Phân tích Đặc Điểm pháp lý của công ty cổ phần

* Tình huống 1: Trường hợp L: Đối với nhu cầu trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh Mộc Dức: Những đôi tượng nói trên không thuộc những đôi tượng bị cảm thành lập và quản l

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠI

= -(

HQC PHAN: LUAT KINH TE

Dé tai 3

Giáo viên hướng dẫn: Nguyễn Phương Đông Lớp học phân: 231 _PLAW0321_ 08 Nhóm thực hiện: Nhóm 6

Hà Nội - 2023

LỜI MỞ ĐẦU

Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế ngày càng sâu rộng, các doanh nghiệp Việt Nam ngày càng có nhiều cơ hội phát triển Tuy nhiên, để có thể thành công trong kinh doanh, các doanh nghiệp cần lựa chọn loại hình kinh doanh phù hợp với khả năng,

tình hình hiện tại và định hướng phát triển

Có nhiều loại hình doanh nghiệp khác nhau, mỗi loại hình có những ưu nhược điểm riêng Trong đó, công ty cô phần là loại hình doanh nghiệp phô biên nhất ở Việt Nam Công ty cô phân có nhiều ưu điểm như khả năng huy động vốn lớn, dễ dàng chuyển nhượng c6 phan, Tuy nhiên, công ty cô phan cũng có những nhược điểm như thủ tục thành lập phức tạp, cơ cầu tô chức cồng kênh

Đề hiểu rõ hơn về công ty cô phần, nhóm 6 chúng em đã thực hiện nghiên cứu đề tài thảo luận với những bài tập tình huéng cụ thê được đặt ra Dựa vào những kiến thức đã tiếp thu được từ học phần Luật kinh tế l đo thầy Nguyễn Phương Đông phụ trách, nhóm chúng em đã tập trung nghiên cứu và tháo luận, cuôi cùng đã hoàn thành được đề tài của nhóm

Cau 1:

L Phân tích đặc điểm pháp lý của công ty cô phần

1 Khái niệm:

Công ty cô phần (CTCP) được định nghĩa tại Điều 111, Luật Doanh nghiệp 2020 là

một doanh nghiệp, trong đó:

-_ Vốn điều lệ công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau hay gọi là cô phân

- Cổ đông là công ty hoặc cá nhân; Tôi thiểu cần phải có 03 cổ đông và số lượng tôi đa không hạn chế

- Cac cd đông chỉ chịu trách nhiệm về những khoản nợ của doanh nghiệp và các tài sản khác trong phạm vi vốn đã góp

—_ Trừ trường hợp quy định của Luật doanh nghiệp 2020 tại khoản 3 Điều 120

và khoản 1 Điều 127, cô đông có quyền chuyên nhượng cô phần của mình cho người khác

— Công ty cô phân được công nhận hợp pháp sau khi được câp Giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

- Để huy động vốn, công ty cô phân có thé thực hiện phát hành cô phiếu, trái phiêu và các loại chứng khoán khác

2 Cơ cấu tô chức:

Theo quy định tại Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020, công ty cổ phần có quyền lựa chọn quản lý và hoạt động theo một trong hai mô hình sau đây, trừ trường hợp pháp luật chứng khoán có quy định khác:

- - Đại hội đồng cô đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tông giám đốc Trường hợp công ty cô phan có dưới II cô đông và các cô đông là tô chức sở hữu dưới 50% tông số cô phần của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát;

- Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ủy ban kiểm toán trực thuộc Hội đồng quản trị Cơ cầu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ của Ủy ban kiểm toán quy định tại Điều lệ công ty hoặc quy chế hoạt động của Ủy ban kiểm toán do Hội đồng quản trị ban hành

- - Tùy thuộc vào mô hình doanh nghiệp lựa chọn mà có thể có Ban kiểm soát hoặc không

Mô hình tô chức công ty cổ phần:

ĐẠI HỘI ĐỒNG CỔ ĐÔNG

Bầu, bô nhiệm,

mien nhiệm

HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ

Bồ nhiệm,

Giảm sát BAN KIỂM SOÁT

miễn nhiệm hoặc thuê

Gi 4

GIÁM ĐỐC/ TONG GIÁM ĐỐC mm

3 Đặc điểm pháp lý:

