(Luận Văn Thạc Sĩ) Giải Thể Công Ty Trách Nhiệm Hữu Hạn Hai Thành Viên Trở Lên Theo Luật Doanh Nghiệp Năm 2014

Phương pháp luận: Đề tài được thực hián nghiên cứu giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên dựa trên cơ sá phương pháp duy vật bián chứng, duy vật lßch sử của chủ ngh

VIàN HÀN LÂM KHOA HàC XÃ HàI VIàT NAM

H àC VIÆN KHOA HàC XÃ HÞI

NGUY ÄN VN HOÀN

LU ¾N VN TH¾C S) LU¾T KINH T¾

Hà N ßi - 2020

VIàN HÀN LÂM KHOA HàC XÃ HàI VIàT NAM

H àC VIÆN KHOA HàC XÃ HÞI

NGUY ÄN VN HOÀN

LâI CAM ĐOAN

Tôi cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liáu, trích dẫn nêu trong luận văn là trung thực và có nguồn gốc rõ ràng Những kết luận khoa hác của luận văn vẫn chưa từng được công bố trong bất cứ công trình nào

TÊN TÁC GI À

NGUY ÄN VN HOÀN

MĀC LĀC

Mä ĐÄU 1 Ch°¢ng 1: NHþNG VÂN ĐÀ LÝ LU¾N VÀ GIÀI THÂ CÔNG TY TRÁCH NHIÆM HþU H¾N HAI THÀNH VIÊN TRä LÊN 7

1.1 Nhận dián công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên hai thành viên trá lên 7 1.2 Khái quát về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên 177 1.3 Các yếu tố tác đáng đến giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên 332

Ch°¢ng 2: THĀC TR¾NG PHÁP LU¾T VÀ GIÀI THÂ CÔNG TY TRÁCH NHIÆM HþU H¾N HAI THÀNH VIÊN TRä LÊN THEO LU¾T DOANH NGHIÆM NM 2014 VÀ THĀC TIÄN ÁP DĀNG PHÁP LU¾T ä VIÆT NAM HIÆN NAY 37

2.1 Thực trạng pháp luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên theo Luật Doanh nghiáp năm 2014 37

hai thành viên trá lên theo Luật Doanh nghiáp năm 2014 á Viát Nam 48 2.3 Đánh giá thực trạng pháp luật và thực tißn áp dụng pháp luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên theo Luật

Ch°¢ng 3: GIÀI PHÁP HOÀN THIÆN PHÁP LU¾T VÀ NÂNG CAO HIÆU QUÀ THĀC HIÆN GIÀI THÂ CÔNG TY TRÁCH NHIÆM HþU H¾N HAI THÀNH VIÊN TRä LÊN THEO LU¾T DOANH NGHIÆP NM 2014 61

3.1 Đßnh hướng hoàn thián pháp luật về giải thể doanh nghiáp nói chung và công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên theo Luật Doanh nghiáp năm 2014 61

3.2 Giải pháp hoàn thián pháp luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên theo Luật Doanh nghiáp năm 2014 65 3.3 Kiến nghß nâng cao hiáu quả trong thực hián giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên theo Luật Doanh nghiáp năm 2014 70

K¾T LU¾N 74 TÀI LIÆU THAM KHÀO 75

Mä ĐÄU

1 Tính cÃp thi¿t của đÁ tài

Doanh nghiáp là bá phận chủ lực tạo ra tổng sản phẩm trong nước (GDP), có

vß trí quan tráng trong nền kinh tế đất nước

Trong những năm gần đây cùng với sự chuyển đổi của nền kinh tế sang

cơ chế thß trưßng có sự quản lý của Nhà nước, các công ty thương mại được nhà nước thừa nhận và được pháp luật bảo vá Các công ty trách nhiám hữu hạn hoạt đáng khá phổ biến nhất là công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên Hoạt đáng của các công ty đã có bước phát triển đát phá, tác đáng tích cực đến sự phát triển kinh tế xã hái, góp phần quyết đßnh vào viác tăng trưáng kinh tế chung cả nước và hái nhập quốc tế

Tuy nhiên, trong mát vòng đßi của mình, công ty sẽ phải trải qua nhiều giai đoạn khác nhau từ khi ra đßi, quá trình hoạt đáng, phát triển tới lúc chấm dứt hoạt đáng Khi gặp khó khăn, thua lß hay vì lý do nào đó công ty không thể tiếp tục hoạt đáng được, công ty có thể tạm ngừng hoạt đáng sản xuất, kinh doanh để tìm kiếm các bián pháp nhằm khôi phục <năng lực sản xuất=, cải thián tình trạng không tốt của công ty Đến mát thßi điểm, khi không thể tiếp tục hoạt đáng kinh doanh, công ty phải chấm dứt sự tồn tại bằng hai hình thức chủ yếu là phá sản và giải thể

Khi rơi vào tình trạng buác phải giải thể, công ty sẽ đối mặt với nhiều khó khăn cần giải quyết như: đảm bảo thanh toán các nghĩa vụ trả nợ, xử lý vốn góp của các thành viên, mối quan há giữa các thành viên trong công ty, mối quan há giữa công ty với ngưßi lao đáng Khi thß trưßng kinh tế thế giới biến đáng, thì nền kinh tế Viát Nam sẽ chßu ảnh hưáng, công ty phải đối mặt với áp lực duy trì sự tồn tại và phát triển công ty ngày càng lớn, nhu cầu thực hián thủ tục giải thể công ty tăng lên

Năm 2014 là năm có sự thay đổi về các nái dung, các quy đßnh của Luật Đầu tư số 67/2014/QH13 (Luật Đầu tư 2014), Luật Doanh nghiáp số 68/2014/QH13 (Luật Doanh nghiáp 2014), là vô cùng quan tráng, có ý nghĩa lớn về mặt lý luận và thực tißn Luật Doanh nghiáp 2014 chính thức có hiáu lực với những quy đßnh mới đã góp phần tạo ra mát môi trưßng kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho doanh nghiáp, công ty từ gia nhập thß trưßng cho đến giải thể

Tuy nhiên thực tißn áp dụng các quy đßnh này trong hoạt đáng giải thể Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên vẫn tồn tại những hạn chế

và gặp phải mát số khó khăn, vướng mắc nhất đßnh Cần phải được nghiên cứu để tìm ra giải pháp khắc phục và hoàn thián trong thßi gian tới Xuất phát

từ thực tißn cùng với quá trình tìm hiểu, nghiên cứu, tác giả quyết đßnh lựa

theo Luật Doanh nghiệp năm 2014” làm đề tài nghiên cứu để thực hián luận

văn thạc sỹ

Liên quan đến giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá

<Pháp luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên= của tác giả Nguyßn Thß Huế, bảo vá tại Khoa Luật – Đại hác Quốc gia Hà Nái năm 2012 ; Luận văn <Giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên

Trưßng Đại hác Luật Hà Nái; Luận văn thạc sĩ <Giải thể công ty trách nhiám

luật Cáng hòa Pháp= của tác giả Đinh Thß An, năm 2014, bảo vá tại Khoa

<Bàn về tính thống nhất của pháp luật về giải thể doanh nghiáp á Viát Nam

Tuy nhiên, cho đến nay, chưa có mát công trình khoa hác nào nghiên

đích sau: Mục đích nghiên cứu của đề tài này là tìm hiểu những vấn đề lý luận về

hữu hạn hai thành viên trá lên

đßnh của Luật Doanh nghiáp (2014) về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn

4 Đối t°ÿng và ph¿m vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu những

quy đßnh của pháp luật Viát Nam về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai

Doanh nghiáp (2014) và các văn bản hướng dẫn thi hành

Nam giai đoạn 2017 đến nay Luận văn chỉ nghiên cứu đối lượng công ty

Luận văn sẽ nghiên cứu pháp luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên

5.1 Phương pháp luận: Đề tài được thực hián nghiên cứu giải thể công

ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên dựa trên cơ sá phương pháp duy vật bián chứng, duy vật lßch sử của chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưáng Hồ Chí Minh về lao đáng và viác làm, bình đẳng giới; các chủ trương, đưßng lối và quan điểm của Đảng, chính sách pháp luật của Nhà nước về trách nhiám của các tổ chức đối với lao đáng nói chung và lao đáng nữ nói riêng theo pháp

luật lao đáng Viát Nam

5.2 Phương pháp nghiên cứu: Phương pháp phân tích thống kê, tổng

hợp:

- Tổng hợp số liáu có liên quan đến thực hián các quy đßnh liên quan tới viác cứu giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên á Viát Nam

rút ra được nét đặc thù của đối tượng nghiên cứu

6 Ý ngh*a lý lu¿n và thāc tiÅn của lu¿n vn

6.1 Ý nghĩa lý luận: Luận văn đã há thống hóa các vấn đề lý luận và

làm rõ các vấn đề lý luận dưới góc đá khoa hác pháp lý, nghiên cứu mát cách

có há thống về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên á Viát Nam Kết quả nghiên cứu và những kiến nghß của luận văn có ý nghĩa quan tráng đối với viác nâng cao hiáu quả xây dựng và áp dụng pháp luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên á Viát Nam

6.2 Ý nghĩa thực tiễn: Kết quả nghiên cứu đưa ra được những hạn chế

cũng như bất cập trong pháp luật bảo vá Pháp luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên á Viát Nam, từ đó có những đề xuất những giải pháp hoàn thián và nâng cao hiáu quả thực hián các quy đßnh pháp

luật về giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên

Ngoài phần má đầu, kết luận và danh mục tài liáu tham khảo, nái dung của luận văn gồm 03 chương:

hạn hai thành viên trá lên

hạn hai thành viên trá lên theo Luật Doanh nghiáp năm 2014 và thực tißn áp dụng pháp luật á Viát Nam hián nay

- Chương 3: Giải pháp hoàn thián pháp luật và nâng cao hiáu quả thực hián giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên theo Luật Doanh nghiáp năm 2014

Ch°¢ng 1 NHþNG VÂN ĐÀ LÝ LU¾N VÀ GIÀI THÂ CÔNG TY TRÁCH

NHIÆM HþU H¾N HAI THÀNH VIÊN TRä LÊN

1.1 Nh¿n diÇn công ty trách nhiÇm hÿu h¿n hai thành viên trå lên

Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

giới

Quan niám về công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên á các nước trên thế giới có sự khác biát Há thống pháp luật của Đức, Anh, Hoa Kỳ đều ghi nhận và có những quy đßnh cụ thể về loại hình công ty trách nhiám hữu hạn hai chủ trá lên Luật công ty trách nhiám hữu hạn của Cáng hòa Liên bang Đức đã đßnh nghĩa: <Công ty trách nhiám hữu hạn do nhiều ngưßi sáng lập trên cơ sá những quy đßnh của Luật và theo đó có mục đích hoạt đáng được pháp luật cho phép= Ngoài ra, Bá luật Dân sự Cáng hòa Pháp quy đßnh:

<Công ty có thể được thành lập trong những trưßng hợp do Luật đßnh bằng hành vi ý chí của hai ngưßi trá lên= Trong khi đó pháp luật Mỹ không đưa ra quan niám cụ thể về công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên mà chỉ quy đßnh trong Luật Thương mại Mỹ: luật pháp cho phép thành lập công

ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên

Như vậy, tính đặc thù của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên á các nước trên thế giới so với các loại hình công ty nói chung đó là không có sự liên kết giữa hai hay nhiều cá nhân, tổ chức để thành lập công ty,

mà mát cá nhân có thể đác lập thành lập công ty Loại hình công ty này được pháp luật các nước thừa nhận xuất phát từ những lý do cơ bản sau:

Thứ nhất, đó là mát sự đáp ứng các yêu cầu của thực tißn kinh doanh

Sự xuất hián của những <hợp đồng công ty giả cách= trong khi vốn của toàn

bá công ty thuác về nhiều ngưßi; hoặc trưßng hợp khác trong quá trình hoạt

đáng vì nhiều nguyên nhân khác nhau đã làm cho công ty trách nhiám hữu hạn từ mát ngưßi hoặc trên thực tế, công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên đã tồn tại từ trước đó rất lâu mát cách trá hình dưới nhiều hình thức Do đó, cần phải thừa nhận chính thức loại hình công ty này về mặt pháp lý

Thứ hai, trong há thống kinh tế thß trưßng, chế đá trách nhiám hữu hạn tạo điều kián cho các nhà kinh doanh hạn chế rủi ro bằng cách chia sẻ trách nhiám cho nhiều ngưßi Chính chế đá trách nhiám hữu hạn này giúp các nhà kinh doanh mạnh dạn đầu tư vào bất kỳ lĩnh vực kinh tế nào có lợi cho xã hái Trưßng hợp phải chßu trách nhiám vô hạn, há không dám đầu tư vào những khu vực có rủi ro lớn và như vậy sẽ gây tổn hại đến lợi ích chung của toàn xã hái Đây là lý do cơ bản nhất cho sự ra đßi và phát triển của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên

Thứ ba, viác thừa nhận loại hình công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên tạo điều kián thuận lợi cho các cá nhân, pháp nhân lựa chán hình thức kinh doanh phù hợp trong điều kián nền kinh tế thß trưßng phát triển Loại hình công ty trách nhiám hữu hạn <má= uyển chuyển này cho phép tăng cưßng tích tụ và tập trung tư bản, khả năng chuyển dßch vốn đầu tư mà không làm mất

đi bản chất pháp lý của doanh nghiáp

* Quan niám công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên á Viát Nam

Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên là doanh nghiáp do mát tổ chức hoặc hai thành viên trá lên làm chủ sá hữu (sau đây gái là chủ sá hữu công ty) Chủ sá hữu công ty chßu trách nhiám về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn điều lá Thực tißn kinh doanh á nước

ta các doanh nghiáp Nhà Nước, các doanh nghiáp của tổ chức chính trß xã hái về bản chất cũng được tổ chức và hoạt đáng giống như công ty trách nhiám hữu hạn

hai thành viên trá lên (hai thành viên trá lên sá hữu) Luật Doanh nghiáp năm

1999 chỉ quy đßnh công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên là tổ chức: Luật Doanh nghiáp 2005 đã phát triển và má ráng cả cá nhân cũng có quyền thành lập công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên thuác loại hình công ty đối vốn có tư cách pháp nhân, nhưng không được quyền phát hành cổ phiếu Còn đối với ngưßi nước ngoài tại Viát Nam và ngưßi Viát Nam á nước ngoài thì há được quyền thành lập công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên theo chính sách khuyến khích đầu tư trong nước và há sẽ hoạt đáng theo luật khuyến khích đầu

tư trong nước và luật khuyến khích đầu tư nước ngoài tại Viát Nam

Như vậy, có thể khái quát công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên là doanh nghiáp do mát tổ chức hoặc mát vài cá nhân làm chủ sá hữu (sau đây gái là chủ sá hữu công ty); chủ sá hữu công ty chßu trách nhiám về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều

lá của công ty

Theo quy đßnh tại điều 47 Luật Doanh nghiáp số 68/2014/QH13, ngày

26 tháng 11 năm 2014 của Quốc hái khóa 13 có hiáu lực từ ngày 01/07/2015,

Thành viên của công ty có thể là tổ chức, cá nhân, số lượng thành viên tối thiểu là hai và tối đa không vượt quá năm mươi (50) ngưßi;

