghiệp

- Quyền tài sản phát sinh từ quyền đối với giống cây trồng, quyền đòi nợ, quyền được nhận số tiền bảo hiểm đối với vật bảo đảm, quyền tài sản đối với phần vốn góp trong doanh nghiệp, quyền tài sản phát sinh từ hợp đồng và các quyền tài sản hợp pháp khác;

- Quyền sử dụng hạn chế bất động sản liền kề

Cần lưu ý rằng, Luật thương mại không coi đất đai - quyền sử dụng đất là hàng hóa trong thương mại điều này phù hợp với Luật đất đai: “Đất đai thuộc quyền sở hữu của toàn dân do nhà nước đại diện là chủ sở hữu”(điều 5 luật đất đai 2003)

6 Khoản 2, Điều 3, Luật Thương mại năm 2005.

7 Điều 181, Bộ luật Dân sự 2005.

7

Song một vấn đề đặt ra là nhà, công trình xây dựng luôn tồn tại cùng đất đai Vậy hợp đồng mua bán hàng hóa là nhà, công trình gắn liền với đất đai không chỉ chịu sự điều chỉnh của Luật thương mại, luật dân sự mà còn chịu sự điều chỉnh của luật bất động sản

và luật đất đai Đây cũng là một vấn đề phức tạp trong việc áp dụng pháp luật đối với việc mua bán hàng hóa gắn liền với đất đai

Tóm lại, đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa chỉ là động sản (kể cả động sản hình thành trong tương lai) và bất động sản (trừ đất đai), còn các loại tài sản khác như tiền, giấy tờ có giá (cổ phiếu, trái phiếu) và các quyền tài sản, luật thương mại không đưa vào phạm vi điều chỉnh do đó việc mua bán những loại tài sản này không chịu sự điều chỉnh của luật thương mại

III.Mục đích của chủ thể hợp đồng mua bán hàng hoá trong thương mại:

Mục đích của chủ thể hợp đồng thường được xác định thông qua tư cách pháp lý của chủ thể khi giao kết hợp đồng do đó chủ thể mua hàng hóa thương mại không nhất thiết là thương nhân (mà có thể chỉ bên bán là thương nhân), nên lợi nhuận chỉ có thể là mục đích của một bên chủ thể hợp đồng

Để xác định mục đích của các bên tham gia quan hệ mua bán hàng hóa thì ta phải xem xét từng trường hợp:

- Trường hợp 1: Hợp đồng mua bán hàng hóa giữa thương nhân và thương nhân Trường hợp này các thương nhân thực hiện việc mua bán hàng hóa đồng nghĩa với việc thực hiện hoạt động thương mại nhằm mục đích sinh lời

+ Ví dụ: Công ty gang thép Thái Nguyên (bên bán) kí hợp đồng mua bán sắt thép xây dựng với công ty xây dựng CIENCO 5 (bên mua) Mục đích bên bán là bán sắt thép để kiếm lời còn mục đích bên mua là mua sắt thép xây nhà kiếm lời

- Trường hợp 2: Hợp đồng mua bán hàng hóa với các cơ quan tổ chức cá nhân không phải là thương nhân Trường hợp này chỉ có bên thương nhân nhằm mục đích kiếm lời còn bên không phải thương nhân hướng tới nhu cầu thỏa mãn nhu cầu sinh hoạt hoặc tiêu dung

+ Ví dụ: Trường đại học Ngân Hàng TP HCM (bên mua) kí hợp đồng mua màn hình máy vi tính với công ty điện tử X (bên bán) Trong quan hệ này chỉ có công ty X hướng tới mục đích kiếm lợi nhuận còn trường đại học Ngân hàng TP HCM hướng tới mục đích tiêu dùng (sử dụng)

IV Hình thức và nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa:

1.Hình thức:

