Bình luận các quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài

1 Quan niệm này cũng được kế thừa trong Điều 670 Bộ luật Dân sự năm 2005 2 Thừa kế tài sản là phạm trù pháp luật phản ánh quan hệ kinh tế - xã hội nói chung và lịch sử kinh tế - xã hội n

uất phát từ quyền dân tộc tự quyết cũng như các điều kiện về kinh tế, văn hóa, xã hội khác nhau mà mỗi quốc gia đều có một hệ thống nội luật riêng Việc xung đột pháp luật trong quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là một hiện tượng phổ biến trong tư pháp quốc tế Thừa kế theo luật cũng là một quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, theo đó sự xung đột trong quan hệ thừa kế này cũng không phải là ngoại lệ Từ nhu cầu tìm hiểu về pháp luật về thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài, nhóm chúng tôi sẽ tập

trung khai thác đề tài: “Bình luận các quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết

xung đột pháp luật từ quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài” Hi vọng bài viết

sẽ là chìa khóa mở ra cánh của của vấn đề trên

X

1. Khái quát chung

1.1 Thừa kế, thừa kế theo luật và thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài

heo quan niệm của các nhà lập pháp Việt Nam thời phong kiến, thừa kế xuất phát

từ cụm từ “Kế tự thừa diêu”, tức là kế truyền dòng dõi để tiếp nối sự thờ cúng.

Quan niệm về thừa kế này mang đậm chất Nho giáo về đạo hiếu gia đình Thừa kế được hiểu như là việc tiếp nhận tài sản cũng như công việc thờ cúng tổ tiên ông bà(1) Còn

theo quan điểm của Ăng- ghen, “Thừa kế là sự chuyển dịch tài sản của người chết cho người còn sống”(2).

T

Pháp luật thừa kế Việt Nam cũng như các nước trên thế giới đều quy định hai hình thức thừa kế là thừa kế theo di chúc và thừa kế theo pháp luật Theo tinh thần của Điều 674

Bộ luật Dân sự Việt Nam năm 2005, thì thừa kế theo pháp luật là thừa kế theo hàng thừa

kế, điều kiện và trình tự thừa kế do pháp luật quy định Thừa kế theo luật chỉ đặt ra khi

người chết có di sản thừa kế hợp pháp và phải thuộc một trong các trường hợp nhất định(3)

Trong điều kiện giao lưu và hợp tác quốc tế, một số quan hệ thừa kế vượt ra khỏi phạm vi điều chỉnh của hệ thống pháp luật một quốc gia đó là những quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài Được coi là quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài khi thỏa mãn có ít nhất một trong ba yếu tố của Điều 758 Bộ luật Dân sự năm 2005: yếu tố chủ thể, yếu tố khách thể và yếu tố sự kiện pháp lý

1() Quan niệm này cũng được kế thừa trong Điều 670 Bộ luật Dân sự năm 2005

2() Thừa kế tài sản là phạm trù pháp luật phản ánh quan hệ kinh tế - xã hội nói chung và lịch sử kinh tế - xã hội nói riêng, nó xuất hiện và tồn tại cùng với sự xuất hiện và phát triển của xã hội có phân chia giai cấp dựa trên cơ sở tư hữu về tài sản được thể hiện ở sự chuyển dịch tài sản và quyền sở hữu tài sản của cá nhân người chết cho người sống (cá nhân, tổ chức) có quyền

hưởng thừa kế theo các nguyên tắc, trình tự, thủ tục luật định.