Thành viên chßu trách nhiám về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiáp trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào doanh nghiáp, trừ trưßng hợp quy đßnh tại khoản 4 Điều 48 Luật Doanh nghiáp số 68/2014/QH13

Phần vốn góp của thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy đßnh tại các điều 52, 53 và 54 của Luật Doanh nghiáp số 68/2014/QH13

Công ty trách nhiám hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Như vậy, công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được xác lập bằng thủ tục thành lập và đăng ký kinh doanh, có năng lực chủ thể để

doanh

viên trở lên

Thành viên duy nhất này của công ty cũng chính là chủ sá hữu công ty Nếu như trước đây công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên là mát

tổ chức thì bây giß pháp luật nước ta đã thừa nhận chủ sá hữu công ty là mát pháp nhân Điều này phù hợp với chính sách khuyến khích phát triển Doanh nghiáp của Đảng và Nhà nước ta, đồng thßi tạo ra môi trưßng pháp lý đa dạng

và thuận lợi để cá nhân thành lập công ty riêng phù hợp với yêu cầu của nền kinh tế cũng như các quy đßnh của Luật Doanh nghiáp Chính sự thừa nhận này tạo ra ưu thế riêng cho công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên

so với loại hình Doanh nghiáp tư nhân

* Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên có tư cách pháp nhân

Cá nhân hay tổ chức thành lập công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được coi là có tư cách pháp nhân, tức là đáp ứng đầy đủ 4 điều kián luật đßnh, đó là: được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập, đăng ký hoặc công nhận; có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản đác lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chßu trách nhiám bằng tài sản đó; nhân danh mình tham gia các quan há pháp luật mát cách đác lập

Theo quy đßnh của pháp luật nhiều nước trên thế giới, công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được thừa nhận là pháp nhân vì có sự tách bạch về tài sản giữa tài sản của doanh nghiáp và tài sản còn lại của chủ

Khi nghiên cứu về pháp nhân chúng ta thấy: tài sản đem nhập vào công

ty nói chung không còn thực quyền sá hữu của ngưßi góp tài sản, cũng không thuác quyền sá hữu cáng đồng (sá hữu chung) của các thành viên nhưng cũng không là mát vật vô chủ Vậy ai là chủ của tài sản đó? Ngưßi chủ chính là ngưßi được quyền khai thác các tài sản do các thành viên đã đem góp vào công ty; sự khai thác nhằm đạt tới mục đích của các thành viên được ghi nhận trong khế ước khi thành lập công ty Ngưßi chủ ấy là hai thành viên trá lên thể vô hình Đó thực chất là mát pháp nhân được tạo ra do khế ước thành lập công ty Cho nên, danh từ công ty còn được dùng để chỉ pháp nhân này

Các luật gia quan niám pháp nhân theo nhiều cách Loại quan niám thứ nhất cho rằng, pháp nhân là <hai thành viên trá lên thể giả tưáng= Bái vì chỉ có ngưßi ta có hình hài, xương cốt - mới là chủ thể thực sự Còn pháp nhân chỉ là mát <cấu tạo giả tưáng= mang tính ước lá của pháp luật Pháp luật giả tưáng rằng, mát tổ chức - do nhiều ngưßi hợp lại - cũng là mát ngưßi; phải giả tưáng như vậy, để có mát cái gì đó làm trụ cho những quyền và nghĩa vụ được công nhận cho tổ chức đó, mà không phải là của riêng hai thành viên trá lên nào cả

Đó là pháp nhân, mát ngưßi vô hình, do các thành viên hợp lại cấu thành và là ngưßi đại dián cho tất cả các thành viên

Loại quan điểm thứ hai, pháp nhân là hai thành viên trá lên thể thực sự Theo thuyết này, khi mát tổ chức, có hoạt đáng đác lập với ý chí, hoạt đáng của các thành viên thì tổ chức ấy là hai thành viên trá lên thể, có quyền lợi, có nghĩa vụ như mát con ngưßi, tức là có nhân cách, nhân tính

Khác với hai quan niám trên, loại hình quan niám thứ ba đơn giản cho rằng, nếu mát tổ chức có tài sản để theo đuổi mục đích của mình thì tổ chức

đó là mát pháp nhân

Pháp luật nước ta quy đßnh các điều kián để có tư cách pháp nhân như vậy là để góp phần tạo lập tư cách pháp lý đác lập và chế đá tự chßu trách nhiám, nhất là trách nhiám tài sản của các tổ chức, cá nhân đối với các hành

vi pháp lý của mình Khi thành lập công ty, chủ sá hữu là thành viên duy nhất của công ty phải cam kết góp vốn vào công ty với giá trß vốn góp và thßi hạn góp vốn cụ thể Số vốn góp của chủ sá hữu được thể hián trong Điều lá của

cam kết thì số vốn chưa góp được coi như là nợ của cá nhân, tổ chức đó đối với công ty Cá nhân, tổ chức là chủ sá hữu công ty chỉ phải chßu trách nhiám trong số vốn đã góp hoặc cam kết góp vào công ty, mái nghĩa vụ phát sinh ngoài

số vốn này thì không phải chßu trách nhiám, trừ trưßng hợp thiát hại phát sinh do không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì chủ sá hữu phải liên đới chßu

chßu trách nhiám hữu hạn của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên

Như vậy, công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được ghi nhận là mát pháp nhân, hai thành viên trá lên thể thực sự, theo đó, tài sản của công ty hoàn toàn đác lập với tài sản của thành viên công ty

Thßi điểm ghi nhận công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên

là pháp nhân cũng là mát vấn đề quan tráng Theo quan niám chung của giới hác giả nhiều nước thì công ty được coi là có tư cách pháp nhân ngay sau khi những thể thức thành lập đã hoàn tất, không cứ là công ty đã được công bố hay chưa Nói cách khác, pháp nhân của công ty phát sinh khi nó được thành

lập xong mà không cần phải đợi đến lúc nó được công bố; sự công bố chỉ là giấy khai sinh, báo cho ngưßi thứ ba biết là công ty đã ra đßi

Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên có tư cách pháp nhân, trước pháp lý, giống thể nhân về nhiều phương dián Cũng như mát thể

lực pháp lý, tức là năng lực thực hián những hành vi pháp lý

công ty này với công ty kia Tên của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên phải ghi vào sổ đăng ký thương mại (á Viát Nam gái là phòng đăng ký kinh doanh) theo tên đã chán Khi đó, tên của công ty cũng được bảo vá như thương danh của mát thương gia thể nhân, không công ty nào khác được sử dụng tên gái ấy

Viác thay đổi tên gái của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên cũng được pháp luật quy đßnh hết sức nghiêm ngặt (vì viác thay đổi tên gái của công ty có thể gây những hậu quả xấu cho xã hái hay cho ngưßi thứ ba) Pháp luật của nước Pháp coi viác thay đổi tên gái của công ty cũng tương đương với viác thay đổi điều lá của công ty và phải đăng ký tên gái mới vào

sổ đăng bạ thương mại

Trụ sở: Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên phải có trụ

sá cũng như ngưßi ta phải có trú quán Trụ sá là nơi đặt cơ sá của công ty, cho nên trụ sá được đặt á đâu thì các cơ quan điều khiển và quản trß của công

ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên phải á đó

Quốc tịch: Đßa vß pháp lý của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành

Quốc tßch của công ty là mối liên há mặt pháp lý của công ty vào mát quốc gia Vấn đề quốc tßch của doanh nghiáp nói chung, của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên nói riêng á Viát Nam cho đến này vẫn còn là

mát vấn đề còn nhiều tranh luận, chưa ngã ngũ, chưa được quy đßnh mát cách

rõ ràng trong pháp luật

* Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên chßu trách nhiám hữu hạn về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm

vi số vốn điều lá của công ty

Mát trong những đặc trưng của công ty đối vốn đó là tính chất hữu hạn của chủ sá hữu công ty đối với phần vốn góp của mình vào công ty đó Trong các loại hình doanh nghiáp thì công ty trách nhiám hữu hạn và công ty cổ phần đều có đặc điểm đó Tuy nhiên, ngay trong tên gái của nó, công ty trách nhiám hữu hạn đã thể hián tính chất hữu hạn trong phạm vi trách nhiám của thành viên công ty đối với các khoản nợ của công ty Vốn điều lá của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được hiểu là số tiền do thành viên góp và ghi vào Điều lá công ty Vốn điều lá của công ty có thể là tiền Viát Nam, ngoại tá, vàng, giá trß quyền sử dụng đất, giá trß quyền sử dụng Trong quá trình hoạt đáng kinh doanh, nếu phát sinh các khoản nợ và ngoài tài sản khác của công ty thì chủ sá hữu chỉ phải chßu trách nhiám trong phạm vi số vốn điều lá đã góp hoặc cam kết góp vào công ty chứ không phải đưa tài sản riêng của cá nhân, tổ chức ra để thanh toán các khoản nợ đó Như vậy, trong công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên, có sự phân tách tài sản giữa tài sản của công ty và tài sản của thành viên công ty trí tuá, công nghá,

bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lá công ty do thành viên góp

để tạo thành vốn của công ty

Đây là mát đặc điểm cho phép phân biát công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên với doanh nghiáp tư nhân vốn được coi là mát loại hình Doanh nghiáp hai thành viên trá lên truyền thống Doanh nghiáp tư nhân là mát đơn vß kinh doanh do mát cá nhân bỏ vốn ra thành lập và làm chủ Doanh nghiáp tư nhân chßu trách nhiám vô hạn về các khoản nợ trong kinh doanh

Trong doanh nghiáp tư nhân, không có sự tách bạch về tài sản cá nhân của chủ doanh nghiáp và tài sản của chính doanh nghiáp tư nhân đó

* Không được phát hành cổ phiếu ra công chúng để công khai huy đáng vốn

Cổ phiếu được hiểu đơn giản là giấy tß có giá xác nhận quyền sá hữu

cổ phần của doanh nghiáp Rất nhiều công ty quyết đßnh chán phương án phát hành cổ phiếu để phục vụ cho kế hoạch tăng trưáng của mình Cổ phiếu là đại dián cho quyền sá hữu doanh nghiáp của mßi cổ đông, vì thế doanh nghiáp không có trách nhiám phải hoàn trả lại số tiền góp vốn đó cho những chủ sá hữu cổ phiếu doanh nghiáp của mình

Trong các loại hình công ty thì công ty trách nhiám hữu hạn nói chung trong đó có Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên không được phát hành cổ phiếu để huy đáng vốn

Đây là mát đặc điểm cho thấy sự khác biát giữa công ty trách nhiám hữu hạn và công ty cổ phần Trong khi mát đặc trưng nổi bật, thể hián rõ nét tính chất của công ty cổ phần đó là viác mô hình công ty này có quyền phát hành cổ phiếu để huy đáng vốn Đây là cách thức huy đáng vốn quy mô rất lớn

mà công ty cổ phần có thể tiến hành Tuy nhiên, với đặc trưng của công ty trách nhiám hữu hạn thì hoạt đáng phát hành cổ phiếu để huy đáng vốn là không cần thiết và không đảm bảo Do đó, trong trưßng hợp này công ty chỉ dựa trên khả năng tăng vốn điều lá bằng tăng vốn góp của chủ sá hữu trong mô hình công ty

chế

Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được giảm vốn điều

lá trong trưßng hợp: <Hoàn trả mát phần vốn góp trong vốn điều lá của công

ty nếu đã hoạt đáng kinh doanh liên tục trong hơn 02 năm, kể từ ngày đăng ký

doanh nghiáp và bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác sau khi đã hoàn trả cho chủ sá hữu.=

Đây là 1 điểm mới đáng ghi nhận trong lLuật Doanh nghiáp 2014 so với Luật Doanh nghiáp 2005, giải quyết được vấn đề trong quy đßnh của Luật Doanh nghiáp 2005 là công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được giảm vốn điều lá với lý do đây là loại hình doanh nghiáp do mát tổ chức hoặc mát vài cá nhân làm chủ sá hữu, chủ sá hữu của công ty chỉ chßu trách nhiám về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đều lá của công ty, nếu pháp luật cho phép công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được giảm vốn điều lá, chủ sá hữu có thể lợi dụng quy đßnh này để giảm vốn điều lá mát cách dß dàng nhằm trốn tránh các nghĩa vụ

về tài sản, dẫn tới quyền lợi của các chủ nợ không được bảo đảm Quy đßnh trước đây lại không cho công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên vô hình dung lại hạn chế không công bằng và bất hợp lý về quyền được giảm vốn điều lá so với công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được giảm vốn điều lá khi đáp ứng được điều kián đã hoạt đáng kinh doanh liên tục

đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác sau khi đã hoàn trả cho chủ sá hữu Đây là điều luật thể chế hóa nguyên tắc để xác đßnh, đăng ký vốn thực góp của công ty, giải quyết tình trạng vốn không có thực (ảo) nhưng không thể xử

Theo đó, công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên nếu không góp đủ vốn điều lá trong thßi hạn quy đßnh như đã cam kết khi đăng ký thành lập doanh nghiáp thì được quyền đăng ký điều chỉnh giảm vốn bằng giá trß số vốn thực góp

Như vậy, các chủ sá hữu công ty chỉ được quyền rút vốn bằng cách chuyển nhượng mát phần hoặc toàn bá số vốn điều lá cho tổ chức hoặc cá

nhân khác; trưßng hợp rút mát phần hoặc toàn bá vốn đã góp ra khỏi công ty dưới hình thức khác thì phải liên đới chßu trách nhiám về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty Trưßng hợp chuyển nhượng mát phần vốn điều lá cho tổ chức hoặc cá nhân khác, công ty phải đăng ký chuyển đổi thành thßi hạn mưßi lăm ngày, kể từ ngày chuyển nhượng Chủ sá hữu công ty không được rút lợi nhuận khi công ty không thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác đến hạn

1.2 Khái quát vÁ giÁi thà công ty trách nhiÇm hÿu h¿n hai thành viên trå lên

hữu hạn hai thành viên trở lên

1.2.1.1 Khái niệm

Giải thể công ty là gì? Đây là những cụm từ không phải là xa lạ với bất

kỳ ai, nhưng không phải ai cũng nắm rõ được cốt lõi của vấn để và hiểu sâu

xa được nghĩa của đáng từ giải thể

Dưới góc đá ngôn ngữ, giải thể là <không còn hoặc làm cho không còn

tồn tại như một tổ chức, các thành phần, thành viên phân tán đi= Hiểu theo

cách thông thưßng, giải thể công ty có nghĩa là c ông ty chấm dứt sự tồn tại, không còn là mát tổ chức tiến hành hoạt đáng kinh doanh Khái niám này được thể hián trong tiếng anh bằng nhiều thuật ngữ như <disband= hay <break up=, trong đó thông dụng nhất và được sử dụng ráng rãi trong các văn bản pháp lý là thuật ngữ <dissolution=, để chỉ sự chấm dứt sự tồn tại của mát công

ty, tổ chức

công ty chấm dứt hoạt đáng kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thß trưßng

trưßng Đại hác thì thấy giải thể công ty cũng được đßnh nghĩa là viác chấm

đăng ký kinh doanh

Nhìn chung, giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên được hiểu là mát quá trình chấm dứt sự tồn tại và hoạt đáng với tư cách hai thành viên trá lên thể kinh doanh của công ty khi đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty đó

