Pháp luật về hợp Đồng nhượng quyền thương mại trong pháp luật việt nam từ thực tiễn tỉnh nam Định

Hợp đồng nhượng quyền thương mại là hình thức pháp lý thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại, là căn cứ pháp luật quan trọng nhất và cũng là căn cứ hợp tác kinh doanh của hai bên, đ

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TRONG

PHÁP LUẬT VIỆT NAM TỪ THỰC TIỄN TỈNH NAM ĐỊNH

PHẠM QUANG VŨ

HÀ NỘI – 2023

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn vẫn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

(Ký ghi rõ họ và tên)

Em xin gửi lời cảm ơn đến gia đình, bạn bè, những người luôn động viên giúp

em hoàn thành luận văn này

Cuối cùng, em xin kính chúc các thầy giáo, cô giáo trong Hội đồng trường Đại học Mở Hà Nội luôn mạnh khỏe, hạnh phúc, công tác tốt, tiếp tục sự nghiệp giáo dục vẻ vang cống hiến cho đất nước

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

Chương 1 8

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 8

1.1 Khái quát về nhượng quyền thương mại và hợp đồng nhượng quyền thương mại 8

1.1.1 Khái niệm nhượng quyền thương mại 8

1.1.2 Đặc điểm của nhượng quyền thương mại 11

1.1.3 Ý nghĩa của nhượng quyền thương mại 13

1.1.4 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại 17

1.1.5 Đặc điểm của hợp đồng nhượng quyền thương mại 20

1.1.6 Phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại 23

1.2 Khái quát pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại 26

1.2.1 Khái niệm pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại 26

1.2.2 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại 27

1.2.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại 29 Kết luận chương 1 37

Chương 2 38

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH NAM ĐỊNH 38

2.1 Quy định pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam 38 2.1.1 Quy định về giao kết của hợp đồng nhượng quyền thương mại 38

2.1.2 Quy định về chủ thể trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 39 2.1.3 Quy định về nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại 41 2.1.4 Hình thức hợp đồng nhượng quyền thương mại 48 2.1.5 Một số vấn đề pháp lý liên quan giữa pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại với pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh 49 2.1.6 Quy định pháp luật về xử lý vi phạm pháp luật trong việc thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại 56 2.2 Thực tiễn thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại của các doanh nghiệp trên địa bản tỉnh Nam Định 57 2.2.2 Tình hình thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại trên địa bàn tỉnh Nam Định 57 2.2.3 Đánh giá việc thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại trên địa bàn tỉnh Nam Định 60 Kết luận chương 2 69 Chương 3 70 YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI CÁC DOANH NGHIỆP Ở NAM ĐỊNH 70 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại 70 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại trên cơ sở bảo đảm sự đồng bộ của hệ thống pháp luật thương mại 70 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại phải đáp ứng yêu cầu hội nhập 71 3.2 Giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại 72

3.3 Nhóm giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về nhượng quyền

thương mại 77

3.3.1 Tăng cường phổ biến pháp luật 77

3.3.2 Tăng cường hoạt động hỗ trợ doanh nghiệp tham gia nhượng quyền thương mại 78

3.3.3 Hoàn thiện hệ thống thông tin về nhượng quyền thương mại 80

3.3.4 Đối với các chủ thể tham gia hợp đồng nhượng quyền thương mại 81

Kết luận chương 3 83

KẾT LUẬN 84

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 86

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nhượng quyền thương mại là phương thức kinh doanh đang phổ biến và lan rộng khắp nơi trên thế giới, được sử dụng trong 60 lĩnh vực khác nhau, từ kinh doanh thực phẩm, nhà hàng, khách sạn, cho thuê xe, giải trí đến các dịch vụ giáo dục, y tế, hỗ trợ doanh nghiệp Phương thức kinh doanh nhượng quyền thương mại xuất hiện tại Việt Nam từ trước năm 1975, thông qua một số hệ thống nhượng quyền các trạm xăng dầu của Mỹ như: Mobil, Exxon (Esso), Shell Sau đó, nhượng quyền thương mại xuất hiện trở lại vào giữa thập niên 90 của thế kỷ XX Cùng với tốc độ phát triển của loại hình kinh doanh nhượng quyền thương mại, năm 2005, Luật Thương mại (Điều 284) cũng đã đề cập đến nhượng quyền thương mại

Thực tiễn nhượng quyền thương mại trong nước ta ngày càng được các chủ thể kinh doanh trú trọng, áp dụng, cụ thể: “Tính từ năm 2007 đến năm 2018, Việt Nam đã cấp phép cho 213 doanh nghiệp nước ngoài nhượng quyền tại Việt Nam, trong đó có thể kể đến các thương hiệu lớn như: McDonalds, Baskin Robbins (Hoa Kỳ), Pizza Hut, Burger King (Singapore), Lotteria, BBQ Chicken (Hàn Quốc), Swensens (Malaysia), Karren Millen, Coast London (Anh), Bvlgari, Moschino, Rossi (Italia)… Lĩnh vực nhận nhượng quyền thương mại từ các thương hiệu nước ngoài nhiều nhất ở Việt Nam là chuỗi thức ăn nhanh, nhà hàng chiếm 41,31%; cửa hàng bán lẻ nội thất, mỹ phẩm, bán lẻ hàng hóa tiêu dùng khác…chiếm 15,49%; thời trang chiếm 14,08%; giáo dục - đào tạo chiếm 11,47%… Riêng năm 2018, Việt Nam đã cấp phép nhượng quyền cho 17 doanh nghiệp nước ngoài với các thương hiệu như: JYSK A/S (Đan Mạch - chuyên đồ gia dụng, trang trí); Puma SE (Đức - giày và quần áo thể thao); Factory Japan Group (Nhật Bản - massage); Trong nước, các doanh nghiệp Việt Nam cũng đã hình thành mô hình nhượng quyền thương mại

để phát triển thị trường, nâng cao giá trị thương hiệu, có thể kể đến như: Trung Nguyên, Phở 24, Kinh Đô Bakery ”[13] Việc phát triển kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại đã giúp các doanh nghiệp tận dụng được nguồn

2

vốn, nhân lực từ đối tác để mở rộng kinh doanh, đồng thời gia tăng doanh số và lợi nhuận từ nguồn thu chi phí nhượng quyền, nâng cao giá trị thương hiệu và nâng tầm doanh nghiệp

Hợp đồng nhượng quyền thương mại là hình thức pháp lý thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại, là căn cứ pháp luật quan trọng nhất và cũng là căn cứ hợp tác kinh doanh của hai bên, đó là cơ sở làm phát sinh quyền và nghĩa vụ các bên đồng thời là căn cứ giải quyết tranh chấp giữa các bên Mặt khác đó cũng là cơ

sở để nhà nước có thể quản lý hoạt động nhượng quyền trên lãnh thổ Việt Nam, có thể nói hợp đồng nhượng quyền thương mại đóng vai trò rất quan trọng trong quan

hệ nhượng quyền giữa các chủ thể

Có thể thấy tiềm năng thị trường nhượng quyền thương mại của Việt Nam là rất lớn, nhưng vẫn còn những thách thức do hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam còn mang tính tự phát và thiếu chuyên nghiệp

Nam Định là một trong những tỉnh thành có sự tăng tưởng kinh tế nhanh thời gian qua, chỉ trong thời gian ngắn, Nam Định đã vươn lên trở thành một trong những tỉnh thành có kinh tế phát triển khu vực Bắc Bộ nói riêng và cả nước nói chung Điều này đặt ra thêm nhiều cơ hội phát triển cho các doanh nghiệp trong địa phương Với một địa danh nổi tiếng với nhiều loại thức ăn, nước uống, các hoạt động nhượng quyền được nhiều doanh nghiệp quan tâm khi đầu tư vào phát triển tại Nam Định Tuy vậy, môi trường pháp lý chưa hoàn thiện, thiếu đồng bộ và những hạn chế trong nhận thức của doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Nam Định làm cho hoạt động nhượng quyền thương mại gặp nhiều khó khăn, nhiều mâu thuẫn, tranh chấp giải quyết tại Toà án trong thời gian dài gây ảnh hưởng lớn đến hoạt động phát triển du lịch – kinh tế của tỉnh Nam Định nói chung trong thời gian qua Việc tìm hiểu rõ hơn về pháp luật liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại và tác động của nó đến thực tế tại tỉnh Nam Định trở nên cần thiết để Nam Định có thể phát triển hiệu quả hoạt động nhượng quyền

3

Do vậy, em xin lựa chọn đề tài: “Pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại trong pháp luật Việt Nam từ thực tiễn tỉnh Nam Định” làm đề tài luận văn thạc

sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài

Nhượng quyền thương mại là một chế định pháp lý được quy định trong Luật Thương mại năm 2005 Hiện nay ở Việt Nam đã có nhiều bài viết, bài báo, tạp chí, công trình nghiên cứu về vấn đề này Cụ thể như sau:

Nguyễn Thị Minh Huệ (2000), Những vấn đề lý luận và thực tiễn về nhượng quyền thương mại tại Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật

Hà Nội, Hà Nội; Luận văn này đã đưa ra một cái nhìn chung nhất về nhượng quyền thương mại dưới góc nhìn kinh tế, đây là những cái nhìn sơ khai về nhượng quyền thương mại tại Việt Nam và những điều cần phải học hỏi từ các quốc gia đã phát triển

Nguyễn Thị Vân (2011), Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế, Khoa Luật – Đại học quốc gia Hà Nội,

