Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

Khái niệm và đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh 1.1 Khái niệm Theo quy định của luật doanh nghiệp 2005 thì: “Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó: a Phải có ít nhất hai thành v

LỜI MỞ ĐẦU

Công ty hợp danh – loại hình tiêu biểu của công ty đối nhân ra đời sớm hơn so với các loại hình công ty khác ở các nước có nền kinh tế thị trường pháp triển Tuy nhiên, đối với Việt Nam thì công ty hợp danh lại được pháp luật ghi nhận khá muộn so với sự ra đời của nó Luật doanh nghiệp 1999 lần đầu tiên ghi nhận khá muộn so với sự ra đời của nó Luật doanh nghiệp năm 1999 lần đầu tiên ghi nhận công ty hợp danh với tư cách là loại hình doanh nghiệp mới bổ sung vào hệ thống các doanh nghiệp Việt Nam Đến luật doanh nghiệp 2005 các quy định về công ty hợp danh đã cụ thể và rõ ràng hơn, tạo hành lang pháp lý vững chắc và an toàn cho nhà đầu tư khi đầu tư vào công ty hợp danh Tuy nhiên, sau gần 13 năm kể từ khi được ghi nhận công ty hợp danh vẫn còn là một nét khá mờ nhạt trong hệ thống luật doanh nghiệp Việt Nam và không mấy hấp dẫn với các nhà đầu tư Số lượng công ty hợp danh được đăng ký thành lập còng quá ít so với các laoị hình doanh nghiệp khác Một trong những nguyên nhân của tình trạng này đó là sự thiếu hiểu biết pháp luật hiện hành khi quy định về loại hình công ty này Điều này đã và đang làm cho công ty hợp danh không phát huy hết vai trò của nó đối với nền kinh tế

Xuất phát từ tầm quan trọng đó, dưới đây em xin chọn đề tài số 5 : Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

cho bài tập lớn học kỳ

PHẦN NỘI DUNG

1 Khái niệm và đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh

1.1 Khái niệm

Theo quy định của luật doanh nghiệp 2005 thì:

“Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó:

a) Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn;

b) Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty;

c) Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm

vi số vốn đã góp vào công ty” (Điều 130, khoản 1).

Định nghĩa này cho thấy hai vấn đề lớn cần phải bàn: Công ty hợp danh theo quan niệm của Luật Doanh nghiệp năm 2005 phải có ít nhất hai thành viên hợp danh, có nghĩa

là hai người chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn định đối với các khoản nợ của công ty Điều này là đúng nếu Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quan niệm công ty hợp danh bao gồm cả công ty hợp vốn đơn giản Như trên đã nói, bản chất của công ty hợp danh (general partnership) đúng nghĩa là sự liên kết của các thương nhân đơn lẻ (sole trader hay sole proprietorship) để kinh doanh dưới một tên hãng chung Vì vậy, công ty hợp danh phải có từ hai thành viên hợp trở lên, nếu không thì sẽ vẫn chỉ là thương nhân đơn lẻ Còn

đối với công ty hợp vốn đơn giản thì chỉ cần có một thành viên hợp danh (hay “thành viên nhận vốn” – gọi một cách dễ hiểu hơn và đỡ bị nhầm hơn về ngữ nghĩa) và một thành viên góp vốn là đủ Ngay ở Hoa Kỳ người ta quan niệm: “Công ty hợp danh hữu hạn (limited partnership) bao gồm hai hay nhiều người, với ít nhất một thành viên hợp danh và một thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn” Cần lưu ý thêm: “công ty hợp danh hữu hạn: gọi theo cách của chúng ta xưa kia là “công ty hợp vốn đơn giản” hay “công ty hợp tư đơn thường”1 Vấn đề này sẽ được trình bày cụ thể tại phần 2 và phần 3 của bài luận này

1.2 Đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh

Theo luật doanh nghiệp 2005 quan niệm về công ty hợp danh ở nước ta hiện nay có một số điểm khác với cách hiểu truyền thống về công ty hợp danh Theo đó, công ty hợp danh được định nghĩa là một loại hình doanh nghiệp với những đặc điểm pháp lý cơ bản sau:

- Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh, có thể có thành viên góp vốn

- Thành viên hợp danh phải là cá nhân chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty

- Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm

vi số vốn đã góp vào công ty

- Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng

kí kinh doanh

- Trong quá trình hoạt động công ty hợp danh không được phát hành bất kì loại chứng khoán nào

Như vậy, căn cứ vào tính chất của thành viên và chế độ chịu trách nhiệm tài sản thì công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp có thể chia làm hai loại: loại thứ nhất là những công ty giống với công ty hợp danh theo pháp luật các nước, tức là chỉ bao gồm các thành viên hợp danh (chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty) Loại thứ hai là những công ty có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn (chịu trách nhiệm hữu hạn) và cũng là một loại hình của công ty đối nhân Có thể thấy khái niệm công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp của Việt Nam có nội hàm cảu khái niệm công ty đối nhân theo pháp luật các nước Với quy định về công ty hợp danh, Luật doanh nghiệp

đã nghi nhận sự tồn tại của các công ty đối nhân ở Việt Nam2

2 Một số vấn đề pháp lí về công ty hợp danh theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành và những hạn chế còn tồn tại trong các quy định đó.

nghiệp 2005” Posted on 24/06/2009 by Civillawfor

2.1 Quy định về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh

Tư cách pháp nhân là tư cách của một tổ chức khi tham gia vào các quan hệ pháp luật Nó thể hiện vị trí vai trò của tổ chức đó trong các quan hệ pháp luật và đi kèm với nó

là quyền và nghĩa vụ cũng như trách nhiệm pháp lí phát sinh Việc công nhận tư cách pháp nhân của một tổ chức có ý nghĩa rất quan trọng đối với sự tồn tại cũng như hoạt động của

tổ chức đó Hầu hết các tổ chức từ khi đăng kí thành lập đã được pháp luật công nhận có

tư cách pháp nhân nhưng cũng có một số tổ chức dẫ thành lập và hoạt động nhưng tư cách pháp nhân không được công nhận

Công ty hợp danh là một tổ chức kinh tế đã được Luật Doanh nghiệp 1999 ghi nhận

là một loại hình doanh nghiệp mới bổ sung vào hệ thống doanh nghiệp Việt Nam Đến năm 2005 thì công ty hợp danh được công nhận là có tư cách pháp nhân, tuy nhiên việc quy định về vấn đề này của luật Doanh nghiệp còn tồn tại một số bất cập

Theo quy định của Luật doanh nghiệp 1999 thì công ty hợp danh không đáp ứng đủ điều kiện của một pháp nhân theo quy định của Bộ luật dân sự 1995 Đến Luật doanh nghiệp 2005 tư cách pháp nhân của công ty hợp danh đã được thay đổi Việc công nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân nhằm tạo địa vị pháp lí cho công ty hợp danh khi tham gia vào các quan hệ pháp luật cũng như tạo sự công bằng, bình đẳng cho công ty hợp danh khi mà cũng được luật doanh nghiệp và ghi nhận là chủ thể kinh doanh hợp pháp nhưng công ty cổ phần, công ty TNHH có tư cách pháp nhân thì tại sao công ty hợp danh lại không có tư cách pháp nhân Ban soạn thảo cho rằng việc thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh không có gì mâu thuẩn với quy định về điều kiện của pháp nhân được quy định tại Điều 84 Bộ luật Dân sự 20053 Xét về vấn đề tài sản của công ty hợp danh: tài sản góp vốn của các thành viên được chuyển quyền sở hữu trở thành tài sản của công ty Như vậy có ít nhất hai thành viên chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty nhưng công ty hợp danh vẫn có khối tài sản độc lập với cá nhâ tổ chức khác, tức

là vẫn thoả mãn dấu hiệu của pháp nhân theo quy định của Bộ luật dân sự Công ty hợp danh cũng có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý chí và trách nhiệm giống như các công ty khác , do vậy không thể quan niệm nó là cái gì đó khác hơn pháp nhân Còn các thành viên của nó xét về mặt pháp lí là những người bảo lãnh liên đới cho các hoạt động của công ty Hoàn toàn có sự tách bạch giữa tài sản công ty và tài sản của thành viên Tuy nhiên, quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân lại không hợp lý Bởi lẽ:

Về mặt lí luận: quy định tư cách pháp nhân của công ty hợp danh trong Luật doanh nghiệp 2005 hiện đang mâu thuẩn với các quy định về pháp nhân trong Bộ luật dân sự

