Khoá luận tốt nghiệp: Pháp luật Việt Nam hiện hành về hợp đồng hợp tác kinh doanh - thực trạng và giải pháp hoàn thiện

Do đó ma các host đồng đầu tư, đặc iệt là host động đầu hr dưới hành thúc họp tắc nh doanh tei Việt Nam trong giai đoạn hiện nay phát tiễn manh miTHỆ thống pháp lý nước ta tao nhiều điều

BỘ TƯ PHÁP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRUONG ĐẠI HỌC LUAT HÀ NỘI

TRINH PHÚC THIỆN TAM

'MSSV: 452320

PHAP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HANH VE HỢP ĐÔNG HOP TÁC KINH DOANH - THỰC TRẠNG VÀ.

GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN

KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP.

Hà Nội- 2023

BỘ TƯ PHAP BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

TRINH PHÚC THIỆN TAM

MSSV: 452320

PHAP LUAT VIỆT NAM HIEN HANH VE HỢP ĐÔNG HỢP TAC KINH DOANH - THỰC TRẠNG

VA GIẢI PHÁP HOÀN THIEN

Chuyên ngành: Luật kinh tế KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HOC

ThS Cao Thanh Huyền

Hà Nội - 2023

- Lời cam doan va ô xác nhận cũa giảng viên hướng dẫn.

LOI CAM DOAN

Tôi xin cam đoan đập la công trình nghiên cứu của

riêng tôi, các Rết luận, số liệu trong khóa luận tốt

nghiệp là trung thực, đấm bảo độ tin cập /

Xác nhận của Tác giả khỏa luận tốt nghiệp

giảng viên hướng, (Ky và ghi rõ ho tên)

Cao Thanh Huyền Trinh Phúc Thiện Tam

ii

DANH MỤC CÁC CHỮ VIET TAT

BEDS Boia Gia ar

ĐPNNNWN Đầntư mốc ngan ta VietNam HELD Hop Ging ita dom

TBT Tak aaa

TTM To mamw

TAND Tox annhin dần

wo Tổ hức Thương ng thể gũi

MỤC LỤC

MGpAU

1 Tính cấp thiết của đề

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

3 Mục đích nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu của để tài

44 Đối trợng nghiên cứu và phạm vi nghiên cứu cũa để tài

5 Phương pháp nghiên cứu của dé tài

6 Ý nghĩa khoa học và ý nghĩa thực

NỘI DUNG

CHƯƠNG L

KHÁI QUAT VE HỢP BONG HỢP TÁC KINH DOANH VÀ PHAP LUAT VE HỢP BONG HỢP TÁC KINH DOANH 6

ie quát về hợp đồng hợp tác kinh doanh.

1.11 Khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh 61.12 Đặc diém của hợp đông hợp tác kinh doanh, wn điểm và nhượcđiểm của hình thưức đầu te theo hợp đồng hợp tác kinh doanh iw

1.2 Khai quát pháp luật về hop đồng hợp tác kinh doanh tai Việt

THUC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIEN THỊ HÀNH PHAP

LUAT VE HỢP BONG HỢP TÁC KINH DOANH Ở VIỆT NAM 23 2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về hợp đông hợp tác kinh doanh

33

Quy định về chit thể của hợp đông hợp tác kinh doanh 3

3 a 28

aah es

3.1-4 Quy định về lĩnh vực đầu f theo hình thức hợp đông hợp đồng

hop tác kinh doanh 34

2.1.5 Quy định về that tục đầu t theo hợp đông hop tác kảnh doanh: 352.1.6 Quy định về trách nhiệm pháp lý do hành vi vì phạm hợp đồng vàgiải quyét tranh chip về hợp đồng hợp tác kảnh doanh 383.1.7 Đánh giá thưực trạng pháp luật Việt Nam về hợp đồng hợp tác

ảnh doanh 4

2.2 Thực tiễn thí hành pháp luật về hợp đông hợp tác kinh doanh &

Việt Nam 51

2 Những kết qué đạt được trong thực tiễn thi hành pháp luật vê

hop đằng hợp tic Kink doanh ở Việt Nam 51

2.2.2 Những vướng mắc, ton tai từ thực tiễn thi hành pháp luật về hop

đông hop tác kinh doanh ở Việt Nam 3CHƯƠNG 3 58

KIEN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUA THIHANH PHÁP LUAT VE HOP DONG HỢP TÁC KINH DOANH

TẠI VIỆT NAM 58

3.1 Một số kiến nghị gop phần hoàn thiện pháp luật về hợp đẳng hop

3.2 Một số kiến nghị gop phân nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật

véhgp đẳng hợp tác kinh doanh ở Việt Nam 62

3.2.1 Về phía Nhà mước và các cơ quan có thẫm quyên 623.2.2 Về phía các nhà đầu te 64

KET LUẬN 66 DANH MUC TAILIEU THAM KHAO 67

MỞ ĐÀU

1 Tinh cấp thấết của đề tài

Nén tinh té Việt Nam để và đang cổ sơ phát tiễn wot bậc trong hơn 30 năm

ie từ khi những chính sich đỗi mới dit nước được Đai hội đ biểu Đăng Công sinViệt Nam lênVI năm 1986 dara, Tờ một nền Lính tổ bao cấp lạc hậu sang nên kinh

LÍ tì ông hin đa anh hướng xã hồi chủ ngữ Viet Nam để vươn lần thành một sáng ting trưởng trong khu vực và trên giới Sự phát hiển dn định côn nên ảnh té vĩ mô không chỉ tạo đều kiện cho người din và doanh nghiệp tong nước tập

trùng sân xuất, kh doanh ma còn thu hút các doanh: nghiệp mước ngoài đầu tơ vào

Việt Nam Do đó ma các host đồng đầu tư, đặc iệt là host động đầu hr dưới hành

thúc họp tắc nh doanh tei Việt Nam trong giai đoạn hiện nay phát tiễn manh miTHỆ thống pháp lý nước ta tao nhiều điều kiện thuận lợi thúc diy hoạt động đầu

từ lánh doanh theo hình thức họp tác kinh doanh Trong đó, những quy ảnh về hợp

đồng hop tác kinh dosnt git vai ro quan trong để điều chỉnh host động này: Cácapy định cu thể về qua tình giao ket va thục hién hợp đẳng hop tác kinh doanh đãđược xây ding trong Luật và các văn bản dưới luật Tuy hiên với sơ phá tiễnkhông ngừng của nin kinh ti thị trường và sự xuất hiện côn nhiều quan hệ đầu hr

ánh doanh mới, hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC hiện nay đã bộc lộ một số bit cập trong thục tẾ, mã nguyên nhân chính xuất phát từ những tên ti, hen

chế cin các quy ảnh pháp luật có liên quan điều chỉnh hình thúc đầu tự may ĐỂ

"hoàn thiên pháp luật vi hop đồng BCC, trong thời gian vừa qua, để có nhiều công trình nghiên cớu có iên quan đền BCC được thục hiện với mục dich chỉ ra hạn ch,

bit cập trong quy định pháp luật về BCC, đồng thời, để xuất các giải pháp hoàn thiện

pháp luật Tuy nhiên nhỗng công tình nghiên cửu đó chưa thục sự khú thác su,

vio các vẫn đồ thực tiễn dé chỉ ra những vướng mắc còn ổn tri của pháp luật, từ đó

daa ng giả phấp hoàn thiệnghấp luật Do đó đổ cô th pin ch một cách

sâu sắc hơn những vận đã pháp lý và thực tid op đồng BCC trong giai đoan mới Tiện may, ắc giả manh dạn lua chon để tai “Pháp Indt Việt Nam hiện hành về hợp

đồng hop tác kink doawh - Thực trang và giãi pháp hoà thiện” làn khỏa tuân tốtnghiệp

2 Tình hình nghiền cứu,

“Trong khoe học pháp lý Việt Nam, pháp luật về hợp đẳng hop tác kinh doanh

là inh vục nhân được sơ quan tâm của nhiễu nhà nghiên cứu Voi tin suất sử dung

1

hợp đẳng hợp tác kinh doanh thse hiện các dự án đầu tu rong những năm br li

diy, ngày cing có nhiễu bi viết trp chí, luân vin thạc a viết về chủ để này, Trong phạm vi Khóa luận có th hệt kê mốt sổ công hành nhiên oi nổ: bật rong và gol nước về hợp đông BCC nh sưu

Thứ nhất, về fink hành nghiền ci trong ước

- Nguyễn Mai Hương 2022), Hop dng hợp tác anh doanh (BCC) giữa đonnh:

"nghiệp nước ngoài và donnh nghập Tiét Nam - Những vẫn để és

Luận văn thác

hiển và thực

š Luật học, Trường Dai học Luật Hà Nội Luận vin đã tập trung phân

tích thực trạng pháp luật và thục tiễn thục hiện pháp luật vé hop đẳng hợp tác kinh

doanh giữa doanh nghiệp Việt Nam và doanh nghiệp nước ngoài, qua đó đưa ra hông định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp loật về hợp đồng hợp tác kinh doanh gia doanh nghiệp Việt Nam và doanh nghiệp nước ngoài

- Nguyén Thị Diệu Thủy 2016), Hop đổng hop tác lmh doanh theo pháp luật

did ne Tiệt Nam, Luân vin thạc a Luật học, Trường Đai hoc Luật Ha Nội Luận vin

đã tấp cân được các thông tin liên quan đến hoạt động đều tr theo hình thúc hop

đồng hop tác kinh doanh bao gầm khái niệm liên quan tra nhược điểm của hợp đồngBCC và từ đó phát tiễn các tu nhược điểm của hợp đồng BCC trong mỗi quan hệ

hop tắc giữa doanh nghiệp Việt Nam với nhà đầu he nước ngoài

- Đăng Công Tráng (2022),'Pháp luật về hop đồng hợp tác linh doanh (BCC)

theo LĐT ~— những van đ lý tuân và thực tến, Tap chi Khoa hoc và Công nghề, Số

56 Bài viết đã đảnh ga được hông quy định vé hop đẳng BCC theo LĐT 2014 và

đơn tụ các giã pháp cụ thỄ dé hoàn thiện pháp luật

- Nguyễn Thi Dung (2008)."Một số nối dụng mới trong pháp luật về hợp đẳng

hop tac kính doanh, Tap chi luật học số Luật học, số 11, tư 32-37 Bái vật đã đơn rẻ

hông kiên thúc chung và cập nhất liên quan nhắt hợp đồng BCC nh tính chất, chỗ

thi tue đầu tu từ đô có những nhân định riêng của tắc giả trong quan hệ giữa

hà đầu te trong nước và nhà đều từ nước ngoài

Thứ: hai, nh kink nghiền cứm tntớc tgoài

= Miho Baée (2023), “Comparison of Contracts on Business Coopereion on Maritime Domain in Nautical Tourism Ports and Lease Agreements”, Transactions onMasitime Science Spilit, Croatia Bài vit thio luận về hợp đồng hợp tác kinh doanh: về tải sản hàng hãi tại các căng du lich hãng hãi rong hệ thống pháp luật Croatia Mue đích của bài viết là sử dung phương pháp luật so sánh để hoàn thiên.

iến thức về vị trí của hợp đồng hop tác kinh doen tải sẵn hàng hi tei các căng đu

lich hàng hãi đồng thời xác định tinh phù hop của hop đồng thuê với hop đồng hợp

tác nh doanh và hop đẳng cho thuê có nhống điểm tương đẳng với hop đẳng BCCtrong thục tin kinh doanh khi ký kết thie thuận hợp tác kinh doanh

- Shin Choong Ii (2018), Tiemamese Laws on Business Cooperation Contract, The Insitute for Legal Studies Dong-A Univernty, (78), pp 343-358 Mục đích của bai vết này là giới thiệu những quy dinh của pháp luật Việt Nam có lién quan đến, Hop đồng hop tác kinh đoan (“BCC”) Trong đó, bai viết tập trung làm nỗi bật các

«pay định pháp luật dn cho nhà đều tr mide ngoài khi thục hiện dự án đầu tư ti

Việt Nam, từ đó giúp các nhà đầu tơ nước ngoài dang cén nhắc đầu hr vào Việt Nam.

