Nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp Đồng việt nam

Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự là những quan điểm, tư tưởng xuyên suốt, mẫu mực trong toàn bộ quá trình xây dựng và thực hiện pháp luật dân sự, được quy định tại Điều 3 BLDS

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 8

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NGUYÊN TẮC THIỆN CHÍ TRONG PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG 13

1.1 Khái niệm thiện chí và nguyên tắc thiện chí 13

1.2 Đặc điểm và ý nghĩa của nguyên tắc thiện chí 23

1.3 Phạm vi điều chỉnh của nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng 34

CHƯƠNG 2 SỰ THỂ HIỆN CỦA NGUYÊN TẮC THIỆN CHÍ TRONG CÁC GIAI ĐOẠN CỦA HỢP ĐỒNG 38

2.1 Nguyên tắc thiện chí trong giai đoạn tiền hợp đồng 38

2.1.1 Nghĩa vụ thiện chí bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng 40

2.1.2 Thiện chí trong cung cấp thông tin trong hợp đồng dân sự 44

2.1.3 Thiện chí của các bên trong đề nghị giao kết hợp đồng 48

2.1.4 Thiện chí của các bên trong chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 49

2.1.5 Quy định về hành vi thiếu thiện chí dẫn đến vô hiệu trong hợp đồng 50

2.2 Nguyên tắc thiện chí trong giai đoạn thực hiện hợp đồng 64

2.3 Nguyên tắc thiện chí trong giai đoạn chấm dứt hợp đồng 70

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN NGUYÊN TẮC THIỆN CHÍ TRONG PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG VIỆT NAM 80

3.1 Sửa đổi quy định pháp luật liên quan đến nguyên tắc thiện chí trong giai đoạn tiền hợp đồng 80

3.2 Sửa đổi quy định về giải thích hợp đồng 85

3.3 Sửa đổi quy định về hợp đồng theo mẫu 89

3.4 Sửa đổi quy định về thực hiện hợp đồng khi hoàn cảnh thay đổi cơ bản 95

3.5 Sửa đổi các quy định về hạn chế quyền chấm dứt hợp đồng 97

KẾT LUẬN 99

TÀI LIỆU THAM KHẢO 101

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các kết quả nghiên cứu của Luận văn là trung thực và không trùng lặp với các công trình nghiên cứu có liên quan đã được công bố; các số liệu phục vụ cho việc phân tích, đánh giá và một số thông tin trích dẫn đều đã được chú thích nguồn gốc rõ ràng, chính xác

NGƯỜI TH C HIỆN LUẬN VĂN

Nguyễn Văn Hùng

LỜI CẢM ƠN

Để hoàn thành Luận văn thạc sĩ của mình, học viên xin chân thành cảm

ơn Trường Đại học Mở Hà Nội đã h trợ, tạo mọi điều kiện và trang bị các tri thức, k năng cần thiết trong suốt thời gian học viên học tập tại Trường

Xin gửi lời cám ơn sâu sắc tới Tiến sĩ Lê Đình Nghị đã hướng dẫn học viên trong suốt quá trình thực hiện Luận văn

NGƯỜI TH C HIỆN LUẬN VĂN

Nguyễn Văn Hùng

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

BLDS Bộ luật dân sự HĐDS Hợp đồng dân sự GDDS Giao dịch dân sự HĐTM Hợp đồng thương mại

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu luận văn

Nguyên tắc của một ngành luật nói chung được ví như xương sống của một con người Nguyên tắc của luật dân sự là những quy tắc chung được pháp luật quy định có vai trò định hướng và chỉ đạo toàn bộ các quy phạm của luật dân sự Các nguyên tắc của luật dân sự có ý nghĩa rất quan trọng trong việc áp dụng đúng luật dân sự, ngoài ra còn là cơ sở để áp dụng pháp luật trong những trường hợp các quan hệ xã hội chưa có sự điều chỉnh bằng pháp luật

Pháp luật bất kỳ quốc gia nào cũng cần có quy định về những nguyên tắc

cơ bản Trong đó, luật dân sự là ngành luật điều chỉnh các quan hệ pháp luật về nhân thân và tài sản có ý nghĩa quan trọng trong quá trình bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp của các tổ chức, cá nhân trong xã hội Chính vì vậy, hệ thống các nguyên tắc của luật dân sự có ý nghĩa quan trọng trong việc chi phối, bảo vệ quyền lợi ích của các chủ thể của pháp luật dân sự

Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự là những quan điểm, tư tưởng xuyên suốt, mẫu mực trong toàn bộ quá trình xây dựng và thực hiện pháp luật dân sự, được quy định tại Điều 3 BLDS năm 2015 gồm 5 nguyên tắc, trong đó

có nguyên tắc thiện chí được quy định tại khoản 3 Điều 3 như sau: Cá nhân, pháp nhân phải xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình một cách thiện chí, trung thực

Nguyên tắc thiện chí được coi là nguyên tắc cơ bản của hệ thống pháp luật tư, trong đó có pháp luật dân sự Đặc biệt trong quan hệ pháp luật về hợp đồng thì nguyên tắc thiện chí càng có vai trò quan trọng Bởi lẽ HĐDS chính là

sự thỏa thuận của các bên để xác lập, thay đổi, chấm dứt các quyền và nghĩa vụ dân sự Do đó, điều chỉnh pháp luật về HĐDS, việc đảm bảo tính thiện chí giữa các bên trong hợp đồng sẽ góp phần đảm bảo tốt quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng

Trong thực tiễn thực hiện hợp đồng, việc đảm bảo tốt nguyên tắc thiện chí cũng góp phần giúp các bên tháo gỡ vướng mắc, tôn trọng quyền lợi ích hợp pháp của nhau và tôn trọng các thỏa thuận chung, từ đó thực hiện tốt hơn hợp

đồng Vì vậy xét dưới góc độ pháp luật và thực tiễn, nguyên tắc thiện chí trong điều chỉnh pháp luật về hợp đồng được thể hiện dưới các góc độ khác như như trong quá trình giao kết hợp đồng, trong quá trình thực hiện hợp đồng

Trong những năm vừa qua, từ thực tiễn giải quyết các tranh chấp về HĐDS tại Tòa án nhân dân các cấp có thể thấy việc tôn trọng và thực hiện tốt nguyên tắc thiện chí đã được cơ bản bảo đảm Tuy nhiên cũng có những vụ việc cho thấy, các bên trong hợp đồng chưa thực sự nắm bắt được, hoặc đảm bảo được thực hiện tốt nguyên tắc này Từ đó có nhiều vụ việc tranh chấp kéo dài, có tính chất phức tạp xảy ra cũng một phần xuất phát từ việc các bên không tôn trọng, chưa đảm bảo tính thiện chí trong xác lập và thực hiện hợp đồng

Từ những vấn đề được phân tích nêu trên, việc tiến hành nghiên cứu nguyên tắc thiện chí trong HĐDS, xcar dưới góc độ pháp luật cũng như thực tiễn

áp dụng từ đó đề xuất các giải pháp nhằm tăng cường đảm bảo thiện chí trong thực hiện HĐDS ở Việt Nam trong bối cảnh Việt Nam hội nhập kinh tế quốc tế ngày càng sâu rộng là một yêu cầu mang tính cấp thiết Vì vậy học viên quyết

định chọn vấn đề “Nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng Việt Nam”

làm đề tài nghiên cứu cho luận văn thạc s của mình

2 Tình hình nghiên cứu có liên quan đến đề tài luận văn

Việc nghiên cứu về các nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự, nguyên tắc cơ bản của pháp luật hợp đồng và đặc biệt là nghiên cứu về nguyên tắc thiện chí đã được nhiều học giả quan tâm tìm hiểu Có thể kể đến các công trình như:

* Nhóm các công trình là các giáo trình, sách chuyên khảo:

- Tác giả Ngô Huy Cương với giáo trình “Luật hợp đồng – Phần chung” tại NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2013 Trong công trình tác giả có phân tích, những vấn đề cơ bản về pháp luật hợp đồng, trong đó có 01 chương nghiên cứu về các nguyên tắc cơ bản điều chỉnh luật hợp đồng Trong nội dung chương này, tác giả có phân tích, đánh giá cơ sở lý luận và pháp lý về nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng

- Tác giả Đ Văn Đại với sách chuyên khảo “Luật hợp đồng Việt Nam – bản án và bình luận bản án (Tập 1), tại NXB Chính trị quốc gia năm 2013

Trong sách chuyên khảo này, tác gia đi sâu vào phân tích các vấn đề liên quan đến pháp luật hợp đồng Việt Nam trong đó có nguyên tắc thiện chí dưới góc độ phân tích bản án và bình luận bản án Tác giả cũng đưa ra những ví dụ bản án để làm rõ quá trình các vấn đề cơ bản mà các bên có vi phạm nguyên tắc thiện chí dẫn đến tranh chấp hợp đồng

- Tác giả Đ Văn Đại với sách chuyên khảo “Bình luận khoa học những điểm mới cảu BLDS 2015”, tại NXB Hồng Đức năm 2016 Trong cuốn sách, tác giả đưa ra phân tích về những điểm mới của BLDS 2015 trong đó có các quy định về hợp đồng, và nguyên tắc giao kết và thực hiện hợp đồng

- Ngoài ra còn có giáo trình của các cơ sở đào tạo luật như “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam tập 1, tập 2” của Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân năm 2019 Giáo trình Luật dân sự 1 Phần chung” của Trường Đại học Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội năm

2023 “Giáo trình Những quy định chung về Luật dân sự” của Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh, NXB Hồng Đức năm 2017…

* Nhóm những công trình là các luận văn, luận án, đề tài khoa học

Nghiên cứu về các nguyên tắc cơ bản của luật dân sự trong đó có nguyên tắc thiện chí đã có nhiều tác giả đề cập đến trong các luận văn, luận án của mình

Có thể kể đến như:

- Luận án tiến sĩ “Nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng Việt Nam với pháp luật một số quốc gia dưới góc độ so sánh”, của tác giả Nguyễn Anh Thư tại Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2020 Đây là luận án đầu tiên ở Việt Nam nghiên cứu đề cập trực tiếp đến vấn đề nguyên tắc thiện chí trong pháp luật HĐDS Luận án cũng đã đưa ra cơ sở lý luận về vấn đề nghiên cứu, các phân tích về thực trạng pháp luật từ đó đề xuất các giải pháp nhằm tăng cường áp dụng nguyên tắc thiện chí trong hệ thống pháp luật hợp đồng Việt Nam Học viên sử dụng kết quả nghiên cứu của luận án làm nguồn tham khảo trực tiếp phục vụ cho quá trình nghiên cứu luận văn của mình

- Luận án tiến sĩ “Giới hạn tự do hợp đồng trong hoạt động thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam” của Nguyễn Thị Kim Thanh, Trường Đại

học Luật Hà Nội năm 2022 Luận án cũng đề cập đến một phần nội dung của nguyên tắc thiện chí trong bối cảnh phân tích về các yêu cầu đảm bảo quyền tự

do hợp đồng Đây là hai nội dung có tính chất liên kết một cách chặt chẽ với nhau để đảm bảo tính hợp pháp và khả thi của hợp đồng

- Luận án tiến sĩ “Hiệu lực của hợp đồng theo qui định của pháp luật Việt Nam”, của tác giả Lê Minh Hùng, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh năm