3()

Thứ nhất, không có di chúc

Thứ hai, di chúc không hợp pháp (một phần hoặc toàn phần); Đối với di chúc không hợp pháp một phần thì phần di sản có liên

quan tới phần của di chúc không có hiệu lực pháp luật cũng được chia theo pháp luật

Thứ ba, không còn chủ thể thừa kế (cá nhân, pháp nhân)

Thứ tư, có người thừa kế nhưng không có quyền hưởng hoặc đã từ chối hưởng di sản thừa kế

Thứ năm, có di chúc nhưng vẫn còn phần di sản chưa định đoạt trong di chúc

1.2 Xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài

hư chúng ta đã biết, xung đột pháp luật là hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh một quan hệ dân sự theo nghĩa

rộng có yếu tố nước ngoài Theo đó, xung đột pháp luật về thừa kế theo luật

được hiểu là hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh một quan hệ thừa kế theo theo luật có yếu tố nước ngoài Sự khác nhau giữa các hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia, mỗi khu vực trên thế giới trong quan hệ dân sự theo nghĩa rộng nói chung và trong quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài nói riêng là điều không thể tránh khỏi Điều này xuất phát từ nhiều nguyên nhân, có thể là do sự khác biệt về thể chế chính trị- kinh tế- văn hóa- xã hội hay nhận thức, phong tục, đạo đức khác nhau Để giải quyết vấn đề xung đột pháp luật trong quan thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài này, ngoài việc các quốc gia đã cùng thỏa thuận kí kết với nhau thông qua các điều ước quốc tế, hệ thống nội luật của các quốc gia cũng phải tạo dựng một hành lang pháp lý

để điều chỉnh vấn đề này một cách thống nhất, phù hợp với tinh thần quốc tế

N

2 Giải quyết xung đột pháp luật từ quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước

ngoài theo pháp luật Việt Nam

2.1 Xác định di sản thừa kế

i sản thừa kế là phần tài sản thuộc sở hữu của người để lại di sản trước khi chết, bao gồm tài sản riêng của người để lại di sản và phần tài sản nằm trong khối tài sản chung của người để lại di sản với người khác, có thể là tài sản chung của vợ chồng, tài sản chung trong kinh doanh(4) Như vậy, di sản thừa kế là tất cả tài sản thuộc sở hữu hợp pháp của người chết Tài sản này sẽ được xác định theo Điều 163 và các điều luật

có liên quan trong Bộ luật Dân sự năm 2005(5)

D

Điều 12 Nghị định số 138/2006/NĐ-CP ngày 15/11/2006 của Chính phủ hướng dẫn Bộ luật dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài (sau đây gọi tắt là Nghị định số

138/2006/NĐ-CP) quy định:“Việc xác định một tài sản thuộc di sản thừa kế là bất động sản hoặc động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có di sản thừa kế đó Theo

thực tiễn pháp luật trên thế giới nói chung và pháp luật Việt Nam nói riêng, việc phân loại

di sản được dựa theo cách thức phân loại tài sản Cách thức phân loại tài sản được sử dụng thống nhất và thông dụng đó là phân loại tài sản dựa trên đặc tính di dời tư nhiên của tài

4() Điều 634 Bộ luật Dân sự 2005 quy định: “Tài sản riêng của người chết, phần tài sản của người chết trong khối tài sản

chung với người khác”.

5() Điều 163 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định: “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản” Quyền tài sản quy định tại Điều 181 Dân sự năm 2005: “Quyền tài sản là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao dịch

dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ” Cụ thể như: Quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử dụng đất (Điều 634), quyền đòi nợ, quyền đòi

bồi thường thiệt hại về tài sản,…).

sản Do đó, tài sản được phân chia thành động sản và bất động sản Pháp luật mỗi quốc gia đều có cách xác định riêng một tài sản thế nào được coi là động sản hoặc bất động sản Theo pháp luật Việt Nam, bất động sản được định nghĩa theo phương pháp liệt kê, bao

gồm: Đất đai; Nhà, công trình xây dựng gắn liền với đất, kể cả các tài sản gắn liền với nhà, công trình xây dựng trên đó; Các tài sản khác gắn liền với đất đai; Các tài sản khác

do pháp luật quy định (khoản 1 Điều 174 Bộ luật Dân sự năm 2005)(6) Còn động sản, nhà

làm luật lại định nghĩa bằng phương pháp loại trừ: “Động sản là những tài sản không phải

là bất động sản” (khoản 2 Điều 174 Bộ luật Dân sự năm 2005) Đây là cách phân loại

truyền thống của nhiều nước trên thế giới; song cách phân loại này cũng mang tính tương đối vì trong hệ cảnh này, tài sản là bất động sản; trong hệ cảnh khác nó lại là động sản

