Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh

Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh

I Khái niệm công ty hợp danh : Luật Doanh nghiệp 2005 quy định công ty hợp danh dạng liệt kê đặc điểm Khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 định nghĩa: Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: - Phải có tí hai thành viên chủ sỡ hữu chung công ty, kinh doanh tên chung; viên hơp danh có thành viên góp vốn; - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; - Tành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Từ định nghĩa nhận thấy pháp luật nước Việt Nam ghi nhận công ty hợp danh bao gồm hai loại: hợp danh thông thường hợp danh hữu hạn, hai loại công ty hợp danh ghi nhận khơng có phân tách mà gộp chung tên gọi “công ty hợp danh” Thật vậy, pháp luât Việt Nam quy định cơng ty hợp danh doanh nghiệp phải có hai thành viên hợp danh, thành viên hợp danh cịn có thành viên góp vốn Nói vậy, có nghĩa cơng ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam có loại thành viên thành viên hợp danh, phải có số lượng hai thành viên thành lập hợp pháp Đây hình thức cơng ty hợp danh thong thường mang chất “hợp danh tuyệt đối” giống quy định nhiều nước giới Nhưng điểm khác biệt pháp luật Việt Nam đồng thời quy định “ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn”, tức gi nhận loại hình cơng ty hữu hạn cơng ty hợp vốn đơn giản theo quy định pháp luật nước, đậy loại hình cơng ty đối nhân Đối với công ty hợp danh hữu hạn Việt Nam phải đáp ứng điều kiện cần thiết phải có hai thành viên hợp danh khơng quy định số lượng thành viên góp vốn, xuất thành viên góp vốn đủ làm cho chất công ty hợp danh trở thành “hợp danh không tuyệt đối” Ta thấy cộng gộp gọn gàng, thực có khoa học hay khơng ghi nhận hai hình thức cơng ty hợp danh lại điều chỉnh quy chế chung Khái niệm dẫn tới bất cập, mà trước hết quy định số lượng thành viên tối thiểu cơng ty hợp danh điều kiện buộc công ty phải giải thể Một trường hợp doanh nghiệp bắt buộc phải giải thể theo quy định Điều 157 Luật doanh nghiệp 2005 “Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định luật thời hạn sáu tháng liên tục” Do Luật doanh nhiệp không phân định rõ hai loại công ty hợp danh ghi nhận tồn hai hình thức công ty hợp danh hữu hạn hợp danh thơng thường nên việc tìm hiểu cơng ty hợp danh thông thường thiếu số lượng thành viên tối thiểu? Khi công ty hợp danh hữu hạn thiếu số lượng thành viên tối thiểu? vấn đề phức tạp Đồng thời Luật doanh nghiệp 2005 không quy định công ty hợp danh hữu hạn phải có tối thiểu thành viên góp vốn, áp dụng điều kiện chung không đủ hai thành viên hợp danh cơng ty phải giải thể, khơng cịn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh hữu hạn cơng ty khơng phải giải thể? Mà khơng cịn thành viên góp vốn thử hỏi cơng ty có cịn cơng ty hợp danh hữu hạn hay không? Như vậy, qua cho ta thấy điểm khác biệt pháp luật Việt Nam so với pháp luật nước giới khu vực Đơng Nam Á Nhưng nhìn chung, khái niệm công ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam có nội hàm cơng ty đối nhân theo pháp luật nước Với quy định công ty hợp danh, Luật Doanh nghiệp ghi nhận tồn công ty đối nhân Việt Nam Tuy nhiên với quy định thấy nhiều vấn đề tồn xoay quanh khái niệm công ty HDHH Luật doanh nghiệp 2005 II Thành viên công ty hợp danh: Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định công ty hợp danh bao gồm hai loại thành viên: thành viên hợp danh thành viên góp vốn Vì vậy, tìm hiểu quy chế thành viên công ty hợp danh tức phân tích hai loại thành viên quyền nghĩa vụ pháp lý Thành viên hợp danh: Điểm b khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty” Theo đó, thành viên hợp danh công ty hợp danh Việt Nam cá nhân, pháp luật không cho phép pháp nhân, tổ chức trở thành thành viên hợp danh công ty Đối với số trường hợp đặc biệt, công ty hợp danh hoạt động ngành nghề dịch vụ pháp lý, khám chữa bệnh, dược phẩm, dịch vụ thú y, thuốc thú y, thiết kế cơng trình, kiểm tốn, mơi giới chứng khốn… thành viên hợp danh cơng ty phải có chứng hành nghề, trình độ chun mơn cấp, nghiệp vụ định Như vậy, việc phân biệt cá nhân pháp nhân cần thiết để thiết lập đời sống pháp lý khác cho chúng, song phân biệt khơng làm cản trở tới việc tham gia vào hoạt động kinh tế cuả pháp nhân Tuy nhiên ta thấy với kinh tế trường việc quy định khơng cho phép pháp nhân thành viên hợp danh chưa hợp lý việc lựa chọn hình thức đầu tư thương nhân mà khơng có lý đáng từ phía cộng đồng hay từ nhà đầu tư pháp nhân theo hợp đồng hợp tác kinh doanh theo Luật Đầu tư nước Thành viên hợp danh chịu chế độ trách nhiệm vô hạn liên đới tồn tài sản nghĩa vụ khoản nợ cơng ty Chủ nợ có qun yêu cầu thành viên hợp danh tốn khoản nợ cơng ty chủ nợ Mặt khác, thành viên hợp danh phải tồn tài sản (tài sản đầu tư vào kinh doanh tài sản dân sự) chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty Có thể thấy với chế độ trách nhiệm vô hạn vậy, Luật Doanh nghiệp đồng thời trao cho thành viên hợp danh quyền hạn chủ yếu việc điều hành quản lý cơng ty Nói cách khác, thành viên hợp danh giữ vai trị định hình thành, phát triển tồn công ty hợp danh mặt pháp lý lẫn thực tế Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định quyền hạn nghĩa vụ thành viên hợp danh Cụ thể thành viên hợp danh công ty hợp danh có quyền từ việc điều hành, quản lý công ty, sử dụng tài sản công ty vào việc kinh doanh nhân danh công ty đến việc nội khác cơng ty…Bên cạnh thành viên hợp danh phải có nghĩa vu quản lý cơng ty theo quy định pháp luật, liên đới chịu trách nhiệnm vô hạn khoản nợ cơng ty,…Có thể thấy Luật Doanh nghiệp 2005 trao cho thành viên hợp danh quyền công ty thực sự, đồng thời áp dụng chế độ trách nhiệm vô hạn mà loại thành viên phải chịu thực hoạt động nhân danh công ty Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm hoạt động công ty kể từ đăng kí vào danh sách thành viên cơng ty, thành viên có trực tiếp tham gia vào hoạt động phát sinh trách nhiệm hay không, trừ trường hợp thành viên thành viên cịn lại có thỗ thuận khác (Khoản Điều 139 Luật Doanh nghiệp 2005) Ngay chấm dứt tư cách thành viên cơng ty hợp danh thời hạn hai năm, thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm bàng toàn tài sản khoản nợ cơng ty phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên (Khoản Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2005) Xuất phát từ việc thành viên hợp danh nắm giữ vai trò quan trọng việc lập quản lý công ty hợp danh mà điều kiện để trở thành thành viên hợp danh điều kiện quy định Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 Cũng từ vai trị quan trọng chế độ trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà Điều 133 Luật Doanh nghiệp 2005 có số quy định hạn chế quyền thành viên hợp danh, là: - Thành viên hợp danh khơng làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác; trừ trường hợp trí thành viên hợp danh cịn lại - Thành viên hợp danh khơng quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh cơng ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác - Thành viên hợp danh khơng quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại Việc pháp luật hạn chế quyền thành viên hợp danh điều dễ hiểu thành viên hợp danh giữ vai trò định