Vốn điều lệ được hiểu là vốn do những người tham gia doanh nghiệp, công ty đóng góp và được ghi vào điều lệ doanh nghiệp Vốn điều lệ là lượng vốn mà doanh nghiệp, công ty phải có và được phép sử dụng theo điều lệ Doanh nghiệp, công ty phải đăng ký von điêu lệ với cơ quan có thâm quyên và phải công bô cho công chúng Đôi với những loại hình công ty, doanh nghiệp có quy định về vôn pháp định thi von điều lệ không được thấp hơn mức vốn pháp định

Vốn điều lệ của công ty cô phần: Vốn điều lệ của công ty cô phân là tông giá trị mệnh giá các cô phần mà các cô đông đã thanh toán cho công ty Tức là vốn điều lệ phải là số vốn thực góp Công ty cô phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, vốn điều lệ của công ty cô phân được chia thành nhiều phần bằng nhau ĐỌI là cô phan Giá trị mỗi cô phân gọi là mệnh giá cổ phần và được phán ánh trong cô phiêu Mỗi cô phiêu có thé phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cô phân

Việc gop vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua cô phân Mỗi cô đông có thê mua nhiều cô phần

Công ty cô phần có các loại cô phân sau:

- _ Cô phần phổ thông: bắt buộc phải có

- _ Cô phân ưu đãi : có thể có hoặc không gồm có cô phần ưu đãi biểu quyết, cô phần

ưu đãi hoàn lại, cô phần ưu đãi cô tức và cô phần ưu đãi khác do điều lệ công ty quy định

Trong đó:

- Cô phần ưu đãi biểu quyết được hiểu là loại cô phần có số phiếu biéu quyết nhiều hơn so với cỗ phần pho thông Một cô phan uu dai biêu quyết có số phiếu biểu quyết nhiều hơn một phiếu biểu quyết Số phiếu biểu quyết cụ thê do điều lệ công

ty quy định

- Cổ phân ưu đãi cô tức là loại cổ phân được trả cỗ tức cao hơn so với mức cô tức của cô phần phố thông hoặc mức ôn định hàng năm Người nắm giữ cô phần ưu

3

đãi cô tức không có quyền dự họp Đại hội đồng cô đông, không có quyền biêu quyết, không có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát

- Cô phần ưu đãi hoàn lại là loại cô phần được công ty hoàn lại vốn góp bat cu khi nào theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo các điều kiện được ghi tại cỗ phiếu của cô phần ưu đãi hoàn lại Người sở hữu cô phân ưu đãi hoàn lại không có quyên

dự hợp Đại hội đồng cô đông, không có quyền biểu quyết, không có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị và ban kiểm soát

Những công ty đăng ký kinh doanh ngành nghề mà pháp luật yêu cầu vốn tối thiểu khi kinh thành lập doanh nghiệp thì phải đáp ứng điều kiện về vốn pháp định Những ngành nghề đòi hỏi vốn pháp định thì vốn điều lệ không được nhỏ hơn vốn pháp định

1 Công ty đối vốn:

Công ty đối vốn là hình thức tô chức kinh doanh phô biến nhất trên thế giới hiện nay

Công ty đối vốn là chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân, tồn tại một cách độc lập với các thành viên của nó Sự liên kết giữa các thành viên công ty đối vốn dựa trên cơ sở quan trọng nhất là vốn góp Trong công ty đối vốn luôn có sự tách bạch về mặt pháp lý giữa tài sản của công ty và tài sản của các thành viên Pháp luật của đa số các nước trên thê giới quy định phân biệt rõ hai loại hình công ty đối vốn là: là công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn

Xét theo lợi ích của các nhà đầu tư, công ty đối vốn là mô hình tổ chức kinh đoanh có nhiều ưu điểm Với mô hình công ty đối vốn, các nhà đầu tư có thê phận tán và hạn chế đến mức thấp nhất những rủi ro trong kinh doanh Mặt khác, công ty đối vốn là một chủ thê có tư cách pháp nhân, tổn tại một cách độc lập cả về tài sản và thâm quyền với các chủ thê khác Điều này cho phép công ty có khả năng độc lập, tự chủ cao trong việc tổ chức các hoạt động kinh doanh