sẽ hễu rõ hơn vé pháp luật đu chỉnh về BCC

- Ven Vu Uyen (1994), Foreign investment in Vietnam through Business

Cooperstion Contracts, The International Langer Bai viết lam nai bit việc thành lập

hop đồng BCC là một hình thúc đầu hr mới ti Việt Nam, các nhà dau tơ nước ngoài tham gia đầu tơ tạ Việt Nam theo hình thie BCC cần chủ ý các quy định pháp lý

liên quan đến chuyển giao công nghề, hiệu luc hop đồng, vẫn đồ thuế, giã quyết tranh,chấp

"Trong quá tình tim hiểu v tinh hình nghiên cứu pháp loật về họp đồng hop tác

kảnh doanh, tác giã nhận thấy các công tỉnh nghiên cửu nhàn chung đã phân tích được các nội dung quan trong trong các quy định pháp luật và thực tn thi hành,

cập rong

thi hành pháp luật về hợp đồng hop tác kinh

quy định pháp luật cũng slur thực

vi hop đồng

BCC để từ đó co thé tim ra nguyên nhân din đến những vưởng mắc, bất cập của

php luật và thục tiến thục th pháp luật về hop đồng BCC & Việt Nam hiển nay

3 Mục đích nghiên cứu và nhúệm vụ nghiên cứu của đề tài

4.1 Mục đích nghiều ci

hỏa luận tip trùng nghiên cửu làm rõ thục trang pháp lut cũng như thực

tấn thi hành pháp uật về hop dng hop tác nh doanh ð Việt Nam, trên cơ sở do đề

bên pháp luật mét nhất, đồng thoi nghiên cứu các vụ việc thuc

3

xuất những giải hấp hoàn thiện pháp luật cũng nh ning cao hiệu quả thi hành pháp

Init về hợp đồng hop tác kinh dossh ð Việt Nam rong thời gian tồi

4.2 Nhiệm vụ nghiên cứm

ĐỂ dat được mục dich nêu rên khỏa luận đặt ra mốt sổ nhiệm vụ nghiên cứu

chủ yên sau đây

- Phân tích lâm rõ một sổ vin đổ tý luân vé hop đồng hop tắc kinh doanh và

php luật vé hợp đồng hop tác nh doanh;

- Phân tích lâm rổ thục trang pháp luật va thục tiễn thọc thi pháp luật về Hop

đồng hop tic kinh doanh tại Việt Nam, thông qua việc phân tích các quy định pháp Tuất và chỉ ra thống vướng mắc còn tén tạ trong các quy định phép luật cũng nine

thục tiến thí hành pháp luật

= ĐỂ xuất một số

BCC biện nay ở nước tạ.

én nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật và giải pháp,

nâng cao hiệu quả thị hành pháp luật về hop đồng hợp tác kính doasih tei Việt Nam,

đẳng hợp tác kinh đoanh và thực

doanh tại Việt Nam.

thi hành pháp luật vé hop đồng hap tác kính

42 Pham viughién cin

Khóa luân tip trừng nghiễn cứu các quy định pháp luật về hop đẳng hợp tác ảnh doanh trong LĐT 2020, Bộ luật din sợ 2015, Luật thương mai 2005 của Việt Nam.

hoa luận nghiên cứu bôi cảnh chung của kinh tổ xã hồi Việt Nam và pháp luậtliên quan dén hop đồng hợp tác nh doanh, i tử thời điểm LĐT nước ngoài năm,

1987 được ban hành đến thời diém tháng 11 năm 2023 Trong đỏ, khóa luận tập

trùng phân lớn vào quãng thời gin kế irk LĐT 2020 cổ hiệu lực thi hành

5.Phương pháp nghiền cứu cia đề tài

ĐỂ dat được mục dich nghiên cửu và giải quyét các nhiệm vụ nghiên cứu dé ra

kos luận sử dung mét sổ phương pháp nghiễn cửu niu

- Phương pháp phân tích: phương pháp này được sử đụng nhiều nhất trong nội

đang khóa luận và chủ yêu ở chương 2, với mục dich phân tích các nội dung lý luân,

vi hợp đẳng hợp tác kinh doanh:

= Phương pháp so sánh: diy là phương pháp được rỡ dụng chủ yêu & Chương 1 shim đơn ra cái nhin toàn dién hơn về sự phát hiển cia pháp luật Việt Nam trong

apy dish về hop đẳng hợp tác kinh đoanh qua các thời kỷ ich sỡ

“hương pháp tang hop: đây là phương pháp được sử dang chủ yÊu tại chương

3 của nhầm đơa ra những giải pháp, kiến nghi bd mung, sv đối quy định pháp hot về

hop đồng hợp tác kinh doanh từ việc tổng hợp những vấn để trong thực trang quydink pháp loật và thục tiễn thi hành pháp luật về hop đồng hop tác kính doanh tai

Chương2 của khỏa luận

6.¥ nghĩa khoa học và ý nghĩa thực

61 Fughia khen học

khóa luận tốt nghiệp gớp phân làm sáng tổ một số vẫn để tý luân về hop đẳnghop tác kinh doanh, phân tích, đánh giá các quy định pháp luật cũng nur th tiễnthì hành pháp luật về

én nghị gop phân hoàn thiện pháp luật va nâng cao hiệu quả thu thi phép luật VỀ hop đồng hop tác kính dosti,

42 ¥ ugha thực tiễn

Kt quả nghiên cứu của khỏe luân tốt nghiệp có tính chất tham khảo, có th làm

thiệu hỗ to giảng day, học tip, nghién cửu về hợp đồng BCC; hoặc có thể được sử

dang như một ngudn tơ liệu để phục vụ công tác soan thio, nit đổ, bổ mung phápluật đều hư về BCC ở Việt Nam,

hội.

mm của đề tài

lợp đồng hợp tác kinh doanh, lim cơ sở cho vite để xuất các

khóa luận được bình bay thành 3 phin chính: Mã đề Nôi dung, Kết loận Trong đó phần nội đụng chính bao gồm:

Chương 1 Khi: quá về hợp đẳng hợp tác ánh doanh và pháp luật về hợp đồng hop

tác kinh doanh.

Chương2 Thục trang php luật và thục tấn thi hành pháp luật về hop đồng hop tác

ảnh doanh ở Việt Nam

Chương3 Kiến nghĩ hoàn thiện pháp luật và nông cao hiệu quả thực th pháp luất về hợp đồng hop tác ánh doanh tại Việt Nam.

NỘI DUNG

CHƯƠNG 1

KHÁI QUÁT VE HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH VÀ PHÁP LUAT VE

HOP DONG HỢP TÁC KINH DOANH

11 Khái quát về hợp đồng hợp tác kink doanh

LLL Khái miệm hợp đồng hop tác kink đem

Chế dink hop đồng là mốt trong những nối dung cơ bản của hệ thẳng luật trtrên thể giới Sự phát tiễn côn nên kinh t káo theo sự phát triển của các quan hệ xãHồi và mera đòi của hợp đồng là tất yêu cũa sự phát iễn này, Khai niệm hop đồng

đã xuất hiện 6 Viết Nam từ lâu nhưng được sở dụng bing các thuật ngỡ "giao woe",

“khế túc" Dén BLDS 1995, BLDS 2005 và BLDS 2015 thi xuất hiện thuật ngĩ

“op đồng”' Cụ thể, tại Điều 386 BLDS 2015 quy định: "Hop đồng là sựthốa Hiềngiữa các bên về vide xác lập, thy đỗi hoặc cham dit quyển ngÌấa vụ dân se" Quy

dink này đã thể hiện mốt cách cha tt cụ thể, bao quát về bản chết thi hợp đồng là sự

thôa thuận thông nhất ý chí giữa các bên

“Thuật ngỡ "hợp tác” đã được hình thành và sử dụng trong nhiều lĩnh we, nhiều bối cảnh và nhiều quốc gia khác nhau Theo Từ đến Tiéng Việt cia Viện ngôn,

ngữ hoc có nêu rổ, hop tác được hiễ là "cùng chang sức ghịp đỡ lẫn nhau trơng métsống việc, một Tinh vực nào dé, nhằm dat được mục dich chung’ Bn chất của hợp

ula quá trình các chit cùng chia sé lợi thể có được cho bên có

VÌ thuật ngỡ "khi doanh”, theo Từ điễn Ting Việt “hanh doanh được hiểu

là tổ chúc sản xuất, buôn bản sao cho sinh lợi? Theo quy định pháp luật thi “anh

dloanh là vide thục hiện liên tục một một số hode tất cã cổng đoạn của quá tình từ đầu uy, sẽn xuất đồn tiêu thu sản phim hoặc cung ứng dich vụ rên tị trường nhậm

mục đích tim lúêm lợi nhuận? Như vậy, khác với các hãnh vi dân we khác, mục tiêu

chính của kinh doanh là tạo ra lợi nhuận

Kit hop nhõng khát niệm về “hop đồng, "hợp tác", lạnh doanh" ð tên ta cóthể rút ra khí niêm về “hợp đổng hop tác lanh đeonli" sh sau: Hop đồng hợp tác

| Mai Đặc Anh (022), Hip dng lợp te ~ Thực eg phúp bit v tục nbn dp cng, Lin ân thạc stat

"học, tường Đi học Luật Ha Nội g 9

* Viimngin ng (90), 1 én nếng ii Ngb Khoa họ xii B Một

° Rhoăn 01 Điện Lait đnhụnghuập nin 3020,

lanh đennh tse théa than giữa các bên về việc cũng nhau thực hiện một một sốhoặc tắt cũ các công đoam cũa quả tình te đầu he săn mắt đẫn tu tìm sản phẩmhoặc cung ig địch vụ trén ta trường nhằm mục dich cũng tìm kim lợi hiện

Dusi gốc dé pháp iy, hình thúc hop tá kinh doanh cũng nh hợp đồng hop tác

ảnh đoanh đã được dé cập tại nhiêu đạo luật và vin bản trên thé giới Điều 535 Bộluật Thương mại Nhật Bản năm 1899, sia đổi năm 2018 (Commercial Code) quydink: “Hop đẳng hop tác sẽ có Miu lực hin mét bên trong hợp đồng cam kit đồng

6p vio hoạt đồng kh domh cia bên haa và bên la cam kết cia lợi niên tăng

lên từ quá trình nh doh Tại Trang Quốc, luật pháp nước nay công quy định về

nh thúc hợp tác nh doanh hay còn goi là hợp tác theo thô thuận theo đó có hai

Hình thức hop tác giữa các bên eo hợp đồng đ thục hiện các quyén và ngiấa vụ cóliên quan bao gốm: (1) hop tác thành lập doanh nghiệp để hợp tác quan lý kinhdoanh toàn diện theo hợp đồng và (2) hợp tác nhương không thành lập doanh nghiên,trong do mối bên te sở đụng tơ cách php lý độc lập cũa mình đỂ hợp tác rên mốthoặc một vả phương diện nhất đnh trên hợp đẳng”

Tei Việt Nam, kh niêm hop đồng hop tắc kinh doach lẫn đầu xuất hiện trongLĐTNNTVN năm 1987 Thời diém đó, linh đạo Đăng Nhà nước đổu nhận thấyảnh tế quốc doanh kink tỉ tập thể chu phát huy được tác đụng Nén kinh tổ quá

khó khăn, chúng te thiêu vên lam không đủ tiêu, lạm phát lên tới hơn 77496 Trong

tri cảnh này, chúng ta ngữ đền nguân lực nước ngoài và LĐTNNTVN ra đời với kỷ"

vong đem lại sự tin tưởng cho nhà đầu tr khi vào Việt NamŠ Điều 4 của Luật này

apy định: họp tác nh doanh trên cơ sở hợp đẳng hop tác kinh doanh là một tong

ba hành thức đầu hr mã tổ chức, cả nhân nước ngoài thục hiện tei Vigt Nam Cụ thể,