2010 Trong luận án tác giả có phân tích về các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng trong đó có đảm bảo tính tự nguyện, một nội dung quan trọng của yếu tố thiện chí trong thực hiện hợp đồng

* Nhóm các công trình nghiên cứu là các bài viết khoa học

- Tác giả Phạm Hoàng Giang với bài viết “Sự phát triển của pháp luật hợp đồng: từ nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng đến nguyên tắc công bằng”, đăng trên Tạp chí Nhà nước và pháp luật, (10) năm 2006

- Tác giả Ngô Huy Cương với bài viết “Tự do ý chí và sự tiếp nhận tự do

ý chí trong pháp luật Việt Nam hiện nay”, đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, (02) năm 2008

- Tác giả Mai Hồng Quỳ với bài viết “Một số vấn đề về tự do kinh doanh và

tự do hợp đồng ở Việt Nam”, đăng trên Tạp chí khoa học pháp lý, (02) năm 2012

- Tác giả Lê Nguyễn Gia Thiện và Lê Nguyễn Gia Phúc với bài viết

“Những nguyên tắc cơ bản của các BLDS trên thế giới và kinh nghiệm cho Việt Nam, đăng trên Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 3/2014

Mặc dù mới chỉ dừng lại ở mức độ khái quát nhất nhưng các công trình kể trên là cơ sở và là gợi ý để nghiên cứu các vấn đề lý luận về nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng Tuy nhiên, chưa có công trình nào nghiên cứu chuyên sâu về nguyên tắc thiện chí xuyên suốt toàn bộ đời sống của hợp đồng Mặt khác, các công trình này chủ yếu nghiên cứu nguyên tắc thiện chí trong mối liên hệ với hệ thống pháp luật hợp đồng cụ thể của m i quốc gia, nhằm phục vụ cho mục đích nghiên cứu của quốc gia đó dựa trên việc ghi nhận và áp dụng nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng với những triết lý pháp lý khác nhau cũng như hoàn cảnh xã hội – lịch sử khác biệt

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Thông qua việc nghiên cứu những vấn đề lý luận, pháp luật và thự tiễn về nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng Việt Nam, luận văn có mục đích đề xuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật và tăng cường bảo đảm thiện chí trong giao kết và thực hiện HĐDS trong thời gian tới

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Từ mục đích nghiên cứu nêu trên, luận văn có những nhiệm vụ nghiên cứu như sau:

- Thứ nhất, nghiên cứu những vấn đề lý luận về nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng như khái niệm thiện chí, khái niệm nguyên tắc thiện chí, vai trò của nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng, phạm vi và nội dung của nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng

- Thứ hai, nghiên cứu thực trạng pháp luật dân sự Việt Nam về nguyên tắc thiện chí, thể hiện qua 2 vấn đề là nguyên tắc thiện chí trong giao kết hợp đồng

và nguyên tắc thiện chí trong thực hiện hợp đồng từ đó đánh giá được những ưu điểm và hạn chế của quy định pháp luật liên quan đến vấn đề này

- Thứ ba, đánh giá thực trạng thực hiện nguyên tắc thiện chí trong giao kết

và thực hiện hợp đồng ở Việt Nam thông qua các ví dụ về giai quyết tranh chấp hợp đồng có liên quan đến nguyên tắc thiện chí

- Thứ tư, đề xuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật và tăng cường thực hiện thiện chí trong giao kết và thực hiện hợp đồng ở Việt Nam trong thời gian tới

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là những vấn đề lý luận, quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng ở Việt Nam

4.2 Phạm vi nghiên cứu

- Về nội dung: luận văn nghiên cứu toàn diện, đầy đủ về những vấn đề lý luận, quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng được thể hiện trong pháp luật Việt Nam hiện hành

- Về thực tiễn: Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật dân sự hiện hành, và thực tiễn giải quyết tranh chấp tại Tòa án nhân dân các cấp về HĐDS

- Về không gian và thời gian: Luận văn nghiên cứu thực tiễn giải quyết tranh chấp tại Tòa án nhân dân các cấp về HĐDS trong 5 năm từ 2019 đến 2023

5 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Cơ sở lý luận

Luận văn nghiên cứu dựa trên cơ sở lý luận quan điểm của chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Mác – Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Trên cơ sở lý luận nêu trên, luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu sau đây:

- Phương pháp phân tích: được sử dụng ở chương 1 và chương 2 để phân tích quan điểm lý luận về khái niệm, đặc điểm và vai trò của nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng, phân tích thực trạng quy định của pháp luật về nguyên tắc thiện chí

- Phương pháp so sánh được sử dụng ở chương 1 và chương 2 để so sánh các quan điểm khoa học về vấn đề nghiên cứu và so sánh quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành và các nước khác trên thế giới

- Phương pháp thống kê được sử dụng ở chương 2 để xác định kết quả đạt được trong thực tiễn thực hiện nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng

- Phương pháp tổng hợp, quy nạp được sử dụng để đưa ra các đánh giá về những ưu điểm, hạn chế trong quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng từ đó đưa ra các giải pháp cho vấn đề nghiên cứu tại chương 3

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

6.1 Ý nghĩa lý luận

Luận văn là công trình nghiên cứu những vấn đề lý luận về nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng Việt Nam từ đó đưa ra được các kết luận mang tính lý luận như khái niệm thiện chí, khái niệm, đặc điểm của nguyên tắc thiện chí trong luật hợp đồng

Luận văn cũng đưa ra được các phân tích quy định của pháp luật về nguyên tắc thiện chí trong HĐDS

Luận văn đánh giá thực trạng thực hiện nguyên tắc thiện chí trong giao kết và thực hiện HĐDS, từ đó đề xuất các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật

và nâng cao hiệu quả thực hiện nguyên tắc này trong thực tế

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo phụ lục, nội dung của luận văn gồm 2 chương

Chương 1: Khái quát chung về nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp

đồng

Chương 2: Nguyên tắc thiện chí trong các giai đoạn của hợp đồng

Chương 3: Một số kiến nghị hoàn thiện nguyên tắc thiện chí trong pháp

luật hợp đồng Việt Nam

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NGUYÊN TẮC THIỆN CHÍ TRONG PHÁP

LUẬT HỢP ĐỒNG 1.1 Khái niệm thiện chí và nguyên tắc thiện chí

Trước hết dưới góc độ nghĩa tiếng Việt thì thiện chí được tách ra thành thiện và chí Trong đó “thiện” là tốt, chí là suy nghĩ Thiện chí là ý định thực lòng muốn làm điều gì đó tốt đẹp cho người khác Thiện chí bắt nguồn từ tấm lòng chân thành, không toan tính, vụ lợi Thiện chí không chỉ là sự tử tế và lòng quan tâm dành cho người khác Đó là ý chí bền bỉ trong m i người để có thể hoàn thiện bản thân, chủ động tiến về phía trước, tìm thấy con đường dẫn tới số mệnh của mình, phát huy tiềm năng và “trở thành chính mình”

Mở rộng hơn nữa, nếu ta tìm hiểu khái niệm này dưới góc nhìn tâm lý học, thì thiện chí phản ánh thái độ tìm kiếm điều thiện trong người khác, nhằm giúp họ trưởng thành nhờ những đức tính của chính mình và vượt qua giới hạn của bản thân Một thái độ thiện chí là tự nguyện ưu tiên điều tích cực thay vì tiêu cực, ưu tiên tiềm năng thay vì thiếu sót

Thiện chí là một trong những nguyên tắc cơ bản của luật hợp đồng Nguồn gốc của nguyên tắc thiện chí bắt nguồn từ luật La Mã, trong đó quy định rằng bất kỳ ai tạo ra nghĩa vụ pháp lý bằng cách tuyên bố bằng lời nói hoặc thỏa thuận thì sẽ có hiệu lực pháp luật Nguyên tắc này được công nhận trong hầu hết các hệ thống pháp luật hiện đại như Đức, Pháp và M

Thiện chí có mối liên hệ mật thiết với tự do ý chí là cơ sở quan trọng của luật hợp đồng Học thuyết tự do ý chí phát triển mạnh mẽ ở Pháp thế kỷ XVIII, theo đó cá nhân chỉ có thể bị ràng buộc bởi ý chí của chính mình được tuyên bố một cách trực tiếp thông qua các hợp đồng hay gián tiếp thông qua pháp luật Học thuyết này cho rằng pháp luật thể hiện ý chí chung của các cá nhân trong xã hội, nên các quy định của pháp luật có giá trị thúc buộc chung mà các cá nhân đã gián tiếp ưng thuận Học thuyết này nhằm tới mục đích công bằng giữa các cá nhân thông qua tự do thương thuyết và đảm bảo tính thiện chí trong quá trình xác lập và thực hiện giao kết dân sự

Với hệ thống Common Law tự do hợp đồng là một học thuyết trung tâm của luật hợp đồng cổ điển Học thuyết này nở rộ và phát triển đầy đủ vào khoảng nửa cuối Thế kỷ XIX Tại đây pháp luật được tạo ra bởi các thẩm phán và các học thuyết pháp lý bị ảnh hưởng bởi: (i) ý tưởng khế ước xã hội từ thời của Locke; (ii) tư tưởng kinh tế cổ điển; và (iii) quan niệm về sự liên kết tự nguyện giữa các chủ thể của quan hệ hợp đồng Học thuyết này có nguồn gốc từ Thời đại khai sáng với tư tưởng của Locke được thể hiện qua công trình “Hai luận thuyết về chính quyền” chống lại quyền lực tối thượng, thần thánh của các nhà vua Theo ông xã hội vận hành tốt nhất khi các khế ước xã hội đã được định rõ điều chỉnh hành vi của con người, và là cách thức tốt nhất để bảo đời sống, tự do

và tài sản của cá nhân mà họ gọi là các quyền tự nhiên

Thiện chí trong quan hệ pháp luật có mối quan hệ mật thiết với tự do hợp đồng và các học thuyết của nó Bởi lẽ, các bên có tự do trong giao kết hợp đồng thì mới có thể có thiện chí trong giao kết và thực hiện Hay nói cách khác, thiện chí hợp đồng là sự thể hiện cụ thể của tự do giao kết Về cơ bản các học giả thường xét tự do ý chí trên ba phương diện: triết học, đạo đức và kinh tế:

- Về triết học: học thuyết tự do ý chí dựa trên nền tảng của tự do cá nhân,

có nghĩa là không ai có thể bị ép buộc, làm hay không làm một việc gì đó ngoài

ý muốn của họ

- Về đạo đức: học thuyết tự do ý chí dựa trên quan niệm rằng, không ai có thể bị ép buộc, làm hay không làm một công việc mà không xuất phát từ lợi ích của họ Do vậy, hợp đồng được xem là sản phẩm của ý chí được hình thành từ lợi ích của các bên tham gia giao kết

- Về kinh tế: học thuyết tự do ý chí dựa trên nhận định rằng, lợi ích cá nhân là động lực thúc đẩy các hoạt động kinh tế Do đó, tự do ý chí phải được đề cao để con người vì lợi ích của chính mình trong xã hội tự do cạnh tranh mang lại lợi ích chung

Nguyên tắc thiện chí có nhiều yêu cầu mang tính quy chuẩn và hầu hết các nhà bình luận đều thừa nhận rằng nguyên tắc này có vai trò trong tất cả các

hệ thống pháp luật Nghĩa thông thường của thiện chí là “sự thành thực về mục

đích hay thành thật trong tuyên bố” hay “sự mong đợi những phẩm chất tương

tự như vậy trong những cái khác” “Thiện chí” (good faith) thường được sử dụng thay thế với “thành thật” (bona fides) – được định nghĩa là không dối trá từ