tồn phát triển cơng ty hợp danh, tính đối nhân ln gắn liền với loại thành viên này, việc cho phép thành viên hợp danh tự chuyển nhượng vốn tự thoải mái hoạt động kinh doanh ảnh hưởng lớn đến phát triển công ty, đến trật tự mơi trường kinh doanh nói chung làm méo mó chất đối nhân cơng ty hợp danh Theo quy định Luật doanh nghiệp cá nhân thành viên hợp danh cơng ty hợp danh khơng nhân danh thân để hoạt động kinh doanh cách độc lập, mà phép nhân danh công ty tiến hành hoạt động kinh doanh lợi ích cơng ty Như pháp luật Việt Nam vơ hình chung không công nhận tư cách thương nhân thành viên hợp danh Chỉ có cơng ty hợp danh chủ thể kinh doanh thực có tư cách thương nhân Về việc chấm dứt tư cách thành viên thành viên hợp danh, Khoản Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định tư cách thành viên hợp danh chấm dứt trường hợp sau đây: - Tự nguyện rút vốn khỏi công ty Việc cho phép thành viên hợp danh quyền rút vốn khỏi công ty tao chế thong thống, linh hoạt cho thành viên tạm ngừng kinh doanh hồn cảnh cá nhân chuyển hướng sang mơ hình kinh doanh khác có lợi Nnưng việc rút vốn kéo theo việc thay đổi nhân sự, cấu quản lý điều hành cơng ty, gây khó khăn cho cơng ty, thành viên hợp danh nắm vai trò định Bởi Luật Doanh nghiệp cho phép thành viên hợp danh có quyền rút vốn khỏi cơng ty đơng thời có quy định ràng buộc hành vi rút vốn loại thành viên này: “Thành viên hợp danh rút vốn Hội đông thành viên chấp thuận phải thông báo văn yêu cầu rút vốn chậm sáu tháng trước ngày rút vốn; rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài báo cáo năm tài thơng qua” (Khoản Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2005) Và đương nhiên rút vốn khỏi cơng ty đồng nghĩa với việc cá nhân khơng cịn tư cách thành viên hợp danh cơng ty - Chết bị Tồ án tuyên bố chết Trường hợp này, người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Và người thừa kế trở thành viên hợp danh công ty Hội đồng thành viên chấp thuận (Điểm h Khoản Điều 134 Luật Doanh nghiệp) - Bị Tồ án tun bố tích, hạn chế lực hành vi dân lực hành vi dân Thành viên hợp danh nắm vai trò quan trọng tất công việc từ quản lý nội đến điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty, địi hỏi thành viên hợp danh cá nhân phải có lực, việc vắng mặt việc thành viên hợp danh bị hạn chế lự hành vi dân ảnh hưởng lớn đến phát triển công ty, nên tư cách thành viên ngời phải chấm dứt Trong trường hợp này, phần vốn góp người hồn trả cơng thỗ đáng (Khoản Điều 138) - Bị khai trừ khỏi công ty Khi công ty khai trừ, tức thành viên hợp danh làm việc khơng đúng, khơng đáp ứng yêu cầu làm ảnh hưởng tiêu cực đến công ty, họ khơng cịn xứng đáng thành viên công ty bị chấm dứt tư cách thành viên Khoản Điều 138 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định trường hợp thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi cơng ty, là: Khơng có khả góp vốn khơng góp vốn cam kết sau cơng ty có u cầu góp vốn lần thứ hai; Vị phạm quy định Điều 133 Luật Doanh nghiệp; Tiến hành công việc kinh doanh không trung thực, khơng cẩn trọng có hành vi khơng thích hợp khác gây thiệt hại nghiêm trọng đến lợi ích công ty thành viên khác; Không thực nghĩa vụ cuẩ thành viên hợp danh - Các trường hợp khác điều lệ cơng ty quy định Như vậy, nhận thấy thành viên hợp danh loại thành viên công ty hợp danh, điều kiện tiên cho đời công ty, nắm giữ vai trò quan trọng quản lý điều hành công việc công ty, đồng thời chịu chế độ trách nhiệm liên đới vô hạn khoản nợ nghĩa vụ công ty hợp danh Thành viên góp vốn: Thành viên góp vốn nói loại thành viên “phụ” cơng ty hợp danh, có mặt hay không không làm