Khoản 5 Điều 2 Luật ĐTNNTVN năm 1987 quy inh hợp đồng hop tác kinh doanh

là vấn bản được lợ tết giữa Bên nước ngoài và Bên Việt Nam vỀ hop tác kinhdoanh, rong đó: "Bén nước ngoài" bao gồm một hoặc nhiêu ỗ chúc lãnh tế cổ tr

cách pháp nhân hoặc cả nhân mide ngoài nhưng "Bén That Nam” được gi han là

một bên gầm một hoặc nhiễu tổ chức kinh tê Việt Nam có tư cách pháp nhân, các hehân Việt Nam có thể chung vẫn với tổ chúc kinh té Việt Nam thành Bên Việt Nam

* Nguễn Thị ng 2022), Pip luật rẻ Hp đẳng rong tương mat và ane Ning tắn phíp s bin (Gich Quyền khảo), 3 Chính quốc ga rệt 328

` Nghyễn Mai Hương Q03), Hop đển bo tá eh danh (BCC) giữa đomd neh móc nguàt và đam

"nghập Plt Nơi — Ning vấn đ lý lb vate nấn, Lain văn ac sĩ một hae, Tường Đạt học Dut 2

Nộ,E20 `

"Lae đâu tóc ngoài 1987 Bin đu vụ hướng phic niin nghền tuy cip: bos Ibkeddhes Va das.

amos nghui1987-Ze:dạx z hang plat ren post101016 ni, uy cập gy 107112033

7

để hop tác kinh đoanh với Bến rae ngoài” Có thể y, rong giả down này, do mới

ánh tẾ trong nước và hội nhập quốc ti, sên các cơ quan ahi nước có thim quyền cin Việt Nam côn thiếu cơ sở

pháp ý và thse tiến để kiểm soát tr cách nhấp ý, mục đích đầu bơ và năng lục titchính, chuyên môn của nhà đầu tư nước ngoài Vi vậy, nhiều ý kiến cho ring chủ

trương mỡ oie cho nhà đầu tr nước ngoài sẽ khiển nên lành tổ của Việt Nam bị

“hn tính" Trong khi đó, có một thục tế vào thời điểm xây dong LDTNNTVN là hông nước làng giảng như Thái Lan Indonesia, Malaysia đều chưa cho phép hành

thức đầu tư 100% vốn nước ngoai® Chính vi vậy, khi LĐTNNTVN năm 1987 được

an hành, để vừa thu hút vẫn đều tư nước ngoà, vir dim bio khả ning kiểm soát

"hot động đầu từ kinh doanh cia các nhà đầu tư nước ngoài ti Việt Nem, pháp luật

đã quy định "Bên nước ngoài" cần hợp tác với "Bên Hit Nam khi thục hiện đự án đầu từ theo hind thúc BCC Quy định này có ý nghĩa như một điều kiện tiếp cân thị trường đối với nhà đều tơ nước ngoài

So này, kh việc thu hút vẫn đầu tr nước ngoài dat được nhiễu kết quả tích cue, với mong muôn khuyên khích hơn nit hoạt động đâu tư kinh doanh cite nhà

đầu te trong và ngoài nước, tao điều kiện thuận lợi cho mự phát iễn của nền nh téthị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Luật sửa đỗ, bổ sung một số điều của

LPTNNTVN nim 1990 đã mở rộng pham vi chủ thể tha gia quan hệ hợp đồng hop

tác kinh donnh: Cu thổ, Luật này quy inh hợp đồng hop tá kinh doanh là hop đồngđược kỹ kết gữ ha hoặc nhiêu bên (phía Việt Nam có thé gm một hoặc nhiễu bin

và phía mide ngoài cũng vi) Trên cơ sở do, hợp đồng hợp tác kinh doanh đã được dink nghĩa là vin bin được ký giữa ha bên hoặc nhiễu bén vé hop tác kinh doanh: Ninr vậy, cùng với các quan hệ hợp đoanh được thục hiện với các nhà đều tơ nước ngoài, quan hệ hợp doanh giữa các nhà đầu tư trong nước cũng hình thành ở thời

đồ, song còn thiêu các quy đính cụ thổ, ngoài các quy dinh điều chỉnh quan hệ

hợp đồng kinh tế nó chung”

ĐĐn năm 2005, sera đời của LĐT đã đánh dầu bước phát tiỂn quan trong côn

hấp luật về đầu te ở Việt Nam, khi hop nhất Luật ĐTNNTVN với Luật Khuyến

Thoễn 1, Khoin 3 Đ Lot Din mốc ngoài Vet mason 1887

2 Hinh mùh 30 nim đâu ae me gots vào TẾ Nim, ngn trợ cập THừpcJNylsve vong com wrt ath 303005 dnhhš mg ng0tisao-vutau:96St a tự, cp

gy 19/100023

"Newin Thị Dạng 2022), Php ade xd Hop dg trong ương mai và đne Nững vd php cơ bản

(ich dyin) ph Cha gic ga seat 30

khích đầu h rong nước, qua đó tùng bước dim bio sự đối xử tình đẳng trước pháplật đối với các nhà đều bơ thuộc moi thành phần kinh ti, giỡa đầu tự trong nước vàđầu tr mabe ngoài Khoản 16 Điều 3 LĐT năm 2005 quy dink: “Hop đổng hợp táclanh đoanh (san đậy got hop đẳng BCC) là ình thức đẫu he được hệ giữa cácnhà đầu hr nhằm hợp tắc lanh đeanh phân chia lợi nhiên, phân chía sản phẩm mà

không thành lập pháp nhân" Sau nay, LĐT năm 3014 được ban hành tp tục ghỉ shin khá niệm về hop đồng BCC tại Khoản9 Điều 3 với nôi dụng “Hop đồng hop

tác lanh doanh (em: dy got là hợp đồng BCC) là hợp đồng được i giữa các nhàtix hrnhằm hợp ti Hanh doanh phân chưa lợi nbn phân chia sản phẩm mà không

thành lập tổ chức lanh LDT năm 2014 đã bồ cum từ “hin thức đấu fu’, thay bằng từ "hợp đẳng" nhằm nhẫn mạnh bản chất pháp lý của quan hệ hop tác ảnh doanh la quan hệ hop đẳng, qua đó để cao nợ từ do thôn thuận thống nhất y chỉ giến các nhà đều tr khi sắc lip quan hệ hop tác đâu từ kinh doanh; đồng thời dim bio tinh thống nhất giữa LĐT 2014 và BLDS 2015 Bén cạnh đó, dinh ngiĩa v hop

đẳng BCC trong LĐT 2014 còn thay hờ "pháp nhân" bing cơm từ "Ổ chức nh tế"

Có thể thấy thuật ngữ "tỔ chức nh tế" có pham và tông hơn so với thut ng "phápnhân” (ỗ chức kính tẾ bao gầm cả 18 chức là pháp nhân và tổ chức không phi làhấp nh, nôn việc sửa đổi này có hai ý nghữa: Mớt 1d, dim bảo tinh thống nhất

hop tác nh doanh và hình thúc đâu từ thành lập tổ chúc lánh tổ Theo đó, hệ qua

hấp lý cũa việc xác lập hop đẳng hop tác kinh doanh không dẫn én sự hình thànhcủa bất cử một loi hình tổ chức nh tế mới nào chữ không chỉ là pháp nhân,

LDT năm 2020 sửa đổi, bổ sung năm 2022 (sau diy gọi tit là LĐT năm 2020)

ấn tấp tục quy định về họp đồng BCC với tr cách là một loại hop đồng được xác

lập giữa các nhà đầu tu, cw thể, khoăn 14 Điều 3 LĐT năm 2020 quy dink: “Hop

“đẳng hợp tác lanh doanh (eau đậy got là hợp đẳng BCC) là hợp đẳng được is giữa

các nhà đẫu ne nhằm hợp tác on doanh: phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm

theo qu đình của pháp luật ma không then lập tổ chức lanh

Đổi chiêu với quy dinh tei các LĐT trước đây, cach hiểu về hop đồng BCC

trong LĐT năm 2020 không may khác biệt Tuy nhiên thay vĩ chỉ guy định về hop

đồng BCC theo hướng hệt kê các đặc đểm, LĐT năm 2020 bổ sung thêm cụm tir

9

“theo guy’ dink ca pháp Inde” nhằm thi hiện vai rò của pháp luật trong việc điềuchảnh các vin đồ pháp tý phát sinh liên quan dén quan hệ hop tae kinh doanh Cụ thể

là qua hình các nhà đều tơ hop tác kảnh dosnt, phân chia lợi nhuận, phân chia sản

phim phải tuân thủ theo thôn thuận côn các bin rong hop ding BCC và quy ảnh

php init có liên quan Thiết ng, quy định của LĐT năm 2020 là phủ hợp và cần thiết Vé nguyên tắc, quan hệ hop tác lánh doanh đoợc xác lập trên cơ sở hợp đẳng,

nin pháp luật tôn trong su tự do thôn thuận và thống nhất ý chí giữa các bên khi xâyđong các đều khoản trong hợp đồng Tuy nhiên để dim bảo hoạt đông hợp tác ánh:

doanh không xâm pham din lợi ích công công, quyền và lợi ich hợp pháp cia các

nhà đầu từ hay t8 chốc, cá nhân khác, thí sơ tự do trong việc xác lập thôn thuận về

cách thúc hop tác nh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia săn phẩm phi nằm trong khuôn khổ pháp luật Quy din này cũng hỗ tro cho các cơ quan nhà nước có

thấm quyền kiém soát được tí họp pháp, tính khả thị khi các nhà di tơ tiển khai

tint hiện dự án đều tơ thông qua ink thie đầu tr này:

“Thục tỉ LĐT không phải vin bản duy nhất quy dinh về hop đẳng hợp tác nh,

doanh BLDS năm 2015 lần đầu tin ghi nhân hop đồng hợp tác với tư cách là một

hop đồng din sự thông ding (được quy dinh từ Điều 504 din Điều 512) BLDS năm,

2015 aise ra quy phạm din ngiĩa về hop đẳng hop tắc là: “Hop đổng hop tác là siethéa thin giữa các cá nhân pháp nhân về việc cing ding góp tài sẵn công ste đểthực hiện cổng việc nhất nh cing hưởng lợi và cũng chủ trách nhiệm 9

Trên cơ sở đôi chiêu đính nghĩa vi hợp đồng hop tác kinh doanh giữa LOTnăm 2020 với BLDS nim 2015 cỏ th thấy, hợp đồng BCC thể hiện diy đã các đặc

trưng cơ bản của hợp đồng hợp tác, bao gém: hợp đồng hình thánh trên cơ sở bơ do ý

chỉ tự nguyên, chỗ thé tham ga hop đông là các cá nhân, pháp nhân cùng đông gópcông ic, tài sin; mục dich gao kết hợp đồng là cùng thực hiện công việc nhất din,

cùng chị sẻ lợi ich, đồng thời, cùng chịu rách nhiễm đối với các thiết bai phat ảnh, trong quá tình thục hiện công việc Qui hình thục hiện công việc, phương thức hân chie lợi nhuận cũng nh ginh chí rũ ro cụ thé sẽ tuân theo những thôa thuận

của các bên trong họp đồng,

'Bên cạnh đó, theo Khoản 1 Điều 27 LDT năm 2020: “Hop déng BCC được ký

ft giữa các nhà đầu ne trong nước thực hiên theo quy inh của pháp luật về din

sie" Niue vậy 06 thể thấy cách quy định kts niêm hop đồng BCC theo LĐT nim

“yaain 1 Balu 50% BLDSsấm3015

2020 đã khẳng dish hợp đồng BCC là một hình thúc cụ thé của hợp đồng hop tắctrong din mực đồng thời, để bio dim me thông nhất trong áp dung quy định pháp luật

thi việc giao kắt và thực hiện hợp đồng BCC sẽ tuân theo quy định chúng của BLDS năm 2015 với từ cách 1ã luật chung về hợp đẳng