Hà Nội Nội dung luận văn đưa ra một cách có hệ thống những vấn đề liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật hiện hành, tuy vậy, góc nhìn mà Luận văn lựa chọn là việc phát triển nhượng quyền của Việt Nam với quốc tế, do đó nhiều nội dung không còn phù hợp

Nguyễn Thị Như Nguyễn (2012), Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại – Thực trạng và giải pháp hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ, Trường

Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Đề tài hệ thống một cách khoa học về pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại, tuy vậy, pháp luật mà đề tài sử dụng nhiều văn bản đã hết hiệu lực pháp luật, không còn phù hợp

Lê Hoàng Lan Chi (2013), Những vấn đề pháp lý về hợp đồng nhượng quyền thương mại, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Đề

tài đưa ra những giải pháp trong việc hoàn thiện pháp luật và áp dụng pháp luật về nhượng quyền thương mại

4

Nguyễn Bách Thắng (2013), Hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam,

Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Đề tài đưa ra nội dung lý luận về hợp đồng nhượng quyền thương mại nhưng với góc độ kinh tế Qua

đó, cho thấy sự tác động và ảnh hưởng các yếu tố (trong đó có pháp luật) đến loại hợp đồng này

Phạm Như Ngọc (2017), Pháp luật thỏa thuận độc quyền trong hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trường Đại học

Luật Hà Nội, Hà Nội Nội dung đề tài phân tích chuyên sâu về nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại, cho thấy những vấn đề chi tiết hơn

Nguyễn Minh Hải (2017), Hợp đồng nhượng quyền thương mại và thực tiễn

áp dụng của các doanh nghiệp vừa và nhỏ ở Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học,

Viện hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam – Học viện khoa học xã hội, Hà Nội Nội dung đề tài tập trung vào hợp đồng nhượng quyền thương mại của các doanh nghiệp vừa và nhỏ trên toàn Việt Nam, do đó nhiều nội dung còn chung chung, chưa thể áp dụng một cách chính xác

Nguyễn Ngọc Hồng Dương (2021), “Nhượng quyền thương mại của doanh

nghiệp nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Khoa học và công nghệ, Tập 63 – số 4 – tháng 4 năm 2021, Hà Nội

Nhìn chung các công trình nghiên cứu, bài luận văn, bài báo liên quan đến vấn

đề hợp đồng nhượng quyền thương mại nêu trên là những tài liệu tham khảo quan trọng, phản ánh toàn diện, đề cấp đến những khía cạnh quy định của Luật Thương mại dưới nhiều góc độ Tuy nhiên, các công trình nghiên cứu nêu trên chủ yếu nghiên cứu từng khía cạnh cụ thể về hợp đồng nhượng quyền thương mại mà chưa

có công trình nào nghiên cứu một cách tổng thể, chuyên sâu về vấn đề này, đặc biệt trong thực tiễn hoạt động thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại trên địa bàn tỉnh Nam Định trong 05 năm gần đây

3 Mục đích và nhiệm vụ nguyên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

5

Luận văn nghiên cứu đề tài để đề xuất một số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật cũng như nâng cao hiệu quả hoạt động thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Để đạt được mục đích nói trên, cần thực hiện các nhiệm vụ nghiên cứu như

sau:

- Phân tích làm rõ những vấn đề lý luận và pháp luật điều chỉnh liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại về giao kết, nội dung, chủ thể, đối tượng

và một số vấn đề nhất định trong việc thực hiện hợp đồng;

- Đánh giá thực trạng pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại liên quan đến giao kết, nội dung, chủ thể, đối tượng và một số vấn đề nhất định trong việc thực hiện hợp đồng từ thực tiễn hoạt động của các doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Nam Định;

- Đề xuất một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại và một số giải pháp nâng cao hiệu quả thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại tại tỉnh Nam Định nói riêng và tại Việt Nam nói chung

4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định pháp luật liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại được quy định trong Bộ luật dân sự Việt Nam, Luật Thương mại Việt Nam và các văn bản pháp luật khác liên quan về giao kết, nội dung, chủ thể, đối tượng và một số vấn đề nhất định trong việc thực hiện hợp đồng

4.2 Phạm vi nghiên cứu

- Đề tài luận văn nghiên cứu nội dung các quy định liên quan đến giao kết, nội dung, chủ thể, đối tượng và một số vấn đề nhất định trong việc thực hiện hợp đồng

- Về thời gian sử dụng các số liệu nghiên cứu: Từ năm 2018 đến năm 2022

5 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Cơ sở phương pháp luận

Đề tài được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác -Lênin,

tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật, chính sách của Đảng và Nhà nước

về phát triển nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa,

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Ngoải ra, Luận văn còn sử dụng một số phương pháp nghiên cứu cụ thể như sau:

- Phương pháp phân tích, bình luận, diễn giải, phương pháp so sánh, phương pháp lịch sử được sử dụng khi nghiên cứu khái quát về nhượng quyền thương mại nói chung và hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng nhằm so sánh hợp đồng nhượng quyền thương mại với các hợp đồng thương mại khác

- Phương pháp so sánh luật học, phương pháp phân tích, tổng hợp, đánh giá được sử dụng khi tìm hiểu thực trạng pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại để chỉ ra những ưu điểm và hạn chế của hệ thống pháp luật điều chỉnh lĩnh vực này

- Phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp được sử khi xem xét, tìm hiểu phương hướng và giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật về hoạt động nhượng quyền thương mại

7

6 Ý nghĩa của đề tài

Việc nghiên cứu luận văn không chỉ có ý nghĩa về mặt lý luận mà còn có ý nghĩa về thực tiễn như sau:

Ý nghĩa khoa học: Việc nghiên cứu vấn đề lý luận cũng như quy định pháp luật đối với hợp đồng nhượng quyền thương mại, đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại, từ đó góp phần hoàn thiện lý luận cũng như quy định pháp luật đối với vấn đề hợp đồng nhượng quyền thương mại trong pháp luật Việt Nam

Ý nghĩa thực tiễn: Việc nghiên cứu luận văn chỉ ra thực trạng cũng như những

ưu điểm, nhược điểm, hạn chế, khó khăn của việc thực hiện hợp đồng thương mại trên thực tiễn, từ đó góp phần đưa ra những giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động thực hiện hợp đồng nhượng quyền thương mại trên thực tiễn

Ngoải ra, luận văn còn là là nguồn tài liệu tham khảo phục vụ công tác giảng dạy, nghiên cứu cho các sinh viên, học viên cao học và các chuyên viên pháp lý về vấn đề hợp đồng chuyển nhượng thương mại nói riêng và chuyên ngành kinh tế nói chung

7 Cấu trúc của đề tài

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung đề tài được chia thành ba chương

Chương 1: Những vấn đề lý luận về hợp đồng nhượng quyền thương mại và lý luận pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại

Chương 2: Thực trạng pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại và thực tiễn hoạt động của các doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Nam Định

Chương 3: Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại tại các doanh nghiệp ở Việt Nam

8

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN

THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát về nhượng quyền thương mại và hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.1.1 Khái niệm nhượng quyền thương mại

Hiện nay thuật ngữ nhượng quyền thương mại không còn xa lạ trên toàn thế giới cũng như trong nền kinh tế và pháp luật của Việt Nam Nhượng quyền thương mại có từ lâu đời, được pháp luật quốc tế cũng như pháp luật quốc gia điều chỉnh

Ở giai đoạn sơ khai, thuật ngữ “nhượng quyền thương mại - franchise” – được coi là bắt nguồn từ một từ trong tiếng Pháp cổ, có nghĩa là “đặc quyền” -

“privilege” Hai nghĩa của anh từ Franchise cho thấy bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại xuất phát từ một đặc quyền của chủ thể thực hiện quyền

mà chỉ mình có Trong thời kỳ trung cổ, thuật ngữ “franchise” được dùng để chỉ việc Nhà nước ban cấp các đặc quyền buôn bán, họp chợ, sẵn bản và sau này là quyền được thực hiện các hoạt động thương mại đặc biệt như sản xuất và buôn bán rượu, bán hoặc cung cấp các dịch vụ giao thông đường thủy, đường bộ cho các thương nhân Như vậy, thuật ngữ nhượng quyền thương mại được hình thành với mục đích áp dụng cho những quan hệ có sự can thiệp của Nhà nước Do tình hình kinh tế - chính trị - xã hội của mỗi quốc gia cũng như quá trình hình thành của nhượng quyền thương mại xuất phát từ khi lâu nên mỗi thời điểm cũng như mỗi quốc gia có cách hiểu khác nhau về việc nhượng quyền và bản thân của quan hệ xã hội này cũng mang nhiều đặc trưng tuỳ thuộc vào địa lý, lịch sử chính trị, chế độ chính trị

Dưới góc độ kinh tế, nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại nhằm mở rộng hệ thống kinh doanh, phân phối hàng hóa, dịch vụ của các thương nhân thông qua việc chia sẻ quyền kinh doanh cho một thương nhân khác Hoạt

9

động này được tạo lập bởi ít nhất là hai bên chủ thể bên nhượng quyền - là bên có quyền sở hữu đối với “quyền thương mại” và bên nhận quyền - là bên độc lập, muốn kinh doanh bằng “quyền kinh doanh”, hay còn gọi là “quyền thương mại" của bên nhượng quyền” Dưới góc độ kinh tế, nhượng quyền thương mại không phải là một cơ sở kinh doanh mà là một cách thức kinh doanh Thông qua cách thức kinh doanh này, bên nhượng quyền và bên nhận quyền đều hướng tới những khoản doanh thu trực tiếp do các hoạt động thương mại tương đối độc lập đem lại