ảnh hưởng đến việc đời công ty hợp danh, xuất thành viên góp vốn làm thay đổi chất đối nhân tuyệt đối công ty hợp danh, chất cịn tương đối Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 quy định: “Ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn” Nói nghĩa pháp luật Việt Nam ghi nhận loại thành viên công ty hợp danh Khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn khơng thiết phải cá nhân Các tổ chức, pháp nhân trở thành thành viên góp vổn cơng ty hợp danh Theo Khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005 cá nhân, tổ chức góp vốn vào công ty hợp danh, trừ trường hợp sau đây: - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản Nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Về chế độ trách nhiệm, Điểm c Khoản Điều 130 quy định sau: “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Như thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp vào cơng ty Họ khơng phải liên đới chịu trách nhiệm với thành viên khác, dùng thêm tài sản khác số vốn để tốn nợ cơng ty làm ăn thua lỗ họ hưởng lợi nhuận dựa phần vốn góp chịu rủi ro phạm vi phần vốn góp mà thơi Nhưng điểm a khoản Điều 140 quy định thành viên góp vốn “phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp” Như vậy, có mâu thuẫn hai điều luật trên, liên quan đến cụm từ “cam kết” “đã góp” Đây hai khái niệm hồn tồn khác Có thể thấy thiếu xót lớn Luật doanh nghiệp 2005, việc quy định dẫn đến tình trạng khó áp dụng văn chuyên ngành điều chỉnh lại có mâu thuẫn nhau: thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi tồn số vốn họ cam kết góp hay phạm vi phần vốn góp? Thành viên góp vốn nhà trợ lực vốn tạo điều kiện cho công ty hợp danh mở rộng quy mô phát triển hoạt động kinh doanh Vì vậy, pháp luật Việt Nam trao cho họ quyền hạn định: Được tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên vê việc sữa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; Được chia lợi nhuận năm tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn điều lệ công ty; Được cung cấp thông tin kết tình hình kinh doanh cơng ty;…Nhưng pháp luật quy định thành viên góp vốn cơng ty hợp danh khơng có quyền quản lý điều hành hoạt động kinh doanh công ty, không nhân danh công ty để tiến hành hoạt động kinh doanh Đây thể bất bình đẳng, phân biệt đối xử hai loại thành viên, mà hợp lý Xuất phát từ phân công rõ ràng trách nhiệm loại thành viên công ty hợp danh: thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn khoản nợ nghĩa vụ công ty Mọi hoạt động kinh doanh công ty, rủi ro, nguy mà công ty gặp phải ảnh hưởng trực tiếp đến sống quyền lợi họ Do đó, để đảm bảo cho an tồn mình, đảm bảo quyền lợi cho thân cho cơng ty, nhằm tránh rủi ro xảy ra, thành viên hợp danh phải nắm giữ quyền điều hành quản lý cơng ty Họ có trách nhiệm cẩn thận việc kinh doanh cơng ty Cịn loại thành viên góp vốn, dù cơng ty có làm ăn thua lỗ đến đâu họ chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn góp mình, họ khơng phải thêm tài sản khác Có thể nói việc tham gia loại thành viên vào cơng ty hợp danh an tồn họ hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn Với tinh thần thoải mái, hưởng lợi, vốn, không ảnh hưởng nhiều đến sống nên thành viên góp vốn khó điều hành quản lý công ty cách cẩn trọng có trach nhiệm loại thành viên hợp danh Do nên pháp luật không trao cho họ quyền điều hành quản lý công ty Nếu thay đổi thành viên hợp danh khó khăn phức tạp, việc hạn chế quyền loại thành viên thành viên góp vốn hồn tồn ngược lại, có mặt hay vắng mặt họ không ảnh hưởng đến tồn công ty hợp danh, nên việc thay đổi thành viên góp vốn dễ dàng Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, thành viên góp vốn tự chuyển nhượng phần vốn góp công ty cho người khác, nhân danh cá nhân nhân danh người khác tiến hành kinh doanh ngành, nghề đăng ký công ty Trong đó, thành viên hợp danh khơng phép chuyển nhượng phần vốn góp khơng có chấp thuận cá thành viên hợp danh lại, họ không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề công ty Như vậy, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể quy chế thành viên cơng ty hợp danh Theo đó, cơng ty hợp danh bao gồm hai loại thành viên: thành viên hợp danh nắm vai trò quản lý điều hành cơng ty, chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản nghĩa vụ khoản nợ cơng ty Ngồi thành viên hợp danh, cơng ty hợp danh cịn có thêm thành viên góp vốn, loại thành viên khơng có quyền quản lý công ty chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp nghĩa vụ công ty III Các vấn đề vốn cơng ty hợp danh: Về việc góp vốn vào công ty: Công ty hợp danh loại hình cơng ty mang chất đối nhân, yếu tố quan tâm hang đầu nhân than thành viên công ty vốn Chính chất đối nhân với tồn hai loại thành viên công ty hợp danh mà việc góp vốn tạo nên khác biệt so với loại hình doanh nghiệp khác Theo Khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 “Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty thành viên góp để tạo thành vốn công ty” Nếu loại hình đối vốn, phân vốn góp thành viên thể dạng vật chất vàng, tiền bạc,…thì loại hinh cơng ty đối nhân cơng ty hợp danh lại có khác biệt Luật Doanh nghiệp quy định cơng ty hợp danh Việt Nam có hai loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn Thành viên góp vốn biểu tính đối vốn, mà xuất họ làm cho công ty hợp danh không mang chất đối nhân tuyệt đối, thành viên công ty đối vốn, phần vốn góp thành viên góp vốn cơng ty hợp danh thể dạng vật chất Nhưng khác biệt loại thành viên hợp danh – biểu tính đối nhân cơng ty hợp danh, nên vấn đề nhân than gắn liền với loại thành viên Tài sản góp vốn thành viên hợp danh mang tính phi vật chất, gắn liền với nhân thân họ kinh nghiệm, bí kinh doanh, uy tín,… Điều tạo nên cấu vốn đa dạng công ty hợp danh, nhằm phân biệt với loại hình doanh nghiệp khác Phần vốn góp thành viên hợp danh thành viên góp vốn chuyển quyền sở hữu cho công ty ghi vào Điều lệ công ty, vốn Điều lệ cơng ty hợp danh Ngồi vốn Điều lệ cơng ty hợp danh cịn có loại tài sản khác, là: Tài sản tạo lập mang tên công ty; Tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; tài sản khác theo quy định pháp luật (Điều 132 Luật Doanh nghhiệp 2005) Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải góp đủ hạn số vốn cam kết Tại thời điểm góp đủ vốn cam kết thành viên cấp giấp chứng nhận phần vốn góp Về việc chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác: Vì cơng ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam tồn hai loại thành viên, nên vấn đề chuyển nhượng vốn có khác hai loại thành viên Đối với thành viên hợp danh, phần vốn góp họ thường gắn liền với nhân thân, việc chuyển nhượng vốn điều xem khó thực hiện, thành viên hợp danh chuyển nhượng phần vốn góp cho người ngồi cơng ty, có nghĩa công ty phải tiếp nhận thành viên hợp danh mà người hồn tồn khơng quen biết, điều ảnh hưởng đến chất đối nhân công ty hợp danh yếu tố nhân thân luôn thành viên quan tâm hàng đầu Do đó, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định hạn chế việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên hợp danh cho người khác Điều thự có chấp thuận thành viên hợp danh lại (Theo Khoản Điều 133 Luật Doanh nghiệp 2005) Còn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh, tính