2.2 Các quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài(7)

Thứ nhất, đối với động sản

hoản 1 Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định: “ Thừa kế theo pháp luật phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết”; Theo đó, thừa kế về động sản được điều chỉnh bởi pháp luật của

nước mà người để lại thừa kế có quốc tịch (hệ thuộc luật nhân thân) Nếu trường hợp người

đó có nhiều quốc tịch thì sẽ áp dụng pháp luật của nước mà người để lại di sản cư trú và mang quốc tịch tại thời điểm người đó chết, nếu người để lại di sản không cư trú tại nước

mà mình mang quốc tịch thì sẽ áp dụng theo pháp luật nước mà người đó là công dân và có mối quan hệ gắn bó nhất (Điều 760 Bộ luật Dân sự năm 2005)(8)

K

Di sản là động sản không có người thừa kế sẽ thuộc về Nhà nước mà người để lại di

sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết (khoản 4 Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005)

Thứ hai, đối với bất động sản

6() Ở đây, nhà làm luật định nghĩa tài sản theo phương pháp logic liệt kê; Tuy nhiên cách liệt kê này còn rất đỗi mơ hồ: Các tài sản khác ở đây là tài sản gì? Pháp luật quy định những thứ gì là tài sản nữa? Nhà làm luật cũng không dự tính hết được những tài sản nào khác là bất động sản bởi theo định hướng, tài sản luôn tuân theo quy luật vận động khách quan Song cũng không thể phủ nhận rằng cách phân loại này mang lại ý nghĩa vô cùng quan trọng trong việc xác định hệ thuộc để giải quyết vấn đề thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài.

7() Điều 12 Nghị định số 138/2006/NĐ- quy định về Thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài có chỉ rõ:

“1 Việc áp dụng pháp luật về thừa kế theo pháp luật tuân theo quy định tại Điều 767 của Bộ luật dân sự.

2 Việc xác định một tài sản thuộc di sản thừa kế là bất động sản hoặc động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có di sản thừa kế đó.

3 Trong trường hợp người để lại di sản thừa kế không có quốc tịch hoặc có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài, thì

việc xác định pháp luật áp dụng về thừa kế theo pháp luật tuân theo quy định tại Điều 760 của Bộ luật dân sự, Điều 5 và khoản

1, khoản 2 Điều 12 Nghị định này”;

8() Trong trường hợp không xác định được quốc tịch thì pháp luật điều chỉnh quan hệ thừa kế về động sản là pháp luật của nước

mà người để lại thừa kế có nơi cư trú cuối cùng Trong trường hợp không xác định được quốc tịch cũng như nơi cư trú cuối cùng, pháp luật điều chỉnh quan hệ thừa kế theo pháp luật về động sản là pháp luật của nơi có Toà án giải quyết.

hoản 2 Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định: “Quyền thừa kế đối với bất động sản phải tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó”; Như vậy,

thừa kế bất động sản được điều chỉnh bởi pháp luật của nước nơi có tài sản (hệ thuộc luật nơi có vật) Nếu không người thừa kế di sản là bất động sản thì di sản này sẽ thuộc về Nhà nước nơi có bất động sản (khoản 3 Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005)(9)

K

3 Nhận xét các quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột về

thừa kế trong Tư pháp quốc tế

3.1 Về hệ thống và cấu trúc pháp luật

Các quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật từ quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài được ghi nhận chủ yếu trong Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 và Điều 12 Nghị định số 138/2006/NĐ- CP Mặc dù Điều 12 Nghị định số 138/2006/NĐ- CP đã có sự giải thích làm sáng rõ quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài mà Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 nhưng vẫn còn có sự chưa thống nhất trong cấu trúc các điều luật này.