Bên cạnh những ưu điểm nỗi bật kê trên, công ty đôi vốn cũng có những hạn ché nhất định Với sự liên kết giữa các thành viên dựa trên cơ sở vốn góp, việc quán trị công ty đối vốn thường khó khăn, phức tạp hơn so với công ty đối nhân Ngoài ra, ở các mô hình công ty đối vốn, mức độ rủi ro của hoạt động kinh doanh đối với người thứ ba (khách hàng của công ty) là rất cao Cũng vì lẽ đó mà về mặt pháp lý, các công ty đối vốn thường chịu sự ràng buộc bởi pháp luật chặt chẽ hơn nhiều so với công ty đối nhân trong quá trình tổ chức và hoạt động

2 Bản chất đối vốn của loại hình Công ty Cé phan:

Công ty cô phân là hình thức công ty đối vốn điền hình

Công ty cô phần là một hình thức công ty hoàn thiện ca về mặt vốn và tổ chức Công

ty cô phân có kết cầu chặt chẽ nhằm bảo vệ cao nhất quyền lợi các cổ đông, tạo các điều kiện tốt nhất cho việc quản lý công ty dân chủ, có hiệu quá

Đặc trưng quan trọng nhật của công ty cô phân có tính chất quyết định để phân biệt với công ty TNHH đó là cô phân Cô phân là phân vốn điều lệ của công ty, mỗi cô phần thê hiện một giá trị thực tế tính bằng tiền Cô phan chung minh tư cách thành viên của cỗ đông và được thê hiện đưới hình thức cô phiếu Cổ phiếu là một loại chứng khoán được

lưu thông, chuyên nhượng tự do trên thị trường Thông thường có 2 loại cô phần là cô phần phô thông và cô phân ưu đãi

Công ty cô phan có cầu trúc vốn "mở", theo đó vốn của công ty có khả năng xã hội hóa cao Vốn điều lệ của công ty được chia thành các cô phần có mệnh giá bằng nhau Các cô phân được tự đo chuyên nhượng Công ty cô phần có thê huy động vốn bằng phát hành các loại chứng khoán

Trong bối cảnh kinh tế thị trường, công ty đôi vốn (đặc biệt là công ty cô phần) là mô hình kinh doanh có khả năng hòa nhập và phát huy thế mạnh của các thành phần kinh tế, các hình thức sở hữu Bản chất của công ty không lệ thuộc vào tính chất thành phần kinh

tế và tính chất sở hữu của các nhà đầu tư góp vốn vào công ty

Tuy nhiên, việc quản lý và điều hành Công ty cô phản rất phức tạp Việc thành lập và quản lý Công ty cô phần cũng phức tạp hơn các loại hình công ty khác

Câu 2:

1 Thang 03 năm 2020, một nhóm bạn muốn cùng nhau thành lập công ty hợp danh Mộc Đức đề kinh doanh trong lĩnh vực tư vân, giám sát và thi công thiết kế nội thất nhà ở Danh sách những người muốn góp vốn và tỉ lệ góp vốn dự định như SaU:

- Thành, chủ doanh nghiệp tư nhân Trung Thành, góp 2 tỷ đồng;

- Mẫn, công nhân xây dựng đã vẻ hưu, góp 500 triệu đồng:

- Linh, chủ một beauty salon, góp vốn bằng một căn nhà trị giá 1 ty đồng tại thời diém gop

- Triều, thành viên hợp danh của công ty hợp danh Bạch Duong, gop 100 triệu đồng

- Hoàng, giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn Hoàng Minh, góp 700 triệu đồng

Do hiểu biết ít nhiều về công ty hợp danh, cả Š người đều muốn trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh Mộc Đức, nhăm hướng tới việc thực hiện quyên quản lý công ty hợp danh này

2 Giả sử công ty hợp danh Mộc Đức được thành lập với 2 thành viên hợp đanh là Mẫn và Triều, các chủ đầu tư khác trở thành thành viên góp vốn Đến tháng 8 năm

2020 Mẫn chết do tai nạn giao thông Công ty hợp danh Mộc Đức chỉ còn lại một thành viên hợp danh là Triêu Đồng thời tại thời điểm đó, đo cần tiền dé lo việc gia đình, Linh xin rút lại căn nhà đã góp vốn, lúc này giá trị của căn nhà là 5 tỷ đồng