ý định Tiêu chuẩn về thiện chí vì thế phải là sự trung thực, sự khách quan trong suy nghĩ nhưng nguyên tắc cũng có thế gồm cả sự trung thực và hợp lý, cả hai đều liên quan đến các vấn đề khách quan Thật không may, các cụm từ như trung thực, thành thật và hợp lý thường rất mơ hồ giống như từ thiện chí: “ Đó

có phải là nguyên tắc và quy tắc luật có nội dung có thể xác định được và nếu cần thiết có thể thi hành pháp lý được hay đó không là cái gì cả ngoài sự trở lại các khái niệm luật tự nhiên đã l i thời?‟ Nếu thiện chí không có nội dung pháp

lý độc lập, từ này sẽ ít được sử dụng bởi các Tòa án của Tổ chức Thương mại Thế giới khi giải quyết các tranh chấp: „Một người có thể thừa nhận sức mạnh

và sự hấp dẫn của một ý tưởng chung rằng thiện chí không có lợi ích thực tế đối với các thương nhân‟.Trong bài này, tôi cố gắng phân loại nghĩa của thiện chí theo phạm vi liên quan đến WTO bằng cách xem thiện chí như là một nguyên tắc chung về luật, nguyên tắc về tập quán quốc tế và nguyên tắc về luật WTO Dưới đây, tôi bắt đầu bằng việc xem xét sự tồn tại và ý nghĩa của nguyên tắc thiện chí trong luật quốc tế bên ngoài WTO Mặc dầu tôi không có ý xác định rõ ràng xem liệu thiện chí có phải là nguyên tắc chung về luật hay là nguyên tắc về tập quán quốc tế nhưng không còn nghi ngờ gì nữa thiện chí là một tiêu chuẩn

cơ bản được thừa nhận trong phạm vi trong nước và quốc tế Cần một vài mẫu

cụ thể hơn nữa liên quan đến việc giải thích và thực trạng của các hiệp định cũng như trong các lý thuyết về lạm dụng quyền và sự ngăn cản.Về thiện chí ngoài WTO, tôi chuyển sang sử dụng nguyên tắc này trong các tranh chấp WTO

Vấn đề tiếp theo chúng ta cần tìm hiểu khái niệm nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng

Nguyên lý hay nguyên tắc (principle) là những ý tưởng hoặc lý thuyết ban đầu, quan trọng, được coi là xuất phát điểm cho việc xây dựng những lý thuyết khác

Ví dụ, nguyên lý: thương mại làm cho mọi người đều có lợi được dùng làm xuất phát điểm cho việc xây dựng lý thuyết về lợi thế so sánh và thương mại quốc tế

Trong triết học nguyên lý hay nguyên tắc (principle) được hiểu như sau: nguyên lý là những vấn đề xuất phát, những tư tưởng chủ yếu của một học thuyết hay lý luận mà tính chân lý của chúng là hiển nhiên, không hề hay không cần phải chứng tỏ nhưng không xích mích với thực tiễn và nhận thức về ngành

mà học thuyết hay lý luận đó phản ánh

Nguyên tắc cơ bản của pháp luật là những tư tưởng mang tính chỉ đạo cơ bản, xuyên suốt, định hướng cho toàn bộ hệ thống pháp luật Việc quán triệt, hiểu rõ các nguyên tắc cơ bản của pháp luật có ý nghĩa quan trọng trong việc thực hiện pháp luật đúng tinh thần, bản chất mà pháp luật điều chỉnh

Nguyên tắc pháp luật là Nguyên tắc pháp luật gồm hai loại, những nguyên tắc chung mang tính chất chính trị - xã hội của pháp luật và những nguyên tắc pháp lý đặc thù

Nguyên tắc chung của pháp luật luôn phản ánh một cách trực tiếp chế độ

xã hội hiện hữu và được đặt ra nhằm xác định rõ những nguyên lí, tư tưởng chỉ đạo để giải đáp một vấn đề lớn là hệ thống pháp luật hiện hữu củng cố và bảo vệ chế độ nào

Nguyên tắc pháp lý đặc thù thể hiện rõ bản chất và những đặc trưng của pháp luật nhằm giải đáp một vấn đề có tính chất đặc thù là hệ thống pháp luật sẽ củng cố và bảo vệ chế độ xã hội đó như thế nào

Không có gì ngạc nhiên khi nguyên tắc thiện chí cũng được tìm thấy trong các BLDS (BLDS) của Việt Nam Việc pháp luật Việt Nam công nhận nguyên tắc này là do “pháp luật theo mô hình Pháp tràn ngập lãnh thổ Việt Nam” vào cuối thế kỷ 19 và nửa đầu thế kỷ 20 Trong một bài viết của mình, tác giả đã chỉ

ra rằng BLDS đầu tiên của Việt Nam được ban hành năm 1883 thực chất là bản sao của BLDS Pháp năm 1804 Khoản 3 Điều 1134 của BLDS Pháp năm1804 quy định rằng: “Các thỏa thuận được hình thành một cách hợp pháp thì sẽ có hiệu lực như pháp luật đối với bên thỏa thuận Chúng chỉ có thể bị thu hồi khi có sựđồng ý của hai bên hoặc vì những lý do mà luật chi phép Chúng phải được thực hiện một cách thiện chí.”Ngày 30 tháng 3 năm 1931, BLDS Bắc Kỳ được ban hành Bộ luật có giá trị vì nó chủ yếu dựa trên các nguyên tắc pháp lý và k

thuật xây dựng luật hiện đại của các bộ luật phương Tây (BLDS Pháp năm 1841

và BLDS Thụy Sĩnăm 1919)

Khoản 3 Điều 673 của BLDS Bắc Kỳ quy định rằng: “Elles doivent être exécutées de bonne foi” (Phàm hiệp ước phải lấy lòng ngay thẳng mà thi hành) Mặc dù bản dịch dùng cụm từ“lòng ngay thẳng” nhưng nguyên văn bản gốc của BLDS Bắc Kỳ vẫn sử dụng cụm từ“bonne foi”, tức là thiện chí Đối với nguyên tắc thiện chí được quy định trong BLDS Pháp năm 1804 và BLDS Bắc Kỳ, Vũ Văn Mẫu có ý kiến rằng: “Một sự thi hành thành ý không thể nào trái với sự công bằng Như vậy, khi sự thi hành quá lợi cho người trái chủ và quá thua thiệt cho người phụtrái, sự thi hành ấy trái với sự công bằng, và không thành ý” Mãi đến năm 1995, BLDS đầu tiên của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam mới được ban hành Bộ luật này là cốt lõi của pháp luật hợp đồng Việt Nam, trong đó nguyên tắc thiện chí đã được thừa nhận một cách rõ ràng như một trong những nguyên tắc cơ bản BLDS năm1995 quy định các bên phải hành động một cách thiện chí và trung thực Họ không chỉ quan tâm, chăm lo đến quyền, lợi ích hợp pháp của mình mà còn phải tôn trọng, quan tâm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp của người khác, giúp đỡ, tạo điều kiện cho nhau thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự Luật không cho phép bên nào lừa dối bên nào, và bên nào cho rằng bên kia không trung thực thì phải có chứng cứ.10 Tuy nhiên, phạm vi áp dụng của nguyên tắc này khá mơ hồ vì nó chỉ bắt buộc các bên phải có thiện chí, trung thực trong quan hệ dân sự Do đó, BLDS năm 1995 có quy định thêm về nguyên tắc thực hiện nghĩa vụ dân sự, nguyên tắc giao kết HĐDS và nguyên tắc thực hiện hợp đồng, tất cả đều đề cập đến nguyên tắc thiện chí Nguyên tắc thiện chí vẫn tiếp tục được ghi nhận trong cả BLDS năm 2005 và BLDS năm 2015 Tuy nhiên, BLDS năm 2015 mở rộng phạm vi áp dụng của nguyên tắc thiện chí sang giai đoạn chấm dứt hợp đồng trong khi phạm vi áp dụng của nguyên tắc này ở BLDS năm 2005 chỉ giới hạn ởgiai đoạn đàm phán và thực hiện hợp đồng

Vậy nguyên tắc thiện chí trong lĩnh vực hợp đồng là gì Chúng ta cần xác định khái niệm hợp đồng trong quan hệ dân sự

Để tồn tại và phát triển, m i cá nhân cũng như m i tổ chức phải tham gia nhiều mối quan hệ xã hội khác nhau Trong đó, việc các bên thiết lập với nhau những quan hệ để qua đó chuyển giao cho nhau các lợi ích vật chất nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng, đóng một vai trò quan trọng, là một tất yếu đối với mọi đời sổng xã hội Tuy nhiên, việc chuyển giao các lợi ích vật chất đó không phải tự nhiên hình thành bởi tài sản (vốn là hiện thân của các lợi ích vật chất) không thể tự tìm đến với nhau để thiết lập các quan hệ Các quan hệ tài sản chỉ được hình thành từ những hành vi có ý chí của các chủ thể C.Mác nói rằng:

"Tự chúng, hàng hóa không thể đi đến thị trường và trao đối với nhau được Muốn cho những vật đó trao đoi với nhau thì những người giữ chúng phải đối

xử với nhau như nhũng người mà ý chí nằm trong các vật"

Mặt khác, nếu chỉ có một bên thể hiện ý chí của mình mà không được bên kia chấp nhận cũng không thể hình thành một quan hệ để qua đó thực hiện việc chuyển giao tài sản hoặc làm một công việc đối với nhau được Do đó, chỉ khi nào có sự thể hiện và thống nhất ý chí giữa các bên thì quan hệ trao đổi lợi ích vật chất mới được hình thành Quan hệ đó được gọi là HĐDS Như vậy, cơ sở đầu tiên để hình thành một HĐDS là việc thoả thuận bằng ý chí tự nguyện của các bên Tuy nhiên, hợp đồng đó chỉ có hiệu lực pháp luật (chỉ được pháp luật công nhận và bảo vệ) khi ý chí của các bên phù hợp với ý chí của Nhà nước Các bên được tự do thoả thuận để thiết lập hợp đồng nhưng sự "tự do" ấy phải được đặt ttong giới hạn bởi lợi ích của người khác, lợi ích chung của xã hội và trật tự công cộng Nếu để các bên tự do vô hạn thì HĐDS sẽ trở thành phương tiện để

kẻ giàu bóc lột người nghèo và sẽ là nguy cơ đối với lợi ích chung của xã hội Vì vậy, phải đi xa hơn nữa trong vấn đề tăng cường sự can thiệp của nhà nước vào các "quan hệ pháp luật tư", các việc dân sự không được bỏ qua một khả năng tối thiểu nào để mở rộng sự can thiệp của nhà nước vào những quan hệ dân luật"

Khi ý chí của các bên trong hợp đồng phù hợp với ý chí của Nhà nước thì HĐDS có hiệu lực như pháp luật đối với các bên giao kết Nghĩa là, từ lúc đó, các bên đã tự nhận về mình những nghĩa vụ pháp lí nhất định Sự "can thiệp"

của nhà nước không những là việc buộc các bên phải giao kết hợp đồng phù hợp với lợi ích chung và đạo đức xã hội mà còn buộc các bên phải thực hiện họp đồng đúng với những cam kết mà họ đã thoả thuận Theo nội dung đã cam kết, dưới sự h trợ của pháp luật, các bên phải thực hiện đối với nhau các quyền và nghĩa vụ dân sự