Thứ nhất, về thuật ngữ pháp lý

hoản 1 Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định: “Thừa kế theo pháp luật phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết” Trong nội dung điều khoản trên, nhà làm luật sử dụng thuật ngữ: “di sản thừa kế” Theo đó, sẽ rất nhiều người lầm tưởng rằng di sản thừa kề là toàn

bộ động sản và bất động sản trong khối tài sản mà người chết để lại Chính vì việc sử dụng thuật ngữ di sản thừa kế trong khoản 1, nhà làm luật đã vô tình tuyệt đối hóa quy phạm này Tuy nhiên, khoản này thường được áp dụng đối với di sản thừa kế là động sản Do đó,

sẽ dẫn tới tình trạng lầm tưởng rằng nhà làm luật quy định phương pháp chọn luật để giải quyết xung đột trong khoản 1, nhưng thực chất lại đưa ra căn cứ xác lập quyền thừa kế đối

với động sản Ở khoản 2 Điều 767 quy định: “Quyền thừa kế đối với bất động sản phải tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó” Theo ý đồ của nhà làm luật thì

khoản 1 sẽ quy định phương pháp chọn luật để giải quyết xung đột, sau đó khoản 2 sẽ quy định trường hợp ngoại lệ của phương pháp này, tức là sử dụng phương pháp loại trừ Chính

việc quy định như vậy, nhiều người khi đọc điều luật này sẽ hiểu rằng: đối với bất động sản

thì áp dụng khoản 1 hay khoản 2 đều được Đây chính là điểm không thống nhất trong cách quy định pháp luật Một điểm không thống nhất nữa trong việc sử dụng thuật ngữ pháp lý

K

9()

Ví dụ: Ông A là công dân Việt Nam, sinh sống và làm ăn tại Pháp trong một thời gian Tại Pháp, ông A có số tài sản bao

gồm 01 mảnh đất, 01 chiếc ô tô Năm 2008, ông về sinh sống và cư trú tại Việt Nam Năm 2012, ông chết tại Việt Nam và không để lại di chúc Ông có một người hai người con trai cùng sinh sống tại Việt Nam Hai người con yêu cầu tòa án tại Việt Nam phân chia di sản ( Việt Nam và Pháp chưa có hiệp định tương trợ điều chỉnh vấn đề này).

Trước hết, trong ví dụ này ta xác định tòa án Việt Nam có quyền thụ lý và giải quyết vụ việc (theo Luật tố tụng dân sự Việt Nam) Áp dụng khoản 2 Điều 12 Nghị định 138/2006/NĐ-CP thì việcđịnh danh tài sản tại Pháp của ông A sẽ theo pháp luật của Pháp Theo Luật dân sự Pháp thì đất đai là bất động sản (Điều 518 Bộ luật dân sự Pháp), chiếc ô tô là động sản (theo Điều 528 Bô luật Dân sự pháp) Căn cứ theo Điều 767 Bộ luật dân sự thì quyền thừa kế đối với mảnh đất trên lãnh thổ Pháp sẽ phải tuân theo pháp luật Pháp, với tài sản là chiếc ô tô sẽ tuân theo pháp luật Việt Nam

đó là bất đồng trong cách hiểu giữa khoản 2 và khoản 3, khoản 4 Điều 767 này Khoản 2 sử

dụng thuật ngữ “Quyền thừa kế đối với bất động sản”, tức là đề cập tới một quyền năng

của chủ thể (quyền năng này không phải là tài sản mà chỉ là cách thức lựa chọn thừa kế: nhận hoặc không nhận) Trong khi đó, khoản 3 và khoản 4 Điều luật này lại sử dụng thuật

ngữ: “Di sản không có người thừa kế” với ngữ nghĩa là một tài sản chứ không phải nghĩa

như là thuật ngữ quyền thừa kế như ở khoản 2

Thứ hai, về cấu trúc các điều khoản

iều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 chia thành 4 khoản(10) Theo cấu trúc trên, Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 trình bày khá lộn xộn So khoản 1 với khoản