“Thông qua việc phân tích khá niệm vi hợp đồng hợp tác kính doanh đưới góc

đô ngôn ngữ và goe đô pháp ta có thể đơn ra một Ảnh nghĩa chung về hop đẳnghop tác kính doanh ninr sau: Hop đồng hợp tác kinh doa là sự théa th

các nhà din tr v2 việc cig đồng góp véu, tài sim, công sức để hop tác kink

doauh, phan chia lợi nhuận, phân chia sin phim theo qmy định của pháp hật mã ông thành lập tỗ chức kink tễ

ic diém của hợp đồng hop tác kinh doauh, wn điểm và thợ điểm của.lành thức din te theo hợp đồng hop tác kink doah

1.12 1 Đặc đẫm của hop đẳng hop tác lank doch

Ngodi những đặc điểm chung với hop đồng hợp tác đã nêu rên, qua phân ch:

cqay Ảnh pháp luật, hop đẳng BCC mang bin chit la mốt rong những hình thúc đều

từ được quy dinh tei LĐT, bên canh những hình thie đầu he rục tấp khác như Dw

tu thành lập tổ chúc ảnh tổ, Đâu tơ góp vẫn, mua cổ phin, mua phân vốn góp; ThựcTiện de án đầu tư Do đó, hop đẳng BCC con mang những đặc trưng cơ bản sa

Đây là quan hệ đâu từ được thit lập trên cơ sở hợp đồng trong đó, các nhà đâu

fer có chung mục tiêu kinh doanh công thôa thuân góp vẫn tải săn, công ae đổ thựcBiện các công việc nhầm théa min mục tiêu đỏ Vi các vin đồ liên quan đến quảtrình hợp tác đầu hy ánh doanh được quy định trong hop đồng do chính các bn théa

thuân xác lip, nên hop đẳng BCC it chiu sự điều chỉnh bai các quy định pháp luật cụ

thé Trong hep đồng BCC, các chi th tham gia quan hệ đầu tự chỉ ring buộc với

shew bối quyền va nghữa vụ theo thôn thin trong hợp đẳng ma không có ar ring thuộc vi mặt tổ chức, Khác với hop đồng BCC, HĐLD không được coi ta hình thức

đầu tr mã chỉlà cơ sở pháp i ghỉ nhận quan h đầu ty Néu nhờ hệ quả của việc ký,

kết hop đồng lin doanh là hình thành doanh nghiệp mới, trong do quyển và nghĩa

‘va cia các nhà đầu tử tuân theo Điễu lệ và quy định pháp luật có tiên quan trì trong

quế tình đầu tơ theo hợp đồng BCC, các nhà đầu tơ sỡ dung tr cách pháp lý côn

minh để thực hiện việc lợ kết hợp đẳng cũng như iễn hành các công việc phụ: vụcho dự án đầu tơ chung Trong quan hệ BCC, các bên cổ thể thôa thuân thành lập

lì

Ban điều phối thọc hiên hop đẳng nhưng ban này không phải đi diễn pháp lý cho

Trong qué tỉnh thục hiện hop đẳng BCC, các nhà đều tr nhân dank tư cách

php lý độc lập của minh để chủ động thu hiện đúng các quyển và nghĩa vụ theo

thöa thuận, trên cơ sở phù hợp với quy định pháp luật Yêu tổ này mang lei cho các

nhà đầu hr link hoạt tính độc lập it 1 thuộc vào đổi tác kh quyất din các vin đliên quan đến dự án đầu tr Trong ki đó, HĐLD mang bản chất của họp đồng thànhlip công ty, host động đầu tư côn nhã đầu tơ được thục hién thông qua hoạt động cũa

doanh nghiệp mới, do đây là chủ thé pháp lý độc lập nên có các quyền và nghĩa vụ được pháp luật quy din

~ VỀ chữ thé ca hợp đồng

Chỗ th của hợp đẳng hop tác kinh doen là các nhà đầu hạ bao gồm cả nhà

đầu từ trong nước và nhà đầu he nước ngoài, tổ chức kính tổ có vẫn nước ngoài VỆ

sổ lượng chủ thể tham ga hợp đồng không giới han có thể bao gém hai hoặc nhiều

nhà đều tư cùng có quan hộ hop tác kinh doanh với nha tùy thuộc vào quy mổ của đáy án cũng như nhủ cầu khả năng và mong muốn của các nhà dau tạ, tạo thành quan

hệ hap tác song phương da phương Đây là đặc điểm phân biệt hop đồng hop tác

tanh doanh với các hop đồng khác trong hoạt động thương mai như hop đồng mua bin hàng hóa, hợp đồng cung ứng dich vụ thương mai thường chỉ có sơ ham Ga của hai bên (du một thương nhân bên mua và một thương nhân bên bá Bên

canh đó, đặc điểm về chỗ thể của hợp đồng BCC cũng co sự khác biệt so với chỗ théđược phép tham gia quan hệ đầu tư theo HĐLD Cụ thể, trong HĐLD, bit bude phải

có sự the gia cia một hoặc nhiễu nhà đều tr rong nước với một hoặc nhiều nhà đầu tr nước ngoài theo đó, nr (ham gia cin nhà đầu tr rong nước là cơ sở bit buộc

đã hình thành quan hệ HBLD

~ V ume dich xác lập hợp đồng

Nếu như mục dich của chi thể đâu tr theo HĐLD là thảnh lập một doanh:

"nghiệp liên doanh thi mục dich của các chỗ thể khi them gia đều tơ theo hợp đồngBCC là thực hiện hoạt động đầu tr kinh doanh ma khống bi răng buộc về mắt tổchúc (quan hé đầu tr theo hop đồng BCC không thành lập tổ chúc kinh tÔ, Các bên

tham gia hop đồng BCC hợp tác với nhau xuất ghất từ mục tiêu lợi nhuận, phân chia

lợi nhuận phân chia sẵn phẩm từ việc thực hiện họp tác Linh doanh theo hop đồng

Bcc

~ Về nội dung hợp đồng.

Néi dong cis hợp đồng BCC thể hiện mối quan hệ đều tư giva các bên tronghop ding Trong hop đẳng chứa đọng các thôn thuận về dự án đều từ kinh doanh.các cam kết vỀ quyén và nghĩa vụ cũa các bên trong quan hệ đầu tr nh, cùng bốvốn, công súc để cùng quân lý, thực hiện dự án phân chia lợi nhuận kết quả kinhdoanh, cùng chịu rũ ro Nội đụng cũa hop đồng BCC không din dén thành lập một

tỔ chúc lánh tế hoạt động theo Luật Doanh: nghiệp Việt Nam giống như việc id kết

HĐLD Do đó, trong hợp đồng BCC sẽ không có các thỏa thuận về loại hình doanh:

nghiệp, vẫn điềulã, phân vẫn góp, phương thúc và tin độ gap vốn điều lệ, đều kiện

chim dit host đông, gii thi doanh nghiệp tụ nội dụng côn HĐLD.

1.122 Uudiém của hợp đẳng hợp tác kinh doanh

Hình thúc đầu h heo hop đẳng BCC đang ngày cing trở nên phổ biển trên thé

i nói chung và Việt Nam nó riêng do những tụ điễm nỗi bit so với các hình thúc

đầu hrkhác

Thứ nhất, đâu tư theo hình thúc hop đồng hop tác kinh doxnh giúp sóm thu

được lợi nhuận vì các nhà đầu tơ không mất thoi gian công sức đỗ đâu tư xây đụng

cơ sở sẵn xuất mới ĐiỀu này xuất phát ừ việc các bên không bit buộc hãi thành,lip phip nhân m6i nên tt kiệm được chỉ phi thánh lập, vận hành và giãi thể doanhnghiệp

THứ lựa, các bên trong quan hé hop tác đầu te có thể hỗ trợ lấn nhau, phát huy

những tu thé của minh trong quả tình sin xuất nh doanh để cùng tim kiểm lợinhuận Đặc biệt là với những nhà đều te mới, nhà đầu hr nước ngoài khi gia nhập

mộtthị trường mới th cần có mr hợp tác với những nhà đầu tr cổ kinh nghiệm, có đồ

shin lục, vật lục giúp vie thâm nhập thi trường diễn ra df dang hon

Thứ ba trong quá tình thục hiện hợp đồng BCC, các nhà đầu tư nhân danh

minh để thực hiện các quyền và nghĩa vụ đã thôa thuận một cách chủ động và tich

chúc kinh ỉ chung, Việc phân chi lợi nhuận, phin chia kết quả kinh doanh tương ting với mie đô đồng gop côn

các bên Do không phải thành lập tổ chức kinh ổ mới để thọc hiện dự án nn thi tueđầu tr cũng đơn giãn không tốn nhiều thời gian, chỉ phi Bồi vậy, diy là ình thúcđầu tr đẾ tiến hành, thích hop với các dự án cần triển khai nhanh thời hạn đầu tơngắn như lĩnh vực bất động sản, khai khoáng, thăm đò, khai thác dâu khí, v.v

1.12 3 Nhược điễm cũa hop đồng hợp tác hah doch

cực nhất, không nhất thiết phải rang buộc bối một

13

Bén cạnh những wu diém nội trội, hợp đẳng BCC cũng có những hạn chế cho

các nhà đầu tơ lôi lựa chọn hình thie đều tơ này

Thứ nhất chính việc không thank lip tổ chức kinh tê mới nên ki thực hiện đợ

án đều tr các nhà đầu tơ phii s đụng tư cách pháp Lý của mình đỂ phục vụ cho cáchost ding của chr án đầu bu, điều này có thé gây rũ ro cho các nhà đầu tr Trongtrường hop cần thiét phải thánh lập tổ chức kink tổ có hơ cách pháp nhân mới nhơngcác nhà đều tơ không thành lập thi điều này sẽ dấn din rất nhiễu rồ ro trong quátình hợp tác, Cụ thể là khi phát sinh giao dich với bên thớ ba, nấu không có một bên,đăng ra lim đi diện thi tất cã các bin trong hợp đẳng BCC phải tham gia xác lập,inj kết hop đẳng ĐiỀu này có thể gây phúc tep hoa gieo dich Ngược li, a trong trường hop cổ một người nhân danh tit cã các thành viên hop doanh xác lập giao

dich, th các thành viên vẫn ph civ trách nhiệm liên đói nấu phát sin trách nhiễmphp lý trong quá bình thục hiện giao dịch Khéng chỉ th, các thành viên còn có thé

phat

iệc vi lov ich chung cũ tt cả thành viên

Thứ hai việc đầu tư theo hợp đồng BCC thường chỉ áp dung để thục hiện một

di án cụ thể, thời gian thụ hồi vẫn nhanh nên không hủ hợp với nig dự án đầu tr lâu dai, Bồi đối với các dự án lâu da, dn nh thi vide thành lập, quân lý và kinh doanh sẽ phúc tap hơn Seu một thôi gian đài, đưới ảnh hing cũa nhiều vẫn để

php iy và thọc tn mới phát sinh thi việc phân chia lợi nhuận từ việc kinh doanh

các dr án chúng nêu vẫn dựa vào hợp đồng BCC đã ký kit ừ âu thi sẽ khó dim bio những lợi ích chính đáng cho các bên Lúc này, các bên phải lựa chon iy kết pina lục

hoặc rửa đổi, bổ mung hợp đẳng ĐiỀu này gây phức tạp, mất nhiéu thời gian hơn so

vi việc lựa chọn một ình thie đều b khác phủ hop hon cho những đự án hợp tác

lâu đá

1.13 Vai rd cña hợp đồng hợp tác kink đomhk

- ĐÃ với nn lạnh

Lợi ch nhận thy tố nhất từ quan hệ đầu h heo hop đồng hop tá kinh doanh:

là cơ hội phát trim kinh tê xã hội Quan hộ hợp tác giúp các nhà đầu tự phat huynăng lực của mình để cùng tạo ra các sin phẩm chất lương, thuc hiện những dự án

mat với rủi ro vé n và uy tín nếu người đại diện không thực hiện công,

đầu tr mang lạ lợi nhuận cho chính ho và cho nén kính tế nổi chung Wén kinh téViệt Nam dang ngày cảng mỡ rông và phát triển với xu thể chung của thể gia, thải

i công nghiệp hóa, hiện dai hóa mang dén nhiều ar chuyển dịch trong cơ cầu kinh

tế, cơ cầu lao động nên việc hop tác phát tiễn kinh doanh cũng có đồng gớp nhất

dink cho quá tình này,

- ĐÃ với Nhà nước

Việc quy định hop đẳng BCC là một hình thúc đều tơ theo hop đồng nhằm tao

cơ s pháp Lý và điều liên thuận loi cho việc khai thác, huy động vẫn ngoài ngân

sách dé phát tiễn kanh tổ xã hội, giãi quyết tắt hơn vin để việc lâm cho người lao

đồng Bit

đông trong nước được tiếp thụ những tiễn bộ khoe hoe i thuật, vẫn hóa lâm việc cinnước ngoài Đông thời, việc ghi nhân hình thúc đầu tr theo hop đồng BCC cũng thể

nay cũng giúp mỡ ra cơ hội đỗ hội nhập quốc t, tạo điều kiện cho lao

Tiện my côi mỡ cin thi trường Việt Nam, tao tâm thé yên âm, thụ hút sự đầu hư cũa nhà đầu he nước ngoài với thị trường Việt am.