Về hình thức, hợp đồng mua bán hàng hóa có thể được thiết lập theo cách thức nào mà hai bên thể hiện được sự thỏa thuận mua bán hàng hóa Hợp đồng mua bán hàng hóa có thể được thể hiện bằng lời nói, văn bản hoặc hành vi cụ thể giữa các bên giao kết Trong

trường hợp nhất định, pháp luật bắt buộc các bên phải thiết lập hợp đồng mua bán hàng hóa bằng văn bản Điếu 24, Luật thương mại cũng quy định:

- Hợp đồng mua bán hàng hóa được xác lập bằng lời nói bằng văn bản hoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể

- Đối với các hợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật quy định phải được xác lập bằng văn bản thì phải tuân theo quy định đó

Các hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa đó đã tạo điều kiện thuận lợi cho các bên tham gia quan hệ mua bán hàng hóa có thể lựa chọn hình thức phù hợp nhất đảm bảo quyền lợi của mình

2.Nội dung:

Hợp đồng mua bán hàng hóa là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập quyền và nghĩa vụ của họ trong việc mua bán Do đó, nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa trước hết là những điều khoản do các bên thỏa thuận các bên có quyền quyết định nội dung của hợp đồng Bởi quyền và nghĩa vụ các bên trong quan hệ hợp đồng phát sinh chủ yếu từ những điều khoản mà các bên đã thỏa thuận Vì vậy, các bên thỏa thuận các điều khoản trong hợp đồng càng rõ ràng bao nhiêu thì càng thuận lợi trong việc thực hiện hợp đồng bấy nhiêu

Xuất phát từ nguyên tắc tự do hợp đồng pháp luật không giới hạn các điều khoản mà các bên thỏa thuận với nhau Pháp luật chỉ quy định nội dung chủ yếu của hợp đồng hoặc các điều khoản mang tính khuyến nghị để định hướng các bên trong quá trình xác lập hợp đồng

Nội dung hợp đồng trước hết là những điều khoản mà các bên phải thỏa thuận với nhau Điều 402, Bộ luật Dân sự cũng chỉ quy định các bên “Có thể thỏa thuận” mà không đòi hỏi các bên phải thỏa thuận theo những nội dung chủ yếu nào Mặc dù nội dung chủ yếu của hợp đồng mua bán hàng hóa có thể xác định được dựa trên những quy định mang thính “khuyến nghị”, “định hướng” của pháp luật, thói quen và tập quán thương mại, nhưng trong điều kiện nhận thức của nhà kinh doanh còn nhiều hạn chế, thì tiềm ẩn nguy

cơ pháp lý, những tranh chấp trong hoạt động mua bán hàng hóa đặc biệt là trong điều kiện nước ta hiện nay

Trên cơ sở quy định của Bộ luật Dân sự và Luật Thương mại, xuất phát từ tính chất của quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa trong thương mại, có thể thấy những điều khoản quan trọng trong hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm(8):

- Tên gọi của hàng hóa

8 http://luanvan.co/luan-van/phan-tich-nhung-dieu-khoan-chu-yeu-trong-hop-dong-kinh-te-mua-ban-hang-hoa-3473/

9

Trong điều khoản này, hàng hóa phải được ghi một cách đầy đủ, rõ ràng, chính xác, có kèm theo tên thương mại Nếu đối tượng của việc mua bán gồm nhiều mặt hàng, chủng loại hàng khác nhau thì phải ghi rõ danh mục của mặt hàng đó Danh mục các loại mặt hàng này có thể được coi là phụ lục của hợp đồng.

