Luận văn thạc sĩ luật học: Tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

Với mục đích đưa ra các đánh giá, bình luận liên quan đến nhóm các quyđịnh mới về việc tổ chức quản lý nội bộ các DNNN trong LDN năm 2014 so vớiLDN năm 2005 cùng các văn bản pháp lý liên

của các thay cô giáo, gia đình và bạn bè trong suốt khóa học cũng như thờigian nghiên cứu dé tài luận văn.

Với lòng kính trọng và biết ơn sâu sắc, tôi xin gửi lời cảm ơn chânthành đến Tiến sĩ Vũ Thị Lan Anh — Người đã tận tinh hướng dẫn, chỉ bảo vàgiúp đỡ tôi trong suốt quá trình thực hiện và nghiên cứu Luận văn của mình

Đồng thời, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc tới Ban giámhiệu, toàn thé quỷ thay cô, cán bộ trong Phòng Đào tao, Khoa Sau đại học,Khoa Pháp luật Kinh tế và cán bộ Thư viện T rường Đại học Luật Hà Nội đãtạo mọi điều kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu vàhoàn thành Luận văn Thạc sĩ.

Tôi cũng xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè, đồng

nghiệp đã luôn bên cạnh động viên và giúp do tôi trong quá trình hoc tập và

thực hiện đề tài nghiên cứu của mình

Cuối cùng, tôi xin chân thành cảm on các thay cô trong hội dongchấm luận văn đã cho tôi những đóng góp quý báu để hoàn thiện luận vănnay.

Hà Nội, ngày 20 thang 05 năm 2015

Tac gia

Nguyễn Bich Phượng

cứu và kết quả trong dé tài này là trung thực Những số liệu, thông tin phục vucho việc nghiên cứu, phân tích, đánh giá được chính tác giả thu thập từ cácnguôn tài liệu khác nhau đã ghi rõ trong phan tài liệu tham khảo Ngoài ra,luận văn cũng sử dụng một số nhận xét, đánh giá cũng nhu số liệu của các tácgiả, cơ quan tô chức khác và cũng thể hiện trong phan tài liệu tham khảo Nếuphát hiện có bat cứ sự gian lận nào, tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trướchội dong cũng như kêt quả luận văn cua mình.

Hà Nội, ngày 20 tháng 05 năm 2015

Túc giả

Nguyễn Bích Phượng

Chương 1: KHÁI QUAT VE TO CHỨC QUAN LY NOI BỘ DOANH

NGHIEP NHA NUOC VA PHAP LUAT VE TO CHUCQUAN LY NOI BO DOANH NGHIEP NHA NUOC

1.1.Khái quát về doanh nghiệp nha nước

1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp nhà nước trong Luật doanh nghiệp năm

2014 — bước tiến mới trong việc thống nhất cách hiểu về doanh

nghiệp nhà nước

1.1.2 Đặc điểm của doanh nghiệp nhà nước theo Luật doanh nghiệp năm

2014

1.1.3 Vai trò của doanh nghiệp nhà nước trong nền kinh tế quốc dân

1.2 Khái quát về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

1.2.1 Khái niệm tô chức quan lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

1.2.2 Đặc điểm của tô chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

1.2.3 Vai trò của quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

1.2.4 Yêu cầu đối với tổ chức quan lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

1.2.5 Những yếu tố chi phối việc tô chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nha

nước

1.3 Khái quát pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà

nước

1.3.1 Lược sử hình thành và phát triển pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ

doanh nghiệp nhà nước ở Việt Nam

1.3.2 Khái niệm và đặc điểm của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ

doanh nghiệp nhà nước

1.3.3 Cau trúc pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nha nước

1.3.4 Những nội dung cơ bản của pháp luật về tô chức quản lý nội bộ

doanh nghiệp nhà nước

10 II 12 12

VE TO CHỨC QUAN LÝ NỘI BO DOANH NGHIỆP NHÀNƯỚC

2.1 Các quy định về mô hình quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

2.2 Quy định pháp luật về chức năng, nhiệm vụ và hoạt động của bộ máy

tô chức quản lý doanh nghiệp nhà nước

2.2.1 Hội đồng thành viên

2.2.2 Chủ tịch Hội đồng thành viên

2.2.3 Chủ tịch công ty

2.2.4 Giám đốc, Tổng giám đốc

2.2.5 Ban kiểm soát và Kiểm soát viên

2.3 Quy định về mối quan hệ giữa các cơ quan trong bộ máy quản lý nội

bộ của doanh nghiệp nhà nước

2.3.1 Mối quan hệ trong quá trình hình thành các cơ quan quản lý nội bộ

doanh nghiệp nhà nước

2.3.2 Mối quan hệ phối hợp của các cơ quan quản lý nội bộ của doanh

nghiệp nhà nước

2.4 Quy định pháp luật về kiểm soát các giao dịch có nguy cơ phát sinh tưlợi

2.4.1 Các giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi cần phải kiểm soát

2.4.2 Điều kiện dé ký kết các giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi

2.4.3 Thâm quyền của những người quản lý, điều hành doanh nghiệp

trong việc kiểm soát các giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi

2.4.4 Hậu quả pháp lý của giao dịch tư lợi

28

28

30 30 37 38 39

57

Sử 58

3.2.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật về doanh nghiệp nhà nước

3.2.2 Phố biến, tuyên truyền có hiệu quả về Luật Doanh nghiệp năm

2014KET LUẬN

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

61

61

63 63

68 70 71

BKS : Ban kiểm soát

CTCP : Công ty cô phan

LDN : Luật Doanh nghiệp

nghĩa với sự tham gia của các doanh nghiệp thuộc nhiều thành phần kinh tế khácnhau thì việc nâng cao hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp nhà nước (DNNN) làvan đề được Dang và Nhà nước ta đặc biệt quan tâm Các doanh nghiệp này, trênthực tế là một bộ phận vô cùng quan trọng của nền kinh tế quốc dân, là lực lượngvật chất to lớn giúp Nhà nước giải quyết nhiều vấn đề kinh tế - xã hội phức tạp củađất nước trong thời gian qua Đồng thời với việc tô chức lại các DNNN, Nhà nước

ta cũng đã quan tâm nhiều đến việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật về DNNN nóichung và việc quản lý nội bộ DNNNi8 nói riêng Kết quả cho thấy, việc làm này đãbước đầu thiết lập được một khung pháp lý tương đối đồng bộ theo hướng tạo lậpmột môi trường kinh doanh bình đẳng, không phân biệt giữa DNNN với các doanhnghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác; hoàn thiện cơ chế quản lý, quản trịDNNN, xác định quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu nhà nước đối với doanh nghiệptheo hướng Nhà nước chỉ thực hiện các quyền và nghĩa vụ như các chủ đầu tư, chủ

sở hữu vốn góp vào doanh nghiệp giống như các chủ dau tư, chủ sở hữu vốn thuộccác thành phần kinh tế khác

Sau khi Luật Doanh nghiệp nhà nước (Luật DNNN) năm 2003 chấm dứthiệu lực, các DNNN ở Việt Nam hoạt động theo quy định của Luật Doanh nghiệp (LDN) năm 2005 và các văn bản pháp luật có liên quan Tuy các văn bản pháp luật

về DNNN hiện nay được quy định dàn trải ở nhiều văn bản pháp luật khác nhaunhưng vẫn chưa đáp ứng được sự thiếu hụt các quy định của pháp luật về việc thànhlập, hoạt động, giải thể của các DNNN, dẫn đến các DNNN Việt Nam hiện nay hoạtđộng thiếu sự thống nhất, đồng bộ

Nhu cầu thực tiễn và pháp lý nêu trên đặt ra van dé cần phải nghiêm túcxem xét, rà soát lại hệ thống pháp luật và xây dựng hệ thống các quy định thống

nhất về DNNN trong một văn bản luật riêng Khắc phục điều này, LDN năm 2014

ban hành ngày 26/11/2014 (có hiệu lực từ 1/7/2015) đã dành riêng Chương IV để

Với mục đích đưa ra các đánh giá, bình luận liên quan đến nhóm các quyđịnh mới về việc tổ chức quản lý nội bộ các DNNN trong LDN năm 2014 so vớiLDN năm 2005 cùng các văn bản pháp lý liên quan trước đó và đề xuất giải pháptriển khai hiệu quả thực hiện hiệu quả các quy định này, tác giả đã lựa chọn đề tài

“Tổ chức quản lý nội bộ Doanh nghiệp Nhà nước theo Luật doanh nghiệp năm2014” dé làm Luận văn Thạc sĩ của minh

2 Tình hình nghiên cứu

DNNN là một mô hình tổ chức doanh nghiệp đặc biệt so với các mô hình tôchức doanh nghiệp khác bởi lịch sử hình thành lâu đời cũng như tính chất sở hữutrong các doanh nghiệp này Do đó DNNN luôn thu hút sự quan tâm rất lớn của cácnhà nghiên cứu kinh tế cũng như luật học về việc hình thành, vận động, phát triển

và chấm dứt hoạt động của mình, bao gồm các công trình sách, luận án tiến sĩ, luậnvăn thạc sĩ, các bài báo, bài nghiên cứu trên các tạp chí chuyên ngành như: các cuốnsách của tác giả Vũ Huy Từ “Doanh nghiệp nhà nước trong cơ chế thị trường ở ViệtNam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 1994; “Vai trò của quan lý nhà nước đốivới các loại hình doanh nghiệp ”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 1998; “Cơcấu lại doanh nghiệp nhà nước theo Luật doanh nghiệp năm 2005”, Nxb Chính trịquốc gia, Hà Nội năm 2007 Nội dung các cuốn sách trên đã trình bày một cáchkhái quát về DNNN, vi trí vai trò của DNNN trong giai đoạn chuyển đổi cơ caukinh tế ở Việt Nam, cũng như vai trò của cơ chế quản lý của nhà nước đối với cácdoanh nghiệp này và việc chuyên đổi mô hình tổ chức quản lý của các DNNN theo

lộ trình được quy định trong LDN năm 2005 ; Luận án Tiến sĩ của tác giả Bùi VănHuyền, “Xây đựng và phát triển các tập đoàn kinh tế ở Việt Nam” năm 2008 nghiêncứu làm rõ về lịch sử hình thành, phát triển của mô hình Tập đoàn kinh tế (TDKT)nhà nước ở Việt Nam và đánh giá tác động của cơ chế quản lý của nhà nước tới quátrình hình thành, hoạt động cũng như giải thé của các TDKT nhà nước, Tổng công

Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2005; Nguyễn Như Chính, “Mộ số van dé lpluận về quan tri nội bộ công ty trách nhiệm hữu han theo pháp luật doanh nghiệpViệt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2008 Các công trình luận án, luận văn này chứa đựng rất nhiều thông tin cũng như nhậnđịnh rõ nét các van đề liên quan đến DNNN ở Việt Nam, giúp chúng ta có nhữnghình dung tổng thé về DNNN cũng như về việc chuyển đổi các DNNN trong giaiđoạn sau khi LDN năm 2005 được ban hành cho đến nay Bên cạnh đó, trên các tạpchí chuyên ngành cũng đã đăng một số bài viết của các nhà nghiên cứu về khungpháp luật đối với DNNN từ việc thành lập, hoạt động đến chuyển đổi mô hình tổchức và giải thể hiện nay Trong số đó có thé ké đến bài viết của các tác giả: VũVăn Phúc, “Đổi mới nhận thức về doanh nghiệp nhà nước trong nền kinh tế thịtrường định hướng xã hội chủ nghĩa và hội nhập quốc tế”, Tạp chí Cộng sản, Trungương Đảng Cộng sản Việt Nam, số 838, năm 2012; Nguyễn Mạnh Quân, “Tai cầutrúc Doanh nghiệp nhà nước — Một số van đề về nguyên tắc và phương pháp tiếp

cận”, Tạp chí Kinh tế và Phát triển, số 193, năm 2013; Phan Huy Hong, “Quy dinh

đặc thù về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữutrong luật doanh nghiệp (sửa đổi)”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10, năm 2014

và rất nhiều các bài báo, bài tạp chí liên quan đến đề tài DNNN đăng trên các báomạng khác.