= ĐI với các nhà a ie

Thả đặtra bit cử mát bình thức đầu tư nào, các nhà làm luật luôn phi cân nhấcđắn tắt cẽ các yêu tổ cổ ảnh hưỡng quan trong đến hiệu lục thục th cũa quy dinh đó

Ở hình thức đầu tr theo hợp đẳng BCC cũng vậy, lợi ich của nhà nước được đặt

song hành với lợi ích cöa nhà đầu hạ, do đó khi quy định về hành thúc đầu tr này,

php luật cing đã tao điều kiện để các bận chủ thể có thé tiễn hành hợp tác kinhdoanh mốt cách thuận lợi nhất Vì vây chế định liên quan dén hình thức đâu tr theohop đồng BCC được ra đời có ý nghĩa rất lớn đối vớ các nhà đầu tơ

“+ Tao ra mối quan kink té Gn định, thông qua hop đồng hợp tác kinh doanh:

đã tn hành phân công sản xuất, chuyên mén hỏa nhằm khi thác tốt hơn thể manh,

và tiểm năng của các bên, gip phin ning cao chất hương sin phẩm, tăng hiệu qua

ảnh ý, tăng thụ nhập

++ Tạo ra một thi trường chúng mã căn phim kinh doanh đạt đốn một chất lương

canh tranh, diy là thành quả lén lao đổi với các nhà đầu tư vì trước đó họ để hop tác

-+ Các bên thông qua hop đẳng hop tác kinh doanh mà có nhiễu điều kiện giúp

để lẫn nhau về kinh nghiêm sản xuất, kinh nghiêm quản lý kinh doanh, đặc biệt là

tạo điệu kiên phát tiễn cho nhõng nhà đầu tự iễm năng ở Việt Nam

+ Vai rẻ của hợp đẳng BCC cũng vé cùng quan trong với nhà đều từ nước

"ngoài ki tiến hành đầu tơ tri Việt Nam Đó là giúp nhà đầu nr nước ngoài ting thưnhấp, ting hiệu quả sẵn xuất nh doanh khi gia nhập thị trường Việt Nam Thay và

15

ship khẩu các nhà đầu tr nước ngoài được trục tiếp xây dụng sin phim tại ViệtNam nên không gấp trở ngai về hàng ra thuÊ quan.

12 Khái quátp háp luật về hợp đồng hẹp tác kinh đoanh tại Việt Nam

12.1 Khái miệm pháp bật về hợp đồng hop tác kink đem

Pháp luật là hệ thống quy tắc air mr chong do nhà nước đặt ra hoặc thir nhận

và bio dim thục hiện để điều chỉnh các quan hệ xã hội theo mục dich, đính hướngcủa nhà mmớc!, Tờ khái niệm này có thé suy ra khái nệm pháp luật về hợp đẳng hop

tác kinh đoanh là: tổng hop các quy pham pháp lot do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận và bio dim thực hiện nhim điều chinh các quan hệ xã hội phát sinh trong

cp tỉnh giao kết thục hiện, chấm dit hop đồng hop tác kinh doanh: Pháp luật véhop đồng hop tic kinh doanh có vai rd quantrọng trong việc điều chỉnh các vẫn để

có liên quan đến hợp đồng hop tác ánh doanh - một loại hợp đẳng được cot nh mộtHành thúc đầu hr giữa các bin gém tổ chúc, cá nhân trong nước với nha hoặc giữa

tỔ chúc, cá nhân nước ngoài với tổ chức, cá nhân Việt Nem, Theo định ngiĩa này,

php luật về hop đồng hợp tác kanh doen không chỉ điều chỉnh quan hộ giữa các tên chỗ thể của hop đồng, ma còn điều chỉnh quan hệ gi các bên với cơ quan nhà ước có thim quyền, quan hệ giữa các bin trong hợp ding với bên thi ba lá đối tác Thách hàng

(@ Quan hệ gin các bên chủ thể của hop dng BCC: Quan hệ này phát sinh khi

hop đồng BCC được giao tết thành công gia các thà đầu và có hiệu lực theo quy

divin pháp luật Đây là quan hệ phát sinh giữa các nhà đầu tr (bao gm nhà đều tr

trong nước và nhà đầu tư nước ngoài tổ chức kinh tổ có vẫn nước ngoàệ) dựa tiên

các quyễn và nghĩa vụ mã các bin đã théa thuận the hién trong suốt qua tỉnh giao kết thục hiện và chim đút hop đồng

(G0 Quan hệ giãn các bên chi thể của hop đẳng BCC với cơ quan nhà nước cóthấm quyền Quan hệ này phát sinh khi nhà đầu hư phải thực hiện những nghĩa vụvới cơ quan Nhà marge để được tham gia đầu tử theo nh thắc hợp đồng BCC và các

nghĩa vụ trong quá bình thục hiện, chấm dit hop đồng Cu thi, truớc khi được thực

Tiện dự án đầu tự nhà đầu căn chun bị hỗ ao để xin cơ quan có thâm quyên chấpthin chủ trương đâu tư cấp giấy chúng nhận ding iy đầu tư theo quy định tri LOT

2020 Trong quá tình thực hiện hop đồng, nhà đầu tơ chiu sơ giảm sát của cơ quan.

`9 EuôngĐạihọc Lait Bi Nội Q03), Giác ồn luận hy vễ nhà nước wep hit NO Beppe

nh

cĩ thim quyển thục hiện những nghĩa vụ tà chính và nghĩa vụ khác theo quy din của pháp luật đầu tr Khi kết thúc hop đồng, nhà đều tơ thực hiện nghĩa vụ ti chính,

nghĩa vụ v quyền sỡ dụng dat, re ida thanh Lý họp đồng Bén cạnh da, thơng

cq việc nhà đầu tr thục hiện những ngiễa vụ ofa mình theo quy định pháp luật cơ

quan nhà mnớc cĩ thm quyền cĩ thể thục hiện hiệu quả chúc năng quản lý nhã nước

đối với hoạt động đều h kính doanh

(i9 Quan hệ giữa các bên chỗ thể cơn hop đẳng BCC với bên thử ba: quan hệ

này phát sinh khí các nhà đều tr thực hiện giao dich với bên thứ ba trong quá trình

tint hiện dự án đầu tư theo hop đẳng BCC Quan hộ nay bao gém những giao dich

gi một hoặc các bên trong hop đẳng BCC với bên thử ba, trách nhiễm din mr giữ

st với bên thử ba id xây ra tranh chấp hoặc thit hai iên quan din lợi ich chung

của các chủ thể tham gia hop dng,

1.2.2 Khái quất quá trình phát tru cha pháp huật Việt Nam về hop đồng hợp

tác kink doa

1.2.2.1, Giai đòn trước năm 2005

Năm 1977, Hội đồng bộ trường đã ben hành Điệu lé đầu tơ nước ngồi (kim theo nghị dh số 115/CP ngày 18/4/1977) Đây là văn bản pháp lý đầu tiên về đầu,

tw nước ngồi cia Việt Nam Theo da, Nhà nước Việt Nam chấp thuận đều tr trực tiếp nước ngồi tei Việt Nam trên nguyên tic tơn trong độc lap chữ quyền và tồn

ven lãnh thd cia Việt Nam và các bén cũng cĩ lợi ma khơng phân biệt chế độ kinh tếchính tri cơn quốc gia cin nhà đầu tơ ăn bin di thé hiện một cách khátổ rang mụcđích khuyên khích đầu he nước ngồi vio nước ta Điều lệ cũng đã quy định vé hình,thúc đầu hư “hẹp tác sốn xuất chia sốn phẩm “ là tiền đề cũa hình thức

hop đồng hep tác lanh doanh." ngày nay Tuy thiên, điều lễ cịn nhiều hạn chỗ nine

any định chung chung, chưa cụ thể khiển các nhà đầu tự gặp nhiều vướng mắc khi

áp ng

LDT nước ngồi năm 1987 ra dai đ tiến thêm một bước khi quy định ou thé

hop tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hop tác kinh doanh là một trong be hành

thúc đầu te tne tấp nước ngồi tử Việt Nam Qua các lẫn sit đỗi năm 1990, 1992

vã dic biết khi nhà nước ban hành LĐT nhức ngồi mới năm 1996 thi hình thức này

cũng được quy din cụ thể hơn nữ nhẫn: báo vệ quyền lợi một cách tốt nhất cho các

nhà đều tr Song LĐT nước ngồi với pham vi đu chỉnh là hoạt động đầu tr nước

"ngồi tại Việt Nam, nên hợp đồng hợp tác kinh doanh chỉ cĩ thể được ký kết giữa

17

nhà đều tr rong nước với nhà đầu tư nước ngoài còn hoạt động hop tác kinh doanh gis các nhà đều tơ trong nước thì không có quy định riêng ma áp đọng các quy din,

vi hợp đẳng kinh té nói chung nh Pháp lệnh hợp đồng inh 1989

Năm 1994 khi Luật khuyên khích đầu hy ưong nước ra đời mới cổ quy định các

doanh nghiệp có quyển liên doanh, liên két, góp vốn để kinh doanh, sau đó đượcthay đổi thánh hợp đông liên doanh ên kết, Dén thời điểm nay hoạt đồng đầu tư củacác nhà đều từ trong nước theo hình thúc hợp đồng hợp tác kinh đoanh mới đượcapy định nhưng thiểu cụ thể

Thơ vậy từ năm 1994 đến trước năm 2005 rên lãnh thổ Việt Nam tổn tạ hai

văn bản pháp LĐT và gite chúng có những quy định khác biệ, quy định khác nha

về cùng một hình thức đầu tư theo hop đồng hợp tác nh doanh Điều này đã

ax thiểu thống nhất vé môi trường đầu từ tủ Việt Nam, từ đổ gây ảnh hưởng không

tt tic tam lý và cễ quyền lợi cho các nhã đầu hy

1.322 Giai đoạmtừrnăm 2005 đồn nay

Giai đoxn năm 2005, quá tình hội nhập nh tế quốc tế côn Việt Nam đã bướcđầu thu được những thành quả nhất dink chúng ta không ngùng diy manh hội nhậpvới việc tién hành nhanh chóng các vòng dim phán để sớm gia nhập Tổ chức

“hương mai thé giới (WTO) Như cầu bức tiết cân lập r lóc này là phố thay đổi vàđỗi mới hệ thống pháp luật him tạo ra môi trường pháp lý, môi trường đầu tr hậpdẫn thể hiện “hiên chí" mở của nền kinh tổ của Việt Nem, Một rong những thayđỗi được dit Tần hang đều dé là thay đổi về ghép LĐT nói chung và pháp luật về đều

từ nước ngoài nói riêng Trin tinh thân đó, ngày 01/7/2006, LĐT năm 2005 cổ hiệu fue thí hành, thay thé các vin bản pháp luật rước đó