- Số lượng hàng hóa

Đây là một trong những điều khoản quan trọng của hợp đồng bởi vì nó liên quan đến việc xác định rõ đối tượng của hợp đồng mua bán cũng như trách nhiệm và nghĩa vụ của các bên Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế việc lựa chọn đơn vị đo lường phải căn cứ vào tính chất của hàng hóa, vào tập quán thương mại quốc tế đối với các mặt hàng

cụ thể

Theo nguyên tắc, số lượng của hàng hóa có thể được xác định bởi một số liệu cụ thể hoặc có thể được quy định trong một giới hạn Ví dụ: số lượng gạo là đối tượng của việc mua bán là 10.000 tấn (2%) Do tính chất của một số loại hàng hóa nên cần phải quy định

tỷ lệ dung sai, như đối với hàng hóa có sự bốc hơi hay có sự thay đổi độ ẩm

Ngoài ra, các bên cần phải thỏa thuận rõ là có hay không tính trọng lượng của bao bì

và khối lượng của hàng hóa Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, trong thực tế bao giờ cũng nói rõ hai loại trọng lượng: trọng lượng cả bao bì và trọng lượng tịnh

- Chất lượng của hàng hóa

Đây là điều khoản quan trọng nhất của mọi hợp đồng mua bán hàng hóa Điều khoản

về chất lượng của hàng hóa là thỏa thuận của các bên liên quan đến việc xác định chất lượng và cách thức kiểm tra chất lượng của hàng hóa Thông thường điều khoản này cần phải quy định cụ thể:

+ Thứ nhất, những yếu tố chủ yếu vể quy cách, phẩm chất của hàng hóa và phương pháp xác định

+ Thứ hai, nghĩa vụ của các bên trong việc xác định thời gian, địa điểm và cách thức kiểm tra chất lượng Thông thường địa điểm kiểm tra chất lượng của hàng hóa do các bên tự thỏa thuận có tính đến tính chất của từng loại hàng và điều kiện giao hàng Hàng hóa có thể kiểm tra toàn bộ hay một phần theo xác suất tùy theo tính chất của hàng hóa Đối với hàng không đặc định thường kiểm tra theo xác xuất, đối với hàng đặc định thì kiểm tra toàn bộ Các bên có thể thuê các cơ quan chức năng hay các giám định viên thực hiện việc kiểm tra chất lượng hàng hóa

-Thời gian, địa điểm giao hàng

Đây là điều khoản quan trọng của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bởi vì nó liên quan đến một số quyền và nghĩa vụ của các bên, thời điểm chuyển quyền sở hữu và rủi ro, liên quan đến giá cả của hàng hóa

Việc quy định địa điểm giao hàng có ý nghĩa hết sức quan trọng không những về mặt pháp lý mà còn trong khía cạnh thương mại bởi trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cho phí vận chuyển trong nhiều trường hợp chiếm 40-50% giá trị của hàng hóa Thông thường địa điểm giao hàng do các bên quy định trong hợp đồng bằng cách lựa chọn điều

kiện giao hàng theo INCOTERMS (các điều khoản thương mại quốc tế).

- Giá cả

Điều khoản giá cả là điều khoản gắn liền với các điều khoản đối tượng hợp đồng Giá trong hợp đồng thường được xác định dựa trên những căn cứ như đơn giá, điều kiện cơ sở tính giá, điều khoản bảo lưu về giá hàng hóa…

Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, giá cả cần phải được xác định trên cơ sở giá quốc tế và xuất phát từ điều kiện giao hàng Theo nguyên tắc giá cả cần phải được quy định rõ, đúng và chính xác Trong nhiều trường hợp người mua yêu cầu người bán ghi giá

ít hơn giá thực tế để trốn thuế nhập khẩu ở nước mình, hoặc ngược lại để tránh việc kiểm soát ngoại tệ của nước mình, người mua cũng có thể yêu cầu người bán ghi giá cao hơn giá thực tế để chuyển phần chênh lệch vào tài khoản của người mua ở nước ngoài

Mặc dù pháp luật Việt Nam chưa có quy định về hậu quả pháp lý của việc hạ thấp hay nâng cao giá ghi trong hợp đồng so với giá thực tế được các bên thỏa thuận, tuy nhiên trong thực tiễn thương mại quốc tế, việc trong hợp đồng ghi giá không đúng với thực tế thường dẫn đến việc hợp đồng không có hiệu lực pháp lý