chất đối vốn nên việc chuyển nhượng phần vốn góp loại thành viên cho người khác tự dễ dàng Điều dễ hiểu thành viên góp vốn trợ lực vốn góp cho cơng ty, giúp cơng ty có khả mở rộng quy mơ sản xuất kinh doanh mình, việc thay đổi loại hình thành viên khơng làm ảnh hưởng đến cấu nhân sự, tồn công ty tính đối nhân Về việc huy động vốn: Khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán nào” Vấn đề huy động vốn cần thiết công ty gặp khó khăn muốn mở rộng quy mơ sản xuất kinh doanhmà thiếu vốn Việc Luật Doanh nghiệp quy định hạn chế lớn đến khả huy động vốn công ty hợp danh Khác với công ty hợp danh, pháp luật cho phép công ty cổ phần đựoc phát hành loại chứng khoán để huy động vốn không cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn phát hành cổ phần mà Đây tỏ thiệt thịi cơng ty hợp danh so với loại hình cơng ty khác Luật Doanh nghiệp điều chỉnh Nhưng xét chất đối nhân công ty hợp danh điều trở nên hợp lý, cơng ty hợp danh yếu tố nhân thân coi trọng hàng đầu, việc thay đổi thành viên hợp danh khó khăn phức tạp, cho phép công ty hợp danh phát hành chào bán chứng khốn đồng nghĩa với việc có người ngồi mua đương nhiên họ trở thành thành viên hợp danh cơng ty khơng có mối quan hệ nhân thân cả, điều ảnh hưởng đến tính đối nhân - chất cơng ty hợp danh - loại hình cơng ty đối nhân 10 Nói khơng có nghĩa cơng ty hợp danh khơng có khả huy động vốn Trong q trình hoạt động, cơng ty hợp danh tăng vốn Điều lệ cách tăng vốn góp thành viên công ty tiếp nhận thêm thành viên mới, kêu gọi nhà đầu tư góp vốn trở thành thành viên góp vốn theo quy định pháp luật theo Điều lệ công ty Tuy nhiên, Việc quy định công ty hợp danh khơng phép phát hành loại chứng khốn để huy động vốn thiệt thịi cho cơng ty hợp danh so với loại hình công ty khác Điều tạo chế cứng nhắc thiếu linh hoạt công ty hợp danh, đồng thời kìm hãm pháp triển loại hình cơng ty đối nhân Tư cách pháp lý công ty hợp danh: Khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” Như Luật Doanh nghiệp 2005 công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh điểm khác biệt so với Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 cơng ty hợp danh cơng nhận tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân Việc cơng nhận cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân nhằm tạo điều kiện bình đẳng cho cơng ty tham gia vào môi trường kinh doanh cạnh tranh với loại hình doanh nghiệp khác Cũng tạo công cho công ty hợp danh mà Luật Doanh nghiệp điều chỉnh ghi nhận chủ thể kinh doanh hợp pháp công ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh lại khơng có tư cách pháp nhân Vì thế, Luật Doanh nghiệp 2005 lên tiếng nhằm bảo vệ quyền lợi địa vị pháp lý cho công ty hợp danh Việc thừa nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân khơng mâu thuẫn với quy định pháp nhân Bộ Luật Dân 2005 Xét vấn đề tài sản công ty hợp danh: tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sỡ hữu trở thành tài sản công ty, tài sản tạo lập hoạt động kinh doanh tài sản công ty Như vậy, có hai thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty cơng ty hợp danh có khối tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác, tức thoả mãn dấu hiệu pháp nhân luật Dân 2005 Rõ ràng, công ty hợp danh có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý chí trách nhiệm Điều cho thấy khơng thể quan niệm khac pháp nhân Cịn thành viên xét mặt pháp lý 11 người bão lãnh liên đới cho hoạt động công ty Hồn tồn có tách bạch tài sản công ty tài sản thành viên Cơ cấu tổ chức quản lý điều hành cơng ty hợp danh: Là loại hình cơng ty đối nhân nên việc tổ chức