Dưới góc độ pháp lý, theo Hiệp hội Nhượng quyền Thương mại Quốc tế (IFA) hiệp hội lớn nhất nước Mỹ và thế giới đã định nghĩa nhượng quyền thương mại như

sau: “Nhượng quyền thương mại là mối quan hệ theo hợp đồng giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền, theo đó bên nhượng quyền đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp của bên nhận quyền trên các khía cạnh như: bí quyết kinh doanh, đào tạo nhân viên Bên nhận quyền hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hóa, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên nhượng quyền sở hữu hoặc kiểm soát; và bên nhận quyền đang hoặc sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp bằng nguồn lực của mình”[12] Theo định nghĩa này, vai trò của bên nhận quyền kinh doanh trong việc đầu tư vốn và điều hành doanh nghiệp được đặc biệt nhấn mạnh so với trách nhiệm của bên giao quyền

Uỷ ban Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (FTC) lại định nghĩa hợp đồng nhượng quyền kinh doanh là hợp đồng theo đó Bên giao: (i) hỗ trợ đáng kể cho Bên nhận trong việc điều hành doanh nghiệp hoặc kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp của Bên nhận (ii) li-xăng nhãn hiệu cho Bên nhận để phân phối sản phẩm hoặc dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hóa của Bên giao và (iii) yêu cầu Bên nhận thanh toán cho Bên giao một khoản phí tối thiểu Như vậy, khác với định nghĩa của IFA, định nghĩa của FTC nhấn mạnh tới việc Bên giao quyền kinh doanh hỗ trợ và kiểm soát Bên nhận trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Cộng đồng chung Châu Âu EC (nay là liên minh Châu Âu EU) lại định nghĩa nhượng quyền kinh doanh theo hướng nhấn mạnh tới quyền của Bên nhận, khi sử

10

dụng một tập hợp quyền sở hữu trí tuệ Mặc dù ghi nhận vai trò của thương hiệu và

hệ thống, bí quyết kinh doanh của Bên giao quyền, định nghĩa này không đề cập tới những đặc điểm khác của việc nhượng quyền kinh doanh EC định nghĩa quyền kinh doanh là một “tập hợp những quyền sở hữu công nghiệp và sở hữu trí tuệ liên quan tới nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, biển hiệu cửa hàng, giải pháp hữu ích, kiểu dáng, bản quyền tác giả, bí quyết, hoặc sáng chế sẽ được khai thác để bán sản phẩm, hoặc cung cấp dịch vụ tới người sử dụng cuối cùng” Nhượng quyền kinh doanh có nghĩa là việc chuyển nhượng quyền kinh doanh được định nghĩa ở trên

Ở Việt Nam, Điều 284, Luật Thương mại 2005 đã đưa ra khái niệm về hoạt động nhượng quyền thương mại: “Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền được quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau day: 1 Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền 2 Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát

và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh” Với khái niệm này, pháp luật thương mại của Việt Nam khẳng định hoạt động nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại, vì vậy, hoạt động này phải do thương nhân thực hiện và có mục đích kinh doanh Ngoài ra, khái niệm này cũng chỉ rõ tính chất ràng buộc qua lại giữa các bên có liên quan, nhất là khẳng định ràng buộc của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền thương mại

Như vậy, dựa trên quan điểm cụ thể của các nhà làm luật tại mỗi nước lại có những định nghĩa khác nhau về nhượng quyền thương mại Tuy nhiên, dựa trên những điểm chung trong tất cả các hoạt động này có thể đưa ra định nghĩa chung nhất về nhượng quyền thương mại như sau:

Nhượng quyền thương mại là một quan hệ pháp luật được thiết lập trên cơ sở hợp đồng giữa các bên, trong đó, bên nhượng quyền thương mại cho phép bên nhận

11

quyền thương mại sử dụng một “gói” các quyền thương mại của mình mà chủ yếu

là các quyền liên quan đến đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ để tiến hành kinh doanh với một tư cách pháp lý độc lập Đổi lại, bên nhận quyền phải trả phí nhượng quyền cho bên nhượng quyền thương mại, phí này có thể bao gồm phí nhượng quyền ban đầu và phi nhượng quyền định kỳ trả dựa trên doanh thu hàng tháng, hàng năm của bên nhận quyền thương mại Ngoài ra, bên nhượng quyền thương mại

có thể ràng buộc bên nhận quyền thương mại bởi các thoả thuận nhằm duy trì tỉnh

hệ thống hoặc để kiểm soát hoạt động của bên nhận quyền thương mại trên cơ sở có

hỗ trợ về mặt kỹ thuật và đào tạo nhân lực cũng như một số cơ sở vật chất cần thiết cho bên nhận quyền thương mại

1.1.2 Đặc điểm của nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại là phương thức kinh doanh đặc biệt, nó có nhiều điểm tương đồng với các hoạt động kinh doanh thương mại khác, đặc biệt là những hoạt động kinh doanh liên quan đến SHTT hay CGCN Tuy nhiên, hoạt động nhượng quyền thương mại có những đặc điểm riêng để phân biệt đối với các hoạt động kinh doanh khác

Thứ nhất, về chủ thể: Chủ thể của quan hệ nhượng quyền thương mại bao gồm

bên nhượng quyền và bên nhận quyền Các chủ thể này có thể là cá nhân hoặc pháp nhân, là công dân trong nước hoặc người nước ngoài Trong nước hoặc người nước ngoài Các chủ thể này độc lập và hoàn toàn không phụ thuộc với nhau về mặt pháp

lý cũng như tài chính Bên nhận nhượng quyền mặc dù kinh doanh những sản phẩm, dịch vụ mang tên thương hiệu của bên nhượng quyền nhưng mọi hoạt động kinh doanh của bên nhận nhượng quyền thuộc trách nhiệm của chính họ, việc có lãi hay chịu lỗ không liên quan trực tiếp đến họ Mặt khác các chủ thể hoạt động nhượng quyền thương mại đều là những doanh nghiệp hoàn toàn độc lập về mặt trách nhiệm đối với khách hàng và các đối tác khác trong kinh doanh, vì vậy nó sẽ có định vị pháp lý ngang nhau khi kinh doanh nhượng quyền thương mại, Đây chính là điểm

12

đặc biệt của hoạt động nhượng quyền thương mại trong tương quan so sánh với các loại hợp đồng thương mại cùng loại khác

Thứ hai, về đối tượng: Đối tượng của nhượng quyền thương mại là quyền

thương mại Nội dung của khái niệm quyền thương mại phát triển rất phong phú và gắn liền với các đối tượng sở hữu trí tuệ Nội dung của quyền thương mại có thể khác nhau tuỳ thuộc vào từng loại hình nhượng quyền thương mại và thoả thuận giữa các bên nó có thể bao gồm quyền sử dụng các tài sản trí tuệ như tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá/ dịch vụ bí mật kinh doanh và quyền kinh doanh theo mô hình với phương thức quản lý, đào tạo, tiếp thị sản phẩm của bên nhượng quyển

Do vậy, hoạt động nhượng quyền thương mại chính là sự kết hợp của nhiều hoạt động thương mại khác nhau như li-xăng CGCN, đại lí

Thứ ba, Bên nhượng quyền kiểm soát và hỗ trợ bên nhận nhượng quyền

Đây là đặc điểm thể hiện rõ nét nhất bản chất của nhượng quyền thương mại Thiếu đi đặc điểm này việc nhượng những quyền năng của một chủ thể kinh doanh nhất định sẽ không được coi là nhượng quyền thương mại Quyền kiểm soát của Bên nhượng quyền đối với việc điều hành hoạt động kinh doanh của Bên nhận quyền được pháp luật đa số các quốc gia trên thế giới thừa nhận Theo đó Bên nhượng quyền có thể định kỳ hoặc đột xuất kiểm tra việc thực hiện các quyền thương mại của Bên nhận quyền Quyền năng này của Bên nhượng quyền đảm bảo cho tính thống nhất của hệ thống nhượng quyền thương mại và sự ổn định về chất lượng hàng hoá và dịch vụ

Thứ tư, hình thức pháp lý ghi nhận nhượng quyền thương mại được thực hiện bằng hợp đồng nhượng quyền thương mại

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có đặc điểm coi trọng hình thức Loại hợp đồng này phải thể hiện bằng văn bản vì nó rất phức tạp về nội dung và phải bảo đảm về chứng cứ Bên nhượng quyền là chủ sở hữu thương hiệu gắn với quy trình kinh doanh đã thành công được thừa nhận trên phạm vi tương đối rộng và có khả năng mở rộng mô hình kinh doanh đỏ trên thị trường Bên nhận quyền tận dụng sự

13

thành công và danh tiếng sẵn có của thương hiệu đó để tiến hành kinh doanh dưới nhãn hiệu và tên thương mại của bên nhượng quyền, theo mô hình tương tự và lệ thuộc vào quy trình sản xuất, kinh doanh, công nghệ, của bên nhượng quyền

1.1.3 Ý nghĩa của nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại không chỉ có ý nghĩa quan trọng đối với các chủ thể tham gia nhượng quyền, mà còn có sự ảnh hưởng với sự phát triển kinh tế của các quốc gia mà hoạt động nhượng quyền thương mại diễn ra (Quốc gia bên nhượng quyền và quốc gia bên nhận nhượng quyền), cụ thể như:

Thứ nhất, đối với bên nhượng quyền

Một là, khắc phục được những vấn đề gặp khó khăn khi muốn mở rộng mạng lưới kinh doanh sản phẩm, dịch vụ của mình

Nguyên nhân đầu tiên hình thành hoạt động nhượng quyền là do các thương nhân muốn mở rộng mạng lưới kinh doanh của mình Chính vì vậy, nhượng quyền thương mại mang ý nghĩa lớn đối với bên nhượng quyền thương mại trong việc mở rộng thị trường và phạm vi kinh doanh sản phẩm dịch vụ của mình mặc dù để mở rộng kinh doanh họ gặp rất nhiều vấn đề Nhượng quyền thương mại đã giúp những nhà nhượng quyền khắc phục được một số vấn đề khi muốn mở rộng hệ thống (i) Khó khăn vốn đầu tư kinh doanh Để thiết lập một cơ sở kinh doanh mới thì gánh nặng về chí phi luôn là vấn đề mà các thương nhân quan tâm nhất Khi thực hiện nhượng quyền, nhà nhượng quyền không cần quan tâm đến việc huy động vấn

để thiết lập một cơ sở kinh doanh Vấn đề về vốn lúc này là vấn đề của bên nhận nhượng quyền

(ii) Khó khăn về phong tục, tập quán kinh doanh của khu vực muốn mở rộng Khi thực hiện kinh doanh một khu vực khác, chủ thể kinh doanh (bên nhượng quyền) không thể tránh khỏi sự thiếu hiểu biết về văn hóa, phong tục, tập quán, của khu vực đó, điều đó ảnh hưởng rất lớn đến hiệu quả kinh doanh của cơ sở kinh doanh mới Lúc này, nhượng quyền kinh doanh cho một chủ thể hiểu rõ các vấn đề

14

về văn hóa, kinh tế, của khu vực muốn kinh doanh là một hình thức kinh doanh hiệu quả nhất đối với bên chủ thể sở hữu quyền thương mại, khi đó, nhà nhượng quyền vẫn thực hiện được mục đích kinh doanh, đưa sản phẩm, dịch vụ của mình đến khu vực mà mình không hiểu rõ, đồng thời không gặp phải rủi ro khi thiếu hiểu biết về đặc trưng kinh doanh của khu vực mới

Ngoài ra, trên thế giới, để thực hiện kinh doanh một ngành nghề ta một quốc gia không cư trú, chủ thể kinh doanh nước ngoài có thể gặp nhiều khó khăn về điều kiện kinh doanh ngành nghề có điều kiện tại quốc gia đó như giấy phép kinh doanh, năng lực thực hiện, hoặc cũng có thể bị cấm kinh doanh vì lý do đó, nhượng quyền thương mại là một hình thức kinh doanh duy nhất mà các bên có thể nghĩ tới

để giải quyết vấn đề này

(iii) Vấn đề về cách quản trị doanh nghiệp Vấn đề quản trị doanh nghiệp về nhân sự tài chính các chính sách kinh doanh nhằm phát triển và kinh doanh hiệu quả cũng là vấn đề lớn khi thành lập một đơn vị, cơ sở kinh doanh mới nhượng quyền thương mại được thực hiện nhà nhượng quyền cũng sẽ không cần quản lý chặt chẽ đến các vấn đề về quản trị như nhân sự chính sách, đối với cơ sở mới Bên nhận nhượng quyền có trách nhiệm với chính bản thân họ duy trì hoạt động của cơ sở mới xuất cách hiệu quả nhất Đông thời, bên nhận chuyển nhượng cũng luôn được bảo vệ khỏi mọi trách nhiệm đối với những sự cố xảy ra trong quá trình kinh doanh sản phẩm, dịch vụ của bên nhận quyền

Hai là, nhượng quyền thương mại giúp cho bên nhượng quyền giảm thiểu các chi phí về xúc tiến thương mại, đồng thời tăng giá trị thương hiệu nhượng quyền

Xúc tiến thương mại luôn là những hoạt động có ý nghĩa thúc đẩy hiệu quả kinh doanh của doanh nghiệp đáng kể, đồng thời các chi phí thực hiện các hoạt động xúc tiến thương mại không hề nhỏ Khi nhượng quyền thương mại, các hoạt động xúc tiến của bất kì chủ thể kinh doanh sản phẩm dịch vụ nhượng quyền tác động duy nhất đến sản phẩm, dịch vụ nhượng quyền, do đó, nhượng quyền thương mại giúp cho bên nhượng quyền được hưởng lợi từ các hoạt động xúc tiến thương

15

mại của bên nhận nhượng quyền, do đó những chi phí liên quan đến hoạt động xúc tiến thương mại được giảm thiểu trong quá trình kinh doanh của bên nhượng quyền

Ba là, tăng thu nhập từ việc nhượng quyền thương mại Như đã phân tích trên

mặc dù bên nhượng quyền nhận được rất nhiều lợi ích từ việc bên nhượng quyền thực hiện hoạt động nhượng quyền thay vì tự thành lập một cơ sở, đơn vị kinh doanh mới, nhưng bên nhượng quyền vẫn được nhận một khoản phí nhượng quyền phí bản quyền cũng như lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh của đơn vị cơ sở mang thương hiệu của mình phụ thuộc vào các thỏa thuận của các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại đã ký kết

Thứ hai, Đối với bên nhận nhượng quyền

Nhượng quyền thương mại quyền thương mại gặt hái nhiều lợi ích từ nhượng quyền thương mại Như đã lưu ý trước đây, bên nhận quyền đối mặt với rủi ro ít hơn nhiều thông qua nhượng quyền thương mại của một công ty, hơn là thông qua việc bắt đầu kinh doanh từ đầu

- Bên nhận nhượng quyền hạn chế cũng như không gặp khó khăn trong giai đoạn đầu khi mới thực hiện kinh doanh mà đã được khẳng định và phát triển từ trước Bên nhận nhượng quyền hoàn toàn có cơ hội lựa chọn kinh doanh mặt hàng mình hướng tới với đẩy đủ những giá trị kinh doanh đã hình thành như tên thương hiệu, chất lượng hàng hóa dịch vụ thị phần trên thị trường cung ứng hàng hóa, dịch

vụ dự định kinh doanh của bên nhận nhượng quyền Hầu hết các thương hiệu được cấp quyền nhượng quyền đều đáp ứng đầy đủ các điều kiện cũng như tiêu chuẩn để phát triển mạng lưới kinh doanh Do đó, vấn đề rủi ro kinh doanh một thương hiệu mới, bên nhận nhượng quyền sẽ hạn chế tối đa

- Bên nhận nhượng quyền cũng được cung cấp phương pháp hoạt động đã được kiểm chứng bởi chính bên nhượng quyền và có hiệu quả trong suốt nhiều năm hoạt động cùng với sự hỗ trợ quản lý và đào tạo phát triển sản phẩm, dịch vụ và sẽ không mất quá nhiều thời gian và chi phí tiếp thị hoặc quảng cáo đến người tiêu dùng đã phần nào giảm bớt gánh nặng về kinh tế liên quan đến việc vận hành một

16

cơ sở kinh doanh mới của bên nhận nhượng quyền Được biết, khi tham gia vào hoạt động kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại, bên Nhận nhượng quyền cũng phải trả một cái giá không hề nhỏ đối với những thương hiệu lớn nhưng nhân lại, bên nhận nhượng quyền cũng tiết kiệm rất lớn các khoản chi phí về lên ý tưởng trang trí hay thiết lập và vận hành hệ thống kinh doanh

- Nhượng quyền thương mại là cơ hội giúp các bên nhận nhượng quyền tiếp cận, học hỏi được những khoa học công nghệ mới, bí quyết kinh doanh mới Đặc biệt là trong thời kỉ xu hướng toàn cầu hiện nay, thế giới ngày càng phát triển, nhận nhượng quyền thương mại là cách tiếp cận nhanh nhất đến những kĩ thuật, kinh nghiệm, và kĩ năng quản lý hiện đại và tiên tiến nhất trên thế giới, giúp cho những nhỏ nhượng quyền dễ dàng phát triển con đường kinh doanh “rộng và dài hơn" của mình

Nhượng quyền thương mại là một phương thức kinh doanh đem lại khá nhiều lợi ích cho bên nhận nhượng quyền để thành công trong việc hình thành và bắt đầu kinh doanh một cơ sở kinh doanh hàng hóa hay dịch vụ nào đó

Thứ ba, đối với nền kinh tế

Nhượng quyền thương mại là phương thức kinh doanh không chỉ có ý nghĩa đối với các bên chủ thể mà còn tác động rất lớn đến nền kinh tế Ngay từ khi hình thành nhượng quyền thương mại đã chứng minh vai trò quan trọng của mình trong việc đẩy mạnh sản xuất tăng nguồn thu cho nền kinh tế, thúc đẩy quá trình toàn cầu hóa, hội nhập kinh tế quốc tế trên thế giới Nhiều doanh nghiệp quốc tế hàng đầu đã phát triển thông qua nhượng quyền thương mại Mô hình nhượng quyền cho phép các chủ doanh nghiệp mở rộng kinh doanh trong quan hệ đối tác với các doanh nhân độc lập trong khi vẫn giữ quyền kiểm soát mô hình kinh doanh Có thể kể đến:

“Năm 2003, theo Tạp chí của Tổ chức sở hữu trí tuệ thế giới (WIPO) thống kê nhượng quyền thương mại chiếm 14% tổng doanh số bán lẻ trên toàn thế giới Tại châu Âu có khoảng 170.000 đơn vị nhượng quyền, cung cấp việc làm cho khoảng 1.5 triệu người và chiếm tổng doanh thu khoảng 160 tỷ Euro Ở Hoa Kỳ, cứ mươi