2 thì ưu tiên quy định đối với di sản là động sản trước; So khoản 3 với khoản 4 thì lại ưu tiên quy định đối với di sản là bất động sản trước mà không theo tính hệ thống nào Có thể tách riêng quy định về giải quyết di sản không có người thừa kế thành một điều luật độc lập hoặc gộp nội dung các phần lại với nhau theo tiêu chí động sản hoặc bất động sản Nội dung quy định của luật tại khoản 1, khoản 2 so với khoản 3, khoản 4 của Điều 767 chưa có sự liên quan và hướng tới quy định những phạm vi, hướng tới những mục đích khách nhau khác nhau trong vấn đề thừa kế pháp luật có yếu tố nước ngoài Cụ thể, nếu quy định tại khoản 1, khoản 2 cho thấy sự chỉ dẫn về luật áp dụng trong chia di sản thừa kế thì khoản 3, khoản 4 quy định về chủ thể được hưởng quyền thừa kế

Đ

3.2 Về nội dung pháp luật

heo Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005 thì khi di sản là bất động sản ở Việt Nam thì pháp luật Việt Nam điều chỉnh, còn ở nước ngoài thì pháp luật nước ngoài điều chỉnh Theo đó, vấn đề thừa kế này sẽ do pháp luật quốc gia mà người để lại di sản điều chỉnh Chúng ta nhận thấy, quy định này khá hợp lý bởi vì xuất phát từ tính chất chủ quyền, không được bất kì một quốc gia nào có quyền xâm phạm, can thiệp vào lãnh thổ, chủ quyền của quốc gia khác Điều này phù hợp với thông lệ quốc tế Tuy nhiên, nó cũng có nhược điểm cơ bản, đó là buộc chúng ta phải phân biệt di sản là động sản và bất

động sản trong khi đó “các phạm trù động sản và bất động sản không phải đã được hiểu một cách thống nhất trong các hệ thống pháp luật hiện nay trên thế giới (11)” Sự khác nhau

về khái niệm “động sản” và “bất động sản” trong pháp luật các nước dẫn đến hiện tượng

xung đột pháp luật về xác định, định danh, xung đột khái niệm pháp lý hay còn được gọi là

T

10()

Khoản 1: quy định phương pháp chọn luật để giải quyết xung đột (đưa ra căn cứ xác lập quyền thừa kế đối với động sản); Khoản 2: đưa ra ngoại lệ của khoản 1, xác lập căn cứ xác lập quyền thừa kế đối với bất động sản;

Khoản 3: quyền đối với bất động sản không người thừa kế;

Khoản 4: quyền đối với bất động sản không người thừa kế.

11() Giáo trình tư pháp quốc tế, Trường Đại học luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, 2011, trang 123.

xung đột kín Điều này gây khó khăn cho việc giải quyết xung đột về thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài và có thể gây thiệt hại cho công dân Việt Nam có bất động sản ở nước ngoài Tuy nhiên, hiện tượng xung đột này không gây cản trở lớn vì loại xung đột này

đã có giải pháp: “Việc xác định một tài sản thuộc di sản thừa kế là bất động sản hoặc động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có di sản thừa kế đó” (khoản 2 Điều 12

Nghị định số 138/2006/NĐ- CP) Điều này cho phép pháp luật Việt Nam có nhiều cơ hội được áp dụng trong thực tế

Về vấn đề giải quyết xung đột về thừa kế có yếu tố nước ngoài, Việt Nam có vài điểm tương đồng và khác biệt với các nước trên thế giới Cũng giống với các nước Anh,

Mĩ, Pháp, việc phân định di sản thành động sản và bất động sản và đối với bất động sản thì căn cứ xác định quyền thừa kế là luật nơi có tài sản Tuy nhiên, ở Pháp và Việt Nam khác nhau về giải quyết xung đột pháp luật về định danh, cụ thể nội dung của bất động sản ở Pháp được xem xét vào căn cứ trên cơ sở luật tòa án còn Việt Nam căn cứ vào nguyên tắc luật nơi có vật Hay so với Bồ Đào Nha, Italia và Nhật Bản, những nước không phân chia

di sản thành các loại khác nhau để giải quyết mà thống nhất giải quyết theo luật quốc tịch của người để lại di sản thừa kế thì hoàn toàn khác với các quy định của Việt Nam về vấn