nội quản lý công ty hợp danh mang nhiều nét khác biệt đặc trưng so với loại hình doanh nghiệp khác Cơ quan quản lý cao công ty hợp danh Hội đồng thành viên Luật Doanh nghiệp 2005 có nhiều tiến quy định hội đồng thành viên công ty hợp danh bao gồm tất thành viên: “Tất thành viên hợp danh lại thành Hội đông thành viên” (Khoản Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2005), tức thành viên hợp danh thành viên góp vốn, khơng có thành viên hợp danh tham gia vào Hội đông thành viên quy định trước Nghị định 03/2000/NĐ – CP Chính phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 1999 Có thể nói Luật Doanh nghiệp 2005 mỡ rộng cấu Hội đồng thành viên công ty hợp danh so với văn trước đó, mà ghi nhận vai trị loại thành viên góp vốn quan quản lý cao Nhưng xét chất, Hội đồng thành viên công ty hợp danh không giống với Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn Các thành viên Hội đồng thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn có quyền tham gia biểu quyết, thảo luận vấn đề quan trọng công ty Nhưng công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, có thành viên hợp danh có quyền định vấn đề lớn cơng ty, cịn thành viên góp vốn tham gia vào hội đồng thành viên khơng có quyền quản lý, điều hành công ty, không tham gia thảo luận, định vấn đề quan trọng cơng ty Thành viên góp vốn tham gia vào vấn đề liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ, vấn đề chung quan trọng cơng ty có thành viên hợp danh có quyền định Như vây, thấy pháp luật cho phép thành viên góp vốn tham gia vào Hội đồng thành viên cơng ty hợp danh thực chất họ khơng có “thực quyền”, tức có mặt có quan quản lý lại khơng có quyền quản lý Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc (nếu Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác) Vai trị người đứng đầu cơng ty hợp danh có khác biệt so với 12 vị trí, vai tro người đứng đầu công ty trách nhiệm hữu hạn,công ty cổ phần Nếu chủ tịch, Giám đốc Tổng giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần có vị trí quan trọng so với thành viên khác công ty, có quyền thực cơng việc kinh doanh cơng ty nhân danh chức vụ thân Chủ tịch, Giám đốc Tổng giám đốc công ty hợp danh thành viên hợp danh khơng có quyền cao thành viên hợp danh cịn lại, khơng có quyền tự định vấn đề khơng có thơng qua Hội đồng thành viên Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc công ty hợp danh có quyền điều phối hoạt động vạch sẵn, thoả thuận trí tất thành viên hợp danh Nói cách khác, người nắm giữ chức vụ quản lý công ty hợp danh đơn giản thành viên hợp danh với quyền nghĩa vụ bao thành viên hợp danh khác Việc tiến hành họp Hội đông thành viên Chủ tịch Hội đồng thành viên triệu tập theo yêu cầu thành viên hợp danh Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tậo họp theo yêu cầu thành viên hợp danh thành viên có quyền triệu tập họp hội đồng Cuộc họp Hội đồng thành viên phải ghi vào sổ biên công ty Hội đồng thành viên có quyền định tất cơng việc kinh doanh công ty Nếu Điều lệ công ty khơng quy định định vấn đề quan trọng phải ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận (Khoản Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2005) Còn định vấn đề khác khơng quan trọng cần hai phần ba tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Tỉ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định Việc quy định tỉ lệ tối thiểu thành viên hợp danh định cơng ty cho thấy vai trị quan trọng thành viên hợp danh Hội đồng thành viên nói riêng cơng ty nói chung, thành viên góp vốn khơng nhắc đến tỉ lệ đồng nghĩa với việc vai trị họ khơng nhắc đến việc quản lý