Đang tải... (xem toàn văn)
Hiến pháp 1992 ra đời là một bước ngoặt, đảm bảo cho sự tồn tại và phát triển của nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường. Chính phủ đã chủ trương xóa bỏ cơ chế tập trung, bao cấp. Thay vào đó, chính phủ đã có những biện pháp quản lý kinh tế, thành lập các tổ chức tài chính và hình thành các thị trường như thị trường tiền tệ, thị trường hàng hóa… Các cải cách trên nhằm nâng cao tính cạnh tranh của nền kinh tế, tạo môi trường thuận lợi và đầy đủ hơn cho hoạt động kinh doanh, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, hệ thống pháp luật Việt Nam cũng đã có những đổi mới kịp thời phù hợp với xu thế phát triển của đất nước.Việc gia nhập tổ chức Thương mại thế giới (WTO), xu hướng toàn cầu hóa kinh tế và chính sự phát triển của nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần đã tạo ra những khó khăn và thách thức không nhỏ cho các chủ thể trong nền kinh tế. Xu hướng toàn cầu buộc họ phải năng động, sử dụng nguồn vốn hiệu quả, đổi mới công nghệ, tăng năng suất lao động…để có thể cạnh tranh trên thị trường khốc liệt và đầy hấp dẫn ấy. Các chủ thể kinh doanh luôn mong muốn mở rộng qui mô sản xuất vì một đích sinh lời tối đa, chính vì thế họ có thể hợp sức với nhau để tăng sức cạnh tranh, phần vì muốn mở rộng mối quan hệ, cũng như có thể chia sẽ rủi ro, vì vậy hợp danh ra đời, công ty hợp danh xuất hiện lần đầu trong Luật doanh nghiệp 1999. Công ty hợp danh ra đời đã mở rộng sự lựa chọn cho các nhà kinh doanh, thu hút vốn đầu tư trong và ngoài nước. Nắm được nhu cầu của nhà đầu tư, nhà nước ta đã tạo cơ chế thuận lợi cho việc hợp danh bằng 11 điều luật trong Luật Doanh Nghiệp 2005.Do nắm được tầm quan trọng và ý nghĩa thực tiễn của vấn đề về công ty hợp danh, nhóm chúng tôi quyết định chọn đề tài “ Công ty hợp danh” cho bài tiểu luận. . Với mong muốn làm sáng tỏ những đặc điểm, bản chất pháp lý của công ty hợp danh và tìm hiểu tầm quan trọng, quyền và nghĩa vụ của các thành viên trong công ty này. Đồng thời đưa ra những kiến nghị nhằm góp phần xây dựng và hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung và công ty hợp danh nói riêng. Trong quá trình nghiên cứu đề tài khó tránh khỏi những thiếu sót, rất mong được tiếp nhận những ý kiến đóng góp, đánh giá của Giảng viên phụ trách và các bạn để tiểu luận được hoàn thiện hơn.
BÀI TIỂU LUẬN VỀ CÔNG TY HỢP DANH DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT TỪ VIẾT TẮT TỪ VIẾT ĐẦY ĐỦ CTHD Công ty hợp danh TVHD Thành viên hợp danh TVGV Thành viên góp vốn BLDS Bộ Luật Dân Sự LDN Luật Doanh Nghiệp MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Hiến pháp 1992 đời bước ngoặt, đảm bảo cho tồn phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo chế thị trường Chính phủ chủ trương xóa bỏ chế tập trung, bao cấp Thay vào đó, phủ có biện pháp quản lý kinh tế, thành lập tổ chức tài hình thành thị trường thị trường tiền tệ, thị trường hàng hóa… Các cải cách nhằm nâng cao tính cạnh tranh kinh tế, tạo môi trường thuận lợi đầy đủ cho hoạt động kinh doanh, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, hệ thống pháp luật Việt Nam có đổi kịp thời phù hợp với xu phát triển đất nước Việc gia nhập tổ chức Thương mại giới (WTO), xu hướng toàn cầu hóa kinh tế phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần tạo khó khăn thách thức không nhỏ cho chủ thể kinh tế Xu hướng toàn cầu buộc họ phải động, sử dụng nguồn vốn hiệu quả, đổi công nghệ, tăng suất lao động…để cạnh tranh thị trường khốc liệt đầy hấp dẫn Các chủ thể kinh doanh mong muốn mở rộng qui mô sản xuất đích sinh lời tối đa, họ hợp sức với để tăng sức cạnh tranh, phần muốn mở rộng mối quan hệ, chia rủi ro, hợp danh đời, công ty hợp danh xuất lần đầu Luật doanh nghiệp 1999 Công ty hợp danh đời mở rộng lựa chọn cho nhà kinh doanh, thu hút vốn đầu tư nước Nắm nhu cầu nhà đầu tư, nhà nước ta tạo chế thuận lợi cho việc hợp danh 11 điều luật Luật Doanh Nghiệp 2005 Do nắm tầm quan trọng ý nghĩa thực tiễn vấn đề công ty hợp danh, nhóm định chọn đề tài “ Công ty hợp danh” cho tiểu luận Với mong muốn làm sáng tỏ đặc điểm, chất pháp lý công ty hợp danh tìm hiểu tầm quan trọng, quyền nghĩa vụ thành viên công ty Đồng thời đưa kiến nghị nhằm góp phần xây dựng hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung công ty hợp danh nói riêng Trong trình nghiên cứu đề tài khó tránh khỏi thiếu sót, mong tiếp nhận ý kiến đóng góp, đánh giá Giảng viên phụ trách bạn để tiểu luận hoàn thiện CHƯƠNG 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN CÁC VẤN ĐỀ VỀ CÔNG TY HỢP DANH, THÀNH VIÊN HỢP DANH, THÀNH VIÊN GÓP VỐN CÔNG TY HỢP DANH (CTHD): 1.1 Lịch sử hình thành công ty hợp danh: 1.1.1 Sự hình thành công ty hợp danh giới1 Công ty Hợp Danh (CTHD) hình thức công ty đời sớm lịch sử hình thành công ty Từ người bắt đầu hợp tác với “hợp danh” bắt đầu hình thành Khái niệm hợp danh xuất từ thời Babylone, Hy Lạp La Mã cổ đại Người ta tìm thấy định chế hình thức hợp danh luật cổ đại như: luật Hammurabi năm 2300 TCN Ở châu Âu, luật hợp danh hình thành từ tập quán thương nhân.Người Pháp dùng thuật ngữ societas, societe en common dite để hình thức hợp danh.Societas hình thức hợp danh bao gồm thành viên hợp danh, societe en common dite bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Với Bộ luật Justinian, Luật La mã có quy định qui facit per alium facit per se người thực hành vi thông qua hành vi người khác cho thân người Luật La mã xác định lựa chọn tự nguyện người cộng tác với 1http://luathanguyen.com.vn/ve-tu-cach-phap-nhan-cua-cong-ty-hop-danh/109.html chất hợp danh, nguyên tắc gọi tên delectus personas - lựa chọn cá nhân, thành tố mang tính trung tâm luật hợp danh Người phương Đông không xa lạ với phường, hội, đủ loại liên kết bạn buôn Tuy nhiên mô hình hội người (societas) theo dân luật – thương luật hay mô hình hợp danh (partnership) theo pháp luật Anh – Mỹ du nhập một, hai kỷ trở lại Ở châu Âu, châu Á tập quán kinh doanh thương nhân, liên kết phường, hội người buôn sở để hình thành hính thức hợp danh sau Ban đầu công ty liên kết đơn giản thương nhân quen