Tuy nhiên, đứng trước những thay đổi lớn lao của nền kinh tế Việt Namhiện nay, DNNN cần phải được thay đôi một diện mạo mới, cần có một cách nhìn

cụ thé, rõ nét và thống nhất hơn về mô hình tô chức quản lý doanh nghiệp đặc thùnày, bởi vậy LDN năm 2014 mới ban hành đã xây dựng các quy định cụ thé về cơcầu tô chức quản lý nội bộ DNNN một cách thống nhất Bên cạnh đó cũng đặt ranhu cau về việc triển khai hiệu quả các quy định của LDN năm 2014 nói chung vànhóm quy định vê DNNN nói riêng, đòi hỏi phải có nhiêu hơn nữa các công trình

thấy, các công trình đều đã đưa ra được những cách nhìn nhận ở phạm vi rộng va

hẹp khác nhau về DNNN như đã trình bày Tuy nhiên, đối với các quy định mới vềDNNN tại Chương IV của LDN năm 2014 mới ban hành thì chưa có công trình nao

dé cập đến, đặc biệt là van đề tổ chức quan lý nội bộ DNNN Bởi vậy, người viếtlựa chọn góc độ nghiên cứu liên quan đến việc tô chức quản lý trong nội bộ cácDNNN theo LDN năm 2014 để nghiên cứu với mong muốn bù đắp các thiếu hụt vềmặt lý luận nêu trên.

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Luận văn đặt ra mục đích nghiên cứu nhằm làm rõ một số vấn đề lý luận vàthực tiễn pháp luật về việc tô chức quản lý nội bộ tại các DNNN theo quy định củaLDN năm 2014; phân tích, đánh giá những ưu điểm và hạn chế trong quy định củaLDN và các văn bản pháp luật liên quan, từ đó chi ra những điểm bat cập có thé xảy

ra trong quá trình triển khai thực hiện LDN năm 2014 về việc tổ chức quản lý tạicác DNNN và đề xuất kiến nghị dé triển khai thực hiện hiệu quả các quy định củaLDN năm 2014 trong thời gian tới.

Đề đạt được mục đích nghiên cứu nói trên, luận văn đặt ra những nhiệm vụnghiên cứu sau đây:

- Phân tích những vẫn đề mang tính khái quát về tô chức quản lý nội bộDNNN: làm rõ các khái niệm DNNN theo quy định của LDN năm 2014, tổ chứcquản lý nội bộ DNNN, pháp luật về t6 chức quản lý nội bộ DNNN; đặc điểm pháp

lý, vai trò của tổ chức quản lý nội trong DNNN; các yếu tố chi phối đến việc tổchức quản ly nội bộ DNNN; khái quát được cau trúc và nội dung cơ bản của phápluật về tổ chức quản lý nội bộ DNNN

- Phân tích các quy định cụ thể của LDN năm 2014 về tổ chức quản lý nội

bộ trong DNNN, chi ra những điểm bat cập, không hợp lý trong việc tổ chức quản

lý DNNN.

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật về tô chứcquản lý nội bộ DNNN, cụ thể là LDN năm 2014, trong mối quan hệ với LDN năm

2005, LDN năm 1999; Luật DNNN năm 1995 và Luật DNNN năm 2003; các Nghịđịnh, thông tư hướng dẫn thi hành LDN về tô chức quản lý DNNN

Tổ chức quản lý nội bộ DNNN là một vấn đề phức tạp, liên quan đến nhiềulĩnh vực khoa học khác nhau như: kinh tế, khoa học quản lý, hành chính Tuynhiên, trong phạm vi Luận văn Thạc sĩ Luật học, luận văn của học viên chỉ đề cậpchủ yếu đến những khía cạnh pháp lý của việc tổ chức quản lý nội bộ trong DNNNnhất là những nội dung liên quan đến mô hình tô chức và cơ chế phối hợp giữa các

bộ phan trong nội bộ các DNNN.

5 Phương pháp nghiên cứu

Phương pháp chính được sử dụng xuyên suốt nội dung toàn bài là phươngpháp tông hợp, phân tích và so sánh; bên cạnh đó để giải quyết vấn đề nghiên cứu,người viết còn sử dụng phương pháp logic tại Chương 1; phương pháp liên hệ thực

tế, thống kê và so sánh để nêu rõ các nội dung ở Chương 2; và phương pháp sosánh, phân tích, đánh giá thực tế để làm rõ phương hướng triển khai hiệu quả việcthực hiện LDN năm 2014 nói chung và nhóm các quy định về tổ chức quản lý nội

bộ DNNN tại Chương 3 nói riêng.

6 Những kết quả nghiên cứu mới của luận văn

- Luận văn tiếp tục nghiên cứu làm rõ một số vấn đề khái quát về tổ chứcquản lý nội bộ DNNN trong đó nổi bật là việc phân tích khái niệm thống nhất vềDNNN theo quy định mới của LDN năm 2014; xây dựng các khái niệm mới về tổchức quan lý nội bộ DNNN và pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ DNNN; chỉ ravai trò của việc tổ chức quản lý nội bộ DNNN đối với hoạt động của DNNN; hệthống hóa và phân tích nội dung cơ bản của các quy định pháp luật hiện hành về tổ

mới của LDN năm 2014 về mô hình tô chức quan lý, nhiệm vụ quyên hạn và cơ chếphối hợp hoạt động của các cá nhân, bộ phận trong bộ máy quản lý nội bộ tại cácDNNN so với các quy định tương ứng của pháp luật trước khi LDN năm 2014 đượcban hành; từ đó chỉ ra khó khăn, vướng mắc có thể gặp phải trong quá trình triểnkhai thực hiện Đó là những bat cập về tổ chức bộ máy của các DNNN, về mối quan

hệ phối hợp giữa các cơ quan trong bộ máy tổ chức quản lý DNNN và về việc kiểm

soát các giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi.

Trên cơ sở đó, luận văn đề xuất một số kiến nghị có giá trị tham khảo nhằmtriển khai thực hiện hiệu quả các quy định của LDN năm 2014

7 Kết cầu của Luận văn

Ngoài Phần mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, nội dungchính của luận văn được chia làm 3 chương:

Chương 1 Khái quát về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước vàpháp luật về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

Chương 2 Các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 về tổ chức quản

lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước.

Chương 3 Một số kiến nghị nhăm triển khai thực hiện hiệu quả các quyđịnh của Luật doanh nghiệp năm 2014 về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhànước.

DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC1.1 Khái quát về doanh nghiệp nhà nước

1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp nhà nước trong Luật doanh nghiệp năm 2014 —bước tiễn mới trong việc thông nhất cách hiểu về doanh nghiệp nhà nước

Ở Việt Nam, cho đến trước thời điểm LDN năm 2014 được ban hành, có rấtnhiều quan điểm khác nhau về DNNN được ghi nhận trong các văn bản pháp luật

Sự khác nhau là do góc độ nhìn nhận khác nhau và vi trí khác nhau của người quansát khi tiếp cận DNNN Trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, sở hữu toàn dân

là tư tưởng chi phối, DNNN là tô chức kinh tế thuộc sở hữu nhà nước, đóng vai trò

là “cỗ máy cái” trong mọi khu vực, lĩnh vực của nên kinh tế quốc dân Như tên gọicủa nó, DNNN là thuộc sở hữu nhà nước (công hữu), và được điều hành, kiểm soát

về mọi phương diện bởi Nhà nước Quan điểm này cũng tương đồng với định nghĩa

về DNNN của Ngân hang thế giới đó là “DNNN là một chủ thể kinh tế mà quyền sởhữu hay quyền kiểm soát thuộc về chính phủ, và phần lớn thu nhập của chúng đượctạo ra từ việc bán hàng hóa và dịch vụ” [35, tr 28].

Mặc dù có lịch sử hình thành lâu đời từ những năm sau khi đất nước giànhđộc lập tuy nhiên phải cho đến khi Luật DNNN năm 1995 ra đời, DNNN mới đượcluật hóa Cụ thể, Luật DNNN 1995 định nghĩa DNNN là tổ chức kinh tế do nhànước đầu tư vốn, thành lập và tô chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoặc hoạtđộng công ích nhằm thực hiện các mục tiêu kinh tế xã hội do nhà nước giao DNNNtrong thời kỳ này có thể tồn tại dưới các hình thức: Doanh nghiệp độc lập, Tổngcông ty (TCT), Doanh nghiệp thành viên của TCT Tiếp theo đó, Luật DNNN năm

2003 ra đời thay thế Luật DNNN năm 1995 cũng đưa ra định nghĩa về DNNN Cụthê Luật DNNN năm 2003 quy định DNNN là tô chức kinh tế do nhà nước sở hữutoàn bộ vốn điều lệ hoặc có cô phan, phần vốn góp chi phối được tổ chức dưới hìnhthức công ty nhà nước (CTNN), công ty cổ phần (CTCP), công ty trách nhiệm hữu

các thành phần kinh tế khác [23, tr 13].