Khái niệm về HĐDS cần phải được xem xét ở nhiều phương diện khác nhau Theo phương diện khách quan thì HĐDS là do các quy phạm pháp luật của Nhà nước ban hành nhàm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình dịch chuyên các lợi ích vật chất giữa các chủ thể với nhau

Theo phương diện chủ quan, họp đồng dân sự là một GDDS mà trong đó các bên tự trao đổi ý chí với nhau nhằm đi đến sự thoả thuận để cùng nhau làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ dân sự nhất định Theo phương diện này, họp đồng dân sự vừa được xem xét ở dạng cụ thể vừa được xem xét ở dạng khái

quát Nếu định nghĩa dưới dạng cụ thể thì "HĐDS là sự thoả thuận giữa các bên

về việc xác lập, thay đổi hay chấm dứt các quyền và nghĩa vụ của các bên trong mua bán, thuê, vay, mượn, tặng, cho tài sản, làm một việc hoặc không làm một việc, dịch vụ hoặc các thoả thuận khác mà trong đó một hoặc các bên nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng" (Điều 1 Pháp lệnh HĐDS năm 1991) Sự liệt

kê cụ thể bao giờ cũng roi vào tình trạng không đầy đủ và để quy định của pháp luật có thể bao trùm được toàn bộ các HĐDS xảy ra trong thực tế, BLDS đã định nghĩa nó ở dạng khái quát hơn:

Như vậy, HĐDS không chỉ là sự thoả thuận để một bên chuyển giao tài sản, thực hiện một công việc cho bên kia mà có thể còn là sự thoả thuận để thay đổi hay chấm dứt các nghĩa vụ đó HĐDS (nghĩa chủ quan) và pháp luật về HĐDS (nghĩa khách quan) là hai khái niệm không đồng nhất với nhau HĐDS theo nghĩa chủ quan là một quan hệ xã hội được hình thành từ sự thoả thuận của các bên để thoả mãn nhu cầu trao đổi trong giao lưu dân sự Còn pháp luật về HĐDS là sự thừa nhận, là yêu cầu của nhà nước đối với các giao lưu dân sự đó Các bộ cổ luật đã từng tồn tại ở Việt Nam (như Bộ luật Hồng Đức, Bộ luật Gia Long) không có quy định riêng về hợp đồng Nghĩa là, ttong các thời kì đó, ở

Việt Nam chưa có “luật riêng” về HĐDS, mặc dù ttong thực tế hình thành rất nhiều quan hệ hợp đồng giữa các chủ thể với nhau Các quy định của họp đồng không nhiều, chủ yếu quy định về mua bán cho vay, ngoài ra, các nguyên tắc chung về giao kết thực hiện hợp đồng được quy định xen kẽ trong các quy định hình sự Hành vi phạm họp đồng là hành vi vi phạm pháp luật, cho nên người vi phạm phải chịu trách nhiệm hình sự

Ngoài ra, cần phải nói thêm rằng xét về nội dung kinh tế sẽ khó phân biệt giữa một HĐDS với một hợp đồng kinh tế nếu nội dung của chúng đều là sự mua bán và trao đổi các lợi ích vật chất

Ở nước ta hiện nay, cùng với sự phát triển chung của xã hội, các thành phần kinh tế ngày một đa dạng và phong phú làm cho các quan hệ kinh tế cũng thay đổi theo Hợp đồng thương mại trở thành phương tiện phục vụ cho mục đích kinh doanh trên nguyên tắc các chủ thể tự nguyện, bình đẳng với nhau càng làm mờ nhạt ranh giới giữa nó với HĐDS Có những quy định của pháp luật là

cơ sở pháp lí để áp dụng chung cho cả hai loại họp đồng này mặc, dù chúng thuộc đối tượng điều chỉnh của hai ngành luật khác nhau

Vậy, HĐDS là gì? Điều 38 BLDS (BLDS) quy định về khái niệm hợp

đồng “Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc

chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”

Trong hệ thống pháp luật Việt Nam, thiện chí được ghi nhận là một trong

những nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự với quy định: “Cá nhân, pháp

nhân phải xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình một cách thiện chí, trung thực” tại khoản 3 Điều 3 BLDS 2015 Cùng với các

nguyên tắc cơ bản khác của pháp luật dân sự, nguyên tắc thiện chí, trung thực là

một trong những thành tố quan trọng tạo nên “khung pháp lý chung điều chỉnh

mọi hoạt động cũng như ứng xử của các cá nhân, pháp nhân trong quan hệ dân

sự và được xem là “xuất phát điểm, tư tưởng chỉ đạo quan trọng nhất xuyên

suốt các quy định của Bộ luật và cũng là căn cứ để BLDS nói riêng, pháp luật dân sự nói chung thực hiện vai trò điều chỉnh của mình đối với các quan hệ xã hội”

“Thiện chí” bắt nguồn từ thuật ngữ Latin “bona fide”, trong tiếng Anh là

“good faith”, là thuật ngữ trừu tượng và chỉ được làm rõ nghĩa khi gắn chặt với

hoàn cảnh cụ thể của một ứng xử cụ thể Thiện chí không được định nghĩa bởi luật, mang nghĩa về mặt luân lý nhiều hơn với liên hệ gần gũi về sự trung thực, không có sự ác ý hay tư lợi bất chính

Điều 6 BLDS năm 2005 quy định về nguyên tắc thiện chí như sau: “Trong quan hệ dân sự, các bên phải thiện chí, trung thực trong việc xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự, không bên nào được lừa dối bên nào” Điều 3(2) BLDS năm 2015 đã lược bớt đoạn “không bên nào được lừa dối bên nào” ra khỏi nguyên tắc thiện chí: “Cá nhân, pháp nhân phải xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình một cách thiện chí, trung thực”

Theo Ngô Huy Cương, nguyên tắc thiện chí ở BLDS năm 2005 nhấn mạnh về yếu tố phi lừa dối của sự thiện chí, tức là cách thức hành xử chứ không nhấn mạnh vào động cơ hay mục đích của hành vi Ông cũng đưa ra nhận xét mà

có thể áp dụng cho cả quy định mới của BLDS năm 2015 về nguyên tắc thiện chí rằng, nguyên tắc này chưa đủ lớn khi không đề cập tới thiện chí trong giải quyết tranh chấp và trong một số trường hợp đặc biệt khác Sự bổ sung thêm vào nguyên tắc rằng giai đoạn chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự, các bên cũng phải tuân thủ nghĩa vụ thiện chí có thể coi là một n lực khái quát hóa thiện chí cho tất cả các giai đoạn của một hợp đồng, nhưng không nhắc đến thiện chí trong việc giải quyết tranh chấp mà bao gồm nhiều phương thức khác nhau từ thương lượng, hòa giải đặc biệt cần sự thiện chí, đến trọng tài, tòa án thì vẫn còn thiếu sót

Vì nội hàm của thuật ngữ “thiện chí” không rõ ràng, cần phải giải nghĩa trong những trường hợp cụ thể nên việc xác định nội dung của nguyên tắc thiện chí cần phải được giao cho tòa án Ngày nay các tòa án ở Hoa Kỳ có khuynh hướng tiếp cận học thuyết về sự thiện chí theo hai khía cạnh về sự công bằng và khía cạnh kinh tế học Tương đồng như vậy, Vũ Văn Mẫu nhận xét rằng, một sự thi hành thành ý không thể trái với sự công bằng Còn về mặt kinh tế, khi sự thi hành quá thiệt cho trái chủ và quá lợi cho người thụ trái thì bị coi là không thành ý

Trong lĩnh vực luật hợp đồng, đặc biệt là ở giai đoạn giao kết, nguyên tắc thiện chí được giải thích gần gũi với nguyên tắc tự do ý chí, có nghĩa là việc xác lập hợp đồng và các điều kiện của nó phụ thuộc vào ý chí của các bên Trong giai đoạn thực hiện hợp đồng, nguyên tắc này có thể không gắn với ý chí của các bên lúc đầu

mà lại gắn với sự công bằng về lợi ích giữa các bên Hoặc với việc chấp nhận sự thực hiện chủ yếu chứ không phải thực hiện đúng và đầy đủ các nghĩa vụ của hợp đồng, thiện chí là sự thông cảm cho những thiếu sót khi thực hiện nghĩa vụ của đối phương Đặc biệt sự vận dụng nguyên tắc này trong một số hoàn cảnh đặc thù có thể coi là tạo ra ngoại lệ cho nguyên tắc hiệu lực ràng buộc của hợp đồng, đó là trong trường hợp thực hiện hợp đồng khi hoàn cảnh thay đổi (hardship)

BLDS năm 2005 có nguyên tắc riêng về thực hiện hợp đồng, Điều 412 khoản 1 cho thấy nguyên tắc thực hiện đúng và đủ nghĩa vụ hợp đồng là quan trọng nhất và được ưu tiên hàng đầu so với hai nguyên tắc thực hiện trung thực, tin cậy (mà ở đây không xuất hiện thuật ngữ “thiện chí”) và nguyên tắc tôn trọng quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể khác: “Thực hiện đúng hợp đồng, đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phương thức và các thoả thuận khác”.Có lẽ với sự bãi bỏ nguyên tắc riêng của chế định hợp đồng, áp dụng một cách toàn diện nguyên tắc thiện chí cùng với sự công nhận trường hợp không cần phải thực hiện đúng những nghĩa vụ đã cam kết khi có hoàn cảnh thay đổi, BLDS Việt Nam đã có những chuyển biến trong quy tắc thực hiện nghĩa vụ

Từ những phân tích trên đây, người viết có cách tiếp cận khác hơn các tác giả đã nghiên cứu từ đó đưa ra một khái niệm về thiện chí trong pháp luật hợp đồng Việt Nam như sau:

Thiện chí là nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự Việt Nam với nội dung là những tư tưởng mang tính chuẩn mực ứng xử có tính trung thực, hợp lý, trên cơ sở hợp tác và quan tâm đến lợi ích của nhau, loại trừ các hành vi có nội dung xấu, trái với tin tưởng, hợp tác của đối tác để điều chỉnh quan hệ giữa các bên trong giai đoạn khác nhau của quan hệ hợp đồng gồm trước khi giao kết, trong quá trình giao kết và trong quá trình thực hiện hợp đồng

1.2 Đặc điểm và ý nghĩa của nguyên tắc thiện chí

Trong BLDS năm 2005, chế định hợp đồng có nhiều nguyên tắc chi phối

và có sự trùng lặp lẫn nhau: những nguyên tắc cơ bản của Bộ luật (Chương II Phần thứ nhất); nguyên tắc thực hiện nghĩa vụ dân sự (Điều 283); nguyên tắc giao kết hợp đồng (Điều 389) và nguyên tắc thực hiện hợp đồng (Điều 412) Điều này khiến cho việc xác định nguyên tắc nào là nguyên tắc chung xuyên suốt BLDS và nguyên tắc nào là nguyên tắc riêng chỉ ở một vài chế định mới có gặp khó khăn