biết Sự quen biết yếu tố nhân thân tạo nên tin cậy mặt tâm lý Do đó, loại hình công ty đời giới công ty đối nhân, tức công ty gồm thành viên quen biết nhau, tin tưởng liên kết lại, yếu tố người quan trọng yếu tố vốn Công ty hợp danh loại hình đặc trưng công ty đối nhân.Các nhà nghiên cứu cho rằng, đât loại hình công ty đời sớm giới 1.1.2 Sự hình thành công ty hợp danh Việt Nam2 Lần loại hình công ty hợp danh (CTHD) ghi nhận Luật Doanh nghiệp năm 1999 Việt Nam vốn nước trọng nông nghiệp nên trước không coi trọng hoạt động thương mại sau lại trải qua thời gian dài thực kinh tế tập thể Cuối kỷ XIX, Pháp áp dụng Bộ Luật: Dân Luật Bắc Kỳ, Trung Kỳ Nam Kỳ vào Việt Nam xuất hình thức Doanh Nghiệp tư nhân, công ty Trách nhiệm hữu hạn hình thức, khái niệm CTHD bắt đầu xuất Việt Nam với hình thức Hội buôn Năm 1954, trước Nghị Đại hội lần VI Đảng, miền Bắc tiến hành công xây dựng xã hội chủ nghĩa, thực kinh tế kế hoạch hóa tập trung lấy kinh tế quốc doanh làm chủ đạo thành phần kinh tế quốc doanh không thừa nhận Pháp luật công ty nói chung CTHD nói riêng thời kỳ không tồn tại, Nhà nước chưa có định hướng lĩnh vực Ở Miền Nam, trước 1975, loại hình CTHD ghi nhận Bộ Luật Thương Mại, giống quy định Pháp luật Pháp Đến thời kỳ đổi mới, xây dựng kinh tế nhiều thành phần đến Nghị lần VI Đảng Nghị Hội nghị lần BCH TW Đảng công nhận tồn thành phần kinh tế cá thể tư doanh cấu kinh tế quốc dân cho đời Luật công ty 1990, Luật doanh nghiệp tư nhân Luật doanh nghiệp 1999 Từ điều luật cũ kỹ Luật doanh nghiệp 1999 (ban đầu 12 điều Dự thảo bị loại bỏ gần hết đưa Quốc hội thông qua, hình thức mẻ) đến Luật doanh nghiệp 2005 với 11 điều, hi vọng cung cấp cho giới thương nhân thêm mô hình để lựa chọn cho phù hợp với ý tưởng kinh doanh họ 2http://hongtquang.wordpress.com/2010/11/04/nh%E1%BB%AFng-v%E1%BA%A5n-d%E1%BB%81phap-ly-v%E1%BB%81-cong-ty-h%E1%BB%A3p-danh/ 1.2 Khái niệm, đặc điểm công ty hợp danh 1.2.1 Khái niệm: Trên giới công ty hợp danh pháp luật ghi nhận loại hình đặc trưng công ty đối nhân, có hai thành viên (đều cá nhân thương nhân) tiến hành hoạt động thương mại (theo nghĩa rộng) hãng chung (hay hội danh) liên đới chịutrách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Thì theo pháp luật Việt Nam định nghĩa công ty hợp danh dạng liệt kê đặc điểm nó, theo gộp chung hai loại hình công ty hợp danh giới phân loại là: công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh hữu hạn, thành tên gọi “công ty hợp danh”3 Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định công ty hợp danh doanh nghiệp đó: - Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung, thành viên hợp danh có thành viên góp vốn - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ công ty - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào công ty - Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán (điều 30, LDN).4 * Về chất: – Công ty hợp danh (CTHD) tách bạch tài sản công ty thành viên hợp danh (TVHD), TVHD chịu trách nhiệm vô hạn (TNVH) nghĩa vụ công ty - Các thành viên trở thành đồng sở hữu công ty họ có quyền định ngang trình quản lý, điều hành công ty mà không tính đến phần vốn góp vào nhiểu hay - Các thành viên CTHD phải có tư cách thương gia thành viên đồng sở hữu, trực tiếp thực việc quản lý điều hành công ty, đặc biệt họ chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ công ty nên phải có hiểu biết sâu sắc kinh nghiệm kinh doanh để giảm thiểu triệt để rủi ro kinh doanh (pháp luật Pháp) 3http://doc.edu.vn/tai-lieu/tieu-luan-tim-hieu-phap-luat-ve-trach-nhiem-tai-san-cua-cong-ty-hop-danhva-thanh-vien-cong-ty-hop-danh-so-sanh-voi-phap-37832/ Giáo trình Luật Kinh tế, Khoa Luật ĐH Quốc Gia Hà Nội, NXB ĐH Quốc gia Hà Nội 2006 Luật Doanh Nghiệp 2005, NXB Thống kê năm 2006 1.2.2 Đặc điểm: Theo quy định trên, công ty hợp danh có đặc điểm sau5: - Công ty có tư cách pháp nhân - Công ty phải có từ hai cá nhân trở lên tham gia thành lập bao gồm thành viên hợp danh, thành viên góp vốn (có thể có) - Thành viên hợp danh phải người có trình độ, có uy tín nghề nghiệp, chủ sở hữu chung kinh doanh tên chung, chịu trách nhiệm vô hạn hoạt động - Thành viên góp vốn thành viên góp vốn vào công ty chịu trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp - Tài sản công ty độc lập với cá nhân, tổ chức khác chịu trách nhiệm tài sản Một tổ chức có tài sản độc lập có nghĩa tài sản hình thành theo quy định tương ứng pháp luật đương nhiên thuộc sở hữu tổ chức, tất tài sản tổ chức mang danh tổ chức Thực tế nay, có công ty hợp danh nhân danh đăng ký sở hữu tài sản mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sử dụng đất, công trình xây dựng, phương tiện vận tải… Các tài sản đương nhiên thuộc quyền sở hữu công ty hoàn toàn tách biệt với tài sản cá nhân thành viên - Công ty hợp danh thành viên hợp danh công ty phải chịu trách nhiệm vô hạn Đây vấn đề liên quan đến trách nhiệm công ty hợp danh thành viên hợp danh công ty hợp danh Có ý kiến cho rằng, công ty hợp danh “ pháp nhân” với lý thành viên công ty hợp danh “có trách nhiệm vô hạn” Tuy nhiên, quan điểm đại cho cần tách bạch rõ “ tài sản độc lập” pháp nhân công ty hợp danh với trách nhiệm hữu hạn hay vô hạn thành viên công ty hợp danh Do vậy, Luật doanh nghiệp năm 2005 khẳng định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Thông thường, công ty hợp danh tập hợp cá nhân người có chuyên môn cao, có uy tín họ dùng chuyên môn, uy tín vào hoạt động kinh doanh làm tảng định thành công kinh doanh Do đó, họ phải dùng toàn tài sản để bảo đảm chất lượng dịch vụ mà họ cung cấp cho thị trường Tùy thuộc vào điều lệ công ty, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn từ đầu hoạt động hay phải thực tài sản công ty không đủ toán khoản nợ Như vậy, chủ nợ có quyền vào Điều lệ công ty yêu cầu thành viên công ty hợp danh toán nợ cho tài sản thành viên công ty hợp danh không đưa vào kinh doanh http://lapdoanhnghiep.net/cong-ty-hop-danh/43-khai-niem-va-dac-diem-cong-ty-hop-danh - Thành viên công ty hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác Theo quy định Luật doanh nghiệp