đề này Tuy nhiên, hạn chế của quy định tại khoản 1 và khoản 2 chính là ở việc xác định

“động sản” hay “bất động sản” ở mỗi quốc gia có thể khác nhau, không được hiểu một

cách thống nhất Đồng thời, điều này dẫn đến phân chia di sản thành phần nhỏ và dẫn đến việc áp dụng hai hay nhiều pháp luật vào một quan hệ thừa kế theo pháp luật, nhất là khi người để lại thừa kế có di sản là bất động sản ở nhiều nước khác nhau(12)

Đối với người được thừa kế, khi không mang quốc tịch quốc gia nơi có tài sản thừa

kế là động sản, việc xử lý tài sản theo pháp luật họ mang quốc tịch sẽ tạo điều kiện cho họ hơn trong quá trình tiếp nhận vì đó là pháp luật mà họ thường có hiểu biết nhất định Song, trên thực tế, có rất nhiều trường hợp cá nhân có nhiều quốc tịch hoặc không có quốc tịch

Để xác định quốc tịch mà cá nhân có sự gắn bó nhất hoặc xác định nơi cư trú của cá nhân trong trường hợp họ là người không quốc tịch và thường xuyên di chuyển giữa các quốc gia là hết sức khó khăn Để hạn chế tình trạng này, có thể quy định theo hướng cho phép pháp luật của nước mà người để lại thừa kế có nơi cư trú cuối cùng điều chỉnh di sản là động sản và pháp luật của nước nơi có tài sản điều chỉnh di sản là bất động sản như theo

12() Ở Ac-hen-ti-na, Bra-xin, Chi lê, Cô-lôm-bia, Đan Mạch, Ê-cua-đo, En-Sa-va-đô, Ai-xlen, Na Uy , Mông Cổ, Thụy Sĩ cũng

không phân biệt di sản là động sản hay bất động sản và cho phép pháp luật của nước mà người để lại thừa kế có nơi cư trú cuối cùng để điều chỉnh vấn đề thừa kế So sánh phương thức giải quyết xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài ở một số nước đã nêu trên, có thể thấy, với quy định cho phép pháp luật của nước nơi có di sản là bất động sản điều chỉnh quan

hệ thừa kế liên quan đến di sản, sẽ là cơ sở vững chắc để đảm bảo giải quyết nhanh chóng, thuận lợi đối với di sản thừa kế, có thể tránh được những phản ứng không tốt của nước có di sản là bất động sản cho những biện pháp ủy thác cũng như việc thừa nhận bản án của Tòa án Việt Nam đối với tài sản này do đất đai là lĩnh vực điều chỉnh quan trọng gắn liền với chính sách của mỗi quốc gia Ở Việt Nam không có quyền sở hữu đất đai nhưng một số quốc gia khác như Mỹ lại cho phép Đây cũng là giải pháp được thừa nhận tại Pháp, Hy Lạp, Ca-mơ-run, Mô-na-cô, Thái Lan, Rumani.

quy định của pháp luật Mỹ, Úc, Anh, Bỉ, Ca-na-da, Trung Phi, Trung Quốc, Công-gô, Bờ biển Ngà, Mỹ, Pháp, Ga-bông, Ma-li, Ấn Độ, Ix-ra-en, Ai-len, Lúc-xăm-bua, Ma-đa-gát-xca, Ca-lê-đô-ni, Xu-đăng, U-ru-goay,… Và trong trường hợp không xác định được quốc tịch cũng như nơi cư trú cuối cùng, pháp luật điều chỉnh quan hệ thừa kế theo pháp luật về động sản là pháp luật của Tòa án, tức là pháp luật Việt Nam Giải pháp luân phiên này cũng cho phép pháp luật nước ta có cơ hội được áp dụng thường xuyên