Sở hữu Trí tuệ Thế giới (2003)”[14, 20]

Không những thúc đẩy nền kinh tế chung trên thế giới, nhượng quyền thương mại cũng tạo ra một giá trị không nhỏ đối với người tiêu dùng trên thế giới Thông qua nhượng quyền thương mại, người tiêu dùng có thể tiếp cần một cách dễ dàng nhanh chóng những sản phẩm chính hãng của các thương hiệu nổi tiếng khắp mọi nơi trên thế giới Đồng thời, quyền lợi của người tiêu dùng cũng được đảm bảo, kiểm soát được tình trạng hàng giả hàng nhái trên thị trưởng kinh doanh

1.1.4 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại

Các quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại là cơ

sở nền tảng cho việc ký kết và thi hành hợp đồng nhượng quyền thương mại Xuất phát từ bản chất kinh tế cũng như bản chất pháp lý của hoạt động nhượng quyền thương mại, hợp đồng nhượng quyền thương mại là sự thoả thuận của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại về những vấn đề chính trong nội dung của quan

hệ này Đây chính là cơ sở phát sinh quyền, nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền thương mại và cũng là cơ sở để giải quyết tranh chấp có thể sẽ phát sinh trong quá trình các bên thực hiện hợp đồng

Về bản chất, cũng giống như các loại hợp đồng thông thường khác, hợp đồng nhượng quyền thương mại là sự thỏa thuận của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại về những nội dung chính trong quan hệ này Hợp đồng nhượng quyền thương mại là một loại hợp đồng chứa đựng những đặc điểm tổng hợp của rất nhiều loại hợp đồng khác nhau Hợp đồng nhượng quyền thương mại có chứa những yếu tố của hợp đồng li-xăng, đó là sự hướng tới một số đối tượng của quyền

sở hữu công nghiệp như sáng chế, nhãn hiệu hàng hoá, kiểu dáng công nghiệp Bên

18

cạnh đó, hợp đồng này còn có những điểm tương đồng với hợp đồng chuyển giao công nghệ khi mà nội dung của hợp đồng luôn xác định rõ việc bên nhượng quyền phải chuyển giao, cung cấp, hướng dẫn cho bên nhận quyền các công nghệ đi kèm

và các tài liệu hướng dẫn vận hành công nghệ đó Không những thế, bóng dáng của các hợp đồng cung ứng, hợp đồng đại lý, hợp đồng đại lý phân phối cũng hiện hữu trong hợp đồng nhượng quyền thương mại[27]

Pháp luật các nước, các hiệp hội, các nhà khoa học trên thế giới khi đưa ra khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại cũng có nhiều quan điểm khác nhau khác nhau

Theo Hiệp ước thiết lập cộng đồng kinh tế Châu Âu (viết tắt EEC): “hợp đồng nhượng quyền thương mại là một thoả thuận trong đó, một bên là bên nhượng quyền cấp phép cho một bên khác là bên nhận quyền khả năng được khai thác một

“quyền thương mại” nhằm mục đích xúc tiến thương mại đối với một loại sản phẩm hoặc dịch vụ đặc thù để đổi lại một cách trực tiếp hay gián tiếp một khoản tiền nhất định Hợp đồng này phải quy định những nghĩa vụ tối thiểu của các bên, liên quan đến: việc sử dụng tên thông thường hoặc dấu hiệu của cửa hàng hoặc một cách thức chung; việc trao đổi công nghệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền; việc tiếp tục thực hiện của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong việc trợ giúp, hỗ trợ thương mại cũng như kỹ thuật trong suốt thời gian hợp đồng nhượng quyền thương mại còn hiệu lực”[29]

Đối với nước Đức thì khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại chưa được quy định trong luật mà hợp đồng nhượng quyền thương mại chỉ được nhận biết thông qua sự so sánh cụ thể chúng với các hợp đồng phân phối hàng hoá, dịch

vụ với các đặc tính: Thứ nhất, trong hợp đồng nhượng quyền, quan hệ cung ứng

hàng hoá, dịch vụ từ phía bên nhượng quyền cho bên nhận quyền không nhất thiết

phải tồn tại với lý do bên nhận quyền có thể tự mình sản xuất ra sản phẩm; Thứ hai,

bên nhượng quyền trao toàn bộ “quyền thương mại” dưới một thể thống nhất cho

bên nhận quyền; Thứ ba, bên nhận quyền vẫn có tên thương mại của mình trong con

Ở Việt Nam, Luật Thương mại 2005 đã gọi tên “hợp đồng nhượng quyền thương mại" tại Điều 285 nhưng nội dung của điều luật này chỉ quy định về hình thức của hợp đồng, và tại khoản 8, khoản 10 Điều 3 Nghị định 35/2006/NĐ-CP đã

có hai định nghĩa khá rõ về “hợp đồng phát triển quyền thương mại” và “hợp đồng nhượng quyền thương mại thứ cấp” Tuy nhiên dựa vào định nghĩa nhượng quyền thương mại tại điều 284 Luật Thương mại 2005 các nhà nghiên cứu luật học việt nam đã gián tiếp rút ra quan niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại như sau:

“Hợp đồng nhượng quyền thương mại là thỏa thuận giữa bên nhượng quyền

và bên nhận quyền, trong đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau:

1 Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;

20

2 Bên nhượng quyền được nhận một khoản tiền nhượng quyền, có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh”[11]

Như vậy, từ cách hiểu về khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại này

có thể thấy một hợp đồng nhượng quyền thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam cũng gần tương tự như pháp luật một số nước trên thế giới và có các yếu

tố sau: (i) có sự chuyển giao của các yêu tố sở hữu trí tuệ; (ii) có sự hỗ trợ của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong quá trình thực hiện; (ii) có sự đối ứng nghĩa vụ tài chính và các nghĩa vụ khác giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền

Có thể đưa ra khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại như sau:

“Hợp đồng nhượng quyền thương mại là sự thoả thuận của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt các quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền, bao gồm nhưng không giới hạn các thỏa thuận về sự chuyển giao các yếu tố của quyền sở hữu công nghiệp, sở hữu trí tuệ từ bên nhượng quyền sang bên nhận quyền nhằm khai thác thu lợi nhuận; Sự hỗ trợ của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng; Nghĩa vụ tài chính cũng như các nghĩa vụ đối ứng khác của bên nhận quyền đối với bên nhượng quyền”

1.1.5 Đặc điểm của hợp đồng nhượng quyền thương mại

Thứ nhất, về tính chất, hợp đồng nhượng quyền thương mại là một tập hợp chứa đựng đặc điểm của nhiều hợp đồng

Có thể nói hợp đồng nhượng quyền thương mại là một loại hợp đồng chứa đựng đặc điểm của nhiều loại hợp đồng khác nhau: Hợp đồng nhượng quyền thương mại chứa đựng những yếu tố của hợp đồng li-xăng, Đó là sự hướng tới việc sử dụng một số đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp, như: sáng chế, nhãn hiệu hàng hoá, kiểu dáng công nghiệp Bên cạnh đó, hợp đồng loại này còn có những điểm tương đồng với hợp đồng chuyển giao công nghệ, khi trong nội dung của hợp đồng luôn xác định rõ việc bên nhượng quyền phải chuyển giao, cung cấp, hướng dẫn cho

21

bên nhận quyền các công nghệ đi kèm và các tài liệu hướng dẫn vận hành công nghệ đó Không những thế, bóng dáng của các hợp đồng cung ứng, hợp đồng đại lý phân phối cũng hiện hữu trong hợp đồng nhượng quyền thương mại Như vậy, có thể thấy rằng hợp đồng nhượng quyền thương mại mang tính chất là một tập hợp các hợp đồng, nhưng thực chất, loại hợp đồng này vẫn mang những tính đặc biệt, thể hiện được những đặc thù của quan hệ nhượng quyền thương mại

Thứ hai, chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại là thương nhân

Trong quan hệ nhượng quyền thương mại, tồn tại hai chủ thể, đó là bên nhượng quyền và bên nhận quyển Về cơ bản, hợp đồng nhượng quyền thương mại chính là những thoả thuận của hai chủ thể này về nội dung của hoạt động nhượng quyền Do nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại đặc thù, nên hầu hết các nước đều quy định chủ thể của quan hệ nhượng quyền phải là thương nhân, tồn tại hợp pháp, có thẩm quyền kinh doanh và có quyền hoạt động thương mại phủ hợp với đối tượng được nhượng quyền Những đặc trưng về chủ thể này của hợp đồng nhượng quyền thương mại làm cho hợp đồng nhượng quyền thương mại có những tính chất khác biệt so với các loại hợp đồng khác Đặc biệt, quan hệ nhượng quyền không chỉ dừng lại giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, đôi khi, trong quan

hệ này còn xuất hiện thêm bên nhận quyền thứ hai Theo đó, bên nhận quyền thứ hai là bên nhận lại quyền kinh doanh thương mại của bên nhượng quyền từ bên nhận quyền thứ nhất Trong trường hợp này, các bên lại phải có những thoả thuận, ứng xử phù hợp với quyền và lợi ích hợp pháp của tất cả các bên, nhất là bên nhượng quyền Như vậy, dưới góc độ pháp luật, bên nhượng quyền trong hợp đồng nhượng quyền thương mại là thương nhân cấp quyền thương mại, bao gồm cả bên nhượng quyền thứ nhất và bên nhượng lại quyền Bên nhận quyền là thương nhân nhận quyền thương mại để khai thác, kinh doanh, bao gồm cả bên nhận quyền thứ nhất (bên nhận quyền sơ cấp) và bên nhận quyền thứ hai (bên nhận quyền thứ cấp)