ĐỂ tip tục hoàn thiên đáp ting yêu cầu nội tại của nên kính tổ và xu thể hồi

hấp quốc tổ, ngày 26/11/2014, Quốc hội khóa XII đã thông qua LĐT nắm 2014, có

Hiệu lục vào ngày 01/7/2015, Sau gin mui lãm năm kể tử khi Việt Nam gia nhập tổ

2016, LĐT năm 2014 được chúc thương mai lớn nhất thể giới WTO vào ngày 7-1

đơn vào áp dụng thực tiễn nhưng có nhõng mit thất, những quy định chua thất rs

tầng

LDT năm 2020 ra đời với những quy định mới, cụ thé rõ răng hơn, cing nhany Ảnh về việc mỡ rộng quyển tự do đâu từ để thụ hút đầu te nước ngoài vào ViệtNam Luật số 03/2022/QH15 của Quốc hội ban hành ngày 11/01/2022 đã sửa đổi, bổ

sing mét sổ quy định ti điều 3, 32, 33, 35, phụ lục IV của LĐT 2020

6 Việt Nem hiện nay, pháp luật điều chỉnh các quan hệ về hợp đồng hợp tác

ảnh đoanh được quy định trong nhiễu văn bản pháp luật khác nhau Hop đồng hop tác nh doanh là mốt hình thúc đều tơ theo hop đẳng, nên hé thống phip luật hiện

Hành điều chỉnh chính cia hop đồng hợp tác linh doanh la pháp luật về hợp đồng(BLDS 2015) và pháp luật về đầu tr LĐT năm 2020 và Nghị dinh 31/0031/NĐ-CP"

an hành ngày 26/03/2021 quy định chỉ it và hưởng dẫn th hành một sổ điều của

LPD

Ngoài ra con cổ các luật có liên quan khác nhơ, LTM 2005, Luật Đất dx, Luật

KẾ toán Luật Chuyển giao công nghệ, Luật Sở hữu t tu nấm 2005, Luật Sẽ hữu trĩ

tê sin đổi bỗ ming năm 2009 và năm 2019; Luật Giá năm 2012; Luật Canh ranh

2018

sau đây:

(9 Quy dink về chic thể của hop đằng hop tác kinh donk

Chủ thé của hop đồng là những tổ chức, cá nhân tham gia vào quá hình giaokết và thục hiện hop đồng Theo quy ảnh của LĐT biện hành, đối với hop đồngBCC, chỗ thể cia hop đẳng là các nhà đều tư, bo gầm nhà đầu tr trong mage, nhàđầu te nước ngoài và t8 chúc kinh tổ có vẫn đầu tư nước ngoài, được quy định từ

khoản 18 din khoản 21 Điều 3 LĐT nim 2020 Bên cạnh đó, theo quy đính của

BLDS 2015, chủ thể của quan hệ pháp luật din sơ nó ching quan hộ hợp đồng hoptác ni riêng được xác định là cả nhân và phép nhân H ga nh, tổ hop tie và các

tỔ thức không cổ tư cách pháp nhân khác sẽ tham gia vào các giao dich din sự thôngaqua người đi diễn cin tổ chức đố, ĐỂ ở thành chỗ thể của hợp đồng hợp tác lánh.doanh, tổ chúc, cá nhân phải đáp ứng điều kiện có năng lực pháp luật din sự nănglực hank vi dân sơ phù hop với quan hệ hợp tác kinh doen dave xác lập (điKhoản 1 Điều 117 BLDS 2015) Các vin dé php lý lên quan đến chỗ thể của hop

đồng hop tác kinh doanh chủ yêu được quy dinh trong LĐT 2030, Luit Dosni nghiệp 2020, Luật Thương mai 2005, BLDS 2015 và một số văn bản pháp luật chuyên ngành.

(8) Quy định về lành thức cũa hợp đồng hop tác kinh đomik

19

Hình thức ca hợp đồng là cách thúc biểu hiện ra bên ngoài của những nổi

đang bên trong nó Nhiing điều khoản ma các bên đã cam kết thôa thuần phii được thể hiên ra bên ngoài đưới một hình thức nhất định, hay nói cách khác nh thúc của

hop đồng là phương tiện để ghi nhận nộ: dung mã các chủ thể đã xác dinh LĐT năm,

2020 và các vin bản hướng din thị hành đều không quy định cụ thể vé hình thức của

hop đồng BCC Tuy nhiên, đơa vào quy định vé thủ tue đầu hr theo hình thức hop

đồng BCC và din chiêu seng quy định vé hình thúc của hop đồng hop tác trongBLDS năm 2015, có thể hiễu hợp đồng BCC đợc xác lập đoới hinh thúc vẫn bản

Căn cử theo quy dink ti Khoản 2 Điều 117 BLDS 2015, trong trường hop pháp luật

có quy định cụ thể về hình thức cöa hợp đẳng hop tác kinh doen thi hình thức 38

trở thành mét rong những đu liên có hiệu lực của hợp đồng

(ii) Ony dink về uội dang của hợp đồng hợp tác Kink đomik

Néi dung của hop đồng là ting hop các điều khoăn ma các bên chủ thể them

gi hợp đồng dé thôa thuận shim xác định phạm vi quyền và agile vụ của mốt bên,

là cơ sở cho việc thục hiện hợp đẳng, đồng thời là căn c đỂ gai quyết tranh chấpXôi có svi phạm hop đồng Xét về mất bản chất, hợp đồng BCC cũng là mốt loạihop đồng được xác lập trong giao lưu dân sự nên xuất phát từ quan hệ tinh đẳngtiến các bên chủ thể công nh nguyên tắc ty nguyên tư do thôa thuận kh giao kết

hợp ding mà nội dung cũa hợp đông BCC chủ yêu do các bên tự do thôa thuận, không rổ với quy định của pháp luật và đạo đức xi hội Tuy rhiên hop đẳng BCC

cũng đồng thời là một hình thúc đầu tơ kinh doanh với nự them gia cũa nhiều nhàđầu tư có hr cách pháp tý, quốc tịch/no thánh lập có thể không giống nhau Vi vậy,

đã dim bảo quyền và loi ich hop pháp của các nhà đều ty bảo vệ tính nghiêm minh

của quan hé hop đồng đẳng thoi tạo ra căn cử cho cơ quan nhà nước có thễm quyển

quân tý, định giá tinh an toàn, hiệu quả khả th của dư án đầu tr LĐT năm 2020 đã

any định những nội dụng chủ yêu của hop đẳng BCC tei Khoản 1 Điễu28 Tương te như vậy, tử Điều 505 BLDS năm 2015, các nhà làm luật cũng tật kê những nôi đang cơ bản của hop đẳng hợp tác ni ching

(G0) Quy định về luh vực đầu te kải đầu te theo lành thie hop đồng BCC

Lĩnh vục đều tr là ning lĩnh vục mã các nhà đầu tư thục hiện hoạt động đâu

tu theo hợp ding BCC Theo BLDS năm 2015, LĐT năm 2020 và pháp luật liên quan tới đâu tr theo hợp đồng BCC, nhà đều br được quyền tự do và quyét định thục

Tiện hoạt đồng đều tw theo quy định phep luật Việt Nam trong tắt cổ các nh vụ,

ngành nghề pháp luật không cắm Trong LĐT 2020 cũng quy định về fish vực cắm,đầu từ tự Điều , Tinh vue đầu tư có điều iên tại Điễu 7, tinh vục tr đấu đầu hư tạiĐiều 15 Tuy thiên LĐT co ae phân biệt giữa finh vục cia nhà đầu tơ trong nước

vi nhà đầu hr nước ngoài Theo đó, nhà đầu tư nước ngoài được tp cân thi trường

như quy định với thà đầu tr trong nước, từ những ngành nghề thuộc Danh mục

ngành, nghề hen chế tiép cân thi trường được quy định tai Phụ lục 1 Nghĩ Ảnh

31/2031/NĐ-CP

Có thể thấy, hop đông BCC là cơ sở i tiễn khi thực hiện dự án đầu tự nênchỉ được ký kắt hop đẳng BCC trong những fish we phù hợp với quy đảnh phápluật, Các nhà đều tơ được trao quyển thực hiện hoạt động đầu hạ lanh doxnh cácngành nghề mà LDT không cằm, được tr chỗ quyết nh các hoạt động đầu tư kinh

doanh theo quy định cia LĐT và pháp luật liên quan với một số dự án thuốc lính

vực nhất dink rẽ được hướng tu đãi đầu tạ hỗ trợ đầu he rong sử đụng các nguồn

véntin dụng đất đại và tả nguyên theo quy định pháp lật

)Øng định về thủ tục đầu te theo hành thir hợp đồng hợp tác nh âomi:

Thủ tục đu he theo hop đồng BCC là tỉnh tr do pháp luật quy din ma nhà

đầu tư cin thọc hiện để dự án đầu tr có thé di vio hoạt động trên thực ti Việc theTiện hay không thực hiện đúng thi tục đầu từ theo quy định sổ quyết ảnh din việcđây án đầu tu có được pháp di vio hoạt đông hay không Phụ thuốc vào chủ

hop đồng mã pháp uất cũng quy nh khác nhau vé thủ tục đu tư Do đó, có ba loại

hủ tục diu tư theo Điều 27 LĐT 2020 tương ứng với hủ loại hợp đồng hợp đồngBCC được ký kết gia các nhà đầu tr trong nước và hợp đồng BCC được Igy kếttiến nhà đầu tơ trong rae với nhà đầu tơ nước ngoài hoặc giữa các nhà đầu tư nước

"ngoài với nhau Từ đó mã quy định áp đụng thủ tục đầu tr cho hoạt động đều bơ theoHình thức hop đẳng BCC trong ai trưởng hơp này có thể thc hiện theo LĐT 2020 hoặc

BLDS2015

G1) Qny định về trách nhiệm pháp lý đối với hành vi vi phạm hop đồng hợp

tác kink doauh và giải quyết tranh chap hợp đồng.

Điễu khoản về trách nhiệm pháp lý là thôn thuận cũa các bên v hình thie chếtii áp dung đổi với bên có hành vi vi pham hop đồng Đây là một nôi dung quantrọng trong hợp đồng BCC nhằm đơa ra cách thúc xử lý đổi với hành vĩ vì phạm,

pháp luật cũng nur viphạm các thỏa thuận, cam kết của các bên Các loại chế tai áp

dạng cho hợp đồng BCC dựa trên quy định về

LTM2005

itu khoản giải quyết tranh chip là điều khoản mà các bin this thuậnphuong thúc tháo gỡ những bit đồng, mâu thuần phát sinh trong quá trình host độnghop tác kinh doanh sine thương lượng hơn giải rong tài Toa én Điều 14 LDT

2020 quy định về giải quyết tranh chấp trong hoạt động đầu tư lành doanh cĩ mơXhác bist vé cơ quan tổ chúc giải quyết tranh chip hợp đồng BCC giữa các nhà đều

tải rong thương mai tei đều 202

trong nước với tranh chip cĩ sự tham gia của nhà đầu tự nước ngồi

Tiểu kit chương 1

Nhờ vấy, rong Chương 1 cit khĩa luận tốt nghiệp này tác gid đã tình bảy,

hơng nơi ding khái quit về hop đồng hop tác nh doanh và pháp luật về hop đồng

hop tác kính doanh: VỆ khái niệm, tác gã dun ra khả niệm về hop đẳng BCC sine

sau: Hop đồng hop tá lanh donnh là sự thơn Hiên cia các nhà đẫu tự về việc cũngđồng gĩp yến tài sân cơng sức dé hợp tác lanh doanh, phân chia lợi nhiện phânhua sản phẫm theo quy dinh cia pháp luật ma khơng thành lập tễ chức nh tễ Hop

đồng này mang bên chất là mot hình thức đầu te trực tip được quy định tei LOT

2020 Chỗ thể cin hợp đẳng hop tác kinh doanh là các nhà đều tơ (hà đều tơ trong

nước và nhà đều từ nước ngột tổ chức kinh té cĩ vốn nước ngodi) tham gia hop

đồng BCC với mục đích thực hiện hop tác đầu tr, Lánh doenh mà khơng thành lập

chức kinh tổ Tác giả nêura những đặc điểm v tính chit, chủ thể, mục dich, nơiđang hop đồng và sơ sinh với hop đồng tiên doanh để thấy những nự hương đồng vé

bin chất cde hai hình thức đều hơtrục tệp theo quy dinh của LT

XÂ qui hình phát triển cia pháp luật Việt Nam vé hợp đồng BCC tử gia đoạn

LPTNNTVN nim 1987, sửa đổi năm 1990 én LĐT năm 2005, 2014, 2020 đã cĩ se

thay đỗi trong dinh nghĩa vé hop đẳng BCC khi quy dinh theo hướng mổ rồng quan

hệ đầu h giữa các nhà đầu tư tơn trong sơ he đo xúp lập các thơa thuân trong quan

hệ hợp tác đầu từ theo hop đồng BCC giữa các nhà đầu tơ Nội dung pháp luật về

hợp đẳng hop tác kinh doanh bao gồm nhõng quy định vé chủ thể, hình thúc hop

đồng, nốt dung hợp đồng, nh vục đầu tr thủ tục đầu te, quy đạn về trách nhiệmphp lý đổi với hành vi v phạm hợp đẳng hợp tác kính doen và giải quyết ranh

chip hợp đồng được sự đều chỉnh cơn BLDS, LTM, LDT

CHƯƠNG 2

THỰC TRẠNG PHÁP LUAT VÀ THỰC TIEN THI HANH PHÁP LUAT VE

HOP DONG HỢP TÁC KINH DOANH Ở VIET NAM

2.1 Thục trạng pháp Iuat Việt Nam về hợp đồng hợp tác kinh doanh

-21.1 Quy định về chủ thể của hop đồng hợp tác kink doah

Theo quy định của LĐT 2020, chủ thể cia hop đẳng BCC được xác Ảnh là

các nhà đều từ tham gia họp tác kinh doanh nhằm muục đích sinh lợi Đó là các tổchức, cá nhân thực hiện hoạt động đầu te kinh doanh, bao gồm nha dix hr tongnước, nhà đầu tư nước ngoài và tổ chức kinh tỉ có vấn đâu he mabe ngoài Hiên nay,pháp luật không giới han số lượng chỗ thể của hop đồng nôn chỗ thé của hop đồngBCC có thể bao gi hai bên hay nhiều bên tham gia đầu tơ theo hop đồng BCC (cóthể là quan hệ song phương hoặc đa phương) Cu thể là: hợp đồng hop tác kinkdoanh có thé được ký kết giữa ha hoặc nhiều nhà đầu te tong nước với nhau; hoặc

gi hai hoặc nhiều nhà đều hy nước ngoài hoặc giữa một hoặc nhiễu nhà đầu te

trước ngoài với mốt hoặc nhiều nha đầu tr rong nước

Nhờ vậy, theo quy định của LĐT 2020, nhà đầu tr có thể trở thánh chủ thể ký

kết hop đồng hop tác ánh doanh (hở thành bên hoặc các bên cia hop đồng) bao

- Nhà đầu hr rong mage là cá nhân cố quốc tích Việt Nam, tổ chúc kinh tếXhông có thà đều tơ nước ngoài là thành viên hoặc cỗ đông

- Nhà đầu te nước ngoài là cả nhân có quốc tich nước ngoài, tổ chức thành lập

theo pháp luật nước ngoài thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh tei Việt Nam 3

bổ chúc kánh tế có vốn đầu tr nước ngoài là tổ chức kinh tẾ có nhà đầu trnước ngoài la hành viên hoặc cổ đồng" Theo khoản 1 Điều 23 LĐT 2020, tổ chúcảnh tế có vẫn đầu t nước ngoài bao gồm: TỔ chức kink tổ có nhã đầu he nước ngoàinắm giữ tiên 509 vốn điều lệ hoặc có da số thành viên hop danh là cá nhân nước

"ngoài đối với tổ chúc kinh t là công ty hợp danh,

ty Ảnh tei điểm «khoản này nim giữ rên 50% vốn điều lễ; Tổ chúc ánh tế có nhàđầu tr nước ngoài và tổ chức kính tẾ quy định tại idm a khoăn này nắm gi trên30% vin điều lệ

ổ chức kinh tế có tổ chức kính tẾ

‘iain 20 Đậu 3 Lae dain 2030

© Soin 19 Dif 3 Lat date 2020

“fein 22 Điện 3 Lệ nae 2030

LDT 2020 không quy đính cụ thể về điều kiện chủ thể khi tham gia hoạt động,

đầu tr kinh đoanh nói chung hoạt đồng đầu tu theo hình thức hop đồng BCC nói

riêng Tuy nhiên, căn cứ theo quy định tại điểm a Khoản | Điều 117 BLDS 2015 vềđiều kiện có hiệu lục của giao dich dân sự nói chung, thì “tổ chúc, cá nhân” là chủ

thể cũa hợp đồng BCC phấi só đủ năng học pháp luật dan sy, năng lục hành vi đân

“ay phủ hợp với giao dich được xác lập,

Thứ nhất, tổ chức, cá nhân là chai th cũa hop đẳng BCC phải có đi năng lực

pha luật đân sự và năng lực hành vi đân sie

Tổ năng lực pháp luật dân sự: Theo Điều 16 BLDS 2015, năng lực pháp luậtdân ne của cả nhân Ja khả năng của cá nhân có quyền din sự ví nghĩa vụ din iy

Nẵng lực pháp luật din sự của cá nhân có từ khí có nhân được sinh ra và châm đốt

khi cá nhân đó chết ĐỂ bảo dim mọi cá nhân cô quyền ty đo giao kết hợp đồng,BLDS 2015 đã quy đính: “Năng lực pháp huật dân sie si cá nhân được xác dinhtheo pháp luật của made mà người đồ có quốt tich; Người made ngoài tại Tiệt Nam

số năng lực pháp luật dân sự niu công đân Tiét Nam, tiề trưởng hop pháp luật Tiét Nam có quy định khác” Đôi với tổ chốc, BLDS 2015 chỉ quy định và năng lục phápluật dan sự của tổ chức là pháp nhân Theo Điều 86 BLDS 2015, năng lực pháp luật

dan sự là khả năng pháp nhân có các quyền, nghĩa vụ dén sx Năng lực pháp luật dân.

sy được hình thành kể từ khi pháp nhân đó được thành lâp và chim dit khi phápnhân đó chim đút hoạt động Đồi với tổ chức không có tr cách pháp nhân, Điều 101

Bộ luật này quy định: “Trường hợp hỗ gia dink tổ hop tác, tỄ chúc khác không có tir

cách pháp nhân tham gia quan hé dân sự tỉ các thành viên cita hộ gia định tễ hop

ác, chức khác Không có te cách pháp nhân là chỉ thể tham gia xác lập, thuc kiện

giao dịch dân sự hoặc iy quyễn cho người đại diện them gia xác lập, thực hiện giaodich dén sự” Như vậy, trong trường hợp nhà đầu tw là tổ chức không có hư cách

pháp nhân tham gia vảo quan hệ hop đồng hợp tác kính doanh, thi việc đánh giá

ning lục pháp luật din sự cũa 18 chúc đô được xác định thông qua răng lục phápTodt din ny của thành viên tổ chút hoặc nghời được thành viên 18 chúc dy quyền

‘Theo quy định tại Khoăn 21 Điều 3 LĐT 2020: Tả chúc kinh tế với ty cách là chủthể của hợp đồng BCC phải là tổ chức được thành lập và hoạt động theo quy định

của pháp luật Việt Nam, gồm doanh nghiệp, hop tác xã, liên hiệp hợp tác xã và các

tỔ chức khác thục hiện hoạt động đầu tr ánh doanh TM

3 ning lực hành ví dân sự: Điều 19 BLDS 2015 quy định đây là khả ningcủa cá nhân bing hind vi cia minh xác lập, thục hiện quyền, nghĩa va din ny Thôngthường người ừ đồ 1 tuổi là người có năng lục hành vi din sơ đầy đã trở một số

trường hop: Người mit năng lực hành vi dn sự Người bi bạn chế năng lục hành vì dân ng, Người có khó khẩn trong nhận thức và lam chủ hành vi, BLDS 2015 không apy định về năng học hành vi dân sự côa tổ chức là pháp nhân, vĩ trên thụ tổ, mặc

đủ phép nhân có hi ning nhân danh chính minh và tơ chữ trích chiêm bing tải sin của mình kh tham gia vào các quan hệ pháp luật, nhưng thục ti, pháp nhân vẫn cần, tint hiện gio dich thông qua nguời đi điện của pháp nhân Do đó, năng lực hành vĩ dân av của pháp nhân được xác dinh thông qua năng hục hành vi din mx cba cá nhân,

đủ điện cho pháp nhân dé trong vie xác lập và thực hiện giao dich.

Đôi với các nhà đầu hela các bên trong quan hệ hop đẳng BCC, việc xác dint,

năng lục pháp luật din sự ning lực hành vi din sự được thực hiện thông qua Giấy

chứng nhận đăng ký thành lip, Giấy chứng nhân ding lợ? hoạt đông, Giấy chingnhận đăng ký đều tư, Cần cước công dân Hồ chiếu, văn bản họp đẳng ủy quyển

(trong trường hợp nhà đều hry quyển cho người khác ký hợp đông) và các loi gây

tố, vin bản hop pháp khác theo quy định pháp luật

Thứ hai, 18 chức, cá nhân là củ thể cia hop đồng BCC phẩ có năng lice -háp luật năng lực hành ví đân sự phù hợp với giao dich được sóc lập

Cho din thời điểm hiện nay, pháp luật din mr không có hướng dn cụ thể thénào là ‘phit hợp với giao dịch được sóc lập”, nên đều kiên này được hidu tương đất

linh hort, ủy vào tùng trường hop cụ thể, Trong inh vục đầu tu sự phủ hợp về tr

cách chủ thể cũa nhà đều tơ với giao dich hop tác kin doanh được xác lập có thểđược thể hiện thông qua một số tiêu chí sau đây nh vực đầu h kinh doanh được

gi rên GIẤy chứng nhận đăng ký đều tơ (đôi với nhà đầu tơ đầu h hoặc tổ chúc

ảnh té có vấn đầu từ nước ngoài thuộc Khon 1 Điễu 23 LĐT 2020); ngành nghề

tinh doanh ofa nhà đều từ trong nước và các tỔ chúc kinh tẾ có vốn đầu he nước

ngoài thuộc Khoản 2 Điều 23 LĐT 2020; các vin bản gấy tờ chúng minh việc đáp

ting điều kiên kinh doanh (rong trường hợp Tinh wre hop tác đầu hr kinh doanh:thuộc Danh mục ngành nghề đều tơ lành doanh có đều kiện); vấn bản giấy tờ

Sagan Ma Dạng 2022), ấp dtd Hop dng rong ương ma và dx ne Ning tấn đ phép cơ

‘in Gach dyno), No Cha ec øa nyUdt, 338

5

chứng minh việc hoàn tắt th tục đầu tr trong trường hợp pháp luật quy Ảnh phảithục hiện, Giấy chúng nhân đăng ký đầu tơ, vin bin giấy tờ ching mình việc đáp

ting các đều tiện tấp cin thi trường đối với nhà đầu hơ nước ngoài và tỔ chức kinh

tẾ có vên đầu he nước ngoài thuậc Khoản Ì Diéu23 LĐT 2020

6 Việt Nam hiện nay, xuất phát từ lợi ích công công, yêu cầu bão dim quốcphòng, an ninh quốc gia, ật ty an toàn xã hội, nhà đâu ty née ngoài vấn bị hạn chếtấp cân thị trường trong một sổ ngành, Tinh wre cu thể theo Phụ lục 1 Nghỉ dink31/2031/NĐ-CP, ví đụ dich vụ tu chính viễn thông, dich vụ giáo đục, Theo đó,nếu nhà đầu te née ngoài lưu chon thc hiện dự án đều tơ theo hình thúc BCC

trong nhiing fish wre này, ho cần dip ting mốt hoặc một số điều lúện tp cân thí trường theo quy định pháp luật chuyên ngành của Việt Nam hoặc điều ước quốc tỉ