Tuy nhiên, với mục đích hạn chế tình trạng chồng chéo của các văn bảnpháp luật, nhằm xây dựng một luật chung thống nhất về doanh nghiệp, Quốc hội đãban hành LDN năm 2005, thay thế cho LDN năm 1999, Luật DNNN năm 2003.Theo đó, các DNNN đang hoạt động theo Luật DNNN 2003 sẽ có bốn (04) năm déchuyên đổi thành công ty trách nhiệm hữu han hoặc công ty cô phan theo quy địnhcủa LDN 2005 (Khoản 1, Điều 166) Như vậy, trước khi việc chuyên đổi DNNNhoàn thành thì DNNN tôn tại dưới các mô hình theo cả hai luật (Luật DNNN 2003

và LDN năm 2005) gồm: DNNN (DNNN độc lập và TCT nhà nước), CTCP nhà

nước; công ty TNHH nhà nước một thành viên; công ty TNHH nhà nước hai thành

viên trở lên; Doanh nghiệp có cô phan, vốn góp chi phối của Nhà nước — là doanhnghiệp mà cổ phần hoặc vốn góp của Nhà nước chiếm trên 50% vốn điều lệ, Nhànước giữ quyên chi phối đối với doanh nghiệp Các doanh nghiệp có một phan vốncủa nhà nước, nhưng phần vốn góp của Nhà nước trong vốn điều lệ chỉ chiếm từ50% trở xuống, thì không được gọi là DNNN Sau khi tất cả các DNNN được thànhlập và hoạt động theo quy định của Luật DNNN đã được chuyên đôi thành CTCPhoặc công ty TNHH, thì Luật DNNN năm 2003 cũng cham dứt sự t6n tại và giá tripháp lý của nó, mô hình DNNN không còn tồn tại nữa Cũng có người lầm tưởng

rằng, sau khi các DNNN đã được chuyên đôi xong, Luật DNNN đã hoàn toàn chấm

dứt sự t6n tại thì không còn khái niệm, tên gọi DNNN nữa Đó là một nhận thứckhông đúng DNNN sẽ vẫn tôn tại, tên gọi DNNN sẽ vẫn còn như nó đã từng có, chỉ

có các mô hình tô chức pháp lý doanh nghiệp dưới hình thức DNNN là không cònnữa Tuy nhiên, các DNNN cũng không còn hoạt động theo một luật riêng, một sânchơi riêng mà phải hòa cùng với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tếkhác trong một sân chơi chung, một môi trường pháp lý bình đẳng, với mô hình tổ

đổi của tình hình mới đặt ra nhu cầu cần phải có một cách nhìn rõ ràng thống nhất

về DNNN Bởi vậy LDN năm 2014 đã đưa ra quy định thống nhất về DNNN đó là

“doanh nghiệp do Nhà nước nam giữ 100% vốn điêu 1é” (Khoản 8, Điều 3) Quyđịnh này đã thu hẹp phạm vi các DNNN hơn tất nhiều so với Luật DNNN năm2003.

Liên quan đến cách nhìn mới về DNNN trong LDN năm 2014, có hai quanđiểm trái chiều Quan điểm thứ nhất dé nghị thống nhất khái niệm DNNN là doanhnghiệp 100% vốn nhà nước; còn doanh nghiệp có vốn khác của Nhà nước, dù là vốnNhà nước chi phối, thì gọi là CTCP hoặc công ty TNHH có vốn Nhà nước Ngượclại, quan điểm thứ hai đề nghị giữ nguyên cách gọi DNNN đã thành thông lệ [58, tr.5].

Về van dé này, Uy ban thường vụ Quốc hội đã xây dựng khái niệm DNNNtheo hướng thứ nhất, đó là LDN năm 2014 sẽ dành một chương riêng để quy định

về tổ chức quản lý, tô chức lại và giải thé đối với doanh nghiệp do Nhà nước namgiữ 100% vốn điều lệ Đối với các doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ dưới 100%vốn điều lệ, kế cả trong trường hợp vốn Nhà nước chi phối thi nhà nước chỉ thamgia với tư cách là một đồng chủ sở hữu, cổ đông của doanh nghiệp như các đồngchủ sở hữu, cô đông khác của doanh nghiệp; quản tri trong các doanh nghiệp thuộcloại này không có khác biệt Do vậy, việc tổ chức quản lý của các doanh nghiệp nàythực hiện theo quy định tương ứng tại các chương, điều khác của LDN

Theo quan điểm cá nhân của người viết thì cách hiểu mới trong LDN năm

2014 là hợp lý, phù hợp với điều kiện thực tế khi Chính phủ đang trong giai đoạngấp rút thực hiện tái cơ cầu các DNNN để tô chức, cơ cấu lại nền kinh tế Thu hẹpphạm vi các DNNN cũng chính là thu hẹp phạm vi tham gia cua Nhà nước vào việcđiều hành, hoạt động của các doanh nghiệp, để các doanh nghiệp có thể tự phát huyđược các thế mạnh của mình trong kinh doanh, tạo môi trường cạnh tranh lành

mạnh giữa khu vực kinh tế nhà nước và khu vực kinh tế tư nhân, đồng thời giảm bớtgánh nặng về ngân sách cũng như nhân lực cho nhà nước khi tham gia đầu tư vàocác doanh nghiệp này.

1.1.2 Đặc điểm của doanh nghiệp nhà nước theo Luật doanh nghiệp năm 2014

Thứ nhất, về sở hữu vốn: Khác với DNNN theo Luật DNNN năm 2003, đó

là bên cạnh những doanh nghiệp do Nhà nước đầu tư 100% vốn điều lệ thì nhữngdoanh nghiệp do nhà nước đầu tư nam cô phan, vốn góp chi phối cũng được coi làDNNN, LDN năm 2014 xác định rõ chỉ những doanh nghiệp do nhà nước đầu tư100% vốn điều lệ mới được coi là DNNN Điều này có nghĩa, các doanh nghiệp mànhà nước nam cô phan, vốn góp chi phối trước đây vô hình chung sẽ không còn tucách là DNNN nữa, mà được hoạt động độc lập với tư cách là các công ty TNHHhoặc CTCP (Khoản 2, Điều 88)

Thứ hai, về hình thức tổ chức: Theo quy định của pháp luật trước năm 2014DNNN tồn tại dưới nhiều loại hình khác nhau như CTNN, CTCP nhà nước, côngTNHH nhà nước một thành viên, công ty TNHH nhà nước từ hai thành viên trở lên,doanh nghiệp có cổ phan, vốn góp chi phối của Nhà nước Nhưng theo quy định củaLDN năm 2014 thì hiện nay DNNN chỉ có một hình thức tổ chức duy nhất là công

ty TNHH một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữu bao gồm: các công ty mẹ củaTDKT nhà nước, công ty me cua TCT nhà nước, công ty me trong nhóm công ty

mẹ - công ty con; công ty TNHH một thành viên độc lập do Nhà nước nắm giữ100% vốn điều lệ (Điều 2 Luật Quản lý, sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuấtkinh doanh tại doanh nghiệp năm 2014).

Thứ ba, về quyền quyết định hoặc quyền chi phối đối với doanh nghiệp:Khác với quy định của pháp luật trước đây, LDN năm 2014 thừa nhận sự tôn tạibình đăng của các hình thức sở hữu trong một doanh nghiệp Điều này có nghĩa cáchình thức sở hữu khác nhau trong doanh nghiệp sẽ hoàn toàn bình đăng với nhautrên nguyên tắc của nền dân chủ cỗ phan; dù là Nhà nước hay các nhà đầu tư tưnhân nếu góp nhiều vốn thì có nhiều khả năng chi phối doanh nghiệp Theo cáchhiểu thống nhất trong LDN năm 2014 về DNNN nêu trên thì Nhà nước là nhà đầu

tư duy nhất trong DNNN do đó, Nhà nước cũng là chủ thể duy nhất nắm quyềnquyết định và chi phối các van đề về tổ chức và quản lý DNNN của riêng minh vàkhông chia sẻ quyền lực đó cho cá nhân, tổ chức khác.

Thứ tư, về tư cách pháp lý và trách nhiệm tài sản: DNNN theo LDN năm

2014 cũng được coi là một tô chức kinh tế có tư cách pháp nhân, thực hiện hạchtoán kinh doanh, lấy thu bù chi và phải đảm bảo có lãi để tồn tại và phát triển.DNNN có tài sản riêng và tự chịu trách nhiệm băng tài sản đó về mọi hoạt động sảnxuất kinh doanh của mình (trách nhiệm hữu hạn)

Như vậy, DNNN độc lập cả về hai mặt kinh tế và pháp lý Trong cơ chế thịtrường hiện nay, Nhà nước không chịu trách nhiệm thay cho doanh nghiệp madoanh nghiệp phải chịu trách nhiệm trước Nhà nước về số vốn mà Nhà nước đầu tưvào doanh nghiệp và chịu trách nhiệm trước khách hàng bằng tài sản của doanhnghiệp.

1.1.3 Vai trò của doanh nghiệp nhà nước trong nên kinh té quốc dân

Thứ nhất, DNNN là công cụ chính sách của Chính phủ dé điều tiết nền kinh

tế Xét về bản chất DNNN là một tổ chức kinh doanh thuộc sở hữu của Nhà nước,trong đó các hoạt động kinh doanh chỉ là công cụ, phương tiện để nhà nước, ngườiđại diện cho quyền sở hữu Nhà nước có thê thực hiện được những mục đích lớnhơn Việc lựa chọn mục tiêu hoạt động ở các DNNN không chỉ căn cứ vào các mụctiêu kinh tế và phát triển của doanh nghiệp, mà trong hầu hết các trường hợp đềunhằm thực thi mục tiêu phát triển kinh tế - xã hội của quốc gia, với chức năng,nhiệm vụ được quy định rõ ràng và kiểm soát chặt chẽ bởi cơ quan quản lý nhànước Về nguyên tac, Nhà nước chỉ thành lập DNNN trong các trường hop: (i) Đầu

tư vào lĩnh vực an ninh, quốc phòng: (1) Điều tiết nền kinh tế, đầu tư vào lĩnh vực,khu vực mà tư nhân không đầu tư hoặc lĩnh vực cần nhiều vốn mà tư nhân không cókhả năng đầu tư nhằm tạo sự cân đối của nền kinh tế ví dụ như điện lực, dầu khí,hóa chất