hành, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần loại hình công ty có máy quản lý tập trung.Thông thường, pháp luật điều lệ công ty quy định giao cho người có quyền đại diện cho công ty, ví dụ Chủ tịch hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Đối với công ty hợp danh, máy quản lý tập trung, thành viên hợp danh trực tiếp quản lý điều hành công ty Vì vậy, thành viên hợp danh có quyền đại diện cho công ty.Ngược lại, công ty có quyền đại diện cho thành viên hợp danh - Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán 1.3 Thành lập công ty hợp danh: 1.3.1 Sự thành lập công ty hợp danh:6 Công ty hợp danh (CTHD) thành lập bắt đầu sống với tư cách pháp nhân độc lập sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (ĐKKD) (Khoản – Điều 130 – Luật Doanh Nghiệp 2005) Luật Việt Nam nhấn mạnh ý nghĩa hành vi ĐKKD Mặc dù vậy, thỏa thuận thành lập hợp danh quan trọng theo pháp luật Việt Nam Nội dung thỏa thuận ghi nhận điều lệ công ti hợp danh giấy đề nghị ĐKKD (điều 17, 21, 22 Luật DN) Người làm luật phác thảo 16 nội dung điều lệ, dựa vào sáng lập viên CTHD thỏa thuận chi tiết phù hợp với dự án cụ thể (điều 22 – LDN) Ngoài quy định Luật Doanh Nghiệp, quy định chung từ điều 388 đến điều 411 Bộ Luật dân (BLDS) 2005 dẫn chiếu để xem xét hiệu lực thỏa thuận hợp danh, việc tuân thủ nghĩa vụ cam kết thành viên trách nhiệm pháp lí có vi phạm Ngoài thành viên hợp danh cần có chứng hành nghề (ví dụ thẻ luật sư, thẻ kiểm toán viên) dịch vụ cần có chứng điều kiện hành nghề khác theo quy định pháp luật chuyên ngành (khoản 5, điều 17 LDN) Hồ sơ, thủ tục thành lập CTHD quy định Luật DN Nghị định 88/2006 Chính Phủ ĐKKD (xem mẫu hồ sơ ĐKKD phần phụ lục) 1.3.2 Thủ tục thành lập công ty hợp danh7: Theo quy định Điều 17 Luật Doanh nghiệp (LDN) cá nhân tham gia thành lập doanh nghiệp phải chuẩn bị giấy tờ sau đây: http://www.doko.vn/luan-van/dia-vi-phap-lyquyen-va-nghia-vu-cua-thanh-vien-hop-danh-va-thanh-viengop-von-trong-cong-ty-hop-danh- Điều 17, Luật doanh nghiệp 2005 Điều 20, Nghị định 43/2010/NĐCP - Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định - Dự thảo Điều lệ công ty - Danh sách thành viên, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên - Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định - Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề 1.3.3 Các vấn đề vốn công ty hợp danh: 1.3.3.1 Góp vốn8 - Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải góp đủ hạn số vốn cam kết - Thành viên hợp danh không góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty - Trường hợp có thành viên góp vốn không góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên công ty; trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định Hội đồng thành viên 1.3.3.2 Giấy chứng nhận phần vốn góp - Tại thời điểm góp đủ vốn cam kết, thành viên cấp giấy chứng nhận phần vốn góp9 - Giấy chứng nhận phần vốn góp phải có nội dung chủ yếu sau đây: + Tên, địa trụ sở công ty + Số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh + Vốn điều lệ công ty + Tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên; loại thành viên + Giá trị phần vốn góp loại tài sản góp vốn thành viên + Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp + Quyền nghĩa vụ người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp Điều 131, Luật Doanh Nghiệp 2005 Khoản 4, Điều 131, Luật Doanh Nghiệp 2005 + Họ, tên, chữ ký người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên hợp danh công ty - Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị rách, bị cháy bị tiêu huỷ hình thức khác, thành viên công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp 1.3.3.3 Tài sản công ty hợp danh10 - Tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty - Tài sản tạo lập mang tên công ty - Tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực - Các tài sản khác theo quy định pháp luật 1.4 Tổ chức quản lý công ty hợp danh: Theo quy định Luật Doanh Nghiệp (LDN) 2005, cấu tổ chức công ty hợp danh (CTHD) bao gồm: Hội đồng thành viên Giám đốc Tổng giám đốc Hợp danh thường có chế quản lý nội linh hoạt, tùy thuộc vào thỏa thuận thành viên.Đối với hãng luật hợp danh, cấu trúc tổ chức quản lý nội thường bao gồm hội nghị luật sư hợp danh định sách kinh doanh lớn Ngoài ra, văn phòng, quyền quản lý thường thỏa thuận luật sư có quyền điều hành, theo luật sư điều hành có quyền đại diện cho hãng luật Theo pháp luật Việt Nam hành, CTHD có quan nghị Hội đồng thành viên, bao gồm tất thành viên hợp danh góp vốn, triệu tập thời điểm số thành viên hợp danh xét thấy cần thiết (khoản điều 135, khoản điều 136 LDN 2005) Thể thức triệu tập họp, quy định gửi tài liệu trước họp, điều hành, biểu ghi biên họp hội đồng thành viên CTHD tương đối đơn giản, tùy thuộc vào thỏa thuận thành viên điều lệ công ti Quyết nghị Hội đồng thành viên thông qua 2/3 tổng số thành viên hợp danh công ti chấp thuận, trừ định quan trọng cần có chấp thuận ¾ tổng số thành viên hợp danh (Điều 135 LDN 2005) 1.4.1 Thành lập Hội đồng thành viên bầu Giám Đốc: - Tất thành viên hợp lại thành Hội đồng thành viên - Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Điều lệ công ty quy định khác 10 Điều 132, Luật doanh nghiệp 2005 10 - Các thành viên hợp danh phải toàn tài sản mình( tài sản đầu tư tài sản dân sự) chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty Liên đới chịu trách nhiệm toán hết số nợ lại công ty tài sản công ty không đủ để trả nợ.Có nghĩa chủ nợ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh toán khoản nợ công ty chủ nợ Nguyên nhân là: Công ty hợp danh thành lập sở mối quan hệ quen biết thành viên, họ góp vốn, hiểu biết để thành lập công ty Không có tách bạch tài sản công ty với cá nhân.Vì phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh: Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi số vốn cam kết góp Chủ nợ quyền yêu cầu thành viên góp vốn toán khoản nợ công ty Vì: Thành viên góp vốn góp để hưởng phần tram lợi nhuận tương ứng với số vốn góp, họ quan tâm tới lợi nhuận Họ có mối quan hệ quen biết với thành viên công ty Do đó, thành viên loại hình công ty