Trong thực tiễn, khi áp dụng pháp luật của một nước do quy phạm xung đột dẫn chiếu đến để điều chỉnh quan hệ thừa kế thì có thể xảy ra trường hợp tài sản của một công dân, sau khi chết, không có người thừa hưởng và cũng không để lại di chúc định đoạt tài sản Di sản này gọi là di sản không có người thừa kế Mỗi nước quy định khác nhau về vấn

đề này Theo pháp luật Việt Nam, Khoản 3 và khoản 4 Điều 767 quy định khá chặt chẽ về vấn đề này Theo đó, di sản thừa kế nếu là bất động sản sẽ thuộc về Nhà nước có bất động sản(13) Còn đối với di sản là động sản sẽ thuộc về Nhà nước mà trước khi chết công dân mang quốc tịch(14)

3.3 Sửa đổi Điều 767 Bộ luật Dân sự năm 2005

Xem Phụ lục 1 bài viết trang 8

ét theo hoàn cảnh nước ta hiện nay, vấn đề đầu tiên chính là phân biệt rõ di sản gồm hai loại: động sản và bất động sản để từ đó quy định pháp luật cho từng loại

di sản Giải quyết những vấn đề này chúng ta mới có thể ngày một hoàn thiện, xây dựng được hệ thống hành lang pháp lý vững chắc cho pháp luật nước nhà về quan hệ thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài Cần đẩy mạnh việc giao lưu giữa các quốc gia và xúc tiến hoạt động tương trợ tư pháp để việc áp dụng pháp luật không chỉ trong khuôn khổ các điều ước mà còn cả trên thực tiễn

X

PHỤ LỤC 1.

SỬA ĐỔI ĐIỀU 767 BỘ LUẬT DÂN SỰ NĂM 2005

Điều 767* Thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài

13() Việt Nam cũng giống hầu hết các nước châu Âu (Italia, Tây Ban Nha, Thụy Sĩ, Áo, Liên Bang Nga,…), nhà nước hưởng di sản không người thừa kế với tư cách là người thừa kế (Jure here ditarie) Quan niệm này khác với các nước Anh, Mỹ Pháp quy định nhà nước hưởng di sản không người thừa kế như là tài sản vô chủ trên cơ sở chiếm hữu các tài sản vô chủ đó.

14()

Thực tế cho thấy, trước thời kì đổi mới, công dân Việt Nam di cư sang các nước đặc biệt là nước Pháp Và Mỹ Qúa trình làm ăn lâu dài và đã xuất hiện các trường hợp công dân chết không để lại di chúc Để điều chỉnh vấn đề này, khoản 3 và khoản

4 Điều 767 đã trực tiếp quy định luật áp dụng Quy định này đã góp phần bảo tồn tài sản quốc gia trong việc thừa hưởng di sản thừa kế của công dân mình.

1 Một tài sản thuộc di sản thừa kế là bất động sản hoặc động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có di sản thừa kế đó(15).

2 Quyền thừa kế đối với động sản phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại

di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết.

Trong trường hợp người để lại di sản thừa kế không có quốc tịch hoặc có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài, thì việc xác định pháp luật áp dụng về thừa kế theo pháp luật tuân theo quy định tại Điều 760 của Bộ luật này.

Quyền thừa kế đối với động sản không có người thừa kế thuộc về Nhà nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết.

3 Quyền thừa kế đối với bất động sản phải tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó.

Quyền thừa kế đối với bất động sản không có người thừa kế thuộc về Nhà nước nơi

có bất động sản đó.

PHỤ LỤC 2.