2005 Công ty hợp danh không đáp ứng điều kiện “có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tư cách chịu trách nhiệm bằng tài sản đó” của một pháp nhân theo quy định Mặc

dù Điều 132 Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã quy định về tài sản của công ty hợp danh,

trong đó quy định “tài sản góp vốn của các thành viên đã được chuyển quyền sở hữu cho công ty” (khoản 1) nhằm khẳng định tính độc lập về tài sản của công ty hợp danh, nhưng

có thể thấy quy định này chưa triệt để Mặt khác, khoản 3 Điều 93, bộ luật dân sự lại quy

định “thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập thực hiện” Mà trong công ty hợp danh các thành

viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn đối với nghĩa vụ của công ty không đủ để thanh toán các khoản nợ thì thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn đối với nghĩa vụ của công ty Nghĩa là khi tài sản của công ty không đủ để thanh toán các khoản nợ thì thành viên công ty hợp danh phải có lấy tài sản riêng của mình để thanh toán các khoản nợ đó Điều này mâu thuẩn với quy định tại Điều 93 của Bộ luật dân sự Do vậy, việc quy định tư cách pháp nhân của công ty hợp danh là không có lý

Về mặt thực tiễn: việc quy định tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh đang gây bất cập, trong một số trường hợp gây ảnh hưởng đến quyền lợi của các bên đối tác khi giao dịch với công ty hợp danh Khác với loại hình công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh trong nhiều trường hợp gặp sự cố đối với yhành viên hợp danh thì có thể chấm dứt sự tồn tại của nó Chẳng hạn, nếu công ty hợp danh chỉ có hai thành viên hợp danh và có một người đột ngột qua đời thì đứng trước nguy cơ giải thể rất cao nếu thành viên hợp danh đó không có người thừa kế, hoặc có người thừa kế nhưng không được Hợp đồng thành viên chấp nhận hoặc thành viên thành viên còn lại không tìm được người để tiếp tục hợp danh vì không đủ số thành viên tối thiểu Theo quy định tại điểm c Khoản 1 Điều 157 Luật doanh nghiệp 2005 thì trường hợp này công ty hợp danh được giải thể Tuy nhiên, theo quy định thủ tục giải thể chỉ được thực hiện sau 6 tháng, tức là trong thời gian 6 tháng đó công ty hợp danh vẫn có thể tiến hành các giao dịch với bên đôi tác công ty Vậy quyền lợi của bên đối tác khi được tiến hành giao dịch với công ty hợp danh trong thời gian này liệu có được đảm bảo? Tìm hiểu ví dụ sau ta có thể thấy rõ hơn vấn đề này:

Công ty hợp danh X chỉ có hai thành viên hợp danh là A và B/ Ngày 1/4/2012 ông A tai nạn chết, ngày 2/4/2012 ông B nhân danh công X thực hiện giao dịch với ông C (lúc này ông C chưa biết ông A đã chết) Vậy phải xử lý trường hợp này như thế nào? Liệu quyền lợi của ông C có được đảm bảo? Sở dĩ phải đặt ra quyền lợi của ông C trong trường hợp này là do: giả sử ông C tin tưởng khi thực hiện giao dịch với công ty X thì khi có vấn

đề gì xảy ra có thể đòi B hoặc C chịu liên đới trách nhiệm về tài sản nên mới thực hiện giao dịch Nhưng thực tế, ông c chỉ có thể buộc ông C thực hiện trách nhiệm với mình (vì ông A lúc này không còn là thành viên hợp danh, tài sản của ông A không còn, người thừa

kế của ông A cũng không đương nhiên thừa kế quyền và nghĩa vụ của ông A trong công ty hợp danh) Lúc này quyền lợi của ông C không còn được đảm bảo4

Từ sự phân tích trên có thể thấy việc luật doanh nghiệp 2005 quy định tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh là không hợp lí và đang bất cập

2.2 Quy định về thành viên trong công ty hợp danh và việc phân chia lợi nhuận, quyền lợi, quyền quản lý và gánh chịu rủi ro giữa các thành viên trong công ty hợp danh

Quy định về thành viên trong công ty hợp danh

Theo pháp luật các nước thành viên hợp danh là thành viên bắt buộc phải có trong công ty hợp danh, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty hợp danh Khái niệm này ở Việt Nam được đưa ra tại khoản 12 Điều 4 Luật