BLDS Việt Nam 2015 khắc phục nhược điểm nêu trên, chỉ đưa ra một bộ nguyên tắc chung cho cả Bộ luật, mang tính khái quát hóa cao và giảm đáng kể

số lượng nguyên tắc của BLDS Trong BLDS Việt Nam năm 2015, chế định hợp đồng nằm ở Phần thứ ba về trái quyền với tên gọi “nghĩa vụ và hợp đồng” Ở phần này không có quy định nào về nguyên tắc cơ bản của hợp đồng nói chung hay việc giao kết, thực hiện hợp đồng nói riêng Những người soạn thảo Bộ luật

đã giải thích rằng, việc bỏ đi các quy định riêng về nguyên tắc giao kết hợp đồng hay nguyên tắc thực hiện hợp đồng không có nghĩa là việc giao kết và thực hiện hợp đồng không tuân thủ nguyên tắc nào, mà nó phải tuân thủ các nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự Việt Nam

Từ Điều 3 Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự trong BLDS năm

2015, có thể rút ra hai nguyên tắc cơ bản của luật tư là nguyên tắc tự do ý chí (khoản 2) và nguyên tắc thiện chí (khoản 3) Trong đó, nguyên tắc tự do ý chí là

cơ sở cho hai tiểu nguyên tắc của nó là nguyên tắc hiệu lực ràng buộc của hợp

đồng và tự do ý chí có sự giới hạn bởi các trật tự công cộng (khoản 4) Điều 5 Áp

dụng tập quán của Bộ luật tuy không được coi là “nguyên tắc cơ bản” của pháp luật

dân sự, nhưng ở cấp độ chế định hợp đồng, nó là một quy định chung mang tính khái quát áp dụng cho cả chế định thì vẫn nên được coi là nguyên tắc cơ bản của pháp luật về hợp đồng Như vậy, pháp luật hợp đồng Việt Nam có ba nguyên tắc cơ bản: nguyên tắc tự do ý chí, nguyên tắc thiện chí và nguyên tắc áp dụng tập quán

Nguyên tắc tự do ý chí trong pháp luật hợp đồng được hiểu là các bên được tự do giao kết hợp đồng hay thỏa thuận về việc xác lập quyền và nghĩa vụ dân sự theo ý chí của mình miễn là nó không trái với trật tự công cộng Nguyên tắc này khi chiếu vào việc thực hiện nghĩa vụ dân sự phát sinh từ hợp đồng lại mang một sắc thái khác, làm phát sinh một tiểu nguyên tắc là nguyên tắc hiệu lực ràng buộc của hợp đồng

Theo Vũ Văn Mẫu, nguyên tắc tự do ý chí trong luật hợp đồng là một sản phẩm lịch sử của các lý thuyết về tự do thế kỷ 18, ảnh hưởng mạnh mẽ đến các BLDS của Pháp và Đức, gián tiếp ảnh hưởng tới pháp luật hợp đồng của Việt Nam Lý thuyết này ủng hộ tự do ý chí vô giới hạn vì tin rằng sự tự do thương lượng giữa các cá nhân với nhau để ràng buộc chính mình sẽ mang lại công bằng

và sự tự do cạnh tranh sẽ mang lại sự thịnh vượng về kinh tế, đã dẫn tới hệ quả

là coi hợp đồng và hành vi pháp lý đơn phương là một nguồn gốc quan trọng của nghĩa vụ (đề cao nghĩa vụ dân sự thay vì nghĩa vụ pháp định) vì nó đến từ chính

ý chí của chủ thể bị ràng buộc Đó cũng là hai căn cứ phát sinh nghĩa vụ đầu tiên trong BLDS Việt Nam năm 2015 tại Điều 275

Một người có quyền tự do giao kết hợp đồng, nghĩa là tự do quyết định mình sẽ bị ràng buộc như thế nào Và một khi đã tuyên bố ý chí về sự tự ràng buộc thì người đó không còn được tự do thực hiện nghĩa vụ nữa, mà sẽ bị cưỡng chế thực hiện Hiệu lực ràng buộc của hợp đồng còn được gọi dưới cái tên

Latin pacta sunt servanda, được hiểu đơn giản là “cam kết phải được tôn trọng”

Điều 3(2) BLDS Việt Nam năm 2015 quy định về nguyên tắc tự do ý chí như sau: “Cá nhân, pháp nhân xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình trên cơ sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận Mọi cam kết, thỏa thuận không vi phạm điều cấm của luật, không trái đạo đức xã hội có hiệu lực thực hiện đối với các bên và phải được chủ thể khác tôn trọng”

Quy định trên, theo Đ Văn Đại, là có vài vấn đề sau mà chúng tôi thấy hợp lý Thứ nhất, việc gộp chung nhóm xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền đều đặt trên cơ sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận có thể tạo ra rủi ro pháp lý khi một người có thể tự do thực hiện và chấm dứt nghĩa vụ dân sự của mình chứ

không phải là sự ràng buộc phải thực hiện nghĩa vụ dân sự đó Có lẽ khi áp dụng, các thẩm phán cần hiểu cụm từ “trên cơ sở” một cách linh hoạt

Thứ hai là sự mở rộng tự do ý chí của các bên gây ra sự mâu thuẫn trong chính bộ luật BLDS năm 2005 ở Điều 4 quy định “Cam kết, thoả thuận hợp pháp có hiệu lực bắt buộc thực hiện đối với các bên và phải được cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác tôn trọng” Sự thay đổi thuật ngữ từ “hợp pháp” thành

“không vi phạm điều cấm của luật, không trái đạo đức xã hội” khiến Điều 3(2) BLDS Việt Nam năm 2015 có thể bỏ qua quy định về những điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mà vẫn công nhận hiệu lực của hợp đồng Chẳng hạn điều kiện

về hình thức phải công chứng Một hợp đồng theo luật phải công chứng mới có hiệu lực, thì có thể coi sự không công chứng là vi phạm điều cấm của luật hay không? Có thể thấy quy định này chưa chú ý đến sự khác biệt giữa nội hàm của các cụm từ “trái pháp luật”, “không hợp pháp” và “vi phạm điều cấm của luật”

Thứ ba là sự bỏ đi từ “bắt buộc” trong cụm từ “hiệu lực bắt buộc thực hiện”, khiến cụm từ “hiệu lực thực hiện” không rõ nghĩa Sự ràng buộc thực hiện đến từ sự tự do ý chí và là một yếu tố quan trọng của hợp đồng nói riêng và hành

vi pháp lý nói chung Vì vậy cần nhấn mạnh sự ràng buộc ở trong nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự

Nguyên tắc trung thực, thiện chí là nền tảng của mọi GDDS, bởi lẽ một GDDS dù đơn giản hay phức tạp, mức độ dù lớn hay nhỏ thì khi thực hiện các quyền và thi hành các nghĩa vụ, sự trung thực, thiện chí luôn được đặt lên vị trí hàng đầu Trung thực, thiện chí là thực hiện hành vi với ý định tốt một cách ngay thẳng, chính trực, nên cũng có tài liệu ghi nhận nguyên tắc này dưới tên là

“nguyên tắc thẳng thắn và ngay tình” Cùng một nội hàm như nhau nhưng hai hệ thống pháp luật thông luật và dân luật lại định nghĩa dưới hai tên gọi khác nhau

là good faith và pacta sunt servanda Khoản 1 Điều 2 Bộ dân luật Thụy S quy định rằng các bên phải trung thực, thiện chí khi thực hiện nghĩa vụ, và sự trung thực, thiện chí mang tính giả định và do pháp luật quy định, các bên không được xem là trung thực, thiện chí khi không thực hiện hành vi một cách mẫn cán, cẩn trọng và không đáp ứng được các điều kiện đặt ra Khoản 2 Điều 1 Bộ dân

luật Nhật Bản, Điều 19 Bộ dân luật Philippines, Điều 4 Bộ Quy tắc chung về dân luật của Trung Quốc và Điều 5 BLDS và Thương mại Thái Lan cũng rất đề cao nguyên tắc trung thực và định chế nó vào trong Bộ dân sự

- Nguyên tắc này được quy định nhằm bảo đảm trong việc giao kết hợp đồng không ai bị cưỡng ép hoặc bị những cản trở trái với ý chí của mình; đồng thời thể hiện bản chất của quan hệ pháp luật dân sự Quy luật giá trị đòi hỏi các bên chủ thể khi tham gia các quan hệ trao đổi phải bình đẳng với nhau; không ai được viện lý do khác biệt về hoàn cảnh kinh tế, thành phần xã hội, dân tộc, giới tính hay tôn giáo… để tạo ra sự bất bình đẳng trong quan hệ dân sự Hơn nữa, ý chí tự nguyện của cac bên chủ thể tham gia hợp đồng chỉ được bảo đảm khi các bên bình đẳng với nhau trên mọi phương diện Chính vì vậy, pháp luật không thừa nhận những hợp đồng được giao kết thiếu sự bình đẳng và ý chí tự nguyện của một trong các bên chủ thể Tuy nhiên, trên thực tế thì việc đánh giá một hợp đồng có được giao kết bảo đảm ý chí tự nguyện của các bên hay chưa, trong một

số trường hợp lại là một công việc hoàn toàn không đơn giản và khá phức tạp bởi nhiều nguyên do chủ quan và khách quan khác nhau

Nguyên tắc này được BLDS quy định trên cơ sở tôn trọng quyền con người, quyền công dân đã được nêu rõ trong Hiến pháp 2013 Điều 15, Hiến pháp 2013 quy định: Mọi người có nghĩa vụ tôn trọng quyền của người khác Việc thực hiện quyền con người, quyền công dân không được xâm phạm đến quyền và lợi ích của người khác Để thực hiện các quy định nêu trên của Hiến pháp, BLDS cụ thể hóa bằng việc đưa ra nguyên tắc thiện chí, trung thực khi cá nhân, pháp nhân tham gia GDDS Điều đó hoàn toàn phù hợp về lý luận cũng như về thực tiễn Cá nhân, pháp nhân khi tham gia GDDS bao giờ cũng mong đạt được mục đích là mang lại lợi ích cho bản thân, tổ chức của mình Mục đích

ấy luôn gắn liền với lợi ích của cá nhân, pháp nhân khác khi cùng tham gia GDDS Do đó, cá nhân, pháp nhân phải tôn trọng lợi ích của các cá nhân và pháp nhân khác khi tham gia thực hiện các cam kết, thỏa thuận Muốn thực hiện

sự tôn trọng ấy, không có cách nào khác là cá nhân, pháp nhân phải thể hiện thái

độ thiện chí, trung thực của mình trong các GDDS

Nội dung của nguyên tắc thiện chí, trung thực là cá nhân, pháp nhân khi tham gia GDDS phải hợp tác, giúp đỡ nhau để xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự M i bên không chỉ quan tâm đến lợi ích của mình mà còn phải quan tâm đến quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, pháp nhân khác, của Nhà nước và xã hội Cùng với việc quan tâm, tôn trọng các lợi ích hợp pháp của người khác, các bên tham gia GDDS còn phải tìm mọi biện pháp cần thiết để thực hiện các cam kết, thỏa thuận và hạn chế các thiệt hại gây ra cho nhau

Tuy nhiên, để đánh giá tính thiện chí, trung thực của cá nhân, pháp nhân phải căn cứ vào thái độ và việc làm của họ trên thực tế, vào mục đích mà họ mong muốn đạt được khi tham gia GDDS Thái độ bàng quang, thiếu trách nhiệm hoặc lừa dối không mong muốn thực hiện các cam kết, thỏa thuận của một bên là không phù hợp với cách ứng xử mà BLDS quy định Những biểu hiện của việc thực hiện cam kết, thỏa thuận không thiện chí, trung thực của các bên phải được chứng minh bằng các chứng cứ cụ thể, xác thực

Để thực hiện nguyên tắc thiện chí, trung thực của BLDS, yêu cầu cá nhân, pháp nhân phải căn cứ vào điều kiện hoàn cảnh, khả năng thực hiện các cam kết, thỏa thuận; phải có trách nhiệm với các cam kết, thỏa thuận của mình để đạt được mục đích chung khi tham gia các GDDS Khi xuất hiện những khó khăn, vướng mắc trong quá trình thực hiện cam kết, thỏa thuận các bên phải cùng nhau bàn bạc tìm cách khắc phục trên tinh thần hợp tác Các cơ quan bảo vệ pháp luật như Tòa án, Viện Kiểm sát và các cơ quan Nhà nước khác khi giải quyết tranh chấp giữa cá nhân, pháp nhân trong GDDS cần phải khách quan, minh bạch đánh giá tính trung thực, thiện chí của các bên Đồng thời hướng dẫn, định hướng cho các bên có thái độ thiện chí, trung thực, hợp tác khi có xung đột về mặt lợi ích hợp pháp giữa các bên

Như vậy nguyên tắc thiện chí chứa đựng những đặc điểm cơ bản sau đây:

Thứ nhất, nguyên tắc thiện chí là những quan điểm, tư tưởng mang tính chỉ đạo trong quá trình đàm phán, giao kết và thực hiện hợp đồng

Nguyên tắc là hệ thống các quan điểm, tư tưởng xuyên suốt toàn bộ hoặc một giai đoạn nhất định đòi hỏi các tổ chức và cá nhân phải tuân theo Nguyên tắc là điều cơ bản định ra, nhất thiết phải tuân theo

Nguyên tắc là luận điểm gốc của học thuyết nào đó, tư tưởng chỉ đạo của quy tắc hoạt động hay là niềm tin, quan điểm đối với sự vật và chính quan điểm, niềm tin đó xác định quy tắc hành vi, đồng thời cũng có thể là nguyên lý cấu trúc hoạt động của bộ máy dụng cụ thiết bị nào đó

Ngoài ra, nguyên tắc có thể là tư tưởng chủ đạo và định hướng cơ bản được thể hiện xuyên suốt toàn bộ hoặc một giai đoạn nhất định đòi hỏi các cơ quan, tổ chức, cá nhân phải tuân theo

Nguyên tắc của m i ngành luật là những tư tưởng chỉ đạo, xuyên suốt trong quá trình xây dựng và áp dụng của ngành luật đó Nội dung của nguyên tắc

là gì? trong m i ngành luật bất kỳ trong hệ thống pháp luật phụ thuộc vào đối tượng điều chỉnh của ngành luật đó

Như vậy, có thể thấy, đặc điểm đầu tiên của nguyên tắc thiện chí, chi phối quan điểm áp dụng của nguyên tắc này trong thực tế Việc xác định nội dung của nguyên tắc thiện chí trong HĐDS gồm có giai đoạn tiền hợp đồng, giai đoạn giao kết hợp đồng và giai đoạn thực hiện hợp đồng là rất quan trọng để có thể thực hiện tốt quan hệ này

Thứ hai, nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng có nguồn gốc sâu

xa là cơ sở đạo đức của pháp luật

Để điều chỉnh các quan hệ xã hội, xã hội loài người đã dùng nhiều quy phạm xã hội: quy phạm đạo đức, tập quán, tôn giáo, quy phạm pháp luật, Như vậy, quy phạm pháp luật chỉ là một trong nhiều quy phạm xã hội dùng để điều chỉnh các quan hệ xã hội Điều này cũng có nghĩa khi điều chỉnh quan hệ xã hội không chỉ có quy phạm pháp luật mà còn có sự tác động của những quy phạm xã hội khác Khác với các quy phạm pháp luật khác, quy phạm pháp luật chỉ tồn tại

và phát triển trong xã hội có giai cấp; sự hình thành, tồn tại và phát triển của pháp luật luôn luôn gắn liền với nhà nước Mối quan hệ này trước hết là tương quan giữa pháp luật và đạo đức trong từng thời kỳ khác nhau Không phải

bất cứ lúc nào sự tương quan giữa pháp luật và đạo đức cũng giống nhau mà ở

m i thời kỳ tùy thuộc tình hình xã hội lúc bấy giờ tương quan giữa chúng có sự thay đổi

Xét về bản chất, giữa pháp luật và đạo đức có những đặc điểm thống nhất với nhau song cũng có những đặc điểm khác biệt Sự thống nhất giữa pháp luật

và đạo đức thể hiện ở ch : đạo đức và pháp luật đều có chung mục đích trong quản lý đời sống xã hội nhằm giáo dục nhân cách, phẩm chất đạo đức cho con người trong xã hội Pháp luật và đạo đức đều là công cụ để đảm bảo lợi ích của con người, có tác dụng điều chỉnh quan hệ xã hội, giáo dục con người hướng đến việc thiết lập những mối quan hệ tốt đẹp trong xã hội Pháp luật và đạo đức

có mối quan hệ hữu cơ, bổ sung, h trợ cho nhau tạo nên sự điều chỉnh mạnh mẽ nhất đối với hành vi của con người Pháp luật và đạo đức tác động trực tiếp đến hành vi của con người, hướng dẫn, kiếm tra, đánh giá các hành vi đó theo những tiêu chí nhất định Ngoài ra, các phạm trù đạo đức như: nghĩa vụ đạo đức, lương tâm, nhân đạo, công bằng, cũng có ý nghĩa quan trọng trong hoạt động xây dựng và áp dụng pháp luật của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Thiện chí trước hết mang tính đạo đức rất cao bởi nó đề cập đến yếu tố tôn trọng thỏa thuận, trung thực và vì lợi ích của các bên trong quan hệ hợp đồng Hay nói cách khác, việc tuân thủ thiện chí là yếu tố quan trọng để các bên đảm bảo quyền lợi ích của nhau Đồng thời ngay như khái niệm của nguyên tắc thiện chí cũng thể hiện rõ ràng nội dung giá trị đạo đức trong nguyên tắc này Bởi lẽ thiện chí có nội dung cội nguồn là những quy tắc đạo đức mang tính chuẩn mực ứng xử của các bên trong hợp đồng Theo đó, các bên tôn trọng và tận tâm thực hiện quyền và nghĩa vụ, từ đó thực hiện tốt hơn quyền lợi ích của mình Đặc điểm này của nguyên tắc thiện chí là do các chuẩn mực của thiện chí

đã rời bỏ một phần đặc tính của quy phạm đạo đức như thuộc về ý chí chủ quan của m i cá nhân, có thể thay đổi tùy thuộc m i chủ thể và có mục đích làm cho

m i chủ thể trở nên tốt đẹp trong quá trình được chuyển hóa thành quy phạm pháp luật

Điều này cũng có nghĩa là thiện chí có nguồn gốc là một nguyên tắc mang tính đạo đức, nhưng chứa đựng nguyên lý quan trọng điều chỉnh ứng xử của các bên trong quan hệ hợp đồng nên được nhà nước thừa nhận, tôn trọng và thể chế hóa trong quy định của pháp luật Hay nói cách khác nhà nước đã luật hóa những nguyên tắc mang tính đạo đức để quy định trong pháp luật và thực hiện trong hợp đồng Chính vì vậy, việc thực hiện nguyên tắc thiện chí mang tính chất tự nhiên, xuất phát từ đạo đức của các bên trong quan hệ hợp đồng, từ đó mang lại yếu tố mang tính tốt đẹp để đảm bảo quyền và lợi ích trong hợp đồng

Hệ quả là, các phương thức ứng xử dưới cách thức là các khung khổ đạo đức và pháp lý của nguyên tắc thiện chí khiến cho nguyên tắc này không thể dễ dàng tiếp cận như các quy định của pháp lý khác bởi quy phạm ghi nhận nguyên tắc này không được xác định rõ các điều kiện cũng như hệ quả mang tính pháp lý của việc áp dụng nó, nói cách khác là các nguyên tắc này này không chỉ rõ logic của quan hệ nhân quả trong việc áp dụng nguyên tắc này

Thứ ba, nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng là sự cụ thể hóa các quy định của Hiến pháp trong quan hệ hợp đồng

Như chúng ta đã phân tích ở bên trên, nguyên tắc thiện chí là những tư tưởng mang tính chủ đạo, điều chỉnh hành vi ứng xử của các bên trong quá trình đàm phán, giao kết và thực hiện hợp đồng Do đó, nó là sự thể hiện những giá trị mang tính tốt đẹp mà đã được thể hiện trong Hiến pháp của Việt Nam

Trong nhiều quy định của Hiến pháp năm 2013 Việt Nam như nguyên tắc công nhận, tôn trọng, bảo vệ và bảo đảm theo Hiến pháp và pháp luật đã thể hiện việc nhà nước tôn trọng và bảo vệ các quyền của các cá nhân trong quan hệ pháp luật Việc thực hiện nguyên tắc thiện chí cũng chính là để đảm bảo sự tuân thủ pháp luật, tôn trọng quyền lợi ích hợp pháp của các bên trong quan hệ hợp đồng

Từ những quy định này, BLDS năm 2015 của Việt Nam đã thể chế hóa

quy định của Hiến pháp trong đó có quy định: “xác lập, thực hiện, chấm dứt

quyền, nghĩa vụ dân sự không được xâm phạm đến lợi ích quốc gia, dân tộc, lợi ích công cộng, quyền và lợi ích hợp pháp của người khác” Điều này được hiểu

là các bên trong quan hệ hợp đồng cần tận tâm, thiện chí giao kết, thực hiện hợp

đồng từ đó đảm bảo việc xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên đạt được lợi ích của mình nhưng không xâm phạm tới lợi ích của người khác

Thứ tư, nguyên tắc thiện chí trong hợp đồng là nguồn hình thành nên pháp luật về hợp đồng

Trong khoa học pháp lí ở Việt Nam hiện nay, tồn tại một số quan niệm khác nhau về nguồn của pháp luật Chẳng hạn, có quan niệm cho rằng, nguồn của pháp luật là tất cả những căn cứ mà các chủ thể có thẩm quyền sử dụng làm

cơ sở để xây dựng, thực hiện pháp luật, cũng như áp dụng để giải quyết những

vụ việc pháp lí xảy ra trong thực tiễn Theo quan điểm này, nguồn của pháp luật bao gồm nguồn nội dung và nguồn hình thức Nguồn nội dung của pháp luật là xuất xứ, là căn nguyên, chất liệu làm nên các quy định cụ thể cùa pháp luật Đó chính là các yếu tố kinh tế, chính trị, tư tưởng, văn hoá, đạo đức của đời sống Tuy nhiên, trong khoa học pháp lí cũng như trong thực tiễn, vấn đề nguồn nội dung của pháp luật nhìn chung không có nhiều ý nghĩa, vì thế nó ít được đề cập Ngược lại, vấn đề nguồn hình thức của pháp luật luôn được quan tâm cả trên bình diện nhận thức cũng như trong hoạt động thực tiễn Chính vì vậy, từ sau đây, trong phạm vi giáo trình này, vấn đề nguồn của pháp luật chỉ được đề cập trên khía cạnh nguồn hình thức của nó