Nói cách khác giải thể còn được hiểu là đáng từ chỉ sự không còn tồn tại, làm cho chủ thể không còn đủ điều kián để hoạt đáng, giải thể đồng nghĩa với viác ngừng hoạt đáng, giải tán

1.2.1.2 Đặc điểm pháp lý của giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

đặc điểm pháp lý sau đây:

Thứ nhất, giải thể công ty dẫn đến viác chấm dứt sự tồn tại của công ty

Khi công ty tiến hành các thủ tục giải thể, mái hoạt đáng kinh doanh của công

ty phải dừng lại, công ty phải tiến hành thanh lý tài sản, thanh toán các khoản

nợ và nghĩa vụ tài sản khác Công ty sẽ bß cơ quan đăng ký kinh doanh xóa tên trong sổ đăng ký kinh doanh, hay cập nhật lại tình trạng trên cơ sá dữ liáu quốc gia về đăng ký kinh doanh, theo như quy đßnh tại Luật Doanh nghiáp năm 2014, và kể từ thßi điểm đó, công ty không còn tồn tại trên thß trưßng

Thứ hai, giải thể công ty là thủ tục mang tính hành chính Để chấm dứt

sự tồn tại, đại dián của chủ sá hữu phải tiến hành thủ tục giải thể theo trình tự luật đßnh, với rất nhiều các thủ tục như chấm dứt hiáu lực mã số thuế tại cơ quan quản lý thuế, trả con dấu công ty tại cơ quan công an, náp hồ sơ giải thể, xóa tên công ty trong sổ đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh

các thủ tục được tiến hành tại cơ quan hành chính và do các cơ quan hành chính xử lý vụ viác

Thứ ba, giải thể công ty có thể mang tính tự nguyán hoặc mang tính bắt

buác Viác quyết đßnh giải thể công ty thuác quyền của hái đồng thành viên của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên có quyền đưa ra quyết đßnh giải thể công ty Đây là trưßng hợp giải thể hoàn toàn mang tính tự nguyán, theo ý chí của nhà chủ tßch hái đồng thành viên Tuy nhiên, khi công

ty không còn thỏa mãn các điều kián tồn tại theo quy đßnh của pháp luật hoặc thực hián hoạt đáng kinh doanh vi phạm pháp luật, thì bắt buác phải giải thể Trong trưßng hợp này, cơ quan nhà nước có thẩm quyền là chủ thể ra quyết đßnh giải thể công ty chứ không phụ thuác vào ý chí của nhà đầu tư

và nghĩa vụ của công ty đây là điểm đặc trưng của giải thể công ty Công ty

thực hián đầy đủ các nghĩa vụ hợp đồng, hoặc chuyển giao nghĩa vụ thanh

bên có liên quan Các nghĩa vụ tài sản của công ty sẽ được giải quyết và mái

1.2.1.3 Thủ tục giải thể

Bước 1: Trước khi thực hiện thủ tục

Trước khi thực hián thủ tục đăng ký giải thể công ty, công ty phải làm thủ tục chấm dứt hoạt đáng các chi nhánh, văn phòng đại dián, đßa điểm kinh doanh của công ty tại phòng đăng ký kinh doanh nơi đặt chi nhánh, văn phòng đại dián, đßa điểm kinh doanh

Bước 2: Thực hiện thủ tục với Tổng Cục Hải quan

cục hải quan

Hồ sơ xin xác nhận không nợ thuế của Tổng cục hải quan bao gồm: Văn bản đề nghß xác nhận hoàn thành nghĩa vụ náp thuế;

Bản sao y giấy chứng nhận đăng ký thành lập doanh nghiáp

Bước 3: Công bố giải thể công ty tại Sở kế hoạch đầu tư

Trong thßi hạn 07 ngày làm viác kể từ ngày thông qua quyết đßnh giải thể quy đßnh tại khoản 1 Điều 202 Luật Doanh nghiáp, công ty gửi thông báo

về viác giải thể đến Phòng Đăng ký kinh doanh

Hồ sơ gồm:

Biên bản háp, quyết đßnh về viác giải thể;

Thông báo về viác giải thể theo mẫu tại thông tư 20/2015/TT-BKHĐT; Văn bản ủy quyền hoặc hợp đồng dßch vụ làm thủ tục

Kèm theo thông báo phải có Quyết đßnh và bản sao hợp lá biên bản háp của hái đồng thành viên đối với công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên về viác giải thể công ty doanh nghiáp

Trong thßi hạn 5 ngày làm viác kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể; phòng đăng ký kinh doanh sẽ ra chấp thuận viác công bố giải thể và đăng bố cáo lên cổng thông tin đăng ký doanh nghiáp quốc gia

Bước 4: Thông báo chấm dứt hiệu lực mã số thuế

Thực hián thủ tục hoàn thành nghĩa vụ thuế (thông báo chấm dứt hiáu lực mã số thuế) với cơ quan quản lý thuế

Hồ sơ chấm dứt hiáu lực mã số thuế bao gồm:

Văn bản đề nghß chấm dứt hiáu lực mã số thuế;

Quyết đßnh giải thể của hái đồng thành viên;

Biên bản háp của hái đồng thành viên về viác giải thể doanh nghiáp; Bản sao giấy chứng nhận đăng ký thành lập doanh nghiáp;

Tại cơ quan thuế, doanh nghiáp phải quyết toán đầy đủ về công nợ, hóa đơn và tß khai và hoàn thành thủ tục đóng mã số thuế

Bước 5 Thực hiện thủ tục trả dấu công an

Bạn thực hiện thủ tục trả dấu công an: chỉ thực hiện trong trường hợp doanh nghiệp sử dụng mẫu dấu do cơ quan công an cấp

Hồ sơ trả con dấu bao gồm:

Công văn xin trả mã dấu;

Con dấu và giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu do công an cấp;

Bản sao giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp

Hồ sơ giải thể hoàn chỉnh được náp tại phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, thành phố Nơi doanh nghiáp đặt trụ sá được quy đßnh tại điều 204 Luật doanh nghiáp 2014 như sau:

Thông báo về giải thể công ty doanh nghiáp;

Biên bản háp về viác giải thể doanh nghiáp;

Báo cáo thanh lý tài sản doanh nghiáp; danh sách chủ nợ và số nợ đã thanh toán, gồm cả thanh toán hết các khoản nợ về thuế và nợ tiền đóng bảo hiểm xã hái; ngưßi lao đáng sau khi quyết đßnh giải thể doanh nghiáp (nếu có);

Giấy chứng nhận thu hồi con dấu do cơ quan công an cấp nếu con dấu

do cơ quan công an quản lý;

Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp

thực; chính xác của hồ sơ giải thể doanh nghiáp

trở lên

so với trước đây Tuy vậy, mát số vấn đề còn tồn tại trong các quy đßnh về

được cải cách và hoàn thián, đặc biát là trong bối cảnh hián nay, khi Viát Nam đang trong quá trình hái nhập sâu ráng vào nền kinh tế thế giới Hái

hành chính liên quan đến doanh nghiáp, trong đó có thủ tục hành chính về giải

* Giải thể theo quyết định của hội đồng thành viên

Luật Doanh nghiáp năm 2014 quy đßnh, mát trong các trưßng hợp giải thể doanh nghiáp là giải thể theo quyết đßnh của hái đồng thành viên Quyết đßnh giải thể này thể hián sự tự nguyán của hái đồng thành viên đối với doanh nghiáp của mình Viác doanh nghiáp không muốn tiếp tục kinh doanh có thể bắt nguồn từ những lý do khác nhau, chẳng hạn như lợi nhuận thấp, thua lß kéo dài, có mâu thuẫn nái bá, không còn phù hợp với mục đích kinh doanh đề

ra ban đầu và nhiều yếu tố khác Trong trưßng hợp này, doanh nghiáp có thể

đi đến quyết đßnh giải thể doanh nghiáp để thu hồi vốn hoặc chuyển sang kinh doanh những loại hình doanh nghiáp khác với những chủ thể khác Đây là quyết đßnh hoàn toàn mang tính tự nguyán và chủ đáng

* Khi kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không

có quyết định gia hạn

thßi hạn hoạt đáng được ghi trong Điều lá công ty, nếu các thành viên không muốn xin gia hạn hoạt đáng, thì công ty phải tiến hành giải thể Viác quy đßnh thßi hạn hoạt đáng của doanh nghiáp có thể do thỏa thuận của các thành viên, cổ đông sáng lập, hoặc do sự cấp phép của cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo quy đßnh của pháp luật

* Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật Doanh nghiệp trong thời hạn 06 tháng liên tục

Có đủ số lượng thành viên tối thiểu là mát trong những điều kián để công ty tồn tại và hoạt đáng Pháp luật quy đßnh số lượng thành viên tối thiểu cho mßi loại hình công ty khác nhau Số lượng thành viên tối thiểu theo quy đßnh đối với công ty cổ phần là ba, con số này là hai đối với công ty trách nhiám hữu hạn có hai thành viên trá lên Đối với công ty hợp danh, pháp luật quy đßnh phải có ít nhất hai cá nhân là thành viên hợp danh Khi không có đủ

số lượng thành viên tối thiểu để tiếp tục tồn tại, công ty phải kết nạp thêm

thành viên cho đủ số lượng thành viên tối thiểu Nếu trong thßi hạn 6 tháng liên tục mà công ty không tiến hành kết nạp thêm thành viên khi số lượng

hợp thì công ty phải tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiáp

* Công ty bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Luật Doanh nghiáp năm 2014 quy đßnh trong thßi hạn 10 ngày, kể từ

doanh nghiáp phải triáu tập háp để quyết đßnh giải thể doanh nghiáp Để thành lập doanh nghiáp, ngưßi thành lập phải chuẩn bß hồ sơ đăng ký doanh nghiáp và náp cho cơ quan đăng ký kinh doanh đồng thßi phải chßu trách nhiám về tính chính xác, trung thực và hợp pháp của hồ sơ đăng ký doanh nghiáp Trên cơ sá hồ sơ hợp lá, cơ quan đăng ký kinh doanh sẽ thực hián cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp cho doanh nghiáp, ghi nhận sự ra đßi, công nhận về mặt pháp lý sự xuất hián của doanh nghiáp trên thß trưßng Có

thể nói, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp chính là tấm giấy <thông

hành= để doanh nghiáp có thể tiến hành các hoạt đáng của mình trên thß

trưßng cũng như xác lập các quan há pháp lý với cơ quan nhà nước Do vậy,

bß thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp cũng có nghĩa là Nhà nước rút lại sự công nhận tư cách chủ thể kinh doanh đối với doanh nghiáp Trong trưßng hợp này, doanh nghiáp không còn được công nhận về đßa vß pháp lý và không còn được tiến hành các hoạt đáng sản xuất kinh doanh

Có thể thấy, các trưßng hợp giải thể doanh nghiáp tại Luật Doanh nghiáp đã khái quát khá cụ thể, giúp doanh nghiáp có thể chủ đáng nắm bắt khi nào thì được tiến hành giải thể Tuy nhiên, trong đó vẫn còn tồn tại những vấn đề cần phải làm rõ Chẳng hạn như, Khoản 1 Điều 211 Luật Doanh nghiáp năm 2014 quy đßnh 5 trưßng hợp doanh nghiáp bß thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp, bao gồm:

(i) Nái dung kê khai trong hồ sơ đăng ký doanh nghiáp là giả mạo; (ii) Doanh nghiáp do những ngưßi bß cấm thành lập doanh nghiáp theo khoản 2 Điều 18 của Luật này thành lập;

(iii) Doanh nghiáp ngừng hoạt đáng kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế;

(iv) Doanh nghiáp không gửi báo cáo theo quy đßnh tại điểu c khoản 1 Điều 209 của Luật này đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thßi hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo hoặc có yêu cầu bằng văn bản;

(v) Trưßng hợp khác theo quyết đßnh của Tòa án

hợp bß thu hồi giấy chứng nhận đăng ký thuế là các doanh nghiáp có hành vi

vi phạm pháp luật về thuế và bß cơ quan quản lý thuế ra quyết đßnh Thu hồi

Trong khi đó, theo quy đßnh tại Nghß đßnh số 78/2015/NĐ-CP thì Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp đồng thßi là giấy chứng nhận đăng ký kinh

Do vậy, tại Nghß đßnh số 78/2015/NĐ-CP, Chính phủ đã bổ sung thêm mát trưßng hợp doanh nghiáp bß thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp Đó là trưßng hợp doanh nghiáp có hành vi vi phạm pháp luật về thuế

và bß cơ quan quản lý thuế ra quyết đßnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp Trong trưßng hợp này, doanh nghiáp buác phải giải thể theo quy đßnh

trở lên với các trường hợp chấm dứt hoạt động khác của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

hai thành viên trá lên gia nhập thß trưßng như hián nay đã giúp nền kinh tế

mang tính cạnh tranh cao, đòi hỏi các công ty phải luôn nß lực để cạnh tranh

năm 2014 là viác doanh nghiáp chấm dứt hoạt đáng và bß xóa tên khỏi sổ đăng ký kinh doanh Sau khi giải thể thì doanh nghiáp bß đóng mã số thuế và

Doanh nghiáp giải thể trong các trưßng hợp quy đßnh tại khoản 1, Điều

201, Luật Doanh nghiáp năm 2014

"Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn;

của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của hội đồng thành

đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;

luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp;

Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp."

hoạt đáng từ kinh doanh cho đến hoạt đáng nái bá, cũng như sự tồn tại trên mặt thực tế lẫn pháp lý của doanh nghiáp đó Vì doanh nghiáp tạo lập nên các mối quan há kinh doanh với các chủ thể khác trong xã hái trong quá trình hoạt

đáng của mình nên viác chấm dứt tồn tại doanh nghiáp cũng ảnh hưáng đến quyền lợi của những chủ thể đó

Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên chấm dứt hoạt đáng, chấm dứt sự tồn tại khi được tổ chức lại hoặc bß phá sản Đối với mßi trưßng hợp, bản chất chung là chấm dứt sự tồn tại của công ty, nhưng vẫn có những đặc trưng riêng cơ bản, giúp phân biát giữa các trưßng hợp với nhau, những ưu điểm, nhược điểm cụ thể để công ty có thể lựa chán, quyết đßnh cho mình hình thức phù hợp trong trưßng hợp được quyền quyết đßnh Cụ thể:

chấm dứt tồn tại khi tổ chức lại công ty trách nhiệm hữu hạn hai viên

Các trưßng hợp tổ chức lại công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên bao gồm: sáp nhập, hợp nhất và chuyển đổi loại hình công ty