đối nhân lại chịu trách nhiệm công ty đối vốn Ví dụ: Công ty hợp danh HE có tổng giá trị tài sản công ty tỷ, giá trị khoản nợ đến hạn 10 tỷ với chủ nợ ông X, Hội đồng thành viên gồm có: Ông A, thành viên hợp danh, với giá trị phần vốn góp tỷ Ông B, thành viên hợp danh, giá trị phần vốn góp: tỷ Bà C, thành viên góp vốn, giá trị phần vốn góp là: tỷ Sau lý công ty trị giá tỷ để trả nợ cho ông X, khoản nợ lại tỷ thì: Ông X có quyền yêu cầu TVHD ông A ông B trả lại khoản tiền nợ tỷ lại cho mình(đây tính trách nhiệm liên đới TVHD), quyền đòi khoản nợ tỷ TVGV bà C Ông A ông B, việc số vốn góp tương ứng để trả nợ cho ông X phải bán tài sản riêng có như: nhà cửa, đất đai, xe cộ… để thực nghĩa vụ nợ với ông X( tính chịu trách nhiệm vô hạn TVHD công ty hợp danh) Bà C, thành viên góp vốn nên số vốn mà góp vào công ty tỷ mà dùng tài sản riêng để toán khoản nợ tỷ lại cho ông X Đây tính chịu trách nhiệm hữu hạn thành viên góp vốn với công ty hợp danh(Có tách bạch tài sản công ty tài sản cá nhân) Về quyền hạn: - Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên - hợp danh công ty khác, không quyền nhân danh cá nhân thành viên khác thực kinh doanh nghành nghề với công ty Thành viên góp vốn có quyền thành viên công ty đối vốn Được quyền nhân danh công ty tiến hành hoạt động kinh doanh.Thành viên hợp danh có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận 22 định công việc kinh doanh công ty.Thành viên góp vốn không quyền Ví dụ: Khi ông X thành viên hợp danh công ty hợp danh AC chuyên cung cấp dịch vụ kiểm toán ông ta không phép trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh khác ví dụ CTHD kinh doanh dịch vụ vận tải HX, không với tư cách cá nhân mà nhân danh công ty tham gia kí kết hợp đồng cung cấp dịch vụ kiểm toán cho khách hàng kí kết hợp đồng lao động với nhân viên Ngược lại bà Y thành viên góp vốn công ty AC, bà ta hoàn toàn có khả thành lập công ty tư nhân riêng, có quyền với tư cách cá nhân kí kết hợp đồng cung cấp dịch vụ kiểm toán với khách hàng công ty hợp danh AC Chuyển nhượng vốn: - o o o o Thành viên hợp danh muốn chuyển nhượng vốn khó khăn Vì chuyển nhượng vốn đồng ý tất thành viên công ty, nguyên nhân là: Công ty hợp danh thành lập dựa quen biết lâu năm, tin tưởng thành viên Chính thành viên tự ý chuyển nhượng vốn mà đồng ý thành viên lại đồng nghĩa với việc phá vỡ mối quan hệ quen biết Ngoài ra, trường hợp thành viên hợp danh chết bị Toà án tuyên bố chết người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế trở thành thành viên hợp danh Hội đồng thành viên chấp thuận 26; Thành viên góp vốn chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định pháp luật27 Vì: Những thành viên góp vốn người đầu tư tiền vào công ty, không tham gia kinh doanh, mối quan hệ quen biết lâu năm với thành viên công ty Bên cạnh đó, định đoạt phần vốn góp cách để thừa kế, tặng cho, chấp, cầm cố hình thức khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty; trường hợp chết bị Toà tuyên bố chết người thừa kế thay thành viên chết trở thành thành viên góp vốn công ty28; Một câu hỏi đặt là: thành viên hợp danh thành viên góp vốn có quyền rút vốn khỏi công ty không? Câu trả lời là: Theo khoản điều 138 luật doanh nghiệp quy định việc Chấm dứt tư cách thành viên hợp danh thì: Thành viên hợp danh có quyền rút vốn khỏi công ty Hội đồng thành viên chấp thuận Trong trường hợp này, thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thông báo văn yêu cầu rút vốn chậm sáu tháng trước ngày rút vốn; rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài báo cáo tài năm tài thông qua 26 Điều 134, khoản 1.h, luật doanh nghiệp 2005 27 Điều 140, khoản 1.d, luật doanh nghiệp 2005 28 Điều 140, khoản 1.e, luật doanh nghiệp 2005 23 Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 quy định việc rút vốn khỏi công ty TVGV Nhưng, cho việc rút vốn phụ thuộc nhiều vào quy định, điều lệ công ty ý chí đa số Hội đồng thành viên Ví dụ: Có quy định việc rút vốn TVHD TVGP CTHD sau: Thành viên hợp danh quyền rút khỏi công ty, đa số thành viên hợp danh lại đồng ý Khi rút khỏi công ty, phần vốn góp hòan trả theo giá thỏa thuận theo giá xác nhận dựa nguyên tắc quy định điều lệ công Tuy nhiên, sau rút khỏi công ty, người phải liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ Công ty phát sinh trước đăng ký việc chấm dứt thành viên với quan đăng ký kinh doanh Thành viên góp vốn có quyền rút phần vốn góp khỏi công ty, đa số thành viên công ty hợp danh đồng ý Từ ví dụ ta thấy việc rút vốn khỏi công ty khó khăn thiếu linh hoạt, trở ngại lớn cho nhà đầu tư muốn thành lập hay tham gia vào công ty Kết luận: Như vậy, công tư hợp danh, thành viên hợp danh có nhiều quyền nghĩa vụ hơn, họ người chịu trách nhiệm vô hạn liên đới, đóng vai trò chủ sở hữu công ty; trưc tiếp điều hành quản lý hoạt động công ty Thành viên góp vốn có quyền nghĩa vụ hạn chế hơn, với tư cách nhà đầu tư tham gia góp vốn vào công ty, không trực tiếp tham gia vào hoạt động công ty, mục đích đầu tư sinh lợi MỞ RỘNG: 3.1 Tư cách pháp lý công ty hợp danh29 - Theo điều 84 Bộ Luật dân sự: Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp Có cấu tổ chức chặt chẽ Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Tư cách pháp lý công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam đặc điểm mang tính đặc thù Theo quy định hành, công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.Tại pháp luật Việt Nam lại quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân quốc gia giới hầu hết quy định công ty hợp danh tư cách pháp nhân? Khi xây dựng Luật Doanh nghiệp năm 2005, quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân dẫn đến nhiều tranh cãi Những quy định tính độc lập tài sản công ty hợp danh chưa triệt để Luật Doanh nghiệp năm 2005 khoản 1, Điều 132 có quy định việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thành viên thành tài sản công ty để khẳng 29 http://luathanguyen.com.vn/ve-tu-cach-phap-nhan-cua-cong-ty-hop-danh/109.html 24 định tính độc lập tài sản công ty hợp danh với thành viên tạo Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp lại đồng thời quy định chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh nghĩa vụ của công ty.Chế độ hiểu thành viên hợp danh chịu trách nhiệm toàn tài sản mình nghĩa vụ công ty.Cụ thể hơn, khoản nợ công ty, thành viên hợp danh có nghĩa vụ chịu trách nhiệm toán hết số nợ lại công ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty.Như vậy, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm toàn tài sản mình, không kể tài sản chuyển quyền sở hữu cho công ty hay tài sản cá nhân không đưa vào tài sản công ty Thêm vào đó, 94.3 Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện” Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh, nói trên, xác lập việc thành viên hợp danh chịu trách nhiệm trả nợ tài sản cá nhân khoản nợ công ty khả toán Nếu chiểu đặc điểm vào 94.3 trái hoàn toàn Ở hầu hết nước, việc xác định hợp danh liên kết hai hay nhiều người hùn vốn, tạo tài sản chung, chia sẻ quyền điều hành, chịu lỗ hưởng lãi nên pháp luật đề cao thỏa thuận, không bắt buộc phải đăng ký kinh doanh Với điều kiện vậy, pháp luật nhiều nước không đánh thuế thu nhập công ty hợp danh, thành viên chịu thuế với phần thu nhập cá nhân riêng Lợi ích cá nhân tham gia vào hợp danh thông thường cá nhân chịu thuế hai lần (double taxation) Khác với loại hình hợp danh nước khác, công ty hợp danh Việt Nam có tư cách pháp nhân nên đương nhiên phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp Khoản lợi nhuận sau thuế chia cho thành viên hợp danh bị đánh thuế lần Lợi ích thành viên rõ ràng bị ảnh hưởng lớn, họ đồng thời phải chịu chế độ trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ công ty Như vậy, Luật doanh nghiệp Việt Nam dù mâu thuẫn với Bộ Luật Dân Sự, nhằm mục đích khuyến khích loại hình công ty hợp danh, loại hình doanh nghiệp không cón mẻ lại phát triển số lượng mà nhà làm luật quy định tư cách pháp nhân 3.2 Phá sản giải thể công ty hợp danh Cũng doanh nghiệp khác, hợp danh giải thể tự nguyện hay bắt buộc; khả toán xử lí theo thủ tục phá sản doanh nghiệp (điều 157 – 159 LDN) 3.2.1 Phá sản: Trong phá sản, thành viên hợp danh (TVHD) nhận thấy công ti hợp danh (CTHD) lâm vào tình trạng phá sản có quyền nộp đơn xin mở thủ tục phá sản công ti.Nhưng thủ tục giải phá sản công ti HD có điểm khác biệt so với loại hình khác Kể công ti xóa tên khỏi sổ ĐKKD sau lí theo thủ tục phá sản, điều đáng lưu ý thành viên hợp danh không tuyên bố miễn trách nhiệm trả nợ; ngược lại, họ phải chịu trách nhiệm vô hạn 25 khoản nợ công ti (khoản điều 90 Luật phá sản) Một số vấn đề đặt thêm như: - TVHD thương nhân, có quyền tạo lập hành vi kinh doanh, ký kết hợp đồng hoàn toàn có nợ Trong đó, họ lại chịu trách nhiệm vô hạn với tư cách TVHD CTHD Một điều đặt họ phải toán nợ công ty trước (trong trường hợp công ty toán hết nợ) đến nợ họ người khác hay ngược lại? Việt Nam chưa quy định rõ điều này.Theo Luật Hợp danh thống Hoa Kỳ TVHD phải toán cho chủ nợ TVHD trước, sau đến nợ công ty (quy định áp dụng chủ nợ công ty chủ nợ thành viên hợp danh) - Nếu CTHD chưa trả hết, TVHD phải trả tài sản theo cách thức nào? Điểm e, khoản điều 134 Luật Doanh Nghiệp có quy định: TVHD phải chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp theo thỏa thuận quy định điều lệ công ty (LDN 1999 không quy định cách thức cả) Hiện nay, theo tinh thần Luật phá sản 2004, việc phụ thuộc việc định giá đánh giá lại tài sản góp vốn, vấn đề không dễ giải Còn Bộ Luật Thương Mại Sài Gòn 1973 có quy định cách thức trả nợ công ty TVHD: tùy thuộc vào khế ước lập hội, không hội viên định theo đa số có Hội Viên bất đồng ý kiến xin Tòa án xét xử 3.2.2 Giải thể: Công ti hợp danh giải thể trường hợp doanh nghiệp khác, như: hết thời hạn hoạt động, không muốn kinh doanh nữa, khó khăn thua lỗ chưa đến mức khả toán, thành viên thống định giải thể (tự nguyện), không đủ số lượng thành viên tối thiểu quy định tháng liên tục, bị thu hồi giấy chứng nhận ĐKKD… Theo Pháp Luật Pháp số thành viên (TVHD) chết, bị phá sản hay bị cấm thực hoạt động thương mại công ti tự động bị giải thể, trừ điều lệ công ti quy định khác (Bộ luật Thương Mại, Điều L.221 – 16) Thủ tục giải thể sau: - Bước 1: Thông qua định giải thể CTHD (quyền thuộc tất thành viên hợp danh) - Bước 2: Thanh lý tài sản - Bước 3: Thông báo định giải thể đến quan ĐKKD, chủ nợ, người có quyền lợi ích liên quan…Các TVHD tiến hành thông báo công khai việc giải thể thông qua việc niêm yết định giải thể trụ sở Doanh Nghiệp, đăng báo địa phương trung ương số liên tiếp - Bước 4: Thanh toán nợ Thứ tự sau: lương, trợ cấp việc, thuế nợ khác - Bước 5:Cơ quan ĐKKD nhận hồ sơ đầy đủ giải thể từ tổ lý tài sản xóa tên CTHD sổ ĐKKD 26 3.3 Ưu nhược điểm công ty hợp danh 3.3.1 Ưu điểm công ty hợp danh: - Thứ nhất, công ty hợp danh có khả thu hút khách hàng đặc điểm chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh Khi khách hàng tham gia quan hệ với công ty, họ cảm thấy yên tâm với an toàn pháp lí công ty Cái mà khách hàng quan tâm tổng tài sản thành viên hợp danh để cân nhắc giá trị giới hạn hợp đồng Bên cạnh đó, đặc điểm chịu trách nhiệm vô hạn liên đới, buộc thành viên hợp danh thực cẩn trọng cân nhắc định kinh doanh Họ làm cách để giảm thiểu rủi ro cho công ty bảo vệ thân Ví dụ: Anh Nguyễn Văn A chị Nguyễn Thị B mở công ty hợp danh X, vốn điều lệ công ty tỷ, tài sản anh A có 10 tỷ, chị B có tỷ Khi công ty C định kí hợp đồng với công ty X, công ty C xem xét tổng khối tài sản 15 tỷ thành viên hợp danh anh A chị B, không xét vốn điều lệ tỷ Do đó, công ty X có khả nhận hợp đồng có giá trị lớn - - Thứ hai, công ty hợp danh có khả thu hút vốn đầu tư dễ dàng Do số người cảm thấy hứng thú kinh doanh lĩnh vực họ ngại mạo hiểm, muốn tìm mô hình kinh doanh an toàn ,tức chịu trách nhiệm hữu hạn cho số vốn góp vào ty, họ chọn trở thành thành viên góp vốn công ty hợp danh Thứ ba, công ty hợp danh cầu nối lý tưởng người dư thừa vốn đầu tư lại kiến thức chuyên môn lĩnh vực mà họ khát khao chinh phục với người có đầy đủ chuyên môn nghiệp vụ, đồng thời có lực quản lí lại thiếu hụt vốn Những đối tượng lợi dụng lẫn mà phát huy mạnh Ví dụ: Anh Nguyễn Văn A anh