3 Sau một thời gian hoạt động, công ty hợp danh Mộc Đức lâm vào tỉnh trạng không trả được nợ đến hạn, bị các chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và bị Toà

án tuyên bố phá sản theo thủ tục phá sản doanh nghiệp Khi thanh lý tai san, tong

số nợ phải trả của công ty là 56 tỷ dong, trong khi tong số tài sản còn lại của công

ty chí là 55 ty đồng Lúc này, tông số tài sản còn lại của Triều là 800 triệu đồng Hãy chí ra các căn cứ pháp lý để có thê giải quyết hoặc đưa ra phương hướng giải quyết khi các tỉnh huông nói trên xảy ra với công ty hợp danh Mộc Đức

* Tình huống 1:

Trường hợp L: Đối với nhu cầu trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh Mộc Dức: Những đôi tượng nói trên không thuộc những đôi tượng bị cảm thành lập và quản lý theo quy định tại khoản điều L7 Luật Doanh nghiệp 2020

Tuy nhiên phải lưu ý một số trường hợp cụ thê như sau:

e - Thành, chủ doanh nghiệp tư nhân Trung Thành, góp 2 tỷ đồng:

Căn cứ pháp lý: '“ “Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân; không được làm thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại.” (Khoản | Điều 180 Luật Doanh nghiệp 2020)

= Thành không thê là thành viên hợp danh của công ty Mộc Đức được vì Thành đang là chủ doanh nghiệp tư nhân Trung Thành

e - Mẫn, công nhân xây dựng đã vẻ hưu, góp 500 triệu đồng:

Căn cứ Điều 180 Hạn chế quyền đối với thành viên hợp danh

1 Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân; không được làm thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác trừ trường hợp được sự nhât trí của các thành viên hợp danh còn lại

2 Thành viên hợp danh không được nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác kimh doanh cùng ngành, nghề kinh doanh của công ty đề tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tô chức, cá nhân khác

3 Thành viên hợp danh không được chuyển một phan hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho tô chức, cá nhân khác nều không được sự châp thuận của các thành viên hợp danh còn lại

= Mẫn có thê là thành viên hợp danh của công ty hợp danh Mộc Dức vì không thuộc các trường hợp bị hạn chế theo Điều 180 Luật Doanh nghiệp

¢ Linh, chi mét beauty salon, gop von bang mét can nha tri gia | ty dong tai thời diém gop

Căn cứ pháp lý (Điều 80 nghị định 01/2021/NĐ-CP): “Cá nhân, thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại.”

= Linh không thê là thành viên hợp danh của cty hợp danh Mộc Đức vì Linh đang

là chủ hộ kinh doanh

° Triều, thành viên hợp danh của công ty hợp danh Bạch Dương, góp 100 triệu đồng

Căn cứ Khoản I Điều 180: “Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân; không được làm thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác trừ tường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại.”

= Triều không thẻ là thành viên hợp danh của công ty hợp danh Mộc Đức vì Triều đang là thành viên hợp danh của của cty hợp danh Bạch Dương

« Hoàng, giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn Hoàng Minh, góp 700 triệu

đồng

Căn cứ Khoản 2 Điều 180: “Thành viên hợp đanh không được nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác kinh doanh cùng ngành, nghệ kinh doanh của công ty

đề tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tô chức, cá nhân khác."

= Hoàng có thê là thành viên hợp danh của cty hợp danh Mộc Đức trong trường hợp Công ty TNHH Hoàng Minh phải kinh doanh khác ngành nghê với công ty Hợp danh Mộc Đức

Những trường hợp không trở thành thành viên hợp danh đều có thể trở thành thành

viên góp vốn vì thành viên góp vốn không bị hạn chế Ngoài ra những chủ thê trở thành thành viên hợp danh phải có chứng chỉ hành nghề tư vấn giám sát xây dựng

vi day là ngành nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định tại mục 107 phụ lục

IV Luật Đầu tư 2020

Trường hợp 2: Thành, Linh, Triều vẫn có thê là thành viên hợp danh của công ty hợp

danh Mộc Dức nêu như tat cả thành viên đêu đông ý và không được phép kinh doanh trong lĩnh vực tư vần, giảm sát và thi công thiết kê nội thât nhà ở

s* Tình huống 2:

Giả sử công ty hợp danh Mộc Dức được thành lập với 2 thành viên hợp danh là Mẫn và Triều, các chủ đầu tư khác trở thành thành viên góp vốn Đến tháng 8 năm 2020 Mẫn chết

đo tai nạn giao thông Công ty hợp danh Mộc Đức chỉ còn lại một thành viên hợp danh là Triều

Theo điểm a) Khoản I Điều 177: “Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó: Phải

có ít nhất 02 thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh đưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh) Ngoài các thành viên hợp danh, công ty

có thể có thêm thành viên góp vốn;”

= Công ty hợp danh phải có ít nhất 2 thành viên hợp danh, khi Mẫn chết, công ty chỉ còn lại duy nhất 1 thành viên hợp đanh là Triều Vì vậy phải kết nạp thêm thành viên (đủ điều

kiện) muốn trở thành thành viên hợp danh của công ty và được Hội đồng thành viên (Triều) chấp thuận để đảm bảo số lượng thành viên tối thiểu theo quy định tại điều 177 Nếu trong vòng 6 tháng kề từ ngày Mẫn chết, công ty vẫn chưa tiếp nạp đủ thành viên thi công ty phải giải thể căn cử vào điểm c) Khoan 1 Điều 207 luật DN 2020: “Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyên đổi loại hình doanh nghiệp.”

Đồng thời tại thời điểm đó, do cần tiền đề lo việc gia đình, Linh xin rút lại căn nhà đã góp

vôn, lúc này giá trị của căn nhà là 5 tỷ đông

Theo quy định tại điểm a) Khoản 1 Điều 35 Luật DN: “Thanh vién cong ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp đanh và cỗ đông công ty cổ phần phải chuyền quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định”

a) Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyên quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định của pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyên quyền sử dụng đất đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ:

= Căn nhà do Linh gop da thuộc quyền sở hữu của công ty hợp danh Mộc Đức Do vậy, Linh chỉ có thê rút vốn bằng tiền hoặc tài sản khác theo quyết định của công ty mà không phải rút vốn bằng chính căn nhà Linh đã góp

Về phần vốn góp của Linh căn cứ điểm đ), e) Khoản I Điều 187:

d) Chuyên nhượng phân vốn góp của mình tại công ty cho người khác;

e) Định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách đề thừa kế, tặng cho, thế chấp, cầm cô

và các hình thức khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty: trường hợp chết thì người thừa kề thay thế thành viên đã chết trở thành thành viên góp vốn của công ty:”

= Linh có thê rút vốn bằng cách chuyển nhượng phân vốn góp của mình cho người khác trong phạm vi sô vốn đã góp ban dau la | ty

s* Tình huống 3:

Nếu công ty bị phá sản, theo quy định của Khoản Ì Điều 110 Luật phá sản 2014: “Nghĩa

vụ về tải sản sau khi có quyết định tuyên bô doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản”

1 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản quy định tại các điều 105,

106 và 107 của Luật này không miễn trừ nghĩa vụ về tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh đối với chủ nợ chưa được thanh toán

nợ, trừ trường hợp người tham gia thủ tục phá sản có thoả thuận khác hoặc pháp luật

có quy định khác

Theo điểm b) khoản 1 điều 177 luật DN 2020: “Thành viên hợp danh phải là cá nhân,

chịu trách nhiệm băng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty”

=> Triều phải chịu trách nhiệm vô hạn về khoản nợ còn lại của công ty Khoản nợ còn lại của công ty là | ty, néu chi con Triều thì Triều phải trả nốt 1 ty nợ còn lại Do tài sản của Triều không đủ I tỷ nên 200 triệu còn lại sau này khi nào Triều có tài sản sẽ phải tiếp tục trả Nếu trong trường hợp công ty kết nạp thêm thành viên hợp danh thì Triều và thành

viên hợp đanh đó liên đới trả nốt 1 tỷ còn nợ

Tài liệu tham khảo:

1 Luật doanh nghiệp 2020

2 Luật phá sản 2014

3 Nghị định 01/2021/NĐ-CP