Doanh nghiệp 2005: “thành viên hợp danh là thành viên chị trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty hợp danh” Về thành viên góp vốn, cả luật

doanh nghiệp 1999 và luật doanh nghiệp 2005 đều chưa quy định khái niệm này, nhưng căn cứ vào trách nhiệm và nghĩa vụ mà pháp luật Việt Nam quy định cho các thành viên này, có thể thấy khái niệm thành viên góp vốn tương đồng với khái niệm ở hầu hết các nước trên thê giới Theo đó, thành viên góp vốn là tổ chức, cá nhân góp vốn vào công ty hợp danh nhằm thu lợi nhuận theo tỷ lệ phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về các nghĩa

vụ của công ty trong phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty

Như vậy, hai khái niệm thành viên hợp danh và thành viên góp vốn công ty hợp danh

là hoàn toàn khác nhau Điều này dẫn đến sự khác nhau về quyền và nghĩa vụ cũng như chế độ trách nhiệm giữa hai loại thành viên này trong công ty hợp danh

Quy định về quyền quản lý của các thành viên trong công ty hợp danh

Pháp luật Việt Nam cũng như hầu hết các nước trên thế giới trao quyền quản lí công

ty hợp danh cho các thành viên hợp danh, còn các thành viên góp vốn không có quyền quản lí công ty mà chỉ được tham gia vào một số hoạt động nhất định Cụ thể:

Đối với thành viên hợp danh

Trước hết, Điều 134 luật Doanh nghiệp 2005 quy định về các quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh trong đó có các quyền trong việc quản lí, điều hành công ty như: Một là, thành viên hợp danh có quyền tham gia họp, thảo luận và biểu quyết các vấn

đề của công ty, mỗi thành viên hợp danh có một quyền biểu quyết khác quy định tại Điều

lệ của công ty (điểm a, khoản 1 Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005)

Huệ - Đại học luật hà Nội, 2012 Trang 25

Hai là thành viên hợp danh có quyền nhân danh công ty để tiến hành các hoạt động kinh doanh các ngành nghề kinh doanh đã đăng kí, đàm phán và kí kết hợp đồng, thoả thuận hoặc giao ước với các điều kiện mà thành viên hợp danh đó cho là có lợi nhất choi công ty (điểm b, khoản 1, Điều 134 Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005)

Ba là, thành viên hợp danh có quyền sử dụng con dấu, tài sản của công ty để hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng kí (điểm c, khoản 1, Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005)

Bốn là, thành viên hợp danh có quyền yêu cầu công ty, các thành viên hợp danh khác cung cấp thông tin về tình hình kinh doanh của công ty, kiểm tra tài sản sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty bất cư khi nào nếu xét thấy cần thiết (điểm đ, khoản 1, Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005)

Bên cạnh các quyền được quy định tại Điều 134 luật doanh nghiệp 2005 thì vai trò quản lí điều hành công ty của thành viên hợp danh còn thể hiện ở hoạt động của hội đồng thành viên trong công ty5

Ngoài ra quyền điều hành quản lý của các thành viên hợp danh còn được quy định tại Điều 137 Luật doanh nghiệp 2005 Theo đó các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành kinh doanh hàng ngày của công ty hợp danh Quy định này về cơ bản là phù hợp với quyền của thành viên hợp danh tại Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, quy định này đang còn tồn tại bất cập Bởi lẽ:Luật doanh nghiệp 2005 đã công nhận công ty hợp danh là một pháp nhân, mà đã là pháp nhân thì không thể có nhiều người đại diện theo pháp luật Mặc khác, luật doanh nghiệp 2005 quy định các thành viên hợp danh có “quyền” đại diện theo pháp luật, nghĩa là họ có thể thực hiện quyền đó hoặc không, điều này dẫn đến tình trạng không có ai chấp nhận là người đại diện theo pháp luật của công ty khi tham gia vào vào các quan hệ với bên thứ ba: với cơ quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách là bị đơn hoặc nguyên đơn trong các vụ kiện Từ sự phân tích trên có thể thấy, quy định về đại diện theo pháp luật cảu các thành viên hợp danh đang gây nhiều bất cập, cần phải có sửa đổi để tránh những cách hiểu khác Liên quan đến vấn đề những hạn chế nhất định về điều kiện của thành viên hợp danh được quy định tại Điều 133 Luật doanh nghiệp 2005 cũng tồn tại nhiều bất cập Do một cá nhân chỉ có một khối tài sản nhất định, do đó họ không thể dùng khối tài sản đó để chịu hai lần trách nhiệm vô hạn, điều này sẽ gây thiệt hại cho bên thứ ba khi hợp tác với công