Thứ ba, về đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại là sự kết hợp nhuần nhuyễn những yếu tố mà bên nhượng quyền trao cho bên nhận quyền

22

Đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại chính là lợi ích mà các bên trong quan hệ nhượng quyền đều hướng tới, đó là “quyền thương mại" (bao gồm: tên thương mại, công nghệ, bí quyết kinh doanh, quy trình kinh doanh, nhãn hiệu hàng hoá, tài liệu hướng dẫn ) mà các bên thoả thuận trong hợp đồng nhượng quyền thương mại Ở các nước khác nhau, với cái nhìn không đồng nhất về hoạt động nhượng quyền thương mại, “quyền thương mại" mà một thương nhân có thể đem nhượng cho một thương nhân khác có nội dung rộng, hẹp khác nhau Một số nước cho rằng, đối tượng của nhượng quyền thương mại chỉ là việc sử dụng tên thương mại, kiểu dáng thiết kể của hàng hoá, trong khi đó một số nước khác lại mở rộng đối tượng của nhượng quyền thương mại là tất cả những quyền hợp pháp liên quan thiết thân tới hoạt động thương mại của một thương nhân là “quyền thương mại” (bao gồm: tên thương mại, công nghệ, bí quyết kinh doanh, quy trình kinh doanh, nhãn hiệu hàng hoá, tài liệu hướng dẫn ) mà các bên thoá thuận trong hợp đồng nhượng quyền thương mại xu hướng phát triển của thương mại quốc tế chỉ ra rằng, khái niệm về đối tượng của hoạt động nhượng quyền thương mại sẽ ngày càng được mở rộng ở các nước có sự phát triển mạnh mẽ về giao lưu thương mại quốc tế Chính vì thế, khái niệm đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại sẽ trở nên đa dạng nhưng lại gặp nhau ở một điểm tương đồng, đó chính là sự kết hợp nhuần nhuyễn những yếu tố mà bên nhượng quyền trao cho bên nhận quyền Lúc này,

“quyền thương mại” không chỉ là một phép cộng đơn giản của các đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ, mà cao hơn, đó là sự kết hợp toàn diện tất cả các yếu tố ấy trong một thế thống nhất Chỉ có cách hiểu như trên về đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại mới nói lên được bản chất của quan hệ thương mại đặc biệt này Bởi vì, hoạt động nhượng quyền thương mại được đặc trưng chính bởi sự chia sẻ quyền khai thác trên cùng một tên thương mại, tạo nên một hệ thống bán hàng, cung cấp dịch vụ đồng bộ giữa các thương nhân với những tư cách pháp lý độc lập và hoàn toàn khác biệt

Thứ tư, về hình thức, hợp đồng nhượng quyền thương mại thường được thể hiện dưới những hình thức đảm bảo rõ ràng nhất

1.1.6 Phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại

Đựa trên những tiêu chí khác nhau, hợp đồng nhượng quyền thương mại được chia thành những loại sau:

1.1.6.1 Căn cứ vào quy mô và tính phân quyền, có hợp đồng nhượng quyền đơn lẻ, hợp đồng nhượng quyền thương mại độc quyền và hợp đồng nhượng quyền thương mại khu vực

- Hợp đồng nhượng quyền đơn lẻ (Single franchise contract)

Hợp đồng nhượng quyền đơn lẻ là hợp đồng nhượng quyền cơ bản mà bên nhượng quyền ký với bên nhận quyền, theo đó, bên nhận quyền được thành lập một đơn vị kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, và không được phép nhượng quyền lại Đây là hình thức hợp đồng nhượng quyền khá phổ biến, trong đó, bên nhượng quyền có thể là chủ thương hiệu hoặc chỉ là một đại lý nhượng quyền thương mại độc quyền, còn bên nhận quyền có thể là một cá nhân hay một công ty nhỏ được chủ thương hiệu hay đại lý nhượng quyền thương mại độc quyền cấp quyền kinh doanh tại một địa điểm trong một thời gian nhất định Điểm lợi thế của hình thức bán lẻ này là chủ thương hiệu hay đại lý độc quyền có thể làm việc và kiểm tra sâu sát với từng doanh nghiệp nhượng quyền Ngoài ra, phí nhượng quyền thương mại thu được không phải chia cho một đối tác trung gian nào Tuy nhiên, hình thức bán lẻ đòi hỏi một guồng máy điều hành quy mô với các khâu hậu cần,

24

nhân sự, quản trị rất mạnh từ phía chủ thương hiệu hay đại lý nhượng quyền thương mại độc quyền Do đó, nội dung của hợp đồng nhượng quyền đơn lẻ thường phải quy định rất cụ thể, chặt chẽ về quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ nhượng quyền

- Hợp đồng nhượng quyền thương mại độc quyền (master franchíse contract)

Là hợp là hợp đồng nhượng quyền mà bên nhận quyền được quyền kinh doanh thương hiệu của bên nhượng quyền trong một khu vực, thành phố, lãnh thổ, quốc gia trong một thời gian nhất định, đồng thời bên nhận quyền còn có quyền chủ động

tự mở thêm nhiều cửa hàng hay nhượng quyền lại thêm lần nữa trong phạm vi cho phép của bên nhượng quyền về số lần được tái nhượng quyền trong một khu vực, lãnh thổ nhất định Khi đó, bên nhận quyền ban đầu là người đại diện chủ thương hiệu đứng ra ký hợp đồng nhượng quyền thương mại với bên thứ ba muốn quyển thương mại trong khu vực của mình và có nghĩa vụ cung cấp tất cả các dịch vụ hỗ trợ thay thế chủ thương hiệu Theo hợp đồng này, bên nhận quyền ban đầu sẽ trở thành Bên Nhượng quyền thứ cấp, bên nhượng quyền ban đầu vẫn tiếp tục được hưởng lợi từ việc tái nhượng quyền của bên nhượng quyền thứ cấp

Sơ đồ 1: Sơ đồ nhượng quyền thương mại độc quyền

- Hợp đồng nhượng quyền khu vực (area franchise contract)

Các cửu hàng

Chủ thương hiệu

Đại lý nhượng quyền thương mại độc quyền

Franchise Riêng lẻ Franchise phát

triển khu vực

25

Theo hợp đồng này, bên nhận quyền sẽ được thành lập một số đơn vị kinh doanh trong một khu vực nhất định theo sự cho phép của bên nhượng quyền tuy nhiên bên nhận quyền không được phép tái nhượng quyền cho bất kỳ ai Đồng thời bên nhận quyền cũng phải cam kết sẽ phát triển được bao nhiêu cửa hàng theo một tiến độ thời gian đã được ghi rõ trong hợp đồng với bên nhượng quyền Nếu không đáp ứng đúng những thoả thuận trong hợp đồng, doanh nghiệp này sẽ bị mất ưu tiên độc quyền trong khu vựa thoả thuận ban đầu

Sơ đồ 2: Sơ đồ nhượng quyền thương mại khu vực

1.2.3.2 Căn cứ tính chất phân phối dịch vụ, hàng hóa, có hợp đồng nhượng quyền kèm phân phối, hợp đồng nhượng quyền không kèm phân phối

- Hợp đồng nhượng quyền kèm phân phối

Theo hợp đồng này, bên nhận quyền chỉ được bán các sản phẩm gắn nhãn hiệu của bên nhượng quyền tại cửa hiệu gắn tên thương mại hoặc biểu tượng của bên nhượng quyền Do đó, bên nhận quyền phải tuyệt đối trung thành và tôn trọng lợi ích của bên nhượng quyền Trong hoạt động kinh doanh, bên nhận quyền không được phép thực hiện các hành vi nhằm cố ý mang lại lợi ích cho bên thứ ba hoặc đối

Cửa hàng

Chủ thương hiệu

Đại lý nhượng quyền thương mại độc quyền

NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

PHÁT TRIỂN KHU VỰC

Hoặc

26

thủ cạnh tranh của bên nhận quyền, và có nghĩa vụ: chỉ được bán hàng hóa do bên nhượng quyền cung cấp hoặc bên thứ ba do bên nhượng quyền chỉ định; hạn chế kinh doanh một loại hàng hóa được chỉ rõ, trừ khi hàng hóa đó được bên nhượng quyền cung cấp hoặc bên thứ ba do bên nhượng quyền cho phép; cấm bên nhận quyền bán hàng hóa không mang nhân hiệu của bên nhượng quyền

- Hợp đồng nhưng quyền không kèm phân phối:

Theo đó, bên nhận quyền tự tổ chức sản xuất hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo

bí quyết, công nghệ do bên nhượng quyền chuyển giao, hoặc, bên nhận quyền kinh doanh hàng hóa, dịch vụ được cung cấp bởi bên thứ ba do bên nhượng quyền chỉ định thông qua hợp đồng nhượng quyền

1.2 Khái quát pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.2.1 Khái niệm pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại

“Quyền thương mại” là tài sản vô hình thuộc sở hữu của bên nhượng quyền được dùng để nhượng lại cho một chủ thể kinh doanh khác để cùng kinh doanh (nhưng thực chất là cho sử dụng đồng thời để cùng chia sẻ những lợi thế mà “quyền thương mại” đem lại Do đó việc này sẽ gây ra không ít bất đồng, xung đột, tranh chấp Sự không tuân thủ nghĩa vụ của bên nhận quyền có thể là nguyên nhân dẫn đến sự sụp đổ của cả hệ thống nhượng quyền Từ các yêu cầu đó, đòi hỏi các quốc gia phải có luật điều chỉnh Đây là lĩnh vực pháp luật hợp đồng Pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại là tổng hợp các quy tắc xử sự do Nhà nước ban hành và thừa nhận nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giao kết, thực hiện và chấm dứt hợp đồng

Với tính chất là mảng pháp luật điều chỉnh về hợp đồng nhượng quyền, pháp luật về hợp đồng nhượng quyền bao gồm một tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh một cách đồng bộ, toàn diện các vấn đề có liên quan đến hợp đồng nhượng quyền như chủ thể tham gia, đối tượng nhượng quyền, nội dung, hình thức hợp

Như vậy, “Pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại là một bộ phận cơ bản của pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung, bao gồm các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chính trực tiếp các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình thương nhân xác lập, ký kết, thay đổi, thực hiện và chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại”[15]

1.2.2 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại

Nguồn của pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm các văn bản pháp luật quốc tế và các văn bản pháp luật quốc gia Các văn bản pháp luật quốc tế bao gồm các thoả thuận quốc tế của Việt Nam, các hiệp định đa phương, hiệp định song phương, các công ước quốc tế mà Việt Nam tham gia, cũng như các tập quán quốc tế về hoạt động nhượng quyền thương mại Các văn bản pháp luật quốc gia bao gồm các luật và văn bản quy phạm dưới luật, chủ yếu là các nghị định và quyết định của Chính phủ, các văn bản Nhà nước; các thông tư, chỉ thị

và quyết định của các Bộ, ngành về quản lý hoạt động nhượng quyền thương mại nói chung Trong đó, các quy định của pháp luật quốc gia không được trái với các điều ước quốc tế mà Việt Nam đã tham gia

28

Về pháp luật Việt Nam, để tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động nhượng quyền thương mại, nhà nước ta đã ban hành nhiều văn bản điều chỉnh quan hệ trong nhượng quyền thương mại Quan hệ nhượng quyền thương mại khá phức tạp, dựa vào mức độ chuyển giao “quyền thương mại” mà có những đặc điểm riêng Do đó, pháp luật điều chỉnh về nhượng quyền thương mại cũng khá phong phú

Trong những năm 90, khái niệm nhượng quyền thương mại – franchise còn khá xa lạ tại Việt Nam Lần đầu tiên trong pháp luật Việt Nam, mục 4.1.1 thông tư

số 1254/1999/TT-BKHCCNMT ngày 12/07/1999 Hướng dẫn thực hiện nghị định 45/1998/ NĐ-CP ngày 1/7/1998 về chuyển giao công nghệ đã đề cập đến cụm từ

"hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh - tiếng anh gọi là franchise" Sau đó, đến ngày 2/2/2005, chính phủ ban hành Nghị định 11/2005/ NĐ-CP về chuyển giao công nghệ, trong đó nhắc đến việc cấp phép đặc quyền kinh doanh cũng được xem

là chuyển giao công nghệ Tiếp đó, tại điều 755 luật dân sự 2005 cũng quy định cấp phép đặc quyền kinh doanh doanh là một trong những đối tượng chuyển giao công nghệ Đây chính là những sự ghi nhận đầu tiên về nhượng quyền thương mại trong pháp luật Việt Nam

Kể từ năm 2006, franchise chính thức được luật hóa và công nhận Luật Thương mại 2005 – có hiệu lực từ 01/01/2006 đã quy định rõ về nhượng quyền thương mại tại chương VI, mục 8, từ điều 284 đến điều 291

Ngày 31/03/2006, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại Ngày 25/05/2006, Bộ Thương Mại ban hành Thông tư số 09/2006/TT-BTM hướng dẫn đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại

Ngày 16/12/2011, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 120/2011/NĐ- CP để hướng dẫn, sửa đổi một số vấn đề liên quan đến hoạt động nhượng quyền thương mại Và gần đây nhất là văn bản hợp nhất số 15/VBHN-BCT ngày 25 tháng 4 năm

2014 hợp nhất nghị định hướng dẫn Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại do Bộ Thương Mại ban hành

29

Các văn bản trên đã điều chỉnh, tạo một khung pháp lý cơ bản cho các vấn đề

về nhượng quyền thương mại Tuy nhiên, do tính chất đa dạng, phức tạp của mình, nhượng quyền thương mại còn chịu sự điều chỉnh của pháp luật về sở hữu trí tuệ, pháp luật về chuyển giao công nghệ, pháp luật cạnh tranh…

Về pháp luật quốc tế, Trong Biểu cam kết Dịch vụ của Việt Nam với Tổ chức Thương mại thế giới (WTO), Nhượng quyền thương mại thuộc mã ngành dịch vụ CPC 8929 (CPC là hệ thống phân loại sản phẩm trung tâm của Liên Hợp Quốc), theo đó ngay mới khi Việt Nam gia nhập WTO, các Hãng Nhượng quyền thương mại của nước ngoài chỉ được thành lập doanh nghiệp liên doanh với số vốn đầu tư không quá 49%, sau 1 năm (kể từ 2008) hạn chế này đã được bãi bỏ

1.2.3 Nội dung cơ bản của pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.2.3.1 Giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại

Giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại đều cần phải tuân thủ pháp luật

về giao kết hợp đồng dân sự Theo đó, giao kết hợp đồng là sự việc các bên bày tỏ ý chí với nhau theo nguyên tắc và trình tự nhất định để qua đó xác lập với nhau các quyền, nghĩa vụ dân sự

Đề nghị giao kết hợp đồng thường được hiểu cơ bản là việc một bên đưa ra đề nghị với một bên khác về một đối tượng cụ thể với các điều khoản cần thiết cụ thể của một hợp đồng Như vậy, các yếu tố quan trọng của đề nghị giao kết hợp đồng bao gồm: (i) Thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng, (ii) thể hiện ý chí của bên đề nghị chấp nhận ràng buộc nếu bên kia chấp nhận đề nghị và (iii) đề nghị được gửi tới đối tượng xác định cụ thể

Tương tự đối với nhượng quyền thương mại, đề nghị giao kết hợp đồng là việc một bên, thường là bên nhượng quyền, đưa ra đề nghị trong đó nêu rõ ý định xác lập hợp đồng với một đối tượng cụ thể Đề nghị này thường phải nêu rõ những điều khoản chính trong nội dung hợp đồng, những điều khoản mà pháp luật quy định phải có trong nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại Bản đề nghị này có giá

30

trị ràng buộc hơn hẳn so với các bản chào hàng hay giới thiệu sản phẩm Do đối với các bản chào hàng hay giới thiệu sản phẩm không thể hiện ý chí ràng buộc trách nhiệm của bên chào hàng mà chỉ mang tính chất giới thiệu sản phẩm, đưa ra các thông tin về tính năng, chất lượng sản phẩm, lợi ích sử dụng… Nhưng đối với nhượng quyền thương mại, do tính chất riêng biệt nên pháp luật quy định trách nhiệm cung cấp thông tin của bên nhượng quyền trước khi ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại

Nội dung của bản đề nghị giao kết hợp đồng trong nhượng quyền thương mại phải có những thông tin giống như dự thảo của một hợp đồng nhượng quyền thương mại sẽ được ký kết nếu đề nghị được chấp nhận Nếu nhượng quyền thương mại diễn ra trong lãnh thổ Việt Nam thì đề nghị giao kết hợp đồng có nội dung đơn giản hơn, tuy nhiên nếu việc nhượng quyền ra nước ngoài thì các nội dung cần nghiên cứu kỹ lưỡng hơn do còn chịu sự điều chỉnh của pháp luật nước của bên đối tác Đối với hợp đồng thông thường, các bên thường bình đẳng nhau về việc đưa

ra các điều khoản trong đề nghị giao kết Tuy nhiên, đối với đề nghị giao kết trong nhượng quyền thương mại, do tính chất đặc thù yêu cầu bên nhượng quyền phải cung cấp thông tin về hoạt động kinh doanh của mình trước khi giao kết do đó bên nhượng quyền sẽ đưa ra đề nghị giao kết Bên nhượng quyền sẽ soạn thảo sẵn đề nghị giao kết với nội dung thông tin cơ bản các điều khoản sẽ được đưa ra trong hợp đồng nhượng quyền thương mại mẫu

Tất cả các thông tin khi các bên giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại rất quan trọng đối với cả hai bên trong việc đánh giá khả năng thành công và tiềm năng phát triển nhượng quyền Giúp bên nhận quyền hạn chế rủi ro khi đầu tư vào một thương hiệu kinh doanh không hiệu quả Ngược lại, giúp bên nhượng quyền phát triển hơn nữa lợi nhuận của mình Tuy nhiên, thực tế cho thấy rằng bên nhượng quyền là bên yếu thế trong mối quan hệ này, bởi các thông tin được bên nhượng quyền cung cấp với một tâm thế thiện chí, trung thực và đầy đủ Bên nhận quyền sẽ không có cách nào tiếp cận thông tin nếu bên nhượng quyền cố tình cắt

31

xén các mục quan trọng trong bản giới thiệu về nhượng quyền thương mại Do đó, đảm bảo nguyên tắc “xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của mình một cách thiện chí, trung thực” trong mối quan hệ nhượng quyền là rất quan trọng Hợp đồng nhượng quyền thương mại có nhiều đặc điểm, nhưng có một đặc điểm rất cần chú ý khi giao kết hợp đồng này Đặc điểm đó là đặc điểm coi trọng hình thức của hợp đồng