Nguyễn Văn B bạn bè thân thiết hành nghề Luật Sư nhiều năm người có số vốn nho nhỏ, muốn thành lập công ty hợp danh riêng lại không đủ vốn Chị Nguyễn Thị B chồng qua đời vài năm, để lại khối lượng tài sản đồ sộ, chị yêu thích tham gia công ty Luật chị nghĩ lĩnh vực có khả sinh lời cao, chị lại kiến thức chuyên môn Luật Giải tình trạng loại hình công ty hợp danh lựa chọn tối ưu, thỏa mãn nhu cầu ba người Vậy anh A anh B thành viên hợp danh, chị C thành viên góp vốn - Thứ tư, công ty hợp danh môi trường thuận lợi để tất thành viên hợp danh phát huy sức sáng tạo thỏa mãn tâm lý quyền lực Không giống loại hình công ty khác, chẳng hạn công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn, với loại hình công ty này, quyền điều hành công ty phân bố dựa vào tỷ lệ vốn góp thành viên Còn công ty hợp danh, quyền điều hành thành viên ngang Do đó, thành viên hợp danh tự phát triển 3.3.2 Nhược điểm công ty hợp danh: - Thứ nhất, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới Trong trình hoạt động kinh doanh, chắn hoàn toàn 27 không mắc sai sót nào, sai sót không mong muốn dù xuất phát từ thành viên dẫn đến hậu nặng nề, vượt khả tài công ty, buộc tất thành viên hợp danh phải sử dụng tải sản riêng để chi trả cho khoản nợ - Thứ hai, việc quản lí sở kinh doanh gặp khó khăn theo điểm a khoản Điều 134 Luật doanh nghiệp 2005 tất thành viên hợp danh có quyền dự họp, thảo luận biểu vấn đề công ty, thành viên hợp danh có phiếu biểu với cách thức dân chủ nên mâu thuẩn tiến trình định, dẫn đến thời gian - Thứ ba, theo khoản điều 133 Luật doanh nghiệp 2005 việc rút lui, bán lại phần vốn sở kinh doanh không dễ dàng phải đồng thuận tất thành viên hợp danh lại - Thứ tư, công ty hợp danh phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp 30 Phần lợi nhuận sau thuế tuần thành viên lại chịu thuế thu nhập cá nhân Do mô hình không mang lại lợi thuế cho người kinh doanh CHƯƠNG 2: NHỮNG HẠN CHẾ VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN TRONG NHỮNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH NHỮNG HẠN CHẾ TRONG NHỮNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH Hiện nay, công ty hợp danh chủ yếu hoạt động số lĩnh vực như: pháp luật, kiểm toán, mua bán thiết bị phần mềm, mua bán sản phẩm sinh học, hóa chất thuốc trừ sâu, thuốc bảo vệ thực vật nhiên phổ biến lĩnh vực: tư vấn luật kiểm toán Theo số liệu thống kê từ Tổng cục thống kê số lượng doanh nghiệp tính đến thời điểm 31/12/2010 nước ta có tổng cộng 291.299 doanh nghiệp hoạt động, có 79 công ty hợp danh so với 163.980 công ty trách nhiệm hữu hạn, 56.770 công ty cổ phần có vốn Nhà nước, 48.009 doanh nghiệp tư nhân(31) Chúng ta thấy tỷ trọng công ty hợp danh chiếm chưa tới 0,02%(chủ yếu hoạt động số lĩnh vực pháp luật, kiểm toán, vận tải công nghệ) ỏi so với loại mô hình kinh doanh phổ biến nước ngoài, 30 http://vanban.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/hethongvanban? class_id=1&mode=detail&document_id=70678 31 http://gso.gov.vn/Default.aspx?tabid=217 28 Anh, tỷ trọng công ty hợp danh (partnership) chiếm 9% (theo Bussiness Population Estimates for the UK and Regions 2012 Department for Bussiness Innovation & Skills)(32) Vậy nguyên nhân từ đâu dẫn đến loại hình công ty hợp danh hấp dẫn nhà đầu tư, thương nhân Việt Nam, tìm hiểu phân tích 1.1 Về thành viên công ty Trong điều 130 Luật Doanh Nghiệp 2005 có quy định rõ công ty hợp danh doanh nghiệp phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi viên hợp danh), có thành viên góp vốn.việc liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty dẫn đến nhiều rủi ro cho thành viên hợp danh so với việc làm thành viên công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn.Thành viên hợp danh nắm vai trò quan trọng tất công việc từ quản lý nội đến điều hành hoạt động kinh doanh công ty, đòi hỏi thành viên hợp danh phải cá nhân có lực, có trách nhiệm cao, có chứng hành nghề, có trình độ chuyên môn hoặ cấp Ngoài ra, thành viên hợp doanh cần phải có tin tưởng lẫn có mục tiêu đầu tư phát triển lâu dài Như vậy, việc tìm chủ thể vừa thân thiết, vừa có chuyên môn, chứng hành nghề theo quy định pháp luật, lại vừa đồng lòng san sẻ rủi ro thực tế không đơn giản Điểm b Điều 130 Luật Doanh nghiệp quy định thành viên hợp phải cá nhân Do pháp nhân tham gia thành lập trở thành thành viên hợp danh công ty Điều làm hạn chế tự đầu tư kinh doanh doanh nghiệp.Thành viên hợp danh theo pháp luật thương mại Pháp Mỹ không hạn chế cá nhân, mà bao gồm pháp nhân Từ hình thành mô hình kinh doanh kết hợp, cho phép tránh trách nhiệm vô hạn cá nhân, phải chịu trách nhiệm phần vốn góp, mà khai thác điểm mạnh công ty hợp danh - Ngoài ra, thành viên góp vốn chịu trách hữu hạn tài sản quyền quản lý công ty, làm giảm đáng kể hấp dẫn nhà đầu tư - Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới toàn tài sản nghĩa vụ khoản nợ công ty Điều dẫn đến rủi ro cao kinh doanh Khi công ty làm ăn thua lỗ, mà công ty khả trả nợ, thành viên hợp danh phải bỏ tiền túi trả nợ Do đó, quản lý điều hành công ty không tốt, dẫn đến phá sản thành viên hợp danh rơi vào tình trạng kiệt quệ tài 1.2 Về khả động vốn - Theo điều 130 Luật Doanh Nghiệp 2005 quy định rõ công ty hợp doanh không phát hành loại chứng khoán nào.