- Thanh toán

Thời hạn thanh toán cần phải quy định hết sức rõ ràng và chặt chẽ

Khi thỏa thuận thời hạn thanh toán không bao giờ sử dụng từ “sau” Ví dụ: Trong một hợp đồng mua bán hàng thủy sản giữa 2 công ty quy định rằng người mua phải thanh toán cho người bán sau 3 ngày tính từ ngày hàng đến cảng Rõ ràng thời hạn thanh toán được quy định không rõ ràng như trên hoàn toàn bất lợi cho người bán Theo điều khoản này thì trong khoản thời gian 3 ngày sau khi hàng cập cảng, việc thanh toán không thể xảy ra

mà việc thanh toán chỉ được thực hiện khi hết thời hạn 3 ngày đó nhưng vào chính ngày nào thì không thể xác định được

Để tránh những rủi ro đáng tiếc, trong mọi trường hợp cần phải xác định thời hạn thanh toán bằng cách thỏa thuận: “thanh toán trước thời điểm…” hoặc “thanh toán trong khoản thời gian từ…đến…” Ví dụ: người mua phải có nghĩa vụ thanh toán trong khoảng thời gian 20 ngày làm việc của ngân hàng tính từ ngày hàng được giao cho người vận chuyển

- Bao bì đóng gói

11

Đối với mỗi loại hàng hóa đòi hỏi phải có một loại bao bì hoặc được đóng gói phù hợp bởi vì bao bì và quy cách đóng gói ảnh hưởng đến chất lượng và nhiều khi đến cả giá cả của hàng hóa, đặc biệt là trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trong trường hợp hợp đồng không có quy định khác, người bán có nghĩa vụ đóng gói bằng cách nào để hàng đến nơi an toàn cũng như có thể dễ dàng xếp dỡ trong thời gian quá cảnh hay tại điểm đến.

Trong một số trường hợp người mua có thể từ chối nhận hàng nếu chúng không được đóng gói phù hợp với chỉ dẫn hay tập quán thương mại Hiện nay, ở nhiều nước việc gắn nhãn hiệu lên bao bì được quy định một cách nghiêm ngặt, do vậy nên thỏa thuận về bao

bì và đóng gói với người mua khi đàm phán hợp đồng

- Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng

Trong trường hợp này, các bên có thể thỏa thuận mức phạt do chậm thực hiện nghĩa

vụ Ngoài ra các bên nên thỏa thuận điều khoản miễn trừ trách nhiệm trong trường hợp bất khả kháng

Trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế các bên đừng bao giờ quên đưa vào hợp đồng điều khoản “trách nhiệm sản phẩm”.Điều khoản này xác định ai là người phải chịu trách nhiệm trong trường hợp hàng hóa vì có khuyết tật mà gây thiệt hại cho người khác.Thông thường trong những trường hợp nói trên thì nhà sản xuất phải chịu trách nhiệm bồi thường

-Trách nhiệm đối với sản phẩm

Hiện nay, trong thế giới hiện đại khi mà hầu hết các nước, đặc biệt là các nước phát triển, dành sự quan tâm đặc biệt đến thương mại công bằng, đến sức khẻo của con người thì luật pháp có khuynh hướng hướng đến sự điều chỉnh những quan hệ phát sinh từ chất lượng của sản phẩm, tức là xác định trách nhiệm của người bán hay của người mua trong trường hợp hàng hóa, do những khuyết tật của mình, đã gây ra thiệt hại cho người khác

Về vấn đề này, có thể nói pháp luật của Việt Nam nói chung, các quy định của pháp luật

về hợp đồng nói riêng chưa có sự điều chỉnh Vì vậy để tránh những rủi ro đáng tiếc các doanh nghiệp Việt Nam khi kí kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cần phải có sự thỏa thuận trước trong hợp đồng về việc phân chia trách nhiệm