Theo nguyên tắc của tự do ý chí, hợp đồng có thể được giao kết trong bất kỳ hình thức nào Nhưng vì có những loại hợp đồng đòi hỏi phải được giao kết dưới một hình thức nhất định vì lý do như cần có chứng cứ rõ ràng, nội dung của hợp đồng phức tạp, thời hạn thực hiện hợp đồng dài, chủ thể của hợp đồng cần bảo vệ đặc biệt Hợp đồng nhượng quyền thương mại được pháp luật yêu cầu phải đáp ứng một loại hình thức nhất định là văn bản vì hợp đồng này có nội dung rất phức tạp liên quan tới nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau như dân sự, thương mại, sở hữu trí tuệ và cạnh tranh

Trong thoả thuận, tư vấn trước khi giao kết, thường trong các mối quan hệ giao kết hợp đồng thương mại khác, hai bên sẽ có quyền lợi như nhau trong việc đưa ra các điều khoản, thỏa thuận đưa ra các điều kiện cụ thể cho hợp đồng yếu tố thỏa thuận đạt mức tối đa Tuy nhiên, đối với nhượng quyền thương mại, sự thỏa thuận của bên nhận quyền là rất ít Hợp đồng nhượng quyền thương mại mang bản chất của hợp đồng gia nhập Các điều khoản của hợp đồng được đưa ra trong đề nghị giao kết sẽ được bên nhượng quyền soạn thảo Các điều khoản này được xây dựng dựa trên nguyên tắc đảm bảo tính thống nhất cho cả hệ thống, đồng thời bảo

vệ hệ thống của bên nhượng quyền trước những tác động có thể gây ảnh hưởng xấu tới cả hệ thống Do đó, bên nhận quyền chỉ có thể chấp nhận hoặc không chấp nhận tham gia, Nếu chấp nhận đề nghị giao kết tức là bên nhận quyền chấp nhận gia nhập vào hệ thống, phải tuân theo các quy định sẵn có của cả hệ thống chứ không phải việc đưa ra các điều khoản hợp đồng dựa trên sự thống nhất ý chí, việc thỏa thuận

32

có chăng là rất ít với những điều khoản không cơ bản hoặc chỉ mang tính chất làm

rõ hơn những điều khoản đã được đưa ra trong đề nghị giao kết

Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự thể hiện ý chí theo đó bên nhận được đề nghị đồng ý với tất cả các điều kiện được nêu trong đề nghị giao kết hợp đồng Chấp nhận này phải được chuyển đến cho người đề nghị thì hợp đồng được coi là đã xác lập Trong pháp luật Việt Nam không nêu rõ yêu cầu phải trả lời chấp thuận bằng hình thức nào, chấp thuận có thể trả lời bằng lời nói, bằng hành vi hay bằng văn bản hoặc các hình thức khác Đối với thời hạn trả lời đề nghị giao kết cũng khá linh hoạt, thời gian có thể được ấn định trong đề nghị giao kết, do hai bên

tự thỏa thuận, hoặc khi không đề cập đến thời hạn thì việc trả lời chỉ có hiệu lực nếu thực hiện trong một thời gian hợp lý Mức thời gian hợp lý này cũng không có một khung quy định cụ thể rõ ràng nào, nó tùy thuộc vào mối quan hệ, sự thỏa thuận của các bên, do đó, thời hạn trả lời đề nghị giao kết khá linh động

Tuy nhiên việc im lặng của bên được đề nghị không được coi là chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng trừ trường hợp hai bên đã có thỏa thuận hoặc theo thói quen

đã được xác lập sẵn giữa các bên

Khi các bên giao kết hợp đồng phải tuân thủ theo một qui trình giao kết nhất định do bên nhượng quyền áp đặt hoặc do pháp luật qui định Việc giao kết có thể bắt đầu bằng một đơn xin hay một phiếu đề nghị do bên muốn được nhượng quyền

đệ nạp cho bên nhượng quyền để bên nhượng quyền xem xét và quyết định Khi xét thấy phù hợp với lợi ích của mình, bên nhượng quyền có thể cung cấp bản hợp đồng soạn thảo trước để hai bên đàm phán hoặc để bên kia chấp nhận Thông thường kèm theo bản hợp đồng này có thể tài liệu liên quan tới nhượng quyền thương mại, ví dụ như tiêu chuẩn, hướng dẫn kinh doanh

1.2.3.2 Chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại

Về cơ bản hợp đồng nhượng quyền thương mại xoay quanh hai chủ thể chính: Bên nhượng quyền và bên nhận quyền, đồng thời nhượng quyền thương mại là một phần của hoạt động thương mại nên chủ thể của hoạt động nhượng quyền thương

33

mại phải là thương nhân hoạt động thương mại hoặc tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại Chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại là các bên tham gia quan hệ hợp đồng chuyển nhượng Tuy nhiên, muốn trở thành chủ thể của vào hợp đồng nhượng quyền thương mại, các bên phải hội tụ đầy

đủ các tiêu chuẩn theo quy định của pháp luật

Với tư cách chủ thể của các bên tham gia quan hệ, pháp luật các quốc gia trên thế giới đều yêu cầu chủ thể đó phải là pháp nhân hoặc cá nhân có đăng ký kinh doanh Hợp đồng nhượng quyền thương mại tạo ra nhiều lợi ích cho các chủ thể tham gia song lại có ảnh hưởng lớn đến bản thân các chủ thể đó, khách hàng và các chủ thể cùng nhận nhượng quyền thương mại trong cùng một hệ thống Yêu cầu trên về chủ thể một mặt đảm bảo quyền lợi của các bên tham gia quan hệ nhượng quyền thương mại, một mặt đảm bảo khả năng quản lý của Nhà nước đối với các hoạt động nhượng quyền thương mại

Bên cạnh tiêu chuẩn về tư cách pháp lý, pháp luật của các quốc gia còn đặt ra một số điều kiện như: giới hạn tối thiểu về thời gian hoạt động, ví dụ như Trung Quốc quy định là phải thành lập được 3 năm thì mới được phép nhượng quyền thương mại hoặc điều kiện về số lượng tối thiểu các cơ sở kinh doanh hiện có, cũng như yêu cầu về tình hình tài chính lành mạnh được chứng minh bằng báo cáo tài chính của những năm gần nhất

Xuất phát từ đặc trưng của hợp đồng nhượng quyền thương mại, là một loại hợp đồng khá phức tạp, pháp luật của hầu hết các nước và các tổ chức quốc tế đều đưa ra các điều kiện cụ thể về chủ thể của hợp được coi như “sợi dây bảo hiểm" có tác dụng phòng ngừa một phần nào đó những ảnh hưởng bất lợi của nhượng quyền thương mại Ngoài các điều kiện chung, pháp luật còn đặt ra các điều kiện cụ thể như điều kiện về ngành nghề, chứng chỉ, văn bằng, giấy phép hoặc điều kiện kinh doanh mà các chủ thể đó phải có khi tham gia vào quan hệ nhượng quyền thương mại nhất định

1.2.3.3 Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại

34

Hợp đồng nhượng quyền thương mại là một loại hợp đồng dân sự được lập giữa các bên trong hoạt động nhượng quyền thương mại Hợp đồng nhượng quyền thương mại là sự thỏa thuận của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt các quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền và cũng chính là căn cứ, cơ sở để giải quyết tranh chấp có thể

sẽ phát sinh giữa các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng Nói cách khác nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại là tổng hợp các quyền, nghĩa vụ do các tham gia vào quan hệ hợp đồng nay thoả thuận, xác lập và được các bên tuân thủ, thực hiện theo trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng nhằm để các bên đạt được mục đích của mình khi xác lập hợp đồng nhượng quyền thương mại

Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại thường phải có chi tiết các nội dung, ngoài các quyền thương mại về đối tượng sở hữu trí tuệ như tên nhãn hiệu, biển hiệu cửa hàng, bài trí, bí quyết kinh doanh,… Mà còn cần các nội dung

về hỗ trợ đào tạo nhân viên, hướng dẫn quản lý, quy trình hoạt động… bởi đối với thương hiệu nổi tiếng, ngoài thương hiệu, chất lượng hàng hoá thì cung cách phục

vụ hay không gian, bố trí cửa hàng cũng là một phần vô cùng quan trọng Các nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại thường do bên nhượng quyền soạn thảo sẵn, thường giành ra những ưu thế cho bên nhượng quyền, các điều khoản muốn bổ sung từ bên nhận quyền thường ít được chấp nhận Bởi lẽ, về cơ bản, khi tiến hành nhượng quyền thương mại thì thương hiệu đó đã có một thời gian hoạt động và khẳng định được giá trị của mình trên thị trường, được người tiêu dùng đánh giá cao và khẳng định được uy tín, danh tiếng của mình Bên nhận quyền đưa

ra các điều khoản trong hợp đồng nhượng quyền mang tính chất hệ thống, áp dụng đồng loạt nhằm đảm bảo chất lượng uy tín cho thương hiệu của mình Bên nhận quyền thường chỉ thỏa thuận được về khoản phí nhượng quyền

Các nội dung chính của hợp đồng nhượng quyền thương mại thường bao gồm: nội dung của quyền thương mại, quyền và nghĩa vu của bên nhượng quyền, quyền

và nghĩa vụ của bên nhận quyền, giá cả, phí nhượng quyền định kỳ và phương thức