cơng ty, họ trí hay khơng trí khơng quan trọng Khi tham gia họp, thảo luận vấn đề công ty thành viên hợp danh có phiếu biểu có số biểu quuyết khác quy định Điều lệ công ty Quyền tham gia biểu thành viên góp vốn bị hạn chế hơn, họ “Tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sữa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sữa đổi, bổ sung quyền gnhĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giải thể công ty nội dung khác Điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ 13 họ” (Điểm a Khoản Điểu 140 Luật Doanh nghiệp 2005) Như vậy, để thấy công ty hợp danh, thành viên hợp danh người có quyền quản lý cơng ty, cịn thành viên góp vốn tham gia vào quan quảm lý cao lại hồn tồn khơng có quyền quảm lý Việc điều hành công việc kinh doanh công ty, thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hang ngày công ty Mọi hạn chế thành viên hợp danh thực công việc kinh doanh hang ngày cơng ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế Trong điều hành, thành viên hợp danh phân công đảm nhận chức danh quản lý kiểm sát công ty Khi số tất thành viên hợp danh thực số cơng việc kinh doanh định thông qua theo nguyên tắc đa sô Hoạt động thành viên hợp danh thực phạm vi hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh dăng ký công ty không thuộc trách nhiệm cơng ty, trừ trường hợp thành viên lại chấp thuận Chủ tịch Hội đơng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc có nhiệm vụ quản lý điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; phân công, phối hợp công việc kinh doanh thành viên hợp danh; đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kịên, tranh chấp thương mại tranh chấp khác…(Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2005) Có thể thấy việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty, vai trị thành viên góp vốn khơng nhắc đến Như vậy, công ty hợp danh Hội đồng thành viên quan có quyền hạn cao nhất, đó, thành viên hợp danh nắm giữ quyền hành việc quản lý điều hành công việc kinh doanh công ty Pháp luật cơng cho thành viên góp vốn tham gia vào quan quảm lý cao lại không trao cho họ quyền quản lý điều hành cơng ty, họ có mặt quan quảm lý với tư cách thành viên công ty lại khơng có quyền quản lý Đây vấn đề cần nhìn nhận xem xét nhằm bảo đảm quyền lợi cho loại thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Kết luận Tóm lại, qua phần trình bày phần làm sáng tỏ quy định Luật Doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh Ta thấy đến Luật Doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh quy cụ thể rõ ràng Đây 14 sở pháp lý quan trọng cho nhà đầu tư tham gia vào hoạt động kinh doanh cách thuận lợi Đồng thời qua việc bình luận quy định pháp Luật doanh nghiệp 2005 cnng ty hợp danh, nhận thấy rằng, loại hình doanh nghiệp khác luật doanh nghiệp Việt Nam điều chỉnh, cơng ty hợp danh có nét đặc thù ưu riêng, gốp phần thúc đẩy kinh tế thị trường Việt Nam phát triển 15 ... góp vốn cơng ty hợp danh Kết luận Tóm lại, qua phần trình bày phần làm sáng tỏ quy định Luật Doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh Ta thấy đến Luật Doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh quy cụ thể rõ... đăng ký kinh doanh? ?? Như Luật Doanh nghiệp 2005 công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh điểm khác biệt so với Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 cơng ty hợp danh công nhận tổ chức... hoạt công ty hợp danh, đồng thời kìm hãm pháp triển loại hình cơng ty đối nhân Tư cách pháp lý công ty hợp danh: Khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “Cơng ty hợp danh có tư cách pháp