Về van dé này có thê thấy vai trò của DNNN ở Việt Nam cũng khá tươngđồng với các Doanh nghiệp công hữu (Public Enterprises, PE) và các doanh nghiệp

vì cộng đồng khác - Doanh nghiệp xã hội (Social Enterprises, SE) tại các nước cónên kinh tế thị trường truyền thống Âu-Mỹ, đó là đều tạo sự cân đối trong nền kinh

tế, giải quyết các “khoảng trống” phát triển do khu vực kinh tế tư nhân để lại về mặt

xã hội và phát triển kinh tế

Thứ hai, tạo nguồn thu cho ngân sách nhà nước Sau gần 20 năm đổi mới,kinh tế quốc doanh vẫn chiếm tỷ trọng quan trọng bậc nhất trong nền kinh tế ViệtNam Với khoảng 5700 doanh nghiệp, kinh tế quốc doanh chiếm từ 39 — 42% GDP,75% các hoạt động ngân hàng do các ngân hàng nhà nước chỉ phối, 98% các dự ánđầu tư trực tiếp nước ngoài có đối tác là DNNN [38, tr 222] Các DNNN có thé tồntại dưới nhiều hình thức khác nhau bao gồm các ngân hàng quốc doanh, các CTCP

do nhà nước chiếm hữu cô phan chi phối, các công ty liên doanh có sự góp vốn củaDNNN, công ty TNHH một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữu (trước

1/7/2015) và TĐKT nhà nước, TCT nhà nước và các công ty TNHH một thành viên

độc lập do Nha nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (sau 1/7/2015) Dù tồn tại dướihình thức nào thì về cơ bản nền kinh tế Việt Nam vẫn là quốc hữu, do đó vai trò củacác DNNN đối với sự phát triển kinh tế đất nước vẫn vô cùng to lớn

1.2 Khái quát về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

1.2.1 Khái niệm tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

Liên quan đến cách hiểu về khái niệm t6 chức quản lý nội bộ DNNN, hiệnnay LDN và các văn bản pháp luật liên quan đều không đưa ra định nghĩa cụ thé thénao là tổ chức quan lý nội bộ trong doanh nghiệp Do đó, chúng ta có thé xem xétkhái niệm này dưới các khía cạnh khác nhau dưới đây:

Thứ nhất, xét về mặt ngôn ngữ học “Tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệpnhà nước” là một khái niệm được cấu thành bởi các từ đó là “tổ chức”, “quản lý”,

“nội bộ” và “doanh nghiệp nhà nước” Do đó, khi làm rõ khái niệm “tổ chức quản lý

1242]; còn “tổ chức” là việc “sắp xép, bố trí cho thành một chỉnh thể, có một cấutạo, một cấu trúc và những chức năng nhất định” nhằm có được một hiệu quả tốtnhất” [57, tr 1558] Tổ chức là yếu t6 quyết định mang lại hiệu quả cho quan lý.Không có tổ chức thì không thé quan lý có hiệu quả; và “nội bộ” là “tình hình bêntrong của tổ chức [57, tr 1149].

Gop chung định nghĩa của các từ “tổ chức” và “quản lý” và “nội bộ” như

AOD

trong Từ điển Tiếng Việt đã nêu thi có thé hiểu “tổ chức quản lý nội bộ” là hoạtđộng của các chủ thé có thẩm quyên trong việc tổ chức, sắp xếp, vận hành hoạtđộng bên trong tô chức đó Kết hợp với định nghĩa về DNNN đã phân tích có thểhiểu “tô chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước” là sự sắp xếp, bố trí các bộphận, vi trí bên trong DNNN với những nhiệm vụ, chức năng, quyền hạn nhất địnhnhằm điều khiển các hoạt động của doanh nghiệp theo một mục đích nhất định

Thứ hai, xét dưới góc độ kinh tế học Trong kinh tế học hiện nay mới chỉnhắc nhiều đến khái niệm “quản trị công ty” hoặc “quản trị nội bộ” trong công ty

mà không có khái niệm “tô chức quan lý nội bộ công ty” Do đó, chúng ta có thélàm rõ khái niệm tổ chức quản lý nội bộ DNNN trên cơ sở so sánh với các kháiniệm “quản trị công ty” của các t6 chức và các nhà kinh tế học sau đây:

Theo quan điểm Sir Cadury' tại Diễn đàn Toàn cầu về Quản trị công ty doNgân hàng thế giới tổ chức năm 2000 thì quản trị công ty được xem xét dưới cácgóc độ sau: “Quản trị công ty liên quan đến việc giữ cân bằng giữa các mục tiêu

kinh tế và xã hội, giữa các mục tiêu cá nhân và cộng đồng Khuôn khổ Quản trị

công ty được thiết lập nhằm khuyến khích việc sử dụng một cách có hiệu quả cácnguồn lực và đồng thời yêu cầu trách nhiệm dẫn đường cho các nguồn lực này Mụctiêu của quản trị công ty là làm cho quyền lợi của các cá nhân, công ty và xã hộiphù hợp trở nên gần gũi với nhau nhất” [55, tr 20]; Định nghĩa của OECD? đưa rathì cho răng quản tri công ty được hiéu “là cơ câu các môi quan hệ và trách nhiệm

° Nhà kinh tế học Sir Adrian Cadbury người được coi là cá nhân có đóng góp to lớn nhất cho sự phát triển của QTCT trên thé giới.

* Một tô chức quốc tế di đầu trong việc thúc đây phát trién QTCT trên thế giới

tương ứng giữa một nhóm chủ chốt bao gồm các cô đông, thành viên HĐQT và cáccán bộ điều hành được hình thành nhằm mục đích tăng cường khả năng cạnh tranhcần thiết và đạt được mục tiêu chính của công ty”; James Wolfenson, cựu chủ tịchNgân hàng thế giới (WB)” đưa ra khái niệm: “Quản trị công ty đề cập đến việc tăngcường tính công bằng, minh bạch và chịu trách nhiệm trong công ty” [54, tr 20].

Thứ ba, dưới góc độ luật học Theo Từ điển Luật học do Viện Khoa họcpháp lý — Bộ Tư pháp chủ biên, Nxb Từ Điển Bách Khoa và Nxb Tư pháp xuất bảnnăm 2006 thì “quản lý” được định nghĩa là “tác động của chủ thê lên đối tượng theomục tiêu nhất định” [7 tr 633] Từ điển cũng phân tích, nội ham của khai niệm

“quản lý”, theo đó hoạt động quan lý sẽ điều khiến, chỉ đạo hoạt động chung củacon người, phối hợp các hoạt động riêng lẻ của từng cá nhân tạo thành hoạt độngchung thống nhất của tập thể hướng tới mục tiêu đã định trước Đề thực hiện hoạtđộng quản lý cần phải có tổ chức và quyên uy Tổ chức phân định rõ ràng chứcnăng, nhiệm vụ, quyền hạn và mối quan hệ của những người tham gia hoạt độngchung; quyền uy đem lại khả năng áp đặt ý chí của chủ thể quản lý đối với các đốitượng quản ly, bảo đảm sự phục tùng của cá nhân đối với t6 chức Quyền uy làphương tiện quan trọng dé chủ thé quản lý điều khiến, chi đạo cũng như bắt buộccác đối tượng quản lý thực hiện các yêu cầu, mệnh lệnh của mình Trên cơ sở đó cóthé hiểu khái niệm “tổ chức quản lý nội bộ DNNN” là một hoạt động mang tínhquyền uy của chủ sở hữu nhằm thiết lập một hệ thống các bộ phận, vi trí sao cho các

cá nhân nắm giữ các vị trí và bộ phận đó có thê phối hợp với nhau một cách tốt nhất

dé tổ chức thực hiện hiệu quả các hoạt động chung trong nội bộ DNNN

Trên cơ sở phân tích làm rõ khái niệm “tô chức quản lý nội bộ DNNN” theo

ba góc độ nêu trên, có thể đưa ra cách định nghĩa khái quát về khái niệm này nhưsau: “Tổ chức quản lý nội bộ DNNN là sự sắp xếp mang tính y chí của chủ sở hữuđối với các vị trí và bộ phận quan lý bên trong bộ máy điều hành hoạt động củaDNNN; được thực hiện trên cơ sở phân định rõ ràng quyên, nghĩa vụ của từng bộ

E Một định chế tài chính tài trợ tích cực cho các nghiên cứu về quản trị công ty.

phận, vị trí trong bộ máy quản lý nhằm đảm bảo tô chức hoạt động của DNNNđược diễn ra một cách hiệu quả nhất”.

1.2.2 Đặc điểm của tổ chức quan lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

- Chủ sở hữu có quyên chỉ phối lớn tới DNNN: Việc tô chức quản lý nội bộ

DNNN chu sự chi phối và can thiệp rất lớn của chủ sở hữu đặc biệt là Nhà nước, từ

việc lựa chọn mô hình tổ chức quản lý (theo mô hình Chủ tịch công ty hay mô hìnhHội đồng thành viên trong công ty TNHH một thành viên) cho đến việc lựa chọnngười giữ các chức danh quan lý trong cơ cau tổ chức của DNNN thông qua cácquyết định và mệnh lệnh hành chính Tuy nhiên, chủ sở hữu — Nhà nước trongDNNN lại không trực tiếp tham gia vào việc tổ chức quản lý trong các doanhnghiệp do mình đầu tư mà trao quyền này cho cơ quan đại diện chủ sở hữu, đó làcác Bộ, cơ quan ngang Bộ, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh nơi DNNN có trụ sở thaymình thực hiên quyền hạn chủ sở hữu của mình Đây cũng chính là điểm khác biệtlớn của DNNN so với các doanh nghiệp thuộc sở hữu tư nhân.

- Người quản lý trong DNNN có vai trò quan trọng trong việc quản lý vốnNhà nước: Khác với người quản lý trong các doanh nghiệp thuộc sở hữu tư nhân,LDN quy định rất cụ thê về việc phân định nhiệm vụ, quyền hạn của các bộ phận, vịtrí quản lý trong cơ cau tô chức nội bộ DNNN Đặc biệt là van đề miễn nhiệm, cáchchức, khen thưởng và kỷ luật đối với người quản lý trong doanh nghiệp Nguyênnhân là do tính chất đặc thù về sở hữu của DNNN, các cán bộ quản lý cao nhấttrong doanh nghiệp đều là cán bộ, công chức, viên chức nhà nước Thực tế các quyđịnh tại Chương IV LDN năm 2014 đã quy định rất cụ thê về vấn đề này

1.2.3 Vai trò của quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

Thứ nhất, đối với bản thân DNNN: Quản lý nội bộ DNNN là một trongnhững nhân tố cơ bản để xây dựng, củng cô và duy trì lòng tin của các nhà đầu tưvào thị trường, vào giá trỊ tài sản của họ Do đó, quản lý nội bộ tốt sẽ giúp tiếp cậnđược với các nguồn von đầu tư của nhà nước một cách hiệu quả và tiết kiệm hơn.Điều đó giúp cho DNNN có thé mở rộng quy mô sản xuất, quy mô dau tu tạo công

ăn việc làm cho người lao động.

Thứ hai, đối với nền kinh tế: Bên cạnh việc thực hiện chức năng xã hội thìchức năng chủ yếu của DNNN vẫn là chức năng kinh doanh, mang lại lợi nhuậnđóng góp vào sự phát triển kinh tế của đất nước Sự tăng trưởng của khu vực doanhnghiệp này sẽ góp phan duy trì ôn định và phát triển cho nền kinh tế quốc dân Và

dé góp phần vào sự phát triển đó, thì quản lý tô chức doanh nghiệp cũng là một yêu

tố quan trọng giúp cho doanh nghiệp “khỏe mạnh” dé chéng choi lai su canh tranhcủa các doanh nghiệp khác, có thé sử dụng hiệu qua nguồn vốn đầu tư của Nhanước va mang lại hiệu quả kinh doanh theo như mục tiêu Nhà nước dé ra khi đầu tuvào doanh nghiệp này [23, tr 30].

1.2.4 Yêu cầu đối với tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

Thứ nhất, bộ máy tổ chức quản lý gọn nhẹ, vận hành tốt Đây là yêu cầuquan trọng đối với việc quản lý tổ chức của các doanh nghiệp nói chung và DNNNnói riêng Nếu DNNN đáp ứng tốt yêu cầu này sẽ tiết kiệm được chi phí đáng kécho doanh nghiệp, đồng thời hoạt động của doanh nghiệp sẽ linh hoạt và vận hànhnhịp nhàng, nhanh chóng, mang lại hiệu quả kinh tế cao Tuy nhiên, việc gọn nhẹ ởđây không có nghĩa là giảm nhẹ Doanh nghiệp luôn phải đảm bảo có đầy đủ những

bộ phận cần thiết, phù hợp với đặc điểm quy mô, ngành nghề và tính chất hoạtđộng của doanh nghiệp mình Nếu thiếu sự đồng bộ đó thì công ty sẽ không thé vậnhành trơn tru và không thê mang lại hiệu quả kinh tế cao

Thứ hai, công khai và minh bạch hóa thông tin DNNN phải công khai hóacác thông tin quan trọng như thông tin chung về doanh nghiệp, thông tin về tìnhhình tài chính, kết quả hoạt động kinh doanh, về sở hữu, về cách thức quản trịdoanh nghiệp Cải thiện độ minh bạch trong quản trị doanh nghiệp, tạo niềm tincho đối tác, khách hàng nhăm nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh của doanhnghiệp.

Thứ ba, tô chức quan ly trong DNNN phải đảm bảo nhiệm vụ, quyền hạncủa các cơ quan trong doanh nghiệp vừa tách biệt lại vừa phối hợp chặt chẽ vớinhau Bộ máy quản lý của DNNN gồm nhiều bộ phận hợp thành Dé đảm bảo sựvận hành trôi chảy, đông bộ của toàn bộ cơ câu đó đòi hỏi phải có sự phân công

rành mạch chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn giữa các bộ phận Để DNNN kinhdoanh hiệu quả thì những người quản lý phải được trao quyền và mức độ tự chủ đểquản lý doanh nghiệp, mặt khác những người quản lý cần ngăn ngừa, giám sát đủmức dé họ không lam dụng quyền và vị thé được giao dé tư lợi, làm hại đến lợi íchcủa công ty LDN năm 2014 đã quy định khá cụ thể và đầy đủ về chức năng, nhiệm

vụ quyền hạn của các bộ phận quản trị trong DNNN Tuy nhiên, phụ thuộc vào điềukiện riêng của từng DNNN, điều lệ doanh nghiệp nên bổ sung các quy định dé pháthuy hiệu quả của cơ chế này trong việc tô chức, quản lý các DNNN được hiệu quả

Thứ tư, tổ chức quản lý DNNN phải có sự tách biệt giữa vai trò của ngườiquản lý điều hành doanh nghiệp với nhiệm vụ quyền hạn của chủ sở hữu DNNN.Đây là yêu cầu mà LDN năm 1999 chưa giải quyết được, đó là LDN năm 1999dành cho chủ sở hữu công ty quyền định đoạt những vấn đề quan trọng nhất củacông ty Thoạt nhìn thì điều đó dường như hợp lý Tuy nhiên, chủ sở hữu công tykhông phải ai khác, mà là Nhà nước được đại diện bởi cơ quan chủ quản (đối vớitrường hợp Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ) hay tô chức chính trị, chính trị -

xã hội, xã hội — nghề nghiệp (trường hợp các tô chức này sở hữu toàn bộ vốn điều

lệ) Như vậy, các công chức nhà nước hay các nhà hoạt động chính trị, xã hội lại

quyết định những vấn đề về quản trị doanh nghiệp chứ không phải chính các nhàquản trị doanh nghiệp [28, tr 35].

Khắc phục những hạn chế nêu trên của LDN năm 1999, LDN năm 2005 vàLDN năm 2014 đã chú trọng khắc phục các hạn chế pháp lý về quản trị công tyTNHH một thành viên bằng cách lựa chọn giải pháp khá đơn giản mà tỏ ra hợp lý

dé thay thé cơ chế quản lý phi tập trung (đối với công ty do Nhà nước hay tổ chứcchính trị, chính trị - xã hội, xã hội — nghề nghiệp sở hữu toàn bộ vốn điều lệ cònđược gọi là cơ chế cơ quan chủ quản) bằng cơ chế quản lý tập trung, tạo cơ sở pháp

lý vững chắc cho việc tổ chức quản lý nội bộ trong DNNN được thuận lợi

1.2.5 Những yếu tô chỉ phối việc tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước1.2.5.1 Các quy định pháp luật

Pháp luật theo quan điểm của học thuyết Mác Lénin được hiéu là “hệ thốngquy tắc xử sự mang tính bắt buộc chung do nhà nước ban hành hoặc thừa nhậnnhăm điều chỉnh các mối quan hệ xã hội theo mục tiêu, định hướng cụ thể” [52, tr.98] Pháp luật tác động đến mọi quan hệ xã hội, trong đó có cả quan hệ tô chứcquản lý DNNN Pháp luật ghi nhận những nguyên tắc cơ bản nhất về quản lý nội bộDNNN Cũng như mọi quan hệ xã hội khác, nếu hệ thống pháp luật quy định rõràng, minh bạch, hợp lý và phù hợp với trình độ phát triển của xã hội sẽ thuận lợicho quản lý nội bộ công ty, thúc day sự phát triển về tô chức, quản lý của công ty.Ngược lại, nếu hệ thống pháp luật không phù hợp, lạc hậu thì sẽ kìm hãm sự pháttriển của nền kinh tế làm trì trệ hoạt động quan lý nội bộ công ty.

Ngày nay, xu hướng pháp luật hiện đại thường chỉ xây dựng những quyđịnh mang tính chất khung về việc quản trị nội bộ trong các doanh nghiệp nói chung

và DNNN nói riêng, ở đó chỉ tập trung quy định những giới hạn tối thiểu cần thiết,các quy định pháp luật có tính chất bắt buộc có chiều hướng giảm thiểu và tăng

cường các quy định pháp luật có tính mở, mang tính định hướng mà LDN năm 2005

và LDN năm 2014 là những ví dụ điển hình

Hệ thông pháp luật từng bước được hoàn thiện theo hướng mở rộng quyền

tự do kinh doanh, lĩnh vực hoạt động Những nỗ lực của Chính phủ điều chỉnh hệthống pháp luật phù hợp với quy định của WTO và thông lệ quốc tế đã cải thiệnđáng kể các quan hệ pháp lý trên hầu hết các mặt, trước hết là lĩnh vực kinh tế Cácđạo luật cơ bản cho sự ra đời và phát triển của DNNN đã được ban hành như LDN,Luật Đầu tư, Luật Cạnh tranh với các nghị định, thông tư nhằm cụ thê hóa nhữngnội dung chủ yếu Tuy nhiên, thực tiễn hoạt động của các DNNN trong thời gianqua đã chỉ ra những điểm không phù hop, cần tiếp tục sửa đổi, bố sung nhằm tạo lậpmôi trường pháp lý minh bạch, thuận lợi cho việc hình thành và phát triển mô hìnhkinh doanh này.

1.2.5.2 Điều lệ doanh nghiệp

Theo quy định của LDN, trừ Doanh nghiệp tư nhân thì hầu hết các loại hìnhdoanh nghiệp đều có điều lệ doanh nghiệp Tuy nhiên, pháp luật không định nghĩa

Điều lệ là gì mà chỉ liệt kê các nội dung chính mà một bản Điều lệ phải có (Điều 15LDN năm 2005).

Điều lệ doanh nghiệp là bản thỏa thuận giữa những thành viên với nhaucùng được soạn căn cứ trên những quy định chung của luật pháp dé ấn định cách tạolập, hoạt động và giải thể của một doanh nghiệp Với ý nghĩa đó, Bản điều lệ giốngnhư một bản hợp đồng có “tính chất quy định”, là “pháp luật con” của doanhnghiệp Tuy nhiên, vì doanh nghiệp là “con người do pháp luật đặt ra” nên khác vớicác bản hợp đồng thông thường, Bản điều lệ có có giá trị đối với những người thứ

ba và buộc họ phải chấp nhận khi giao dịch với công ty

Với nội dung phong phú, Điều lệ là một yếu tổ tác động lớn đến tô chứcquản lý nội bộ DNNN Điều đó thể hiện qua một số điểm cơ bản sau:

- Điều lệ doanh nghiệp chứa đựng một phan các quy định về quan lý nội bộdoanh nghiệp.