Hợp nhất công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên, là trưßng hợp hai hoặc mát số công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên hợp nhất với doanh nghiáp cùng loại, hoặc loại hình doanh nghiáp khác thành mát doanh nghiáp mới bằng cách chuyển toàn bá tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang doanh nghiáp hợp nhất Khi hợp nhất thì mát doanh nghiáp, công

ty mới được thành lập, đồng thßi chấm dứt tồn tại của công ty bß hợp nhất Doanh nghiáp hợp nhất được hưáng các quyền và lợi ích hợp pháp, chßu trách nhiám về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao đáng và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiáp bß hợp nhất

Sáp nhập công ty, theo khoản 1 Điều 195 Luật Doanh nghiáp năm 2014 thì sáp nhập là <Mát hoặc mát số công ty (sau đây gái là công ty bß sáp nhập)

có thể sáp nhập vào mát công ty khác (sau đây gái là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bá tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thßi chấm dứt sự tồn tại của công ty bß sáp nhập= Khi sáp nhập thì công ty mới không được thành lập, công ty được sáp

nhập vẫn tồn tại, nhưng công ty bß sáp nhập sẽ chấm dứt sẽ tồn tại kể từ thßi điểm công ty nhận sáp nhập hoàn tất thủ tục đăng ký thay đổi nái dung đăng

trách nhiám về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao đáng và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bß sáp nhập

Chuyển đổi công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên, là trưßng hợp chuyển đổi qua lại giữa các loại hình doanh nghiáp: Công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên có thể được chuyển đổi thành công ty cổ phần hoặc ngược lại Sau khi đăng ký kinh doanh, công ty được chuyển đổi chấm dứt tồn tại; công ty chuyển đổi được hưáng các quyền và lợi ích hợp pháp, chßu trách nhiám về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao đáng

và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiáp được chuyển đổi

Như vậy, các trưßng hợp tổ chức lại công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên về bản chất là do hái đồng thành viên, ngưßi đại dián hái đồng thành viên thực hián nhằm nâng cao hiáu quả trong hoạt đáng kinh doanh

Trong đó trưßng hợp hợp nhất, sáp nhập công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên sẽ dẫn đến viác chấm dứt tồn tại của công ty Viác chấm dứt tồn tại của công ty khi tổ chức lại công ty có những điểm khác cơ bản với viác chấm dứt tồn tại khi giải thể công ty:

thành viên trá lên thì chủ thể quyết đßnh là hái đồng thành viên hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền thông qua quyết đßnh thu hồi giấy chứng nhận đăng

ký kinh doanh Khi công ty bß thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

quyết đßnh là hái đồng thành viên Như vậy, chủ thể quyết đßnh đối với trưßng hợp giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên ngoài trưßng

hợp tự nguyán thì còn có thể là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền theo quy đßnh của pháp luật

ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên có thể là xuất phát từ ý chí chủ quan của công ty khi mà mục đích không đạt được hoặc đã đạt được và cũng

có thể xuất phát từ ý chí của nhà nước khi mà điều kián tồn tại của công ty không còn hoặc do công ty vi phạm pháp luật Còn nguyên nhân của viác tổ chức lại công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên chỉ duy nhất xuất phát do ý chí của công ty, nhà nước không can thiáp buác công ty phải tổ chức lại, Nhà nước chỉ đóng vai trò quản lý về mặt thủ tục hành chính khi công ty có nhu cầu thực hián tổ chức lại công ty

với mục đích là nhằm chấm dứt hoạt đáng kinh doanh của công ty do viác kinh doanh không đạt hiáu quả như mong muốn Viác chấm dứt sự tồn tại của công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên trong trưßng hợp này sẽ có lợi hơn Còn mục đích của tổ chức lại công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên là nhằm nâng cao hiáu quả hoạt đáng kinh doanh của công ty hoặc chuyển đổi cơ cấu tổ chức, quản lý của công ty để phù hợp với nhu cầu, điều kián của công ty nhưng không làm chấm dứt sự tồn tại công ty

thành viên trá lên, sau khi hoàn thành thủ tục thì công ty được xem là đã chấm dứt sự tồn tại của mình bß xóa tên trong sổ đăng ký kinh doanh, các quyền và nghĩa vụ của công ty không được kế thừa, các chủ sá hữu công ty chỉ phải chßu trách nhiám pháp lý nếu viác giải thể công ty thực hián không đúng pháp luật Nhưng với viác tổ chức lại công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên thì về bản chất, các quyền và nghĩa vụ của công ty đó vẫn

được kế thừa trong các công ty được thành lập mới hoặc đăng ký thay đổi do

tổ chức lại

Giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên và phá sản công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên đều là thủ tục chấm dứt sự tồn tại của công ty Tuy nhiên, giữa giải thể và phá sản công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên về cơ bản là khác nhau:

Phá sÁn: Theo khoản 2 Điều 4 Luật Phá sản năm 2014 phá sản là <tình

trạng của doanh nghiáp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán và bß Tòa án nhân dân ra quyết đßnh tuyên bố phá sản= Như vậy, phá sản dù chưa đßnh nghĩa thống nhất nhưng về cơ bản được sử dụng để chỉ sự đổ vỡ trong hoạt đáng kinh doanh của mát công ty hoặc cá nhân

Doanh nghiáp bß phá sản khi khó khăn về tài chính, bß thua lß hoặc không thực hián nghĩa vụ thanh toán các khoản nợ đến hạn trong thßi hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán Khi đó, Tòa án hay mát cơ quan tài phán

có thẩm quyền sẽ tuyên bố công ty đó bß phá sản

GiÁi thÃ: là viác doanh nghiáp chấm dứt hoạt đáng và bß xóa tên khỏi

sổ đăng ký kinh doanh Sau khi giải thể thì doanh nghiáp bß đóng mã số thuế

và không thể tiếp tục tiến hành hoạt đáng kinh doanh của doanh nghiáp

Doanh nghiáp giải thể trong các trưßng hợp quy đßnh tại Khoản 1, Điều

201, Luật doanh nghiáp 2014: Kết thúc thßi hạn hoạt đáng đã ghi trong điều

lá công ty mà không có quyết đßnh gia hạn; Theo quyết đßnh của chủ doanh nghiáp đối với doanh nghiáp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của hái đồng thành viên, chủ sá hữu công ty đối với công

ty trách nhiám hữu hạn, của đại hái đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;

trong thßi hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiáp; Bß thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiáp

Giải thể công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên thực chất

đó là viác chấm dứt sự tồn tại, hoạt đáng của công ty theo ý chí của công ty hoặc cơ quan có thẩm quyền với điều kián công ty phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác

Thứ nhất, về nguyên nhân của hiện tượng: Giải thể công ty trách

nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên xuất phát từ nhiều lý do như chủ công ty không muốn tiếp tục kinh doanh hoặc hết thßi hạn kinh doanh hoặc đã hoàn thành được mục tiêu đã đßnh hoặc không thể tiếp tục kinh doanh vì làm ăn thua lß Hoặc công ty phải tiến hành giải thể theo yêu cầu quản lý nhà nước khi

mà công ty không còn đủ điều kián tồn tại theo luật đßnh hoặc có vi phạm pháp luật Trong khi đó, phá sản công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên chủ yếu xuất phát từ viác công ty lâm vào tình trạng không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu

Thứ hai, về chủ thể quyết định giải thể: Giải thể công ty trách nhiám

hữu hạn hai thành viên trá lên về cơ bản là theo quyết đßnh của hái đồng

viên háp bàn tiến hành thủ tục ra quyết đßnh giải thể Đối với hình thức giải thể bắt buác theo ý chí của nhà nước thì sau đó công ty vẫn là chủ thể ra quyết đßnh giải thể Trong khi đối với phá sản công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên thì chỉ có Tòa án là cơ quan duy nhất có thẩm quyền quyết đßnh má thủ tục phá sản và tuyên bố phá sản