Có thể quan niệm, nguồn của pháp luật là tất cả các yếu tổ chứa đựng

hoặc cung cẩp căn cứ pháp lí đế các chủ thể thực hiện hành vi thực tế Nói cách

khác, nguồn của pháp luật là tât cả các yếu tố chứa đựng hoặc cung cấp căn cứ

pháp lí cho hoạt động của cơ quan nhà nước, nhà chức trách có thấm quyền cũng như các chủ thể khác trong xã hội

Các nguồn của pháp luật về hợp đồng đuợc quy định rải rác ở nhiều văn bản khác nhau và không được quy định chủ yếu ở một văn bản tập trung Khác với pháp luật về doanh nghiệp với các quy định quan trọng nhất và chi tiết được quy định tập trung ở Luật Doanh nghiệp 2014, pháp luật về hợp đồng không có một đạo luật riêng Thay vào đó, pháp luật về hợp đồng được quy định chủ yếu trong chế định về hợp đồng trong BLDS 2015 và Luật Thương mại 2005 Ngoài

ra, Việt Nam cũng có các luật chuyên ngành có quy định liên quan về hợp đồng Với sự hội nhập của Việt Nam vào nền kinh tế thế giới cũng như những thay đổi luật gần đây, các điều ước quốc tế, tập quán quốc tế và án lệ cũng là nguồn quan trọng và có ảnh hưởng to lớn trong pháp luật về hợp đồng

Hiện nay, các nguồn chủ yếu của pháp luật về họp đồng Việt Nam bao gồm: văn bản pháp luật chung áp dụng cho các loại hợp đồng, văn bản pháp luật chuyên ngành áp dụng cho một số loại hợp đồng cụ thể, điều ước quốc tế, tập quán, án lệ và lẽ công bằng Hai loại nguồn đầu tiên là các nguồn truyền thống của pháp luật về hợp đồng Bốn loại nguồn sau không hoàn toàn rõ ràng có phải

là nguồn của pháp luật về họp đồng hay không nhưng có cơ sở pháp lý để kết luận đây cũng là các nguồn của pháp luật nói chung và của pháp luật về hợp đồng nói riêng

Ngoài các nguồn pháp luật kể trên, việc phân tích pháp luật về họp đồng

có thể dựa vào các nguồn tra cứu khác bao gồm bản án và quyết định của tòa án không phải là án lệ, dự thảo văn bản pháp luật sẽ ban hành, quan điểm của cơ quan nhà nước, thông tin công khai trên Internet, sách báo pháp lý chuyên ngành

và ý kiến của các cá nhân, tổ chức có chuyên môn liên quan

Xuất phát từ khả năng chuyển hóa các giá trị đạo đức, xã hội mang tính tích cực, phù hợp với đòi hỏi của xã hội vào pháp luật thực định nên nguyên tắc thiện chí còn là cơ sở hình thành các quy phạm pháp luật mới Đó là trong quá trình được bồi đắp, làm phong phú đáp ứng đòi hỏi của đời sống xã hội, nguyên tắc thiện chí đã góp phần tạo ra các quy phạm pháp luật mới, nguyên tắc cụ thể

áp dụng chung cho các chủ thể trong mọi hoàn cảnh Với vai trò này, nguyên tắc thiện chí là nguồn của pháp luật dân sự nói chung và pháp luật hợp đồng nói riêng Chẳng hạn, nguyên tắc chống lạm quyền hay các quy phạm chống lại hành vi lạm quyền đã được hình thành dựa trên nguyên tắc thiện chí Theo đó, pháp luật đặt ra giới hạn đối với việc thực hiện quyền của các chủ thể theo hướng hành vi thực hiện quyền phải phù hợp với yêu cầu của nguyên tắc thiện chí

Thứ năm, nguyên tắc thiện chí trong quan hệ hợp đồng xác lập nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng

Nghĩa vụ hợp đồng được hiểu là việc một hoặc nhiều chủ thể (sau đây gọi chung là bên có nghĩa vụ) phải chuyển giao vật, chuyển giao quyền, trả tiền hoặc giấy tờ có giá, thực hiện công việc hoặc không được thực hiện công việc nhất định vì lợi ích của một hoặc nhiều chủ thể khác (sau đây gọi chung là bên có quyền) dựa trên căn cứ giao kết hợp đồng của các bên Vi phạm nghĩa vụ trong hợp đồng là việc bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ đúng thời hạn, thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ hoặc thực hiện không đúng nội dung của nghĩa vụ (Khoản 1 Điều 351 BLDS) Cũng theo quy định này, bên có nghĩa vụ mà vi phạm nghĩa vụ thì phải chịu trách nhiệm dân sự đối với bên có quyền

Như vậy, BLDS Việt Nam đã có một tuyên bố rất rõ ràng như thế nào là

vi phạm nghĩa vụ trong hợp đồng để từ đó làm căn cứ áp dụng các biện pháp chế tài cho việc vi phạm Trong khi đó, theo pháp luật Nhật Bản, khi nói về vi phạm nghĩa vụ trong hợp đồng, Minpo không chứa bất kỳ quy định nào nêu lên khái niệm của vấn đề này, mà chỉ đề cập đến các biện pháp chế tài cho việc vi phạm (Điều 414, 415, 541 và 543 Minpo) Nói cách khác, Minpo chỉ nêu lên quyền áp dụng các biện pháp buộc thực hiện nghĩa vụ nhất định, bồi thường thiệt hại hay chấm dứt hợp đồng cho bên có quyền khi bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa

vụ đó; còn như thế nào là không thực hiện nghĩa vụ thì Minpo không đề cập đến

Về vấn đề này, có thể thấy pháp luật Việt Nam rõ ràng hơn pháp luật Nhật Bản trong việc đánh giá có hay không việc vi phạm nghĩa vụ trong quan hệ hợp đồng, để từ đó có đủ cơ sở để áp dụng biện pháp chế tài

Tại sao nguyên tắc thiện chí lại tạo ra nghĩa vụ với các bên Bởi lẽ, thiện chí có nội dung đó là đảm bảo nghĩa vụ, chuẩn mực ứng xử của các bên trong quan hệ hợp đồng Do đó, thực tế đây không phải là một nguyên tắc thông thường, mà nó là nguyên tắc trực tiếp có khả năng làm phát sinh nghĩa vụ của các bên Trong quan hệ hợp đồng Luật dân sự Việt Nam đã xác định rõ ràng BLDS 2015 có hiệu lực vào ngày 01/01/2017, không có quy định về nguyên tắc giao kết hợp đồng Tuy nhiên, tại Điều 3 BLDS 2015 lại có quy định về nguyên

tắc cơ bản của pháp luật dân sự như sau: Mọi cá nhân, pháp nhân đều bình đẳng, không được lấy bất kỳ lý do nào để phân biệt đối xử; được pháp luật bảo hộ như nhau về các quyền nhân thân và tài sản Cá nhân, pháp nhân xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình trên cơ sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận Mọi cam kết, thỏa thuận không vi phạm điều cấm của luật, không trái đạo đức xã hội có hiệu lực thực hiện đối với các bên và phải được chủ thể khác tôn trọng Cá nhân, pháp nhân phải xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình một cách thiện chí, trung thực Việc xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự không được xâm phạm đến lợi ích quốc gia, dân tộc, lợi ích công cộng, quyền và lợi ích hợp pháp của người khác Cá nhân, pháp nhân phải tự chịu trách nhiệm về việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ dân sự

Nghĩa là nguyên tắc thiện chí không chỉ là cơ sở làm phát sinh các quy phạm pháp luật - các quy tắc ứng xử khách quan có hiệu lực đối với mọi chủ thể pháp luật dân sự mà ở một phương diện hẹp hơn, nguyên tắc thiện chí còn tác động tới quyền chủ quan của các chủ thể pháp luật dân sự đã tạo lập quan hệ pháp lý và chi phối quan hệ pháp lý đó Nguyên tắc thiện chí có vai trò vô cùng quan trọng trong hoạt động xét xử của Tòa án bởi dựa trên nguyên tắc thiện chí Tòa án có thể đưa ra nhận định về cách hành xử của các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng có đáp ứng yêu cầu của nguyên tắc này hay không cũng như xác định các hành xử đó có đáng phải chịu trách nhiệm pháp lý hay không Bên cạnh đó, việc xác định các nghĩa vụ phụ ngầm định cho các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng của Tòa án chính là hoạt động tạo ra nghĩa vụ mới, hay nói cách khác là Tòa án đã vận dụng nguyên tắc thiện chí như là nguồn tạo ra nghĩa vụ

1.3 Phạm vi điều chỉnh của nguyên tắc thiện chí trong pháp luật hợp đồng

Nguyên tắc trung thực, thiện chí là nền tảng của mọi GDDS, bởi lẽ một GDDS dù đơn giản hay phức tạp, mức độ dù lớn hay nhỏ thì khi thực hiện các quyền và thi hành các nghĩa vụ, sự trung thực, thiện chí luôn được đặt lên vị trí hàng đầu Trung thực, thiện chí là thực hiện hành vi với ý định tốt một cách

ngay thẳng, chính trực, nên cũng có tài liệu ghi nhận nguyên tắc này dưới tên là

“nguyên tắc thẳng thắn và ngay tình” Phạm vi điều chỉnh của nguyên tắc thiện

chí trong pháp luật hợp đồng được hiểu ở các nội dung sau đây:

Thứ nhất, một bên trong GDDS không lừa dối bên còn lại

Nguyên tắc thiện chí yêu cầu các bên phải hành xử một cách trung thực, không bên nào được lừa dối bên nào Đặc điểm nổi bật này khiến khái niệm

“trung thực” luôn được xếp song hành cùng với khái niệm “thiện chí” trong tất

cả các quy định về nguyên tắc thiện chí của pháp luật Việt Nam Nói cách khác, việc một bên lừa dối, không trung thực với bên còn lại trong GDDS, bên đó đương nhiên bị coi là thiếu thiện chí trong việc thực hiện hợp đồng của mình Trong các BLDS của Việt Nam, định nghĩa của thuật ngữ “lừa dối” có thể được tìm thấy tại quy định về GDDS vô hiệu do bị lừa dối, đe doạ Cụ thể, Điều 142.1 của BLDS năm 1995 định nghĩa “lừa dối trong GDDS là hành vi cố ý của một bên nhằm làm cho bên kia hiểu sai lệch về chủ thể, tính chất của đối tượng hoặc nội dung của giao dịch nên đã xác lập giao dịch đó.” Nội dung này vẫn tiếp tục được ghi nhận tại Điều 132 của BLDS năm2005 và Điều 127 của BLDS năm

2015 BLDS 1995 quy định rõ rằng nếu một bên cho rằng bên kia không trung thực thì phải có chứng cứ Như vậy, trong một quan hệ GDDS bất kỳ, các bên luôn được giả định là hành xử một cách thiện chí và trung thực, nếu một bên cáo buộc bên còn lại đang vi phạm nghĩa vụ thiện chí, trung thực thì nghĩa vụ chứng minh thuộc về bên đưa ra cáo buộc Có lẽ vì nội dung này thuộc về vấn đề thủ tục và chứng cứ, nên nó đã không được nhắc lại trong các BLDS năm 2005 và

nguyên tắc cơ bản mới của pháp luật dân sự Mặc dù vậy, các học giả tại Việt Nam vẫn hiểu và lý giải nguyên tắc thiện chí, trung thực tại BLDS năm2015 luôn kèm theo điều kiện tôn trọng lợi ích quốc gia, lợi ích công cộng BLDS năm1995 không quy định cụ thể thế nào là “tôn trọng lợi ích của Nhà nước và lợi ích công cộng” Thế nhưng khi tham khảo quy định tại Điều 10 BLDS năm