- Luật áp dụng cho hợp đồng (hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế)

Các bên có thể tự thỏa thuận luật áp dụng cho hợp đồng

- Giải quyết tranh chấp

Ở điều khoản này, các bên thỏa thuận thủ tục giải quyết tranh chấp phát sinh trong quá trình thực hiện hợp đồng Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế các bên phải thỏa

thuận và thống nhất tòa án hay trọng tài thương mại của nước nào giải quyết tranh chấp trong trường hợp các bên không thể giải quyết bằng con đường thương lượng

Mặc dù hợp đồng là do các bên thỏa thuận nhưng trong quan hệ hợp đồng nói chung

và trong quan hệ mua bán hàng hóa nói riêng các bên không chỉ chịu sự ràng buộc của các điều khoản mà các bên đã thỏa thuận mà còn chịu sự điều chỉnh của những quy định pháp luật Ví dụ: Các bên không thỏa thuận trong hợp đồng về điều khoản bồi thường thiệt hại cho nhau khi một bên vi phạm hợp đồng Nhưng trong thực tế bên vi phạm hợp đồng vẫn phải có nghĩa vụ bồi thường nếu việc vi phạm đó gây thiệt hại cho bên đối tác Như vậy, nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa không chỉ là các khoản do các bên thỏa thuận mà còn có thể bao gồm các điều khoản do các bên không thỏa thuận nhưng theo quy định của pháp luật các bên phải có nghĩa vụ thực hiện

3.Mẫu hợp đồng mua bán hàng hóa bằng văn bản (9):

CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM

Hợp đồng số: ……… - HĐMB

- Căn cứ pháp lệnh hợp đồng kinh tế của Hội đồng Nhà nước và các văn bản hướng dẫn thi hành của các cấp, các ngành;

- Căn cứ vào đơn chào hàng (đặt hàng hoặc sự thực hiện thỏa thuận của hai bên)

Hôm nay ngày … Tháng … năm ……

Chúng tôi gồm:

Hai bên thống nhất thỏa thuận nội dung hợp đồng như sau:

Điều 1: Nội dung công việc giao dịch

1 Bên A bán cho bên B:

Thành tiền Ghi chú

Cộng …

15

Điều 2: Giá cả

Đơn giá mặt hàng trên là giá ………… theo văn bản ……… (nếu có) …… của

Điều 3: Chất lượng và quy cách hàng hóa

1 Chất lượng mặt hàng ……… được quy định theo

Điều 4: Bao bì và ký mã hiệu

Điều 5: Phương thức giao nhận

1 Bên A giao cho bên B theo lịch sau:

Ghi chú

2 Bên B giao cho bên A theo lịch sau:

Ghi chú

3 Phương tiện vận chuyển và chi phí vận chuyển do bên …chịu.

4 Chi phí bốc xếp (mỗi bên chịu một đầu hoặc)

5 Quy định lịch giao nhận hàng hóa mà bên mua không đến nhận hàng thì phải chịu chi phí lưu kho bãi là ……… đồng/ngày Nếu phương tiện vận chuyển bên mua đến mà bên bán không có hàng giao thì bên bán phải chịu chi phí thực tế cho việc điều động phương tiện

6 Khi nhận hàng, bên mua có trách nhiệm kiểm nhận phẩm chất, quy cách hàng hóa tại chỗ Nếu phát hiện hàng thiếu hoặc không đúng tiêu chuẩn chất lượng v.v… thì lập biên bản tại chỗ, yêu cầu bên bán xác nhận Hàng đã ra khỏi kho bên bán không chịu trách nhiệm (trừ loại hàng có quy định thời hạn bảo hành)