Điều làm hạn chế việc mở rộng mô sản xuất kinh doanh công ty Công ty huy động vốn từ bên ngoài, sử dụng vốn chủ sở hữu( gồm vốn điều lệ, tài sản góp vốn thành viên góp vốn, tiền lời (sau thuế) lấy từ hoạt động kinh doanh công ty…) 32 http://www.bis.gov.uk/assets/biscore/statistics/docs/b/12-92-bpe-2012-stats-release.pdf 29 1.3 Tư cách pháp lý - Điều 130.2 Luật Doanh Nghiệp 2005 quy định Công ty hợp danh có tư pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Rõ ràng, pháp luật kinh tế chưa đồng bộ, có mâu thẫu nhau: có tư cách pháp nhân tách bạch tài sản chủ sở hữu doanh nghiệp với pháp nhân doanh nghiệp doanh nghiệp tư cách pháp nhân tách bạch Gây khó khăn việc giải đền phát sinh liên quan đến pháp luật 1.4 Nguyên nhân khác - Việc quản lí sở kinh doanh gặp khó khăn tất thành viên hợp - - - doanh có quyền dự họp, thảo luận biểu quyết, chí thành viên có phiếu biểu với cách thức dân chủ so sánh với HTX, chế đồng thuận làm cho việc định kinh doanh trở nên thời gian Việc rút lui, bán lại phần vốn góp sở kinh doanh không dễ dàng cần phải thành viên hợp danh lại chấp nhận bất lợi nhà đầu tư tính thiếu linh hoạt Ngoài ra, quy định công ty hợp doanh Luật doanh nghiệp mang tính nguyên tắc, thiếu thỏa thuận chi tiết Xung đột lợi ích thành viên khó điều hòa ổn thỏa Bên cạnh đó, công ty hợp doanh phải chịu thuế công ty khác nên mô hình không mang lại ưu đáng kể thuế người kinh doanh Một phần tư tưởng, tập quán người Việt Nam thích kinh doanh cá nhân, độc lập, không thích chung đụng kinh doanh tập thể Vì mà loại hình doanh nghiệp tư nhân phổ biến nước ta HƯỚNG HOÀN THIỆN TRONG NHỮNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH 2.1 Về khái niệm, đặc điểm công ty hợp danh Điều 130, Luật doanh nghiệp 2005, định nghĩa công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam nêu khái niệm công ty hợp danh dạng liệt kê đặc điểm nó, gộp hai loại hình công ty hợp danh là: công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh hữu hạn thành môn tên gọi “ công ty hợp danh” Cần chia rõ hai loại hình công ty hợp danh loại gần hoàn toàn giống quy chế pháp lý thực tế phát sinh điểm không thỏa đáng, việc giải thể công ty - - Loại hình công ty có thành viên hợp danh, gọi công ty hợp danh: tất thành viên chịu trách nhiệm vô hạn tất nghĩa vụ công ty hợp danh Loại hình có thành viên hợp danh thành viên góp vốn, gọi công ty hợp danh hữu hạn: nhiều thành viên có trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp mà họ cam kết riêng rẽ đóng góp vào Công ty hợp danh (CTHD) hay nhiều thành viên có trách nhiệm vô hạn tất nghĩa vụ CTHD 30 Ví dụ: Ở Trung Quốc, nước tách bạch partnership company/corporation; Luật công ty ngày 27/10/2005 điều chỉnh công ty TNHH Công ty Cồ Phần; quy định hợp danh điều chỉnh nguyên tắc dân luật quyền giải thích tòa án33 Việc tách bạch loại hình công ty hợp danh tạo điều kiện để xác định vai trò quyền biểu vấn đề thành viên hợp danh & thành viên góp vốn trình kinh doanh công ty.Cũng giúp nhà đầu tư hiểu rõ chất, cách thức tổ chức đặc biệt giải thể loại hình công ty Ví dụ: Khi công ty hợp danh có thành viên hợp danh không đủ thành viên hay công ty hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vốn không đủ thành viên (không đủ thành viên hợp danh thành viên góp vốn) thay giải thể, nên chuyển sang từ công ty hợp danh hữu hạn sang công ty thông thường ngược lại 2.2 Về thành viên công ty 2.2.1 Quy định điều kiện thành lập công ty hợp danh số lượng thành viên hợp danh: Tại khoản 1a - Điều 130, Luật doanh nghiệp công ty hợp danh phải có thành viên chủ sở hữu công ty, kinh doanh tên chung Pháp luật nên nới lỏng điều kiện thành lập công ty, không thiết phải có thành viên hợp danh, để tạo điều kiện cho nhà đầu tư độc lập kinh doanh lĩnh vực công ty hợp danh muốn tạo điều kiện cho nhà đầu tư tin tưởng vào quy định pháp luật, bên cạnh phù hợp với thông lệ chung quốc tế Luật doanh nghiệp cho phép nhà đầu tư thành lập công ty hợp danh lại quy định “phải có thành viên hợp danh…”.Từ quy định nêu trên, công ty hợp danh cần có thành viên hợp danh thành viên góp vốn đủ độ tin cậy đối tác khác công ty Một số đạo luật công ty nước khác giới có quy định cho phép nhà đầu tư thành lập công ty hợp danh có thành viên hợp danh có từ thành viên góp vốn trở lên Như luật Mỹ quy định “ công ty hợp danh hữu hạn công ty thành lập từ hai người trở lên, có từ thành viên đầy đủ trở lên thành viên hữu hạn trở lên” 2.2.2 Hạn chế quyền thành viên góp vốn: Tại khoản - Điều 140, Luật doanh nghiệp quy định quyền thành viên góp vốn: TVGV có quyền tham gia họp, thảo luận biểu hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn (TVGV), tổ chức lại giải thể công ty nội dung khác Điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ Cần quy định rõ quyền thành viên góp vốn việc định công ty hợp danh, quy định rõ cách thức số phiếu biểu cụ thể TVGV tham gia thảo luận, bàn bạc biểu số vần đề thuộc thẩm quyền 33 http://luanvan.com/luan-van 31 Theo khoản 3, điều 135, Luật doanh nghiệp 2005 quy định định vấn đề công ty phỉa ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Lúc đó, quyền nghĩa vụ TVGV quy định mang rõ thể thức, định nằm tay thành viên hợp danh Nhằm đảm bảo công thành viên công ty, giữ chất đối nhân công ty hợp danh luật nên cụ thể hóa quyền TVGV Thành viên có số vốn lớn có quyền biểu cao, điều có nghĩa họ chịu trách nhiệm khoản nợ công ty số vốn góp, đảm bảorõ ràng “phân chia” trách nhiệm lợi nhuận thành viên 2.3 Về khả huy động vốn Theo khoản – Điều 130, Luật doanh nghiệp công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Để tạo nên môi trường kinh doanh hấp dẫn, thu hút nhà đầu tư, huy động vốn dồi dào, nên cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu thay không cho phát hành loại chứng khoán Chứng khoán gồm loại: chứng khoán cổ phần (ví dụ cổ phiếu phổ thông công ty), chứng khoán nợ (như trái phiếu nhà nước, trái phiếu công ty ) chứng khoán phái sinh (như quyền chọn, hợp đồng quy đổi - Swap, hợp đồng tương lai, Hợp đồng kỳ hạn) Trái phiếu chứng nhận nghĩa vụ nợ người phát hành phải trả cho người sở hữu trái phiếu khoản tiền cụ thể (mệnh giá trái phiếu), thời gian xác định với lợi tức quy định.Trái phiếu chứng khoán nợ.Cổ phiếu giấy chứng nhận số tiền nhà đầu tư đóng góp vào công ty phát hành Cổ phiếu chứng công ty cổ phầnphát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty đó.Nguời nắm giữ cổ phiếu trở thành cổ đông đồng thời chủ sở hữu công ty phát hành.34 Vậy mua trái phiếu, người sở hữu trái phiếu chủ nợ công ty thành viên công ty, không ảnh hưởng tới hoạt động công ty lợi ích thành viên Đồng thời, việc cho phép phát hành trái phiếu tạo công cho công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp khác, tăng kênh huy động vốn, kinh doanh có hiệu 2.4 Tư cách pháp lý Khoản – Điều 130, Luật doanh nghiệp 2005 quy định Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận Vấn đề đặt việc loại bỏ tư cách pháp nhân công