CÁC THỨC GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ QUAN HỆ THỪA

KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI THEO CÁC HIỆP ĐỊNH TƯƠNG TRỢ TƯ PHÁP

KÍ KẾT GIỮA VIỆT NAM VÀ CÁC NƯỚC

15() Nếu di sản thừa kế nằm trên lãnh thổ của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam hoặc có sự dẫn chiếu về pháp luật của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thì việc xác định một tài sản thuộc di sản thừa kế là bất động sản hay động sản sẽ tuân theo Điều 174 của Bộ luật này.

guyên tắc chủ đạo trong vấn đề thừa kế được ghi nhận trong các Hiệp định này là nguyên tắc bình đẳng giữa công dân các bên trong quan hệ thừa kế, ghi nhận các quy phạm xung đột và quy phạm thực chất để điều chỉnh quan hệ thừa kế phát sinh giữa công dân hai nước kí kết Cách thức giải quyết xung đột pháp luật về thừa kế theo luật có yếu tố nước ngoài phổ biến chủ yếu dựa vào các hiệp định tương trợ tư pháp giữa Việt Nam và các nước

N

Các hiệp định điều chỉnh đến 3 vấn đề liên quan đến quan hệ thừa kế đó là:

Thứ nhất, xác định thẩm quyền giải quyết tranh chấp trong thừa kế

Theo các hiệp định này, dấu hiệu quốc tịch của người để lại di sản và dấu hiệu nơi

có tài sản thừa kế được áp dụng để giải quyết các tranh chấp về thừa kế Các dấu hiệu này được ghi nhận tại Điều 47 Hiệp định với Đức; Điều 38 Hiệp định với Liên xô cũ; Điều 38 Hiệp định với Tiệp Khắc; Điều 37 Hiệp định với Cu Ba; Điều 46 Hiệp định với Hungari; Điều 36 Hiệp định với Bungari; Điều 43 HIệp định với Ba Lan, cụ thể như sau:

1) Thẩm quyền giải quyết tranh chấp về bất động sản thuộc cơ quan tư pháp của nước kí kết mà người để lại tài sản thừa kế là công dân vào thời điểm chết;

2) Thẩm quyền giải quyết các tranh chấp về thừa kế bất động sản thuộc cơ quan tư pháp của nước kí kết nơi có bất động sản thừa kế

Ngoài ra trong các hiệp định tương trợ tư pháp còn quy định quy tắc thẩm quyền giải quyết vấn đề thừa kế theo thỏa thuận, tức là cơ quan tư pháp của nước ký kết này sẽ có thẩm quyền giải quyết vấn đề thừa kế toàn bộ động sản của công dân nước ký kết kia để lại theo yêu cầu của người có quyền thừa kế (theo luật hoặc theo di chúc), khi tất cả những người này có quyền thừa kế chấp thuận thẩm quyền đó của cơ quan tư pháp này

Thứ hai, xác định luật áp dụng giải quyết tranh chấp trong thừa kế

Trong hiệp định thường sử dụng hệ thuộc luật quốc tịch và hệ thuộc luật nơi ở có di sản để giải quyết tranh chấp về thừa kế Căn cứ vào Điều 45 Hiệp định giữa Việt Nam và Đức; điều 35 hiệp định giữa Việt Nam và Nga, Điều 35 hiệp định giữa Việt Nam và Séc; Điều 34 hiệp định giữa Việt Nam và Cu Ba; Điều 43 hiệp định giữa Việt Nam và Bungari

và Điều 45 hiệp định giữa Việt Nam và Hungari, luật áp dụng giải quyết quan hệ thừa kế được xác định như sau:

1) Đối với động sản: quyền thừa kế động sản được xác định theo pháp luật của nước

ký kết mà người để lại tài sản thừa kế là công dân khi chết

2) Đối với bất động sản: quyền thừa kế bất động sản được xác định theo pháp luật của nước ký kết nơi có bất động sản

Thứ ba, giải quyết xung đột về định danh tài sản

Các hiệp định đều quy định: việc phân biệt tài sản là động sản hay bất động sản sẽ theo pháp luật của nước ký kết nơi có tài sản thừa kế

Như vậy, nếu tài sản thừa kế nằm trên lãnh thổ Việt Nam, pháp luật Việt Nam sẽ được áp dụng để xác định động sản và bất động sản Nếu tài sản thừa kết nằm ở nước ngoài hữu quan thì áp dụng pháp luật của nước đó

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

1. Chọn luật để điều chỉnh thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài;