Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

LỜI MỞ ĐẦU Cơng ty hợp danh – loại hình tiêu biểu công ty đối nhân đời sớm so với loại hình cơng ty khác nước có kinh tế thị trường pháp triển Tuy nhiên, Việt Nam cơng ty hợp danh lại pháp luật ghi nhận muộn so với đời Luật doanh nghiệp 1999 lần ghi nhận muộn so với đời Luật doanh nghiệp năm 1999 lần ghi nhận công ty hợp danh với tư cách loại hình doanh nghiệp bổ sung vào hệ thống doanh nghiệp Việt Nam Đến luật doanh nghiệp 2005 quy định công ty hợp danh cụ thể rõ ràng hơn, tạo hành lang pháp lý vững an toàn cho nhà đầu tư đầu tư vào công ty hợp danh Tuy nhiên, sau gần 13 năm kể từ ghi nhận cơng ty hợp danh cịn nét mờ nhạt hệ thống luật doanh nghiệp Việt Nam không hấp dẫn với nhà đầu tư Số lượng công ty hợp danh đăng ký thành lập cịng q so với laoị hình doanh nghiệp khác Một nguyên nhân tình trạng thiếu hiểu biết pháp luật hành quy định loại hình cơng ty Điều làm cho công ty hợp danh khơng phát huy hết vai trị kinh tế Xuất phát từ tầm quan trọng đó, em xin chọn đề tài số : Bình luận quy định Luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh mà em cho chưa phù hợp cho tập lớn học kỳ PHẦN NỘI DUNG 1.1 Khái niệm đặc điểm pháp lý công ty hợp danh Khái niệm Theo quy định luật doanh nghiệp 2005 thì: “Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: a) Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; c) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” (Điều 130, khoản 1) Định nghĩa cho thấy hai vấn đề lớn cần phải bàn: Công ty hợp danh theo quan niệm Luật Doanh nghiệp năm 2005 phải có hai thành viên hợp danh, có nghĩa hai người chịu trách nhiệm liên đới vô hạn định khoản nợ công ty Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quan niệm công ty hợp danh bao gồm công ty hợp vốn đơn giản Như nói, chất cơng ty hợp danh (general partnership) nghĩa liên kết thương nhân đơn lẻ (sole trader hay sole proprietorship) để kinh doanh tên hãng chung Vì vậy, cơng ty hợp danh phải có từ hai thành viên hợp trở lên, khơng thương nhân đơn lẻ Cịn Page cơng ty hợp vốn đơn giản cần có thành viên hợp danh (hay “thành viên nhận vốn” – gọi cách dễ hiểu đỡ bị nhầm ngữ nghĩa) thành viên góp vốn đủ Ngay Hoa Kỳ người ta quan niệm: “Công ty hợp danh hữu hạn (limited partnership) bao gồm hai hay nhiều người, với thành viên hợp danh thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn” Cần lưu ý thêm: “công ty hợp danh hữu hạn: gọi theo cách xưa “công ty hợp vốn đơn giản” hay “công ty hợp tư đơn thường”1 Vấn đề trình bày cụ thể phần phần luận 1.2 Đặc điểm pháp lý công ty hợp danh Theo luật doanh nghiệp 2005 quan niệm cơng ty hợp danh nước ta có số điểm khác với cách hiểu truyền thống cơng ty hợp danh Theo đó, cơng ty hợp danh định nghĩa loại hình doanh nghiệp với đặc điểm pháp lý sau: - - Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty kinh doanh tên chung (gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn Thành viên hợp danh phải cá nhân chịu trách nhiệm tài sản nghĩa vụ cơng ty Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Trong q trình hoạt động cơng ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khốn Như vậy, vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản cơng ty hợp danh theo luật doanh nghiệp chia làm hai loại: loại thứ công ty giống với công ty hợp danh theo pháp luật nước, tức bao gồm thành viên hợp danh (chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty) Loại thứ hai cơng ty có thành viên hợp danh thành viên góp vốn (chịu trách nhiệm hữu hạn) loại hình cơng ty đối nhân Có thể thấy khái niệm cơng ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp Việt Nam có nội hàm cảu khái niệm công ty đối nhân theo pháp luật nước Với quy định công ty hợp danh, Luật doanh nghiệp nghi nhận tồn công ty đối nhân Việt Nam TS Ngô Huy Chương – Khoa Luật Đại học Quốc gia hà Nội – “ Khái niệm công ty hợp danh luật doanh nghiệp 2005” Posted on 24/06/2009 by Civillawfor Giáo trình “Luật Thương mại 1” – Trường Đại học Luật Hà Nội – trang 168 Page Một số vấn đề pháp lí cơng ty hợp danh theo quy định pháp luật Việt Nam hành hạn chế tồn quy định 2.1 Quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh Tư cách pháp nhân tư cách tổ chức tham gia vào quan hệ pháp luật Nó thể vị trí vai trị tổ chức quan hệ pháp luật kèm với quyền nghĩa vụ trách nhiệm pháp lí phát sinh Việc cơng nhận tư cách pháp nhân tổ chức có ý nghĩa quan trọng tồn hoạt động tổ chức Hầu hết tổ chức từ đăng kí thành lập pháp luật cơng nhận có tư cách pháp nhân có số tổ chức dẫ thành lập hoạt động tư cách pháp nhân không công nhận Công ty hợp danh tổ chức kinh tế Luật Doanh nghiệp 1999 ghi nhận loại hình doanh nghiệp bổ sung vào hệ thống doanh nghiệp Việt Nam Đến năm 2005 cơng ty hợp danh cơng nhận có tư cách pháp nhân, nhiên việc quy định vấn đề luật Doanh nghiệp tồn số bất cập Theo quy định Luật doanh nghiệp 1999 cơng ty hợp danh không đáp ứng đủ điều kiện pháp nhân theo quy định Bộ luật dân 1995 Đến Luật doanh nghiệp 2005 tư cách pháp nhân công ty hợp danh thay đổi Việc công nhận cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân nhằm tạo địa vị pháp lí cho cơng ty hợp danh tham gia vào quan hệ pháp luật tạo cơng bằng, bình đẳng cho cơng ty hợp danh mà luật doanh nghiệp ghi nhận chủ thể kinh doanh hợp pháp cơng ty cổ phần, cơng ty TNHH có tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh lại khơng có tư cách pháp nhân Ban soạn thảo cho việc thừa nhận tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh khơng có mâu thuẩn với quy định điều kiện pháp nhân quy định Điều 84 Bộ luật Dân 2005 Xét vấn đề tài sản công ty hợp danh: tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu trở thành tài sản công ty Như có hai thành viên chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty cơng ty hợp danh có khối tài sản độc lập với cá nhâ tổ chức khác, tức thoả mãn dấu hiệu pháp nhân theo quy định Bộ luật dân Công ty hợp danh có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý chí trách nhiệm giống cơng ty khác , khơng thể quan niệm khác pháp nhân Cịn thành viên xét mặt pháp lí người bảo lãnh liên đới cho hoạt động cơng ty Hồn tồn có tách bạch tài sản công ty tài sản thành viên Tuy nhiên, quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân lại không hợp lý Bởi lẽ: Xem thêm Điều 84 Bộ luật Dân 2005 Page Về mặt lí luận: quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh Luật doanh nghiệp 2005 mâu thuẩn với quy định pháp nhân Bộ luật dân 2005 Công ty hợp danh khơng đáp ứng điều kiện “có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tư cách chịu trách nhiệm tài sản đó” pháp nhân theo quy định Mặc dù Điều 132 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định tài sản cơng ty hợp danh, quy định “tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty” (khoản 1) nhằm khẳng định tính độc lập tài sản cơng ty hợp danh, thấy quy định chưa triệt để Mặt khác, khoản Điều 93, luật dân lại quy định “thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập thực hiện” Mà công ty hợp danh thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ công ty không đủ để tốn khoản nợ thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ công ty Nghĩa tài sản công ty không đủ để tốn khoản nợ thành viên cơng ty hợp danh phải có lấy tài sản riêng để tốn khoản nợ Điều mâu thuẩn với quy định Điều 93 Bộ luật dân Do vậy, việc quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh lý Về mặt thực tiễn: việc quy định tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh gây bất cập, số trường hợp gây ảnh hưởng đến quyền lợi bên đối tác giao dịch với cơng ty hợp danh Khác với loại hình công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh nhiều trường hợp gặp cố yhành viên hợp danh chấm dứt tồn Chẳng hạn, cơng ty hợp danh có hai thành viên hợp danh có người đột ngột qua đời đứng trước nguy giải thể cao thành viên hợp danh khơng có người thừa kế, có người thừa kế khơng Hợp đồng thành viên chấp nhận thành viên thành viên lại khơng tìm người để tiếp tục hợp danh không đủ số thành viên tối thiểu Theo quy định điểm c Khoản Điều 157 Luật doanh nghiệp 2005 trường hợp cơng ty hợp danh giải thể Tuy nhiên, theo quy định thủ tục giải thể thực sau tháng, tức thời gian tháng cơng ty hợp danh tiến hành giao dịch với bên đôi tác công ty Vậy quyền lợi bên đối tác tiến hành giao dịch với công ty hợp danh thời gian liệu có đảm bảo? Tìm hiểu ví dụ sau ta thấy rõ vấn đề này: Công ty hợp danh X có hai thành viên hợp danh A B/ Ngày 1/4/2012 ông A tai nạn chết, ngày 2/4/2012 ông B nhân danh công X thực giao dịch với ông C (lúc ông C chưa biết ông A chết) Vậy phải xử lý trường hợp nào? Liệu quyền lợi ơng C có đảm bảo? Sở dĩ phải đặt quyền lợi ông C trường hợp do: giả sử ông C tin tưởng thực giao dịch với cơng ty X có vấn đề xảy địi B C chịu liên đới trách nhiệm tài sản nên thực giao dịch Nhưng thực tế, ơng c buộc ơng C thực trách nhiệm với (vì Page ơng A lúc khơng cịn thành viên hợp danh, tài sản ơng A khơng cịn, người thừa kế ông A không đương nhiên thừa kế quyền nghĩa vụ ông A công ty hợp danh) Lúc quyền lợi ông C khơng cịn đảm bảo Từ phân tích thấy việc luật doanh nghiệp 2005 quy định tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh khơng hợp lí bất cập 2.2 Quy định thành viên công ty hợp danh việc phân chia lợi nhuận, quyền lợi, quyền quản lý gánh chịu rủi ro thành viên cơng ty hợp danh • Quy định thành viên công ty hợp danh Theo pháp luật nước thành viên hợp danh thành viên bắt buộc phải có cơng ty hợp danh, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty hợp danh Khái niệm Việt Nam đưa khoản 12 Điều Luật Doanh nghiệp 2005: “thành viên hợp danh thành viên chị trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty hợp danh” Về thành viên góp vốn, luật doanh nghiệp 1999 luật doanh nghiệp 2005 chưa quy định khái niệm này, vào trách nhiệm nghĩa vụ mà pháp luật Việt Nam quy định cho thành viên này, thấy khái niệm thành viên góp vốn tương đồng với khái niệm hầu thê giới Theo đó, thành viên góp vốn tổ chức, cá nhân góp vốn vào cơng ty hợp danh nhằm thu lợi nhuận theo tỷ lệ phần vốn góp chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Như vậy, hai khái niệm thành viên hợp danh thành viên góp vốn cơng ty hợp danh hồn tồn khác Điều dẫn đến khác quyền nghĩa vụ chế độ trách nhiệm hai loại thành viên cơng ty hợp danh • Quy định quyền quản lý thành viên công ty hợp danh Pháp luật Việt Nam hầu giới trao quyền quản lí cơng ty hợp danh cho thành viên hợp danh, cịn thành viên góp vốn khơng có quyền quản lí cơng ty mà tham gia vào số hoạt động định Cụ thể: Đối với thành viên hợp danh Trước hết, Điều 134 luật Doanh nghiệp 2005 quy định quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh có quyền việc quản lí, điều hành cơng ty như: Khố luận “một số vấn đề pháp lý cơng ty hợp danh theo quy định pháp luật hành” – Trần Thị Huệ - Đại học luật hà Nội, 2012 Trang 25 Page Một là, thành viên hợp danh có quyền tham gia họp, thảo luận biểu vấn đề công ty, thành viên hợp danh có quyền biểu khác quy định Điều lệ công ty (điểm a, khoản Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005) Hai thành viên hợp danh có quyền nhân danh cơng ty để tiến hành hoạt động kinh doanh ngành nghề kinh doanh đăng kí, đàm phán kí kết hợp đồng, thoả thuận giao ước với điều kiện mà thành viên hợp danh cho có lợi choi công ty (điểm b, khoản 1, Điều 134 Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005) Ba là, thành viên hợp danh có quyền sử dụng dấu, tài sản công ty để hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng kí (điểm c, khoản 1, Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005) Bốn là, thành viên hợp danh có quyền u cầu cơng ty, thành viên hợp danh khác cung cấp thông tin tình hình kinh doanh cơng ty, kiểm tra tài sản sổ kế toán tài liệu khác công ty bất cư xét thấy cần thiết (điểm đ, khoản 1, Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005) Bên cạnh quyền quy định Điều 134 luật doanh nghiệp 2005 vai trị quản lí điều hành cơng ty thành viên hợp danh cịn thể hoạt động hội đồng thành viên cơng ty5 Ngồi quyền điều hành quản lý thành viên hợp danh quy định Điều 137 Luật doanh nghiệp 2005 Theo thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành kinh doanh hàng ngày công ty hợp danh Quy định phù hợp với quyền thành viên hợp danh Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, quy định tồn bất cập Bởi lẽ:Luật doanh nghiệp 2005 công nhận công ty hợp danh pháp nhân, mà pháp nhân khơng thể có nhiều người đại diện theo pháp luật Mặc khác, luật doanh nghiệp 2005 quy định thành viên hợp danh có “quyền” đại diện theo pháp luật, nghĩa họ thực quyền khơng, điều dẫn đến tình trạng khơng có chấp nhận người đại diện theo pháp luật công ty tham gia vào vào quan hệ với bên thứ ba: với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện Từ phân tích thấy, quy định đại diện theo pháp luật cảu thành viên hợp danh gây nhiều bất cập, cần phải có sửa đổi để tránh cách hiểu khác Liên quan đến vấn đề hạn chế định điều kiện thành viên hợp danh quy định Điều 133 Luật doanh nghiệp 2005 tồn nhiều bất cập Do cá nhân có khối tài sản định, họ khơng thể dùng khối tài sản để chịu hai lần trách nhiệm vơ hạn, điều gây thiệt hại cho bên thứ ba hợp tác với công Khoản Điều 135, luật doanh nghiệp việt nam 2005 Page ty hợp danh hay doanh ngiệp, với quy định khoản 1, Điều 133 Về quy định xác, nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 quy định trường hợp trí thành viên hợp danh cịn lại thành viên hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác Quy định xuất phát từ trách nhiệm liên đới thành viên hợp danh công ty Các thành viên hợp danh công ty hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn liên đới nghĩa vụ công ty Nghĩa chủ nợ yêu cầu thành viên hợp danh thực nghĩa vụ trả nợ họ, sau thực nghĩa vự họ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh khác thực nghĩa vụ Do đó, họ trí cho thành viên cơng ty hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân hay làm thành viên hợp danh cơng ty khác có nghĩa họ chấp nhận với thành viên gánh chịu rủi ro Có thể thấy, quy định theo hướng mở điểm luật doanh nghiệp 2005 so với luật doanh nghiệp 1999 Tuy nhiên, xem xét ví dụ sau ta thấy bất cập quy định đó: A, B, C thành viên hợp danh công ty M C muốn mở thêm doanh nghiệp tư nhân N để kinh doanh riêng nhận trí A B Do làm ăn thua lỗ nên công ty hợp danh M doanh nghiệp N hoạt động lúc bị phá sản mà tài sản A, B C không đủ tốn Lúc chủ nợ cơng ty hợp danh M doanh nghiệp tư nhân N có quyền yêu cầu C thực nghĩa vụ mà cơng khơng có khả tốn Tài sản riêng C không đủ để giải triệt để khoản nợ công ty M doanh nghiệp N hai vụ việc phá sản độc lập Điều dẫn đến tranh chấp thẩm quyền xử lý tài sản riêng C để toán khoản nợ hai vụ phá sản Như vậy, luật doanh nghiệp 2005 quy định theo hướng tôn trọng thoả thuận thành viên hợp danh lại xuất bất cập thực tiễn Nhìn chung, quy định điều kiện trở thành thành viên hợp danh khắt khe Không thế, thành viên hợp danh công ty hợp danh phải chịu số hạn chế định Điều xuất phát từ vai trò quản lý, điều hành thành viên hợp danh lại đồng ý Đối với thành viên góp vốn Khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn cơng ty hợp danh khơng có quyền quản lý cơng ty, khơng có quyền tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty Pháp luật quy định số quyền định cho thành viên góp vốn như: tham gia thảo luận, biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, cung cấp thơng tin tình hình kinh doanh cơng ty quy định Luật doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, phân tích trên, quy định quyền thành viên góp vốn mang tính chất hình thức, định công ty dựa chấp thuận thành viên hợp danh Page Do người góp vốn vào cơng ty hợp danh khơng có quyền quản lý công ty nên điều kiện trở thành thành viên góp vốn cơng ty khơng q khắt khe thành viên hợp danh Theo đó, thành viên góp vốn tất tổ chức cá nhân Việt Nam nước ngồi (trong thành viên hợp danh cá nhân), trừ số trường hợp quy định khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 2.3 Quy định việc phân chia lợi nhuận công ty hợp danh “Lợi nhuận” hiểu số tiền mà thành viên công ty hưởng từ hoạt động kinh doanh sinh lời công ty Trong công ty cổ phần cơng ty trách nhiệm hữu hạn lợi nhuận phân chia theo tỷ lệ phần vốn góp vào cơng ty Tuy nhiên, cơng ty hợp danh khác, việc phân chia lợi nhuận có khác hai loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn, cụ thể: Đối với thành viên hợp danh: điểm e, khoản Điều 134 Luật doanh nghiệp quy định: thành viên hợp danh “được chia lợi nhuận tương ứng với vốn góp theo thoả thuận quy định Điều lệ cơng ty” Đối với thành viên góp vốn: điểm b khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: thành viên góp vốn “được chia lợi nhuận hàng năm tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp vốn điều lệ cơng ty” Về bản, quy định hợp lý 2.4 Quy định chế độ trách nhiệm (gánh chịu rủi ro) thành viên công ty hợp danh Đối với thành viên hợp danh: Điểm b khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: thành viên hợp danh “chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty” Bên cạnh đó, khoản 2, Điều 134 quy định nghĩa vụ thành viên hợp danh thành viên hợp danh có nghĩa vụ “liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty” Thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn liên đới khoản nợ công ty nghĩa vụ khác cơng ty chủ nợ có quyền u cầu thành viên hợp danh có trách nhiệm tốn cho chủ nợ có quyền u cầu thành viên khác tốn cho phần nợ toán tương ứng với nghĩa vụ thành viên hợp danh Như vậy, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới nghĩa vụ công ty Đây đặc trưng cơng ty đối nhân nói chung Tuy nhiên, có quan điểm cho việc đồng thời quy định trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh ghi nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh không hợp lý Bởi lẽ, Page pháp nhân phải “có tài sản độc lập tự chịu trách nhiệm tài sản đó” Nếu quy định cơng ty hợp danh pháp nhân cơng ty phá sản phải chịu trách nhiệm số tài sản mình, ccác thành viên công ty số vốn góp vào cơng ty (giống cơng ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty cổ phần) Do vậy, việc vùa quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh vừa quy định trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh dẫn đến mâu thuẩn Đối với thành viên góp vốn Điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vị số vốn góp vào cơng ty” Và quy định nghĩa vụ thành viên góp vốn luật doanh nghiệp khẳng định: thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp (điểm a khoản Điều 140) Như vậy, thấy trách nhiệm thành viên góp vốn công ty hợp danh không giống thành viên hợp danh mà giống với thành viên công ty TNHH hay CTCP – phải chịu trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ cơng ty Tuy nhiên, nhận thấy không thống quy định Luật doanh nghiệp 2005 nghĩa vụ thành viên gó vốn Tại điểm c, khoản Điều 130 quy định thành viên góp vốn chịu trách nhiệm phạm vi “số vốn góp vào cơng ty”, cịn điểm a, khoản Điều 140 lại quy định “thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty” Rõ ràng, số vốn góp vào cơng ty khơng giống Bởi lẽ, số vốn góp vào cơng ty số vốn cam kết góp vào cơng ty không giống Theo quy định Điều 131 Luật doanh nghiệp 2005 việc thực góp vốn cấp giấy chứng nhận phần vốn góp có thời hạn định để thành viên cơng ty thực số vốn góp cam kết từ ban đầu trở thành thành viên cơng ty Giả sử chưa hết thời gian đó, thành viên góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết mà công ty phá sản giải trường hợp Thành viên góp vốn phải góp đủ số vốn họ cam kết để tốn khoản nợ cơng ty theo quy định điểm a khoản Điều 140 hay họ số vốn họ góp vốn vào công ty quy định điểm c khoản Điều 130 Có thể thấy, vấn đề bất cập đòi hỏi nhà lập pháp phải sửa đổi để có thống quy định pháp luật Một số kiến nghị hoan thiện quy định pháp luật hành công ty hợp danh 3.1 Những bất cập quy định pháp luật hành công ty hợp danh Cho đến công ty hợp danh pháp luật Việt Nam thức thừa nhận 13 năm Tuy nhiên, thực tế cho thấy loại hình doanh nghiệp phát triển cịn Page q chậm cịn số lượng Năm 2001, có cơng ty hợp danh thành lập đến năm 2009 có tất 67 cơng ty hợp danh đăng kí thành lập hoạt động lãnh thổ Việt Nam Trong số lượng cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần lớn tăng nhanh Từ năm 2001 đến năm 2009 công ty trách nhiệm hữu hạn tăng từ 10458 lên 103092 công ty, công ty cổ phần (bao gồm công ty cổ phần có vốn Nhà nước khơng có vốn Nhà nước) tăng từ 757 lên 33558 công ty Nguyên nhânlàm cho công ty hợp danh chiếm số lượng số doanh nghiệp Việt Nam chủ yếu trách nhiệm vô hạn mà thành viên hợp danh công ty phải gánh chịu bất cập quy định pháp luật Việt Nam hành công ty hợp danh Trên sở phân tích số vấn đề pháp lý bật công ty hợp danh bất cập vấn đề đó, đây, luận xin đưa số bất cập quy định pháp luật hành cơng ty hợp danh, bất cập là: Thứ nhất, tư cách pháp nhân công ty hợp danh: Quy định luật doanh nghiệp 2005 Bộ luật dân 2005 không thống Luật Doanh nghiệp năm 2005 công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh, chiếu với điều kiện với mọt pháp nhân Điều 84 luật Dân năm 2005 cơng ty hợp danh khơng thoả mãn đủ điều kiện pháp nhân Bên cạnh đó, việc đồng thời công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh không hợp lý Khoản Điều 93 Bộ luật Dân 2005 quy định: “thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện” Nghĩa là,một pháp nhân thành viên pháp nhân khơng chịu trách nhiệm thay pháp nhân Mà trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh đặc trưng công ty hợp danh, khơng có đặc trưng làm chất công ty hợp danh Mặt khác phân tích mực 2.1 việc cơng nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh gây nhiều bất cập thực tiễn Do đó, để vừa đảm bảo thống quy định pháp luật, vừa giữ chất công ty hợp danh cần phải có sửa đổi quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh Thứ hai, quy định chưa rõ ràng người đại diện cơng ty hợp danh Như phân tích phần 2.2, Luật doanh nghiệp quy định: “các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật” Chính từ “quyền” gây cách hiểu sai lệch tất thành viên người đại diện theo pháp luật công ty hợp danh Nhưng pháp nhân khơng thể có nhiều người đại diện theo pháp luật Do vậy, quy định mập mờ không rõ ràng gây nhiều tranh cãi “Những vấn đề pháp lý công ty hợp danh theo quy định pháp luật hành” – Trần Thị Huệ - Trường đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 2012 – trang 42 Page 10 Thứ ba, bất cập quy định hạn chế quyền thành viên hợp danh Khác với Luật doanh nghiệp 1999, Luậtdoanh nghiệp 2005 cho phép thành viên hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh lại đồng ý Tuy nhiên, bất cập xãy trường hợp công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân lúc bị phá sản Khi tài sản thành viên khơng đủu để chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân gây tranh chấp việc giải tranh chấp thành viên hai vụ việc phá sản độc lập Thứ tư, luật doanh nghiệp 2005 trao cho thành viên góp vốn số quyền lợi mang tính “hình thức” Điều thể hoạt động Hội đồng thành viên Luật doanh nghiệp 2005 quy định Hội đồng thành viên công ty bao gồm tất thành viên hợp lại(tức thành viên góp vốn) Tuy nhiên, quy định Điều 133 việc định vấn đề quan trọng công ty thông qua đáp ứng đủ tỷ lệ biểu hay khơng khơng ảnh hưởng tới định Hội đồng thành viên Do vậy, thấy, Luật doanh nghiệp 2005 tăng quyền cho thành viên góp vốn “hữu danh vơ thực” mà Thứ năm, không thống quy định luật doanh nghiệp năm 2005 nghĩa vụ thành viên góp vốn Điều 130 quy định thành viên góp vốn chịu trách nhiệm phạm vi “số vốn góp” vào cơng ty Nhưng Điều 140 quy định nghĩa vụ thành viên góp vốn lại quy định thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ khác công ty phạm vị “số vốn cam kết vào công ty” Rõ ràng, số vốn góp hồn tồn khác với số vốn cam kết góp Điều gây khó khăn thực tiễn xác định nghĩa vụ thành viên góp vốn công ty hợp danh bị phá sản Trên số bật cập pháp luật hành quy định công ty hợp danh Những bất cập gây nhiều cách hiểu khác gây khó khăn q trình thực pháp luật Vì vậy, cần phải có sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật cho thống nhằm tạo điều kiện để pháp luật vào đời sống thực dễ dàng thực tế 3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện Trên sở bất cập đưa phần trên, đây, luận xin đưa số ý kiến hoàn thiện sau: 3.2.1 Sửa đổi quy định tư cách pháp nhân Luật doanh nghiệp 2005 để tạo nên thống hệ thống pháp luật Việt Nam Page 11 Để giải mâu thuẩn quy định Bộ Luật dân 2005 Luật: doanh nghiệp 2005 tư cách pháp nhân công ty hợp danh có hai hướng Một là, khơng cơng nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh ghi nhận Luật doanh nghiệp 2005 Điều phù hợp với quan niệm cổ điển kế thừa Luật doanh nghiệp 1999 Hai là, tiếp tục công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh phải sửa đổi bổ sung quy định pháp nhân luật dân bổ sung điều luật Luật doanh nghiệp năm 2005 nhằm tạo nên quán quy định hệ thống pháp luật Trong hai cách hiểu cách hiểu thứ hai tỏ phù hợp với thực tiễn xu hướng phát triển Bởi lẽ, việc công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh mang ý nghĩa to lớn phát triển loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên đứng góc độ pháp lý, luận cho khơng nên công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh vì: Thứ nhất, để đảm bảo thống cho quy định Bộ luật dân 2005 với Luật doanh nghiệp 2005 tư cách pháp nhân công ty hợp danh Thứ hai, nhà làm luật công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh nhằm tạo điều kiện cho loại hình cơng ty phát triển thực tiễn cho thấy số lượng công ty hợp danh Việt Nam cịn Cụ thể: trước cơng nhận cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhận Việt Nam có 21 cơng ty hợp danh (năm 2005), sau cơng nhận số tăng lên 67 cơng ty Có thể thấy số lượng công ty hợp danh tăng lên không đáng kể, đặc biệt so sánh với gia tăng loại hình cơng ty khác Thứ ba, khía cạnh việc công nhận tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh làm chất loại hình công ty Công ty hợp danh mang chất đối nhân, yếu tố nhân thân định tồn hoạt động công ty, nguyên tắc thoả thuận thành viên công ty đề cao Tuy nhiên, công nhận tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh với ràng buộc định pháp nhân làm cho thoả thuận thanhd viên bị hạn chế Thứ tư, công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh, nhà làm luật làm cho công ty có tài riêng quy định việc góp vốn thành viên vào công ty (Điều 131, 132 luật doanh nghiệp 2005) Vậy giải trường hợp “Những vấn đề pháp lý công ty hợp danh theo quy định pháp luật hành” – Trần Thị Huệ - Trường đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 2012 – trang 45 Page 12 thành viên hợp danh khơng góp vốn tài sản hữu hình như: tiền, vàng mà góp vốn kinh nghiệm hay lực kinh doanh Thứ năm, bình đẳng với doanh nghiệp tư nhân mà tồn atị trách nhiệm vô hạn cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân cịn doanh nghiệp tư nhân lại khơng cịn tư cách pháp nhân Thiết nghĩ, nhà làm luật làm cho cơng ty hợp danh có “tài sản độc lập” để công nhận tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh với doanh nghiệp tư nhân lại không thể, doanh nghiệp tư nhân có tài sản độc lập với chủ doanh nghiệp tư nhân có tư cách pháp nhân Vậy việc doanh nghiệp có tư cách pháp nhân hay không phụ thuộc vào ý chí nhà làm luật? Thứ 6, phân tích phần 2.1, cơng nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh số lĩnh vực như: thuế, kiến nghị nên sửa đổi khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 sau: “cơng ty hợp danh khơng có tư cách pháp nhân, trừ trường hợp luật có quy định khác” 3.2.2 Cần quy định cụ thể người đại diện theo pháp luật công ty hợp danh Như phân tích phần 2.2 ta thấy bất cập quy định luật doanh nghiệp năm 2005 người đại diện theo pháp luật cho công ty hợp danh Cách quy định Luật doanh nghiệp 2005 dẫn đến tình trạng cơng ty hợp danh khơng có người đại diện theo pháp luật số trường hợp định Mặt khác quy định khoản Điều 137 người đại diện theo pháp luật công ty hợp danh phù hợp công ty hợp danh khơng có tư cách pháp nhân Luật doanh nghiệp 2005 thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh mà theo quy định pháp luật hành pháp nhân có người đại diện theo pháp luật công ty bên cạnh việc quy định đại diện thành viên hợp danh Theo đó, luận xin đề nghị sửa đổi luật doanh nghiệp sau: quy định Chủ tịch Hội dồng thành viên Giám Đốc (Tổng Giám Đốc) người đại diện theo pháp luật công ty Bên cạnh xuất phát từ chất đối nhân cơng ty đối nhân công ty hợp danh, để đảm bảo công thành viên hợp danh pháp luật nên quy định quyền đại diện theo pháp luật thành viên hợp danh số lĩnh vực kí kết, thực hợp đồng Hạn chế quyền đại diện theo pháp luật thành viên hợp danh quan hệ như: đại diện cho công ty trước quan Nhà nước, đại diện cho công ty với tư cách nguyên đơn, bị đơn Các quyền có Hội đồng thành viên Giám đốc (Tổng Giám Đốc) với tư cách người đại diện theo pháp luật công ty thực Với cách giải thiết nghĩ giải tình trạng khơng có người đại diện cho pháp luật cơng ty phù hợp với quy định người đại diện pháp luật pháp nhân theo pháp luật hành Page 13 3.2.3 Sửa đổi khoản 1, Điều 133 Luật doanh nghiệp năm 2005 Theo phân thích phần ta thấy bất cập quy định Luật doanh nghiệp 2005 quy định: cho phép thành viên hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh khác đồng ý Quy định tỏ khơng hợp lí gây bất cập thực tiễn Vì vậy, luận đề nghị sửa đổi khoản khoản 133 luật doanh nghiệp 2005 theo hướng cấm tuyệt đối không cho phép thành viên hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân sau: “thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh cơng ty hợp danh khác” 3.2.4 Cần có quy định cụ thể nhằm thực hoá quyền thành viên góp vốn Hội đồng thành viên Luật doanh nghiệp 2005 cho phép thành viên góp vốn tham gia vào Hội đồng thành viên công ty hợp danh trao cho họ số quyền biểu vần đề như: sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền, nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giải thể công ty (điểm a, khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005) Tuy nhiên, với quy định Điều 135 hoạt động hội đồng thành viên thấy quyền thành viên góp vốn mang tính chất hình thức Bởi lẽ, phiếu biểu thành viên góp vốn khơng có trọng lượng định công ty, định dù quan trọng hay không công ty dựa số phiếu biểu thành viên hợp danh Điều thể bất bình đẳng thành viên góp vốn Do vậy, pháp luật cần có chế nhằm đảm bảo việc thực quyền thành viên góp vốn cách quy định rõ ràng giá trị pháp lý quyền biểu thành viên góp vốn tham gia biểu vấn đề thuộc thẩm quyền họ Chẳng hạn: với định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ cơng ty phải 3/4 tổng số thành viên hợp danh 1/2 tổng số thành viên góp vốn chấp nhận Như vậy, việc quy định rõ giá trị pháp lý phiếu biểu thành viên góp vốn biểu vấn đề thuộc thẩm quyền họ giúp thành viên góp vốn thực hố u cầu Có vậy, nâng cao ý thức trách nhiệm thành viên góp vốn hoạt động kinh doanh công ty, tạo động lực cho nhà đầu tư tham gia góp vốn để trở thành thành viên viên góp cơng ty hợp danh Từ tăng khả huy động vốn công ty hợp danh 3.2.5 Sửa đổi điểm c khoản Điều 130 luật doanh nghiệp 2005 nhằm thống quy định luật doanh nghiệp năm 2005 nghĩa vụ thành viên góp vốn trongcơng ty hợp danh Page 14 Như phần tích phần 2, việc quy định nghĩa vụ thành viên góp vốn doanh nghiệp khơng thống với Tại điểm c, khoản Điều 130 quy định thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp cơng ty Tuy nhiên, quy định nghĩa vụ thành viên góp vốn điểm a,khoản 2, Điều 140 thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi “số vốn cam kết góp” Như vậy, quy định luật doanh nghiệp 2005 không thống nghĩa vụ thành viên góp vốn, Bởi lẽ, số vốn góp khác với số vốn cam kết góp, nhiều trường hợp số vốn góp khơng giống số vốn cam kết góp Điều gây khó khăn việc xác định nghĩa vụ thành viên góp vốn cơng ty hợp danh bị phá sản Dựa vào quy định khoản Điều 131 Luật doanh nghiệp 2005: “trường hợp thành viên góp vốn khơng đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty” ta thấy thành viên góp vốn chịu trách nhiệm phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty hợp danh Do vậy, cần phải sửa đổi điểm c, khoản Điều 130 theo hướng: “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty” Có tạo nên quán quy định pháp luật nghĩa vụ thành viên góp vốn, tạo điều kiện thực tốt thực tiễn KẾT LUẬN Cho đến nay, công ty pháp luật Việt Nam ghi nhận gần 13 năm Đó khơng phải khoảng thời gian ngắn nhìn vào số lượng công ty hợp danh Việt Nam (năm 2009 có 67 cơng ty) laoị hình doanh nghiệp chậm phát triển dường không hấp dẫn nhà đầu tư Để loại hình cơng ty phát triển phát huy hết vai trị kinh tế địi hỏi phải có tảng pháp lý vững ổn định Nhận thức điều đó, từ cơng ty hợp danh quy định Luật doanh nghiệp 1999 có quy định điều chỉnh vấn đề công ty Luật doanh nghiệp 2005 bước tiến quan trọng quy định đầy đủ, chi tiết rõ ràng vấn đề doanh nghiệp, có cơng ty hợp danh Tuy nhiên, sở sâu tìm hiểu vài quy định pháp luật hành cơng ty hợp danh Việt Nam cịn tồn nhiều bất cập Nguyên nhân bất cập yếu tố khách quan khác dẫn đến hệ gây khó khăn việc áp dụng thực tiễn Để cơng ty hợp danh phát huy hết vai trị kinh tế cần phải có điều chỉnh bất cập quy định pháp luật để làm cho công ty hợp danh thực trở thành mơ hình cơng ty hấp dẫn nhà đầu tư Trên sở tiếp thu, học hỏi hệ trước sâu tìm sâu tìm hiểu luận đưa số kiến nghị, hy vọng góp vai trị nhỏ bé vào việc hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh Page 15 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội – “Giáo trình Luật thương mại tập 1”, Nxb CAND, Hà Nội 2006; Luật Doanh nghiệp 1999; Luật Doanh nghiệp 2005; Khoá luận tốt nghiệp “Một số vấn đề pháp lý công ty hợp danh theo quy định pháp luật hành” – Trần Thị Huệ - Trường Đại học Luật Hà Nội, 2012; Khoá luận tốt nghiệp “Công ty hợp danh pháp luật Việt Nam” – Đặng Gia Kiên – Trường Đại học Luật Hà Nội, 2009; Bộ luật Dân 2005; TS Ngô Huy Chương – Khoa Luật Đại học Quốc gia hà Nội – “ Khái niệm công ty hợp danh luật doanh nghiệp 2005” Posted on 24/06/2009 by Civillawfor; Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật kinh tế, Tập 1: Luật doanh nghiệp, Tình – Phân tích – Bình luận, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2006; Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Đoàn Trung Kiên, Vũ Phương Đơng, Trần Quỳnh Anh, Nguyễn Như Chính, Hỏi đáp luật thương mại, Nxb Chính trị-hành chính, 2011; 10 Vũ Đặng Hải Yến, Những vấn đề pháp lí công ti hợp danh, luận văn thạc sĩ luật học, 2003 Page 16 MỤC LỤC Page 17 ... ngày công ty hợp danh Quy định phù hợp với quy? ??n thành viên hợp danh Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, quy định tồn bất cập Bởi lẽ :Luật doanh nghiệp 2005 công nhận công ty hợp danh pháp... pháp lí cho công ty hợp danh tham gia vào quan hệ pháp luật tạo cơng bằng, bình đẳng cho công ty hợp danh mà luật doanh nghiệp ghi nhận chủ thể kinh doanh hợp pháp công ty cổ phần, công ty TNHH... bật công ty hợp danh bất cập vấn đề đó, đây, luận xin đưa số bất cập quy định pháp luật hành công ty hợp danh, bất cập là: Thứ nhất, tư cách pháp nhân công ty hợp danh: Quy định luật doanh nghiệp