2005 và khoản 4 Điều 3 BLDS năm 2015, có thể hiểu rằng các bên được xem là tôn trọng lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng khi thưc hiện các quyền và nghĩa vụ dân sự của mình mà không xâm phạm đến lợi ích của quốc gia, dân tộc

và lợi ích công cộng Sự “không xâm phạm” ở đây có thể được giải thích là

“không vi phạm điều cấm của luật” và “không trái đạo đức xã hội” Như vậy, khi một bên cáo buộc bên còn lại vi phạm nguyên tắc thiện chí, trung thực trên

cơ sở xâm phạm lợi ích Nhà nước, lợi ích công cộng, bên cáo buộc phải chỉ rõ được rằng bên vi phạm đã vi phạm điều cấm nào của luật và/hoặc có hành vi trái đạo đức xã hội như thế nào

Thứ ba, một bên trong GDDS tôn trọng quyền và lợi ích hợp pháp của bên

còn lại, đồng thời tạo điều kiện, giúp đỡ bên còn lại thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự

Nguyên tắc thiện chí trong GDDS đòi hỏi các bên phải tôn trọng quyền và lợi ích hợp pháp của nhau, đồng thời phối hợp và giúp đỡnhau để thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự Trong trường hợp có bất kỳ khó khăn hay trở ngại nào phát sinh trong quá trình thực hiện giao dịch, các bên phải cùng nhau thảo luận và thực hiện mọi biện pháp cần thiết để giảm thiểu và/hoặc khắc phục thiệt hại trên tinh thần hợp tác Lúc này, “thiện chí” được thể hiện ở việc các bên có thái độ hợp tác để giải quyết mọi vấn đề với nhau trên cơ sở hạn chế, giảm thiểu thiệt hại của các bên Tuy nhiên, không có thêm bất kỳ hướng dẫn nào để định lượng một mức độ hợp tác và/hoặc h trợ cụ thể mà nếu vượt quá mức độ đó một bên sẽ bị xem là vi phạm nguyên tắc thiện chí Kinh nghiệm xét xử ở Việt Nam cho thấy rằng để xác định một bên có hành xử thiện chí hay không còn phụ thuộc vào từng trường hợp cụ thể và dựa vào toàn quyết định của cơ quan xét

xử

có nội dung xấu, trái với tin tưởng, hợp tác của đối tác để điều chỉnh quan hệ giữa các bên trong giai đoạn khác nhau của quan hệ hợp đồng gồm trước khi giao kết, trong quá trình giao kết và trong quá trình thực hiện hợp đồng

Hai là, nghiên cứu về đặc điểm và ý nghĩa của nguyên tắc thiện chí trong hợp đồng dân sự Nguyên tắc thiện chí trong quan hệ hợp đồng dân sự có 4 đặc điểm, và thể hiện ý nghĩa ở mặc thực tiễn và mặt lý luận

Ba là, phạm vi của nguyên tắc thiện chí trong quan hệ hợp đồng Nguyên tắc trung thực, thiện chí là nền tảng của mọi GDDS, bởi lẽ một GDDS dù đơn giản hay phức tạp, mức độ dù lớn hay nhỏ thì khi thực hiện các quyền và thi hành các nghĩa vụ, sự trung thực, thiện chí luôn được đặt lên vị trí hàng đầu

CHƯƠNG 2

S THỂ HIỆN CỦA NGUYÊN TẮC THIỆN CHÍ TRONG CÁC

GIAI ĐOẠN CỦA HỢP ĐỒNG 2.1 Nguyên tắc thiện chí trong giai đoạn tiền hợp đồng

Giai đoạn tiền hợp đồng là giai đoạn đầu tiên liên quan đến hợp đồng Trong giai đoạn này các bên tiến hành đàm phán với nhau để đi đến sự ưng thuận giao kết hợp đồng Để đạt được sự ưng thuận thì trong giai đoạn này các bên phải cung cấp cho nhau các thông tin cần thiết liên quan đến nội dung, đối tượng của hợp đồng Do tính chất quan trọng của các thông tin mà các bên cung cấp cho nhau trong giai đoạn này nên xu hướng trong các hệ thống pháp luật hiện nay đều thừa nhận nghĩa vụ bảo mật thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng

là một loại nghĩa vụ pháp lý Không nằm ngoài xu hướng chung đó, pháp luật của Việt Nam cũng đã có các quy định chung và các quy định chuyên biệt về nghĩa vụ bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng Tuy nhiên, các quy định này hiện nay vẫn còn một số tồn tại nhất định dẫn đến vướng mắc trong thực tiễn áp dụng Trong bài viết này, tác giả trung phân tích các quy định về nghĩa vụ bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng theo BLDS 2015 và một số quy định chuyên biệt, từ đó, đưa ra một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật

Thuật ngữ „tiền hợp đồng” đã được đề cập trong rất nhiều các công trình khoa học cũng như trong các văn bản pháp luật Tuy nhiên, hiện nay vẫn chưa

có “một định nghĩa chính thức cụ thể, rõ ràng về giai đoạn tiền hợp đồng trong các văn bản pháp lý quốc tế và pháp luật của các quốc gia”

Trên cơ sở nghiên cứu học lý cũng như thực tiễn có thể xác định giai đoạn tiền hợp đồng là giai đoạn diễn ra trước khi có hợp đồng Yếu tố đầu tiên khi xem xét quan hệ tiền hợp đồng là lời mời giao kết hợp đồng Lời mời giao kết hợp đồng không phải là một đề nghị giao kết hợp đồng mà chỉ là một sự bày tỏ ý định tạo lập hợp đồng, là điểm khởi đầu của quá trình đàm phán hợp đồng Lời mời giao kết hợp đồng có thể được thể hiện dưới nhiều dạng khác nhau như quảng cáo, trưng bày giới thiệu hàng hóa,…

Thông qua giai đoạn tiền hợp đồng các bên xem xét khả giao kết hợp đồng, thương lượng những điều khoản cụ thể của hợp đồng, chuẩn bị các điều kiện cần thiết cho việc giao kết hợp đồng nếu có… Nói cách khác, giai đoạn tiền hợp đồng là giai đoạn để các bên bày tỏ ý chí với nhau cũng như chuẩn bị các điều kiện cần thiết khác cho việc giao kết hợp đồng, giai đoạn này có thể dài ngắn khác nhau tùy thuộc vào từng trường hợp cụ thể

Tóm lại, giai đoạn tiền hợp đồng là giai đoạn mà các bên có mối quan hệ với nhau liên quan đến hợp đồng, giai đoạn này diễn ra trước khi hợp đồng được

ký kết, thường được bắt đầu từ khi một bên thể hiện ý muốn xác lập hợp đồng và kết thúc khi hợp đồng được giao kết

Pháp luật hợp đồng Việt Nam thừa nhận nghĩa vụ hành xử thiện chí của các bên trong mọi giai đoạn của hợp đồng trong đó có giai đoạn đàm phán tiền hợp đồng Hệ quả là pháp luật hợp đồng Việt Nam cũng áp đặt trách nhiệm pháp

lý đối với các hành vi không thiện chí được thực hiện trong giai đoạn này Điều này được thể hiện qua việc các BLDS của Nhà nước CHXHCN Việt Nam ở các mức độ khác nhau đều ghi nhận nghĩa vụ thiện chí chung cũng như áp đặt trách nhiệm pháp lý tiền hợp đồng đối với bên có hành vi vi phạm nghĩa vụ thiện chí

BLDS 2015 mặc dù không còn giữ lại quy định về nguyên tắc thiện chí trong các nguyên tắc giao kết hợp đồng mà đã khái quát hơn khi ghi nhận

nguyên tắc thiện chí tại khoản 3 Điều 3 BLDS 2015: “Cá nhân, pháp nhân phải

xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình một cách thiện chí, trung thực.” Với quy định này có thể nhận thấy thông qua việc buộc các bên

phải hành xử một cách thiện chí khi xác lập các quyền và nghĩa vụ dân sự, khoản

3 Điều 3 BLDS 2015 tương tự như BLDS 1995 và BLDS 2005 đã thừa nhận giữa các bên tham gia xác lập hợp đồng (giai đoạn đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng) tồn tại một quan hệ nghĩa vụ đặc biệt

Cùng với việc ghi nhận nghĩa vụ thiện chí chung cũng như một số nghĩa

vụ thiện chí cụ thể, các BLDS của Nhà nước CHXHCN Việt Nam cũng ghi nhận trách nhiệm pháp lý đối với các hành xử trái với nghĩa vụ thiện chí trong đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Sự thể hiện của nguyên tắc thiện chí trong quan hệ tiền hợp đồng được thể hiện qua các nội dung sau:

2.1.1 Nghĩa vụ thiện chí bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng

Giai đoạn tiền hợp đồng là một giai đoạn khá đặc điệt, có vai trò tiên quyết đối với việc hợp đồng sau đó có được giao kết hay không Trong giai đoạn này, để đi đến sự ưng thuận các bên phải bày tỏ ý chí với nhau bằng cách đưa ra các ý tưởng, trao đổi các ý kiến, cung cấp cho nhau các thông tin cần thiết có liên quan đến hợp đồng Thông tin trong giai đoạn này có ý nghĩa quan trọng giúp cho các bên hiểu rõ về nội dung, đối tượng của hợp đồng mà mình sẽ giao kết để đi đến

sự ưng thuận giao kết cũng như chịu trách nhiệm về những cam kết của mình sau

đó

Có thể nói, nếu việc cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng là rất quan trọng, tạo nên sự thống nhất ý chí giữa các bên thì việc bảo mật thông tin trong giai đoạn này cũng là hết sức cần thiết, điều này xuất phát từ hai lý do cơ bản sau:

Một là, tạo sự cân bằng về quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng

Xuất phát từ nguyên tắc tự do hợp đồng đòi hỏi các bên khi tham gia quan

hệ hợp đồng phải “có nghĩa vụ tự tìm kiếm thông tin trước khi đưa ra quyết định

từ chối hay chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng của bên kia” (Đ Văn Đại,

2017, tr.457), trong khi đó tình trạng thông tin bất đối xứng xuất hiện khá phổ biến trong nhiều loại hợp đồng và không phải trong trường hợp nào các bên cũng có thể dễ dàng tìm kiếm được các thông tin cần thiết có liên quan đến đối tượng của hợp đồng Do vậy, trong nhiều trường hợp pháp luật đã quy định các bên phải có nghĩa vụ cung cấp cho nhau các thông tin cần thiết có thể ảnh hưởng tới việc chấp nhận giao kết hợp đồng (chẳng hạn, khoản 1 Điều 387 BLDS 2015 quy định: “Trường hợp một bên có thông tin ảnh hưởng đến việc chấp nhận giao kết hợp đồng của bên kia thì phải thông báo cho bên kia biết”) Nếu một bên không cung cấp các thông tin cần thiết cho bên kia mà gây ra thiệt hại thì phải bồi thường; trường hợp, hợp đồng đã được xác lập thì bên có quyền được cung cấp thông tin có quyền hủy bỏ hợp đồng và yêu cầu bồi thường thiệt hại (chẳng