- Điều lệ doanh nghiệp là văn bản thé hiện phương hướng phát triển doanhnghiệp nói chung, và phương hướng phát triển quản lý nội bộ DNNN nói riêng

Quản lý doanh nghiệp là một quá trình phức tạp, và điều lệ doanh nghiệpcho ta thay một cách chính xác, tổng quan về quá trình đó Day là co sở quan trọng,

để các nhà đầu tư đưa ra quyết định có bỏ vốn hay không, bỏ bao nhiêu vốn Do

đó, một bản điều lệ tốt cũng là nhân tố khang định trình độ quản lý công ty, khảnăng phát triển của công ty

1.2.5.3 Các quy định nội bộ của doanh nghiệp

Hệ thống quy định nội bộ của doanh nghiệp bao gồm các quy chế, quy định

và quy trình và các văn bản mang tính bắt buộc chung trong từng doanh nghiệp,từng lĩnh vực hoạt động hoặc từng hành vi cụ thé do doanh nghiệp ban hành trên cơ

sở của LDN, Luật lao động và các văn bản pháp luật có liên quan như nội quy lao

động, quy định về chức năng nhiệm vụ của các bộ phận/đơn vị trực thuộc, quy chế

tổ chức thanh tra kiểm tra nội bộ Đối với các doanh nghiệp nói chung và DNNNnói riêng thì hệ thống các quy định nội bộ được xem là hành lang pháp lý rất quantrọng trong công tác quản lý điều hành, giúp các nhà lãnh đạo quản lý ở tầm vĩ mô

mà không phải can thiệp quá sâu vào công việc của từng cá nhân cụ thể Bởi chính

hệ thống quy phạm nội bộ sẽ điều phối hoặc giúp những con người trong doanhnghiệp tự động điều phối, điều chỉnh bản thân, từ suy nghĩ, hành vi đến quá trìnhthực hiện công việc

1.3 Khái quát pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước1.3.1 Lược sử hình thành và phát triển pháp luật về tổ chức quản lý nội bộdoanh nghiệp nhà nước ở Việt Nam

Ở Việt Nam, khái niệm DNNN đã bắt đầu được đề cập từ rất sớm trong Sắclệnh số 104-SL do Chủ tịch Hồ Chí Minh ký ban hành ngày 01/01/1948, với tên gọi

là “Doanh nghiệp quốc gia” và được sử dụng chính thức trong Nghị định số HĐBT ngày 20/11/1991, ban hành Quy chế về thành lập và giải thể doanh nghiệpnhà nước (Nghị định 388-HDBT) Tuy nhiên, các văn bản này đều chưa xây dựngđược một cơ cấu tổ chức quản ly cụ thé cho các DNNN Do đó, ngày 20/4/1995Quốc hội đã thông qua Luật DNNN năm 1995 chính thức luật hóa khái niệmDNNN đồng thời xây dựng cơ cấu tổ chức quản lý cho các DNNN theo quy địnhcủa Luật này.

388-Theo quy định tại Chương V, Luật DNNN năm 1995 tô chức quản lýDNNN được chia thành hai mô hình (i) DNNN có Hội đồng quản trị (HĐQT) baogồm: HĐQT và Ban kiểm soát (BKS), Tổng giám đốc (TGD) hoặc Giám đốc (GD)

và bộ máy giúp việc và (ii) DNNN không có HĐQT bao gồm GD và các Phó GDthực hiện chức năng, nhiệm vụ quyền hạn theo quy định của Luật Sau 8 năm triểnkhai thực hiện, trước nhu cầu tái cơ cau nền kinh tế và tái cau trúc DNNN, LuậtDNNN năm 1995 bộc lộ những han chế cần sửa đôi cho phù hợp với tình hình thựctiễn và quy định của LDN năm 1999 Do đó, ngày 26/11/2003 Quốc Hội đã banhành Luật DNNN năm 2003 thay thế cho Luật DNNN năm 1995 Luật DNNN năm

2003 đã có những đổi mới đáng kể so với các quy định trước đó về DNNN, trong

đó cơ bản nhất phải kế đến là cách tiếp cận khái niệm DNNN dựa trên tiêu chíquyền chi phối hay kiểm soát doanh nghiệp của nhà nước Điều 21, Luật DNNNnăm 2003 ghi nhận mô hình t6 chức quan lý của các CTNN cũng tương tự như Luật

DNNN năm 1995 bao gồm CTNN được tổ chức quản lý theo mô hình có hoặckhông có HĐQT Việc tổ chức quản lý CTNN sẽ phụ thuộc vào đặc điểm, quy môcủa công ty đó và do người quyết định thành lập CTNN quyết định, lựa chọn.

Về cơ bản, các quy định của Luật DNNN năm 2003 đã khá đầy đủ, khắcphục được một số thiếu sót trong Luật DNNN năm 1995, đáp ứng được phần nhiềuyêu cầu về mặt pháp lý cho việc tổ chức quản lý hệ thống các DNNN trong thời kỳchuyển đổi cơ cấu kinh tế sau những năm đổi mới Tuy nhiên, đứng trước nhữngthay đổi của tình hình mới đòi hỏi các DNNN cũng phải thay đổi để thích ứng, từ

đó kéo theo pháp luật cũng cần phải thay đổi Do đó, những quy định về việc tổchức quản lý nội bộ DNNN trong Luật này nhanh chóng bị thay thế bởi LDN năm

2005 Với những quy định sửa đồi, bổ sung mang tính chất tiến bộ, LDN năm 2005

đã xóa bỏ các mô hình tổ chức pháp lý của các DNNN theo quy định của LuậtDNNN năm 2003, dé chuyển sang các mô hình công ty theo quy định của LDN năm

2005, đó là CTCP hoặc Công ty TNHH [49].

1.3.2 Khái niệm và đặc điểm của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ doanhnghiệp nhà nước

Xét về mặt thuật ngữ pháp lý, có thể hiểu pháp luật về tổ chức quản lý nội

bộ DNNN là hệ thống các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phátsinh từ việc tô chức điều hành mọi hoạt động và quy trình quản lý của DNNN

Hệ thống các quy định của pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ DNNN cócác đặc điểm và cũng chính là điểm khác biệt của nhóm các quy định này so với cácquy định khác về DNNN sau đây:

Thứ nhất, về đối tượng điều chỉnh: Giống như tên gọi của nhóm quy địnhpháp luật này, pháp luật về tô chức quản lý nội bộ DNNN có đối tượng điều chỉnhchính là các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức quản lý, điều hành hoạtđộng trong nội bộ các DNNN bao gồm các doanh nghiệp do nhà nước nắm giữ100% vốn, hoặc có cô phần vốn góp chi phối theo quy định của LDN năm 2005 haycác doanh nghiệp do nhà nước giữ 100% vốn điều lệ theo LDN năm 2014; về các

bộ phận hợp thành bộ máy của các doanh nghiệp như HDQT, HDTV, Chủ tịch công

ty, GD hoặc TGD và KSV

Thứ hai, về phạm vi điều chỉnh: Các quy định của pháp luật về tổ chứcquản ly nội bộ DNNN hướng tới nhóm các DNNN có phan vốn đầu tư của nhà nướcbao gồm các DNNN tôn tại dưới các loại hình doanh nghiệp CTCP nhà nước, công

ty TNHH nhà nước, công ty TNHH một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu với các hình thức pháp lý là các TDKT nhà nước TCT nhà nước hoặc DNNN độc lập.

1.3.3 Cấu trúc pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ doanh nghiệp nhà nước

Hệ thống các quy định về quản lý tổ chức DNNN được đề cập tại nhiều vănbản pháp luật bao gồm các Luật và các văn bản hướng dẫn thi hành Trong đó, LDNnăm 2005 có vai trò trung tâm, chi phối hầu hết van dé quản trị doanh nghiệp chocác doanh nghiệp đang hoạt động tại Việt Nam LDN năm 2005 ra đời tạo bướcngoặt đối với hoạt động quản tri của các doanh nghiệp khu vực DNNN Về cơ bản,các CTNN sau khi chuyền đổi, cũng như các doanh nghiệp có sở hữu vốn Nhà nướcđều phải hoạt động trong khung khổ chung về quản trị doanh nghiệp tương ứng vớiloại hình CTCP hoặc Công ty TNHH.

Bên cạnh đó, hoạt động tổ chức quản lý DNNN còn được điều chỉnh bởicác văn bản dưới luật như: Quyết định số 263/2006/QD-TTg ngày 15/11/2006 Thủtướng chính phủ ban hành Chương trình hành động của Chính phủ về đây mạnh sắpxếp, đổi mới, phát triển, nâng cao hiệu quả của DNNN giai đoạn 2006 — 2010 nhằmtạo hành lang pháp lý cho việc chuyển đổi cũng như xây dựng mô hình tổ chứcquản lý của các DNNN mới chuyên đổi Ban hành kèm theo Quyết định này là lộtrình thực hiện việc sửa đối, bổ sung các văn bản pháp lý, các cơ quan thực hiện vathời gian thực hiện việc sửa đổi, bổ sung các văn bản pháp lý đó dé trình Thủ tướngChính phủ Nhăm đây mạnh cé phần hóa — biện pháp quan trọng nhằm cơ cấu lạiDNNN, ngày 29/12/2006 Thủ tướng chính phủ ký Quyết định số 1729/QĐ-TTg phêduyệt danh sách các tập đoàn, TCT nhà nước thực hiện cô phần hóa giai đoạn 2007

— 2010, theo đó có 71 tập đoàn, TCT nhà nước trong diện tiến hành cỗ phan hóa

trước năm 2010 Quyết định này thé hiện quyết tâm của Chính phủ trong việcchuyên đổi sở hữu ở các TCT và TDKT nha nước [28, tr 85] Tiếp đó, Chính phủban hành Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 về tô chức, quản lý tổngcông ty nhà nước và chuyền đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập,công ty mẹ là công ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ - công ty con hoạt độngtheo Luật Doanh nghiệp; Nghị định số 101/2009/NĐ-CP ngày 05/11/2009 về việcthí điểm thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước (Nghị định 101/2009/NĐ-CP); Nghịđịnh 25/2010/NĐ-CP ngày 19/3/2010 về chuyên đổi công ty nhà nước thành công

ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và tô chức quản lý công ty trách nhiệm hữuhạn một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu thay thế Nghị định số95/2006/NĐ-CP (Nghị định 25/2010/NĐ-CP); Nghị định 59/2011/NĐ-CP ngày18/7/2011 về chuyên doanh nghiệp 100% vốn nha nước thành công ty cô phan(Nghị định 59/2011/NĐ-CP) và được sửa đổi, bố sung một số điều tại Nghị định189/2013/NĐ-CP của Chính phủ ngày 20/11/2013 (Nghị định 189/2013/NĐ-CP);Quyết định số 35/2013/QĐ-TTg ngày 07/06/2013 về việc ban hành quy chế hoạtđộng của kiểm soát viên công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do nhà nướcnam giữ 100% vốn điều lệ Và dé phục vụ cho việc tô chức quản ly các DNNN cóquy mô lớn là các tập đoàn, TCT nhà nước, ngày 15/7/2014 Chính phủ đã ban hànhNghị định số 69/2014/NĐ-CP về tập đoàn kinh tế nhà nước và tổng công ty nhànước (Nghị định 69/2014/NĐ-CP) thay thế cho Nghị định 111/2007/NĐ-CP vàNghị định 109/2009/NĐ-CP trong đó có nhóm các quy định về việc tổ chức, quản

lý điều hành các TĐKT, TCT nhà nước; vị trí, chức năng vai trò nhiệm vụ của công

ty mẹ tập đoàn, các công ty con, các bộ phận quản lý của các doanh nghiệp thành viên trong tập đoàn, TCT nhà nước.