ty hợp danh hay doanh ngiệp, với quy định tại khoản 1, Điều 133 Về cơ bản quy định này chính xác, tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 cũng quy định trường hợp nếu được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại thì thành viên hợp danh đó vẫn có thể làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác Quy định này

xuất phát từ trách nhiệm liên đới giữa các thành viên hợp danh trong công ty Các thành viên hợp danh trong công ty hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn và liên đới đối với các nghĩa vụ của công ty Nghĩa là các chủ nợ có thể yêu cầu bất cứ thành viên hợp danh nào thực hiện nghĩa vụ trả nợ đối với họ, sau khi thực hiện nghĩa vự đó họ có quyền yêu cầu các thành viên hợp danh khác thực hiện nghĩa vụ đối với mình Do đó, một khi họ đã nhất trí cho thành viên trong công ty hợp danh mình làm chủ doanh nghiệp tư nhân hay làm thành viên hợp danh của công ty khác có nghĩa là họ chấp nhận cùng với thành viên đó gánh chịu rủi ro Có thể thấy, quy định theo hướng mở như trên là một điểm mới của luật doanh nghiệp 2005 so với luật doanh nghiệp 1999 Tuy nhiên, xem xét ví dụ sau ta sẽ thấy bất cập trong quy định đó:

A, B, C là thành viên hợp danh công ty M C muốn mở thêm một doanh nghiệp tư nhân N để kinh doanh riêng và nhận được sự nhất trí của A và B Do làm ăn thua lỗ nên công ty hợp danh M và doanh nghiệp N hoạt động cùng lúc bị phá sản mà tài sản của A, B

và C không đủ thanh toán Lúc này các chủ nợ của công ty hợp danh M và doanh nghiệp

tư nhân N đều có quyền yêu cầu C thực hiện nghĩa vụ mà công không có khả năng thanh toán Tài sản riêng của C không đủ để giải quyết triệt để các khoản nợ của công ty M và doanh nghiệp N vì đây là hai vụ việc phá sản độc lập Điều này sẽ dẫn đến tranh chấp thẩm quyền xử lý tài sản riêng của C để thanh toán các khoản nợ trong hai vụ phá sản trên Như vậy, mặc dù luật doanh nghiệp 2005 quy định theo hướng tôn trọng sự thoả thuận của các thành viên hợp danh nhưng lại xuất hiện bất cập trong thực tiễn

Nhìn chung, những quy định về điều kiện trở thành thành viên hợp danh khá khắt khe Không những thế, thành viên hợp danh trong công ty hợp danh phải chịu một số hạn chế nhất định Điều đó xuất phát từ vai trò quản lý, điều hành của thành viên hợp danh còn lại đồng ý

Đối với thành viên góp vốn

Khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn trong công ty hợp danh không có quyền quản lý công ty, không có quyền tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công

ty Pháp luật chỉ quy định một số quyền nhất định cho thành viên góp vốn như: được tham gia thảo luận, biểu quyết tại Hội đồng thành viên về việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, được cung cấp thông tin về tình hình kinh doanh của công ty đây là quy định mới của Luật doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, như đã phân tích ở trên, quy định về các quyền của thành viên góp vốn chỉ mang tính chất hình thức, về cơ bản các quyết định của công ty đều dựa trên sự chấp thuận của thành viên hợp danh

Do chỉ là người góp vốn vào công ty hợp danh và không có quyền quản lý công ty nên điều kiện trở thành thành viên góp vốn của công ty không quá khắt khe như thành viên hợp danh Theo đó, thành viên góp vốn có thể là tất cả các tổ chức cá nhân Việt Nam

hoặc nước ngoài (trong khi đó thành viên hợp danh chỉ có thể là cá nhân), trừ một số trường hợp quy định tại khoản 4 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005

2.3 Quy định về việc phân chia lợi nhuận trong công ty hợp danh

“Lợi nhuận” được hiểu là số tiền mà các thành viên trong công ty được hưởng từ các hoạt động kinh doanh sinh lời của công ty Trong công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn thì lợi nhuận được phân chia theo tỷ lệ phần vốn góp vào công ty Tuy nhiên, đối với công ty hợp danh thì khác, việc phân chia lợi nhuận có sự khác nhau giữa hai loại thành viên là thành viên hợp danh và thành viên góp vốn, cụ thể:

Đối với thành viên hợp danh: điểm e, khoản 1 Điều 134 Luật doanh nghiệp quy

định: thành viên hợp danh “được chia lợi nhuận tương ứng với vốn góp hoặc theo thoả thuận được quy định tại Điều lệ của công ty”.

Đối với thành viên góp vốn: điểm b khoản 1 Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 quy

định: thành viên được góp vốn “được chia lợi nhuận hàng năm tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp trong vốn điều lệ công ty”.

Về cơ bản, thì quy định này khá hợp lý

2.4 Quy định về chế độ trách nhiệm (gánh chịu rủi ro) của các thành viên trong công ty hợp danh

Đối với thành viên hợp danh:

Điểm b khoản 1 Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: thành viên hợp danh

“chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty” Bên cạnh

đó, trong khoản 2, Điều 134 khi quy định về nghĩa vụ của thành viên hợp danh thì các

thành viên hợp danh có nghĩa vụ “liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty” Thành viên

hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn và liên đới đối với các khoản nợ của công ty và các nghĩa vụ khác của công ty thì chủ nợ có quyền yêu cầu bất cứ thành viên hợp danh nào có trách nhiệm thanh toán cho các chủ nợ có quyền yêu cầu các thành viên khác thanh toán cho mình phần nợ đã thanh toán tương ứng với nghĩa vụ của từng thành viên hợp danh Như vậy, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới đối với các nghĩa vụ công ty Đây là một đặc trưng của các công ty đối nhân nói chung Tuy nhiên, có quan điểm cho rằng việc đồng thời cùng quy định trách nhiệm vô hạn của thành viên hợp danh và ghi nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh là không hợp lý Bởi lẽ, đã là

pháp nhân thì phải “có tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó” Nếu quy

định công ty hợp danh là một pháp nhân thì khi công ty phá sản cũng chỉ phải chịu trách nhiệm trong số tài sản của mình, ccác thành viên công ty chỉ mất đi số vốn đã góp vào

công ty (giống như công ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty cổ phần) Do vậy, việc vùa quy định tư cách pháp nhân của công ty hợp danh vừa quy định trách nhiệm vô hạn đối với thành viên hợp danh dẫn đến mâu thuẩn

Đối với thành viên trên góp vốn

Điểm c khoản 1 Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vị số vốn đã góp vào công ty” Và khi quy định về nghĩa vụ của thành viên góp vốn thì luật doanh nghiệp cũng

khẳng định: thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác trong công ty trong phạm vi số vốn đã góp (điểm a khoản 2 Điều 140)

Như vậy, có thể thấy trách nhiệm của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh không giống các thành viên hợp danh mà giống với thành viên công ty TNHH hay CTCP – chỉ phải chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các nghĩa vụ của công ty

Tuy nhiên, có thể nhận thấy sự không thống nhất trong quy định của Luật doanh nghiệp 2005 về nghĩa vụ của thành viên gó vốn Tại điểm c, khoản 1 Điều 130 quy định

thành viên góp vốn chịu trách nhiệm trong phạm vi “số vốn đã góp vào công ty”, còn điểm a, khoản 2 Điều 140 lại quy định “thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty” Rõ ràng, số vốn đã góp vào công ty là không giống nhau Bởi lẽ, số vốn góp vào công

ty và số vốn cam kết góp vào công ty là không giống nhau Theo quy định tại Điều 131 Luật doanh nghiệp 2005 về việc thực hiện góp vốn và cấp giấy chứng nhận phần vốn góp thì có một thời hạn nhất định để các thành viên trong công ty thực hiện đúng số vốn đã góp như cam kết từ ban đầu khi trở thành thành viên công ty Giả sử chưa hết thời gian đó, các thành viên góp vốn chưa góp đủ số vốn như đã cam kết mà công ty phá sản giải quyết thế nào trong trường hợp này Thành viên góp vốn phải góp đủ số vốn họ đã cam kết để thanh toán các khoản nợ của công ty theo quy định tại điểm a khoản 2 Điều 140 hay họ chỉ mất đi số vốn họ đã góp vốn vào công ty như quy định tại điểm c khoản 1 Điều 130