ty hợp danh, tức công ty hợp danh tư cách pháp nhân hạ thấp thuế thu nhập doanh nghiệp công ty hợp danh - Công ty hợp danh tư cách pháp nhân: + Bản chất công ty hợp danh đối nhân, tôn trọng tính thỏa thuận thành viên hợp danh nguyên tắc đại diện Theo quy định Luật doanh nghiệp 2005, mô hình Việt Nam mô hình đóng kí thân hữu tin 34 http://vi.wikipedia.org/wiki/Ch%E1%BB%A9ng_kho%C3%A1n 32 tưởng nhau.Một thành viên có quyền đại diện cho thành viên lại việc ký kết giao dịch với bên thứ mà không gặp trở ngại Ví dụ: Khoản – Điều 135, Luật doanh nghiệp 2005 quy định tất thành viên hợp lạithành Hội đồng thành viên Đồng thời khoản –Điều 135 có viết, Hội đồng thành viên có quyền định tất công việc kinh doanh công ty… + Theo khoản 1b, khoản 1c – Điều 130, Luật doanh nghiệp 2005 quy định có thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ công ty Còn thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp góp vào công ty Những đề cập mâu thuẫn với điều 84, Bộ luật dân nói điều kiện để tổ chức công nhận pháp nhân.Vì vậy, việc loại bỏ tư cách pháp nhân công ty hợp danh dường hợp lý - Hạ thấp thuế thu nhập doanh nghiệp công ty hợp danh: Công ty hợp danh Việt Nam có tư cách pháp nhân nên đương nhiên phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp Khoản lợi nhuận sau thuế chia cho thành viên hợp danh bị đánh thuế lần Lợi ích thành viên rõ ràng bị ảnh hưởng lớn, họ đồng thời phải chịu chế độ trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ công ty Vì vậy, luật nên có quy định đặc thù nộp thuế thu nhập doanh nghiệp, có quy định ưu đãi khoản chi khấu trừ công ty hợp danh để loại hình công ty hợp danh thực môi trường đầu tư hấp dẫn Ví dụ: Theo số liệu thống kê thu thập mức Thuế suất thuế thu nhập doanh nghiệp năm 2013 20% doanh nghiệp có tổng doanh thu năm trước liền kề không 20 tỷ đồng, doanh nghiệp lại 22% từ 1/1/201435 Có thể hạ mức thuế suất xuống khoảng 10-15% để tạo môi trường kinh doanh có hiệu cho loại hình công ty hợp danh, đồng thời khuyến khích nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghệp 2.5 Một số vấn đề khác: - Thay cho phép cá nhân thành lập công ty (khoản 1b – Điều 130, Luật doanh nghiệp 2005) nên mở rộng pháp nhân có điều kiện hợp lý (vốn, tính pháp lý…) trở thành thành viên hợp danh Vì với cấu công ty đơn giản, gọn nhẹ, công ty hợp danh thích hợp với việc thành lập công ty con, kiểm soát nhiều kinh doanh với hội kinh doanh - Hiện pháp luật Việt Nam để ý tới việc quy định ngành nghề đòi hỏi trách nhiệm cá nhân cao, ý thức trách nhiệm tính cẩn trọng việc đảm bảo chất lượng dịch vụ dịch vụ pháp lý, khám chữa bệnh, công ty kiểm toán… Luật nên quy định hai điều kiện bắt buộc để kinh doanh dịch vụ trên, bao gồm: 35 http://tapchitaichinh.vn/Luat-thue-Thu-nhap-doanh-nghiep/Muc-Thue-suat-thue-thu-nhap-Doanh-nghiepmoi-nhat/39430.tctc 33 Cá nhân cung cấp dịch vụ phải có trình độ chuyên môn cao uy tín nghề nghiệp (không xét chứng hành nghề) • Loại hình công ty phải công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Nếu sửa đổi việc quy định thành lập công ty hợp danh cần thành viên hợp danh thành viên góp vốn đủ điều kiện loại bỏ hình thức doanh nghiệp tư nhân, bắt buộc phải loại hình công ty hợp danh • 34 KẾT LUẬN Là loại hình công ty đời sớm lịch sử hình thành các doanh nghiệp giới, Công ty hợp danh không mẻ xa lạ so với nhận thức chung xã hội đặc biệt giới kinh doanh nước ta Mặc dù nhiều hạn chế khai thác lợi thế, phát huy ưu điểm đồng thời hạn chế khắc phục nhược điểm loại hình công ty công ty hợp danh môi trường kinh doanh đầy hấp dẫn có triển vọng nhà đầu tư đơn lẻ, tồ chức Để công ty hợp danh thực trở thành mô hình kinh doanh phát huy tốt vai trò tác dụng kinh tế, nhà nước ta phải có chế độ pháp lý phù hợp, vững sở sửa đổi bổ sung pháp luật liên quan tới loại hình kinh doanh cho phù hợp chặt chẽ Trên tảng nhà đầu tư yên tâm phát huy hết lực vốn có sáng tạo thành công mới, giúp cho công ty hợp danh ngày phổ biến tạo an tâm cho khách hàng công ty kinh tế có nhiều tính cạnh tranh đầy rủi ro nay, đưa kinh tế nước ta phát triển lên tầm cao Nắm bắt vấn đề đó, nhóm tìm hiểu với thái độ thực sư quan tâm nghiêm túc loại hình công ty này, mong muốn mang lại thêm kiến thức cho thân người quan tâm kinh tế Việt Nam Trong trình tìm hiểu không tránh khỏi bất cập, sai sót điều kiện tiếp cận tài liệu lẫn kinh nghiệm thực tế nhiều hạn chế Tuy vậy, góc nhìn sinh viên ngồi giảng đường Đại học, xin mạnh dạn đưa số kiến nghị giải pháp việc sửa đổi bổ sung quy định Luật Doanh nghiệp công ty hợp danh Hi vọng, đề xuất đóng góp phần sức lực để hệ thống pháp luật Việt Nam ngày hoàn thiện sâu sắc 35 TÀI LIỆU THAM KHẢO Các văn bản: Lê Văn Hưng, Nguyễn Triều Hoa, Trần Huỳnh Thanh Nghị, Dương Mỹ An (2007), “Giáo trình Luật kinh tế”, NXB Đại học Quốc Gia TPHCM PGS TS Phạm Duy Nghĩa, “Giáo trình luật kinh tế”, NXB Công An nhân dân Bộ Tư Pháp (2005), “Luật Doanh Nghiệp”, NXB Chính trị Quốc Gia Bộ Tư Pháp (2004), “Luật Phá Sản”, NXB Chính trị Quốc Gia Nghị định số 43/2010/NĐ-CP Chính phủ Về đăng ký doanh nghiệp 2.Các trang web: http://doc.edu.vn http://dangkykinhdoanh.haiphong.vn http://lapdoanhnghiep.net http://www.doko.vn http://tailieu.vn http://www.phapluat24h.vn http://gso.gov.vn http://www.bis.gov.uk http://luathanguyen.com.vn http://en.wikipedia.org http://tapchitaichinh.vn http://vanban.chinhphu.vn http://hongtquang.wordpress.com 36 ... nó, gộp hai loại hình công ty hợp danh là: công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh hữu hạn thành môn tên gọi “ công ty hợp danh Cần chia rõ hai loại hình công ty hợp danh loại gần hoàn toàn... PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH 2.1 Về khái niệm, đặc điểm công ty hợp danh Điều 130, Luật doanh nghiệp 2005, định nghĩa công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam nêu khái niệm công ty hợp danh dạng... bạn để tiểu luận hoàn thiện CHƯƠNG 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN CÁC VẤN ĐỀ VỀ CÔNG TY HỢP DANH, THÀNH VIÊN HỢP DANH, THÀNH VIÊN GÓP VỐN CÔNG TY HỢP DANH (CTHD): 1.1 Lịch sử hình thành công ty hợp danh: 1.1.1