Thứ ba, về điều kiện tiến hành: Giải thể chỉ được tiến hành khi công ty

phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ của công ty Còn phá sản được áp dụng khi công ty khi mất khả năng thanh toán nợ Cụ thể, khi công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên giải thể thì các nghĩa vụ nợ của công ty

phải được đảm bảo thanh toán đầy đủ Còn trong quá trình thực hián thủ tục phá sản, Tòa án có thể áp dụng thủ tục phục hồi kinh doanh, khi thủ tục phục hồi kinh doanh không hiáu quả Tòa án ra quyết đßnh thanh lý tài sản và quyết đßnh tuyên bố công ty bß phá sản Do mất khả năng trả nợ nên các khoản nợ chỉ được thanh toán trong phạm vi giá trß tài sản còn lại của công ty

Thứ tư, về hệ quả pháp lý: Giải thể dẫn đến viác chấm dứt hoạt đáng,

xóa sổ công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên trên thực tế nhưng phá sản công ty trách nhiám hữu hạn hai thành viên trá lên không phải bao giß cũng có kết cục như vậy Có những trưßng hợp chỉ dẫn đến sự thay đổi chủ công ty mà thôi thông qua viác mua lại toàn bá doanh nghiáp để tiếp tục sản xuất kinh doanh hoặc Tòa án áp dụng thủ tục phục hồi hoạt đáng kinh

hai thành viên trá lên nếu hoạt đáng kinh doanh của công ty được phụ hồi và

có hiáu quả, khi đó công ty vẫn sẽ tiếp tục tồn tại Như vậy, sau khi áp dụng thủ tục phá sản thì về mặt pháp lý, doanh nghiáp vẫn có thể tồn tại

hai thành viên trå lên

Trước hết, nghiên cứu trên góc đá quy đßnh của pháp luật hián hành về

thủ tục giải thể doanh nghiáp cho thấy quy đßnh về giải thể doanh nghiáp còn rải rác tại rất nhiều văn bản quy phạm pháp luật thuác nhiều lĩnh vực khác nhau, bao gồm các quy đßnh trong lĩnh vực thuế, đăng ký doanh nghiáp, công

an, hải quan, bảo hiểm Để thực hián giải thể doanh nghiáp phải thực hián mát loạt các thủ tục trong nái bá và với cơ quan nhà nước như: Háp thông qua Quyết đßnh giải thể doanh nghiáp; Niêm yết Quyết đßnh giải thể doanh nghiáp tại trụ sá và gửi Quyết đßnh giải thể đến các chủ nợ, ngưßi lao đáng, ngưßi có quyền lợi và nghĩa vụ liên quan; đăng thông báo công khai trên báo 3 số liên

tiếp về viác giải thể; Tiến hành thanh lý tài sản, thanh lý các khoản nợ; Xin xác nhận của Ngân hàng về viác đóng tài khoản

Về phía thủ tục hành chính với các cơ quan quản lý nhà nước, tùy thuác vào phạm vi hoạt đáng và quy mô tổ chức mà doanh nghiáp phải thực hián các thủ tục hành chính như: Thủ tục chấm dứt hoạt đáng của đơn vß phụ thuác (chi nhánh, văn phòng đại dián, đßa điểm kinh doanh); Thủ tục thông báo giải thể và gửi Quyết đßnh giải thể đến cơ quan đăng ký kinh doanh; Thủ tục chốt

sổ bảo hiểm xã hái cho ngưßi lao đáng (nếu có sử dụng lao đáng); Thủ tục đề nghß xác nhận không nợ thuế xuất nhập khẩu gửi Tổng Cục Hải quan (nếu có hoạt đáng xuất nhập khẩu); Thủ tục xác nhận của cơ quan thuế về viác đã

vß phụ thuác (nếu có đơn vß phụ thuác); Thủ tục hủy con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu của Doanh nghiáp tại cơ quan công an; Thủ tục xin giải thể và xóa tên doanh nghiáp tại phòng Đăng ký kinh doanh, Sá Kế hoạch và đầu tư Các thủ tục hành chính này được giải quyết tại nhiều cơ quan nhà nước khác nhau

Do đó, doanh nghiáp phải chạy đi, chạy lại nhiều nơi để thực hián Điều này là vô cùng mất thßi gian và tốn kém chi phí cho doanh nghiáp

rõ ràng và còn yêu cầu trùng lặp hồ sơ giữa các thủ tục thực hián tại các cơ quan nhà nước khác nhau Điều này dẫn đến sự tùy tián, thiếu thống nhất trong yêu cầu hồ sơ từ phía các cơ quan nhà nước trong quá trình giải quyết thủ tục và khiến doanh nghiáp phải mất nhiều công sức để chuẩn bß

Viác hướng dẫn hoàn thián các thủ tục hành chính từ mát số bá phận vẫn còn chưa được dứt khoát, hướng dẫn doanh nghiáp hoàn thián các thủ tục còn chưa liền mạch, chưa cụ thể mát cách tổng quan Cần xóa bỏ lối làm viác

á mát số bá phận cần xem, sửa hồ sơ, hướng dẫn doanh nghiáp hoàn thián hồ

sơ tổng thể mát lần về các loại thủ tục, tránh trưßng hợp mßi lần hướng dẫn, sửa mát đoạn, bổ sung mát thứ khiến doanh nghiáp phải đi lại nhiều ngày

quan nhà nước, do vậy doanh nghiáp khi thực hián thủ tục giải thể còn phải cung cấp cùng 1 loại giấy tß nhiều lần, tại nhiều cơ quan nhà nước khác nhau

Ví dụ: Quyết đßnh giải thể của doanh nghiáp, trong quá trình làm thủ tục giải thể doanh nghiáp vừa phải náp cho cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, cơ quan Hải quan, cơ quan bảo hiểm xã hái và cơ quan công an

doanh nghiáp chưa hợp lý Theo quy đßnh hián hành, thủ tục hủy con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu phải thực hián trước khi gửi bá hồ sơ đến cơ quan đăng ký doanh nghiáp để xin giải thể Do vậy, trưßng hợp doanh nghiáp phát sinh viác phải sử dụng con dấu thì sẽ là khó khăn cho doanh nghiáp vì lúc này doanh nghiáp vẫn chưa chính thức được giải thể nhưng con dấu đã bß hủy

vụ thực hián giải thể doanh nghiáp khi đã chấm dứt hoạt đáng còn chưa đủ sức răn đe Do đó, nhiều chủ doanh nghiáp, ngưßi đại dián theo pháp luật không quan tâm tới nghĩa vụ giải thể, phá sản doanh nghiáp Thực tế hián nay cho thấy, mát số đßa phương sử dụng bián pháp không cho phép ngưßi đại dián theo pháp luật của doanh nghiáp đã ngừng hoạt đáng nhưng không làm thủ tục giải thể được làm ngưßi đại dián theo pháp luật cho công ty khác nhằm mục đích tăng ý thức tuân thủ pháp luật của các doanh nghiáp Tuy nhiên, đây là bián pháp mang tính tự phát, nếu không có cơ sá pháp lý để thực hián thì các đßa phương này còn bß coi là vi phạm pháp luật

Thêm nữa, điều kián kinh tế - xã hái tác đáng trực tiếp đến giải thể công ty trong đó có mô hình công ty TNHH hai thành viên trá lên Nếu nền kinh tế gặp phải những bất trắc như thiên tai, đßch háa, tình trạng khẩn cấp bất

thưßng ảnh hưáng trực tiếp đến hoạt đáng kinh doanh của các doanh nghiáp dẫn đến số lượng công ty TNHH hai thành viên trá lên giải thể ngày càng tăng