Trường hợp giao nhận hàng theo nguyên đai, nguyên kiện, nếu bên mua sau khi chở

về nhập kho mới hiện có vi phạm thì phải lập biên bản gọi cơ quan kiểm tra trung gian (Vinacontrol) đến xác nhận và phải gửi đến bên bán trong hạn 10 ngày tính từ khi lập biên bản Sau 15 ngày nếu bên bán đã nhận được biên bản mà không có ý kiến gì thì coi như

đã chịu trách nhiệm bồi thường lô hàng đó

7 Mỗi lô hàng khi giao nhận phải có xác nhận chất lượng bằng phiếu hoặc biên bản kiểm nghiệm; khi đến nhận hàng, người nhận phải có đủ:

- Giấy giới thiệu của cơ quan bên mua;

- Phiếu xuất kho của cơ quan bên bán;

- Giấy chứng minh nhân dân

Điều 6: Bảo hành và hướng dẫn sử dụng hàng hóa

1 Bên bán có trách nhiệm bảo hành chất lượng và giá trị sử dụng loại hàng

……… cho bên mua trong thời gian là ……… tháng

2 Bên bán phải cung cấp đủ mỗi đơn vị hàng hóa một giấy hướng dẫn sử dụng (nếu cần)

Điều 7: Phương thức thanh toán

1 Bên A thanh toán cho bên B bằng hình thức ……… trong thời gian

2 Bên B thanh toán cho bên A bằng hình thức ……… trong thời gian

Điều 8: Các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng (nếu cần).

Lưu ý: Chỉ ghi ngắn gọn cách thức, tên vật bảo đảm và phải lập biên bản riêng

Điều 9: Trách nhiệm vật chất trong việc thực hiện hợp đồng

1 Hai bên cam kết thực hiện nghiêm túc các điều khoản đã thỏa thuận trên, không được đơn phương thay đổi hoặc hủy bỏ hợp đồng, bên nào không thực hiện hoặc đơn phương đình chỉ thực hiện hợp đồng mà không có lý do chính đáng thì sẽ bị phạt tới

………… % giá trị của hợp đồng bị vi phạm (cao nhất là 12%)

17

2 Bên nào vi phạm các điều khoản trên đây sẽ phải chịu trách nhiệm vật chất theo quy định của các văn bản pháp luật có hiệu lực hiện hành về phạt vi phạm chất lượng, số lượng, thời gian, địa điểm, thanh toán, bảo hành v.v… mức phạt cụ thể do hai bên thỏa thuận dựa trên khung phạt Nhà nước đã quy định trong các văn bản pháp luật về hợp đồng kinh tế.

Điều 10: Thủ tục giải quyết tranh chấp hợp đồng

1 Hai bên cần chủ động thông báo cho nhau tiến độ thực hiện hợp đồng Nếu có vấn

đề gì bất lợi phát sinh các bên phải kịp thời thông báo cho nhau biết và tích cực bàn bạc giải quyết (cần lập biên bản ghi toàn bộ nội dung)

2 Trường hợp các bên không tự giải quyết được mới đưa vụ tranh chấp ra tòa án

Điều 11: Các thỏa thuận khác (nếu cần)

Các điều kiện và điều khoản khác không ghi trong này sẽ được các bên thực hiện theo quy định hiện hành của các văn bản pháp luật về hợp đồng kinh tế

Điều 12: Hiệu lực của hợp đồng

Hợp đồng này có hiệu lực từ ngày ……… …… Đến ngày .Hai bên sẽ tổ chức họp và lập biên bản thanh lý hợp đồng này sau khi hết hiệu lực không quá 10 ngày Bên ……… có trách nhiệm tổ chức và chuẩn bị thời gian địa điểm thanh lý

Hợp đồng này được làm thành ……… bản, có giá trị như nhau.Mỗi bên giữ …bản

ĐẠI DIỆN BÊN A ĐẠI DIỆN BÊN B

Chức vụ Chức vụ

Ký tên Ký tên

(Đóng dấu) (Đóng dấu)

CHƯƠNG II MỘT SỐ LƯU Ý TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA

19