Tuy nhiên, trước tình trạng hoạt động trì trệ của nhiều tập đoàn, TCT và cácDNNN làm thất thoát nguồn vốn của nhà nước, đặt ra yêu cầu cần phải có nhậnthức mới về DNNN và cơ cấu t6 chức quản ly của hình thức tổ chức doanh nghiệpnày Do đó, LDN năm 2014 ra đời có hiệu lực từ ngày 1/7/2015 thay thế cho LDNnăm 2005 đã thu hẹp phạm vi các DNNN chỉ còn một loại hình duy nhất đó là

doanh nghiệp do nhà nước nam giữ 100% vốn điều lệ (Khoản 8, Điều 3) Quy địnhthống nhất trong LDN năm 2014 đã giải quyết được vấn đề “chồng chéo” về vănbản pháp luật, hạn chế được tình trang lung túng trong việc t6 chức, quan lý của cácDNNN trước, trong và sau quá trình chuyên đổi mô hình tô chức quản lý.

1.3.4 Những nội dung cơ bản của pháp luật về tổ chức quan lý nội bộ doanhnghiệp nhà nước

Về mô hình tổ chức quản lý nội bộ DNNN Nhằm tạo hành lang pháp lý cơbản cho các DNNN trong việc lựa chọn mô hình tô chức quản lý nội bộ doanhnghiệp, LDN năm 2005 và LDN năm 2014 đã đưa ra các quy định cụ thể về môhình tổ chức của loại hình công ty TNHH một thành viên là nhà nước tai các điều

67 LDN năm 2005 Điều 78, Điều 88 LDN năm 2014; theo đó chủ sở hữu DNNN cóquyền lựa chọn một trong hai mô hình tô chức là mô hình HĐTV hoặc mô hình Chủtịch công ty.

Về cơ chế hoạt động, quyền và nghĩa vụ của các vi trí, bộ phận quan lýtrong DNNN Tùy theo từng mô hình tổ chức mà Mục II, Chương II LDN năm

2005 (từ Điều 64 đến Điều 74) va LDN năm 2014 (từ Điều 75 đến Điều 85) đã xâydựng các quy định giới hạn về phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn của các cá nhân, bộphận quản lý trong công ty TNHH một thành viên là nhà nước Ngoài ra, LDN năm

2014 còn bổ sung thêm nhóm các quy định tại Chương IV từ (Điều 90 đến Điều107) dé làm rõ hơn chức nang, nhiệm vụ quyền hạn của người quản lý trong DNNN

so với LDN năm 2005.

Về mỗi quan hệ phối hợp và kiểm soát trong cơ cấu tô chức quản lý nội bộDNNN Bên cạnh các quy định của LDN, vấn đề này còn được quy định cụ thé tạicác nghị định hướng dẫn như Nghị định 69/2014/NĐ-CP và Quy chế 35/2013 vềchức năng kiểm tra, giám sát của KSV và BKS với chủ sở hữu công ty, HDTV, GDhoặc TGD và ngược lại.

1.3.5 Kinh nghiệm pháp luật Trung Quốc về tổ chức quản lý nội bộ doanh

nghiệp nhà nước

Với nhiều điểm tương đồng về chính trị, kinh tế và xã hội, Việt Nam vàTrung Quốc đều là các quốc gia A Đông có nền kinh tế đang chuyên đổi từ kếhoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường định hướng XHCN Những năm gầnđây nên kinh tế Trung Quốc đã đạt được những bước tiễn vượt bậc, vươn lên trởthành cường quốc kinh tế đứng thứ hai trên thế giới; Bên cạnh những nỗ lực chungcủa toàn thê quốc gia, dân tộc thì trong đó có sự đóng góp to lớn từ sự phát triển vàthành công của các DNNN Do đó, người viết lựa chọn Trung Quốc để so sánh vàrút ra những bài học kinh nghiệm trong việc tô chức quản lý nội bộ DNNN cho ViệtNam.

Cũng giống như LND năm 2014 của Việt Nam, DNNN được quy địnhthành một mục riêng trong Luật công ty năm 2005 của nước Cộng hòa Dân chủnhân dân Trung Hoa (Luật Công ty Trung Quốc) Cụ thể Mục 4, Chương 2 Luậtcông ty Trung Quốc không gọi các công ty hoàn toàn thuộc sở hữu nhà nước làDNNN như LDN năm 2014 của Việt Nam mà chỉ gọi chung là các công ty thuộc100% vốn nhà nước (Wholly State-owned companies) Việc t6 chức quản lý cáccông ty này sẽ do Cơ quan quản lý tài sản công quyết định theo cơ cấu gồm cóHDQT, GD công ty va Ban giám sát So sánh quy định của Luật công ty TrungQuốc và LDN năm 2014 của Việt Nam có thê rút ra các điểm khác biệt cụ thê trong

cơ cau tô chức của loại hình công ty này ở Trung Quốc so với Việt Nam sau đây:

Thứ nhất, về Hội đồng quản trị: Luật công ty Trung Quốc quy định cáccông ty 100% vốn nhà nước không được thành lập Hội đồng cô đông; chức năng vàquyền hạn của Hội đồng cô đông sẽ được Cơ quan quản lý tài sản công thực hiện

Cơ quan này có thể ủy quyền cho HĐQT của công ty thực hiện một phần chứcnăng, nhiệm vụ của Hội đồng cổ đông và ra quyết định các van dé quan trọng củacông ty; Tuy nhiên, các vấn đề về sáp nhập, tách, giải thể công ty, tăng hoặc giảmvốn đăng ký và van đề cô phiếu công ty sẽ được Cơ quan quản ly tài sản công quyếtđịnh Trong các van đề đó, việc sáp nhập, tách, giải thé công ty hay tuyên bố phá

sản của các DNNN quan trọng sẽ được trình lên chính quyền tại cấp phù hợp đề phêduyệt, sau khi đã được cơ quan quản lý tài sản công kiểm tra, thâm định” (Điều 67,Luật công ty Trung Quốc năm 2005).

Khác với quy định của LDN năm 2014 của Việt Nam, Điều 68 Luật Công

ty Trung Quốc quy định các DNNN của Trung Quốc đều có HĐQT thực hiện cácquyền và trách nhiệm theo quy định của Luật công ty Trung Quốc (Điều 46 và Điều67) Nhiệm kỳ làm việc của một thành viên HĐQT không qua 03 năm HDQT có sựtham gia đại diện của nhân viên công ty Về cơ chế bầu, thành viên HĐQT sẽ do Cơquan quản lý tài sản công bầu ra; nhưng đại diện nhân viên công ty lại do chính họ

tự bầu ra HĐQT phải có một chủ tịch và có thể có một phó chủ tịch Các chức danhnày sẽ do Cơ quan quản lý tài sản công chỉ định trong số các thành viên của HĐQT

Thứ hai, về Giám đốc công ty: Luật Công ty Trung Quốc cũng quy định,một doanh nghiệp 100% vốn nhà nước phải có một GD Người này do HĐQT bau

và miễn nhiệm Trong trường hợp được cơ quan quản lý tài sản công chấp nhận thìmột thành viên HĐQT có thé kiêm nhiệm cả vị trí GD công ty (Điều 50) Ngoài ra,Luật công ty Trung Quốc cũng giới hạn quyền của các thành viên HĐQT va GDtrong công ty 100% vốn nhà nước trong việc tham gia giữ một vị trí quản lý trongcông ty TNHH, CTCP hoặc tổ chức kinh tế khác thì phải được sự đồng ý của Cơquan quản lý tài sản công (Điều 70)

Thứ ba, về Ban giám sát (Điều 71 Luật Công ty Trung Quốc): Số lượngthành viên của một Ban giám sát không quá 5 thành viên; trong số đó, đại diện nhânviên công ty phải chiếm trên 1/3 tổng số thành viên Các thành viên này do Cơ quanquản lý tài sản công bầu ra; nhưng đại diện nhân viên công ty trong Ban giám sát sẽ

do chính nhân viên công ty bầu ra Chủ tịch Ban giám sát sẽ do cơ quan quản lý tàisản công lựa chọn và bầu ra trong các thành viên của Ban giám sát

Như vậy có thể thấy, Luật công ty Trung Quốc lựa chon mô hình tô chứcquan ly của các công ty 100% vốn nhà nước (Wholly State-owned company) theo

mô hình tổ chức quản lý của một CTCP, còn ở Việt Nam chúng ta lựa chọn theo môhình Công ty TNHH một thành viên do tổ chức làm chủ sở hữu Trong đó cơ quan

Quản lý tài sản công trực thuộc Quốc vụ viện của Trung Quốc đóng vai trò quản lýgiống như chức năng của Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước (SCIC)của Việt Nam.

CÁC QUY ĐỊNH CUA LUAT DOANH NGHIỆP NAM 2014 VE TO CHỨC

và KSV Việc lựa chọn mô hình tô chức quản lý của DNNN sẽ do “cơ quan đại diệnchủ sở hữu” quyết định (Điều 89)

Mô hình 01 - Hội đồng thành viên

|

Kiêm soát viên/ Ban kiêm soát

Mô hình 02 — Chủ tịch công ty Chủ sở hữu công ty (Cơ quan đại diện chủ sở hữu)

Vv

Chủ tịch

Vv

cong ty Kiém soat vién/

Ban kiém soat

Vv

Giám đốc/

Tông giam docTheo Điều 88 LDN năm 2014, có thé thấy việc tô chức quan lý nội bộ trongDNNN (công ty TNHH một thành viên do nhà nước làm chủ sở hữu) mang bản chấtcủa loại hình công ty đối vốn theo thông lệ chung, việc quản lý tổ chức công ty có

sự tách biệt giữa quyền sở hữu và quyền đại diện quản lý, điều hành và kiểm soátcác hoạt động của công ty Về cơ bản LDN năm 2014 vẫn tiếp thu và sử dụng cácquy định đã được ban hành trong LDN năm 2005 và LDN năm 1999 Tuy nhiên,LDN năm 2014 cũng có những điều khác biệt nhất định thé hiện sự tiến bộ và đổimới trong nhận thức về công ty TNHH một thành viên là nhà nước

Theo cách nhìn nhận mới mang tính thống nhất về DNNN trong LDN năm

2014, các DNNN kẻ từ sau khi LDN năm 2014 có hiệu lực sẽ chỉ có một loại hìnhduy nhất là công ty TNHH một thành viên là nhà nước, bao gồm: các công tyTNHH một thành viên do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là công ty mẹ củaTDKT nhà nước, công ty me của TCT nhà nước, công ty me trong nhóm công ty

mẹ - công ty con hoặc công ty TNHH một thành viên độc lập do Nhà nước nắm giữ100% vốn điều lệ (Khoản 2, Điều 2 Luật Quản lý, sử dụng vốn Nhà nước đầu tưvào sản xuất, kinh doanh tại doanh nghiệp) Do đó, Chương IV LDN năm 2014 xácđịnh các DNNN sẽ được tô chức theo quy định về cơ cau tổ chức của loại hình công

ty TNHH một thành viên do tô chức làm chủ sở hữu So sánh các quy định trongMục 2, Chương III về công ty TNHH một thành viên của LDN năm 2014 với cácquy định tương ứng của LDN năm 2005 có thé thay về cơ bản, LDN năm 2014 quyđịnh gần giống với LDN năm 2005 về việc tô chức quản lý loại hình doanh nghiệpnày Tuy nhiên, Điều 78 LDN năm 2014 vẫn có nhiều điểm khác biệt so với Điều

67 LDN năm 2005, đó là nhà làm luật quy định rõ các công ty TNHH một thànhviên do tổ chức làm chủ sở hữu nói chung sẽ được t6 chức theo một trong hai môhình như đã nêu mà không nêu rõ các trường hợp bổ nhiệm một hay nhiều người daidiện theo pháp luật tại doanh nghiệp Việc lựa chọn mô hình tô chức của doanhnghiệp vẫn do Chủ sở hữu quyết định Tuy nhiên, do tính chất đặc thù của DNNN,Điều 89 LDN năm 2014 cũng quy định, việc lựa chọn tô chức theo mô hình nào chophù hợp với điều kiện của doanh nghiệp sẽ do cơ quan đại diện chủ sở hữu quyếtđịnh Quy định trong LDN năm 2014 của Việt Nam cũng gần giống với quy địnhcủa Luật công ty của Trung Quốc, theo đó Nhà nước cũng giao quyền quan lý tôchức tại các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước của Trung Quốc cho Cơ quan quản

lý tài sản công quyết định [61]

2.2 Quy định pháp luật về chức năng, nhiệm vụ và hoạt động của bộ máy tổchức quản lý doanh nghiệp nhà nước

2.2.1 Hội đồng thành viên

2.2.1.1 Quyên và nghĩa vụ của Hội đồng thành viên

Hội đồng thành viên (HĐTV) là cơ quan có quyền quyết định cao nhấttrong DNNN được tô chức theo mô hình có HDTV (mô hình 01), có quyền “nhdndanh công ty thực hiện các quyển và nghĩa vụ của công ty” trừ các quyền và nghĩa

vụ cua GD hoặc TGĐ; đồng thời HDTV cũng phải chịu trách nhiệm trước pháp luật

và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao theo quyđịnh của pháp luật (Khoản 1, Điều 78 và Khoản 1 Điều 90 LDN năm 2014) Quyđịnh này của LDN năm 2014 về cơ ban vẫn giữ nguyên tinh thần của Khoản 1, Điều

68 LDN năm 2005 Tuy nhiên, các khoản tại Điều 79 LDN năm 2014 cũng đã đượcsửa đổi cơ bản so với Điều 68 LDN năm 2005, cụ thé cum từ “Quyên, nghĩa vu,

nhiệm vụ cụ thể và chế độ làm việc” trong Khoản 2, Điều 68 LDN năm 2005 duocsửa thành “Quyên, nghĩa vụ và quan hệ làm việc” trong Khoản 2, Điều 79 LDNnăm 2014 Theo đó, LDN năm 2014 quy định cụ thé mối quan hệ giữa thành viênHDTV với Chủ sở hữu công ty và cơ quan đại diện chủ sở hữu công ty trong cácDNNN nhăm khắc phục những thiếu sót về mối quan hệ giữa HĐTV của cácDNNN trong các TDKT nhà nước, TCT nhà nước với công ty mẹ của các TDKT nhà nước, TCT nhà nước trong LDN năm 2005.

Bên cạnh đó, Điều 91 LDN năm 2014 cũng đưa ra quy định cụ thể về quyền

và nghĩa vụ của HDTV trong DNNN bao gồm: “J Hội đông thành viên nhân danhcông ty thực hiện các quyên, nghĩa vụ của chủ sở hữu, cô đông, thành viên đối vớicông ty do công ty làm chủ sở hữu hoặc sở hữu cỗ phan, phan vốn góp; 2 Hội đồngthành viên có các quyên và nghĩa vụ sau đây: a) Quyết định các nội dung theo quyđịnh tại Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đâu t vào sản xuất, kinh doanh tạidoanh nghiệp; b) Quyết định thành lập, tô chức lại, giải thé chỉ nhánh, văn phòngđại diện và các don vị hạch toán phụ thuộc; c) Quyết định kế hoạch sản xuất kinhdoanh hằng năm, chủ trương phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ của côngty; đ) T 6 chitc hoat dong kiểm toán nội bộ và quyết định thành lập don vi kiểm toánnội bộ của công ty đ) Quyên và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này, phápluật có liên quan và Điêu lệ công ty.”

2.2.1.2 Thành viên hội đồng thành viên

Thứ nhất, về cách thức hình thành tư cách thành viên Theo quy định củaĐiều 68 LDN năm 2005, thành viên HDTV bao gồm tất cả những người đại diệntheo ủy quyền do Chủ sở hữu công ty bổ nhiệm với nhiệm kỳ không quá năm (05)năm dé thực hiện các quyền và nghĩa vu của mình theo quy định của pháp luật Sốlượng thành viên HDTV công ty TNHH một thành viên do một tô chức làm chủ sởhữu sẽ được quyết định bởi chủ sở hữu công ty Như vậy, cơ chế để thành lậpHDTV là cơ chế đại diện theo ủy quyên Trong trường hợp, chủ sở hữu ủy quyềncho từ hai người trở lên thay mình tham gia tổ chức quản lý công ty TNHH do mình

đầu tư thành lập thì thành phan HDTV bao gồm tat ca những người đồng đại diệntheo ủy quyền của chủ sở hữu.

Khác với quy định tại Điều 68 LDN năm 2005, Điều 79 và Điều 90 LDNnăm 2014 quy định các thành viên HDTV sẽ được cơ quan đại diện chủ sở hữu bônhiệm chứ không phải chủ sở hữu công ty ủy quyền tham gia như LDN năm 2005.Quy định này thé hiện điểm tiễn bộ rất lớn của LDN năm 2014 so với LDN năm2005; phù hợp với bản chất pháp lý của loại hình doanh nghiệp có tính chất sở hữuđặc biệt (sở hữu nhà nước); đồng thời quy định này cũng mang tinh thực tế cao khi

mà thông qua cơ chế bổ nhiệm, trách nhiệm và quyền hạn của các thành viênHDTV sẽ được mở rộng hơn rất nhiều, từ đó giúp các thành viên HDTV có thể tựchủ trong việc thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn của mình theo quy định của phápluật.

Thứ hai, về số lượng thành viên Điều 79 LDN năm 2014 bồ sung quy định

về số lượng thành viên HDTV gồm từ 03 đến 07 thành viên trong công ty TNHHmột thành viên do tổ chức làm chủ sở hữu Với bản chất là công ty do nhà nướcnăm giữ 100% vốn điều lệ, HDTV trong các DNNN theo Điều 90 LDN năm 2014

có số lượng thành viên tối đa là bảy (07) thành viên Điều 90 không đưa ra con sốthành viên HDTV tối thiểu Bởi xét về bản chất DNNN theo LDN năm 2014 hoạtđộng theo mô hình của công ty TNHH một thành viên là tổ chức nên đương nhiênphải tuân thủ quy định của LDN về loại hình công ty này Điểm khác biệt giữaDNNN và công ty TNHH một thành viên là tổ chức khác là ở sự đặc biệt trong yêu

tố nguồn vốn

Thứ ba, về chế độ làm việc Khoản 3, Điều 90 LDN năm 2014 quy định,nhiệm kỳ của thành viên HDTV là năm năm, có thé được bô nhiệm lại nhưng khôngquá hai nhiệm kỳ trong một DNNN Đây là điểm khác biệt giữa thành viên HĐTVcủa công ty 100% vốn nhà nước với thành viên HDTV của công ty TNHH mộtthành viên là tổ chức khác, đó là một người có thé được bau, bổ nhiệm lại làm thànhviên HDTV không bị hạn chế trong Điều lệ công ty hoặc theo quy định tại Điều 57của LDN 2014.

Thứ tu, về chủ thé có thẩm quyền bổ nhiệm thành viên HDTV Điều 90LDN năm 2014 cũng đưa ra quy định khác so với Điều 68 LDN năm 2005 và Điều

79 LDN năm 2014, cụ thé Khoản 3, Điều 79 đưa ra hai cách thức để lựa chọn ngườivào HDTV đó là do Chủ sở hữu bé nhiệm theo nguyên tắc quá bán theo trình tự thủtục quy định tại Điều lệ công ty còn Khoản 2, Điều 90 quy định người có thẩmquyền bổ nhiệm người giữ chức danh Chủ tịch HDTV đó là do Cơ quan đại diệnchủ sở hữu bồ nhiệm chứ không phải Chủ sở hữu công ty

Các điểm khác biệt nêu trên về cơ bản đều hợp lý, bởi Chương IV, LDNnăm 2014 là nhóm các quy định hoàn toàn mới, mang tính thống nhất về cơ cấu tôchức riêng của mô hình DNNN của Việt Nam trong thời kỳ mới Do đó, các quyđịnh này phải có những nét riêng để phù hợp với điều kiện, tình hình thực tế tại cácDNNN và nhằm mục đích quản lý có hiệu quả loại doanh nghiệp này

2.2.1.3 Tiêu chuẩn và điều kiện đối với thành viên

LDN năm 2005 quy định người đại diện theo ủy quyền của chủ sở hữutrong công ty TNHH một thành viên là tô chức phải có đủ các tiêu chuẩn và điềukiện gồm: (i) Đủ năng lực hành vi dân sự; (ii) Không thuộc đối tượng bị cam thànhlập và quản lý doanh nghiệp; (11) Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản

lý kinh doanh hoặc trong ngành, nghề kinh doanh chủ yếu của công ty; (iv) Đối vớicông ty con của công ty có phan vốn góp hay cô phan sở hữu nhà nước chiếm trên

50% vốn điều lệ thì vợ hoặc chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh,

chị, em ruột của người quan lý và của người có thắm quyền bổ nhiệm người quản lýcông ty mẹ không được cử làm người đại diện theo ủy quyền tại công ty con(Khoản 2, Điều 48) Về vấn đề này, khi xây dựng LDN năm 2014, trong Mục 2,Chương III về công ty TNHH một thành viên, các nhà làm luật không quy định cụthé tiêu chuẩn của thành viên HDTV Tuy nhiên, do tính chất đặc thù của cácDNNN, Điều 92, Chương IV LDN năm 2014 lại quy định rất cụ thể các tiêu chuẩn

và điều kiện đối với thành viên HDTV Theo đó, dé trở thành thành viên HDTVtrong DNNN, các thành viên phải đáp ứng được các tiêu chuẩn và điều kiện sau: “7

Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực té trong quan trị kinh doanh hoặc lĩnh