Có thể thấy, đây là một vấn đề bất cập đòi hỏi các nhà lập pháp phải sửa đổi để có sự thống nhất trong các quy định pháp luật

3 Một số kiến nghị về hoan thiện quy định của pháp luật hiện hành về công ty hợp danh

3.1 Những bất cập trong quy định của pháp luật hiện hành về công ty hợp danh

Cho đến nay công ty hợp danh đã được pháp luật Việt Nam chính thức thừa nhận được 13 năm Tuy nhiên, thực tế cho thấy loại hình doanh nghiệp này phát triển ít và còn quá chậm và còn ít về số lượng Năm 2001, mới chỉ có 4 công ty hợp danh được thành lập

và đến năm 2009 có tất cả 67 công ty hợp danh đăng kí thành lập và hoạt động trên lãnh

thổ Việt Nam Trong khi đó số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần rất lớn

và tăng nhanh Từ năm 2001 đến năm 2009 công ty trách nhiệm hữu hạn tăng từ 10458 lên 103092 công ty, công ty cổ phần (bao gồm cả công ty cổ phần có vốn Nhà nước và không có vốn Nhà nước) tăng từ 757 lên 33558 công ty6 Nguyên nhânlàm cho công ty hợp danh chiếm số lượng rất ít trong số các doanh nghiệp ở Việt Nam chủ yếu là do trách nhiệm vô hạn mà các thành viên hợp danh trong công ty phải gánh chịu và sự bất cập trong những quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về công ty hợp danh

Trên cơ sở phân tích một số vấn đề pháp lý nổi bật của công ty hợp danh cũng như những bất cập trong các vấn đề đó, dưới đây, bài luận xin đưa ra một số bất cập trong những quy định của pháp luật hiện hành về công ty hợp danh, những bất cập đó là:

Thứ nhất, về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh: Quy định của luật doanh nghiệp 2005 và Bộ luật dân sự 2005 không thống nhất Luật Doanh nghiệp năm 2005 công nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, nhưng khi chiếu với điều kiện với mọt pháp nhân tại Điều 84 bộ luật Dân sự năm 2005 thì công ty hợp danh không thoả mãn

đủ điều kiện của pháp nhân Bên cạnh đó, việc đồng thời công nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh là không hợp lý Khoản 3 Điều 93 Bộ luật Dân sự 2005 quy định: “thành viên của pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện” Nghĩa là,một khi đã là pháp nhân thì các thành viên trong pháp nhân không được chịu trách nhiệm thay pháp nhân đó Mà trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh là một đặc trưng của công ty hợp danh, nếu không có đặc trưng này sẽ làm mất đi bản chất của công ty hợp danh Mặt khác như đã phân tích ở mực 2.1 thì việc công nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh đang gây nhiều bất cập trong thực tiễn Do đó, để vừa đảm bảo sự thống nhất trong quy định của pháp luật, vừa giữ được bản chất của công ty hợp danh cần phải có sự sửa đổi quy định về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh

Thứ hai, quy định chưa rõ ràng về người đại diện của công ty hợp danh Như đã phân tích ở phần 2.2, Luật doanh nghiệp quy định: “các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật” Chính từ “quyền” đã gây ra cách hiểu sai lệch rằng tất cả các thành viên đều là người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh Nhưng một pháp nhân không thể có nhiều người đại diện theo pháp luật Do vậy, quy định mập mờ không rõ ràng này đang gây nhiều tranh cãi

Thứ ba, bất cập trong quy định hạn chế quyền của thành viên hợp danh Khác với Luật doanh nghiệp 1999, Luậtdoanh nghiệp 2005 cho phép thành viên hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân nếu được các thành viên hợp danh còn lại đồng ý Tuy nhiên, bất cập sẽ xãy ra trong trường hợp cả công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân cùng lúc bị

đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 2012 – trang 42

Page