Tả Việt Nam là thành viên nhơ Tỷ lệ sở hữu vẫn điều lệ của nhà đầu hy nước ngoàitrong tổ chúc kinh tổ Hình thúc đầu tơ, Pham và hoạt đồng đầu tr, Nang hve cũa nhàđầu tư, đổi tác tham gia thực hiện hoạt động đầu tư, !5 Vi đụ: Theo quy định pháp

luật Việt Nam, nhà đều tw nước ngoài được đầu từ theo hình thúc liên doanh, hop

đồng hop tác nh doanh SẼ cong cap dịch viễn thông cơ bin Riêng đổi với cấp dich

ve viễn thông có hạ ting mang, đối tác ViétNam pi là doanh nghiệp viễn thông đãđược cập giấy pháp thiết lập mang viễn thông tri Việt Nam!” Như vậy, rong trường

hop này, vide nhà đầu từ nước ngoài dip ứng đều Liện về đối tác Việt Nam được co:

là một trong những căn cứ chứng mình năng lực chỗ thể của nhã đầu tư đó đáp ứng

đều kiên "phù hợp vớt giao dich dn sir được vác lập" Ngoài ra Ngh định31/2031NĐ-CP cũng quy định nhà đầu ty nước ngoài tổ chúc nh tẾ có vẫn đầu hr

nước ngoài ki thục hiên hoạt đông đầu tir kính doanh tei Việt Nam phải đáp ứng

các điều kiện (nêu cổ) sau diy: Sở dụng dit đu, lao động: các nguẫn ti nguyên

thiên nhiên khoáng sin, Sản xuất cũng ứng hàng hóc, dich vụ công hoặc hàng hỏa,

dich vụ độc quyên nha nước, Sở hữu, kính doanh nha 6, bắt động sản, !Ê

Ngoài ra trong trường hop luật chuyên ngành có quy định riêng v chủ théhợp tác kinh doanh, thi chủ thể hợp đồng phải tuân thủ các quy định đó Ví duTrong fish vục dầu khí, đều 4 Nghỉ dinh 95/2015/NĐ-CP ngày 16/10/2015 củaChính phố quy định chỉ tất một số điều cin Luật Dẫu khi: "Tổ chức, cá nhấn Tide

"Hein 3 Dabo Luật đầu sr2020

Bad in sắp cậu nang đổi tới we đÃtự trúc ngoài ong nghành “Dich nan hổng, ngiền trực

cập Sasa is gov sD tai CatID 9045442868467] 449-Seecf26en6 Nee D 6200 49.0046

4896 bee e03 582246, tay cập ngày 10/11/2033

` hgän 3 đều 15 Mô dành 31/2021/NĐ-CP

“Nam và nước ngoài hỗn hành hoạt đồng tim kiểm thăm đồ và khơi thác dẫu khí rên

sơ sở hop đồng dẫn lí hoặc théa thuận khác được lệ kếtvới Tập đoàn Dâu ki Tiết

Nam hoặc với Chính phủ tước CHEHCNTN theo qp nh cia Luật Dé, Neha

<hr này và văn bản pháp luật có liên quam" Vi thể, trong lính vực này, một bên chủ

thể bit buộc phi là Tập đoàn Dâu khử hoặc Chính phi Việt Nam

Khác với quy định của LĐT 2020, phạm vi chỗ thể có quyển tham gia quan

hi hợp đồng hop tác theo BLDS 2015 hep hơn Theo Khoản 1 Điều 504 BLDS

2015: “Hop đồng hop tá là sự thôn thuân giữa các cả hân, pháp nhân về việc cimgđồng góp tài sân công sức đễ thực hiện công việc nhất inh, cing hưởng lợi và cũngchiu trách nhiệm” V 6i quy định này, có thé biểu: Chi cá nhân, pháp nhân mới được.trở thành chủ thể cia hop đông hop tác Trong khi đó, Khoản 1 Điệu 27 LĐT 2020quy định: “Hop đồng BCC được lệ kết giữa các nhà dé hr trong nước thục hiệntheo quy đnhtcũapháp luậ về dân ac”, Nha vậy, đỗi tương có thi trở thành chủ thể cũa

hop đẳng BCC trong trường hop này cũng pis đầm bảo tuân thủ quy ảnh của BLDS 205

2.12 Quy định về lành thức cũa hợp đồng hap tác kink doauh

LDT năm 2020 và các vin bản hướng dẫn thi hành hiện nay không quy định cụ

thể về hình thức của hop đồng BCC Tuy nhiên theo quy dink tại khoăn 2 Điều 27LĐT năm 2020: "Hop đồng BCC được hý kết giữa nhà de rong nước vớt nhà

ix ne nước ngoài hoặc giữa các nhà đầu ne nước ngoài thực kiện thủ ne cấp Gadchứng nhận đồng lý đầu hr theo quy dinh tại Điều 38 của Trật này” Căn cứ vàokhoản 1 Điều 38 LĐT năm 2020 và Điều 36 Nghị định sổ 31/2021/NĐ-CP thả đối

20 (sửa đổ, bổ sung năm 2022) có quy đính cụ

VÀ những dự án đầu tw phải xin chấp thuận chủ trương đầu tự Déi với những

BCC (điểm g khoản 1 điều 33 LĐT năm 2020, sửa đổ, bỗ sung năm 2022) Do đó,

trong trường hợp những dự án đều tơ được thục hiện theo hình thúc hop đẳng BCC thuộc điện phải xi chấp thuận chủ trương đầu từ thì hợp đồng BCC giữa các bên bắt

1

thuộc phải lập thánh vin bản, không phân iệt chi thé gao kết hop đồng la nhà đầu,trong nước, nhà đầu tự nước ngoài hay tổ chức kinh ế có vin đầu te nước ngoàiVay đổi với trường hợp các bên trong quan hệ hợp đẳng BCC đâu là các hà

đầu tr là nhà đầu t trong nước, và dự án đầu tơ theo hình thúc này không thuộc trường hợp phải xin chấp thuận chủ trương đầu te thủ hình thúc của hop đẳng BCC

được quy định như thể nto? Theo Khoản 1 Điều 27 LĐT năm 2020: “Hop dngBCC được hị hết giữa các nhà đầu hr rong mic thực hiện theo qu din của phápThật về dn ate” Cần cử vào Khoản 2 Điều 504 BLDS 2015, hop đẳng hop tác đượcdạy định rõ phải lập thành vin bản, ma hợp đồng hop tae kinh doanh cũng là mộtdang cia hop đồng hợp tác Do đó, việc hợp đồng hợp tic kinh doanh phi thành lậphành vin bên rỡ thành một trong những điều kiên bắt bude để dim bảo hiệu lực cũa

hop đẳng (Khoén? Điều 117 BLDS 2015)

2.1.3 Quy định về nội dung cia hop đồng hop tác kink doa

Néi đang của hop đông BCC 1a ténghop các điều khoăn mã các bénthda thuận,

ới nhau nhằm xác định các quy

"nguyên tình đẳng, không trái với quy nh côn pháp luật và đạo đúc, chain mục xã

hồi Trong quả hình thôn thuận, các bên hoàn toán te nguyễn, không bên nào được thục hiện hank vĩ ép đặt, cuống ép, de dos, ngin căn bên nào (Điều 11 LTM 2005)

Nhằn định hướng cho các cả nhân tổ chúc tham gia vào quan hộ đều tr theo hopđẳng BCC và giảm thiểu tối da các tranh chấp xây ra, Điều 28 LĐT 2020 đã quy

dink những nôi dụng chi yéu cia hợp đồng BCC Vé cơ bản, quy đính của LĐT vé

nôi dung của hop đồng BCC khả trơng đồng với quy định vé nôi dung của hop đồng

hop tắc quy dish tai BLDS năm 2015

“Theo quy định ti Khoản 1 Điều 28 LĐT năm 2020, hop đồng BCC bao gầm nhũng nội dong chủ yêu sau đầy:

4) Tên dha chỉ: người đm điện cô thm quyẫn của các bên than gia hợp

ting: đa chỉ giao dich hoặc đa chỉ nơi thực hiện cự án

“Tên của các bên tham gia hợp đồng BCC chỉnh là tôn cba các 18 chức, cá nhânđược pháp luật quy định là "nhà đều tạ” Moi tổ chức, cả nhân trong nước va nước

"ngpài đầu có cơ hổi ở thành chủ thể của hop đẳng BCC

Địa chi giao dich hay noi thục hiện dự án là nơi các bên tién hành các hoạt

đông đầu te theo hop đồng BCC Đây la nơi các chủ thé Linh doanh khác din đểgto dich với các nhà đầu tr liên quan đến dự án đều từ BCC, hoặc để xác định

va nghĩa vụ của mỗi bên trên nguyên tắc te do, te

qyễn và nghĩa vụ với cơ quan quản lý ân dia bản hoạt đồng Mặt khác, nơi thực hiện

dây án cũng là nơi các bên hợp doanh phi cứu nơ quân y cũa cơ quan Nhà nước có thm quyễnên da bản

CCác bên khi thôa thuận đ tin tới ký kết hop đẳng BCC phải thông qua ngườiđại điện có thấm quyên Đây la nguồi ký vào bin hop đồng và phãi là người đồ trcách đụ điện cho mỗi bên, đó có th la người đại diện theo pháp luật hoặc nguời đại,din theo ủy quyền oda nhà đầu h ham gia kỹ kết hợp đồng BCC '#

(ii) Mục tiêu và phạm vi hoạt đồng dé tư kinh doanh:

Mục tiêu kinh doanh là dich đồn ma các bên mong muốn kùi thục hiện hoạt

đồng hop tác nh doanh Suy cho cùng, mục tiêu ci các nhà đều từ hi tham gia quan hệ đầu tơ theo hop đồng BCC hướng đền là lợi nhuận bên cạnh việc mỡ rồng các mốt quan hệ hợp tác, mỡ réng danh tiéng trên thị tường, Khi xác định them

ga hop đồng BCC, các nhà đầu tơ phải tinh toán trên nhiễu phương điện và thấy được có lợi thì mới đều hr

"Trong hi đó, đều khoản vi pham vi hoạt đồng chứa đụng sơ thia thuận cụ thể

về nh we kinh donnh Hop tác kình doanh theo linh vục nào là do các nhà đầu hequyết dint, nun lành vục đó không bị pháp luật cém, ví dụ thấm đồ, khai thie,chế biển các sản phẩm dâu khí Phem wi hoạt động đầu te kinh doanh sẽ do thônthuân cụ thể cin các nhà đều tơ vé Tĩnh vực kinh doanh không bị pháp loật câm Tuynhiên với méi nh vực, ngành nghề, Nhà nước sẽ có những quy định cụ thể, dim

bio nr điều tiét vi mô nin kính tỉ Quyên tự do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật cho thấy sơ chi hướng đúng din cũa Nhà nước Vi đụ rong nh vục Khai thie

dẫu khi, là nh vục đem lạ lợi nhuận rất lớn nhưng nhà đều tr phải dip tng nhiễu

yêu cầu khi thục hiện dir án loại này vi dẫu khí là nguồn tài nguyên hit sức quan trọng của quốc gia Hay nhờ trong finh vục in ân báo chỉ, xuất bản, pháp luật không

cho pháp xuất ban và ơi hành các sản phim phi vin hóa, các bản in không có nỗidng ánh mani, ảnh hung đến vấn hóa thuận phong mỹ tục cba din tộc”)

(i)Béng góp cia các bên tham gia hop đồng và phân chia kết quả đầu hr lạnh:

dloanh giữa các bên,

` Nguễn Ta Dang Q0), Thự udev Hep đổ mong erg mat và lene Ning tấn để php ý cơ

"hấu si day io, No Chôn gabe ga seth 46

© Ngan Thị Điệu Thùy C061 Fp đhg hop te kit doen theo pháp ude ne Vt Neo, In vi

thạc Tnậchọc,rường Đại họ Lait H Nội 46

39

Đơng gĩp của các bên bao gm thơn thuận việc gĩp vốn: tỷ lệ gĩp vấn, loại ti

đồ gip vốn Vên là tiền và ải sẵn khác theo quy dinh cũa pháp luật

din sự và đều tức quốc té mê nước Cơng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành

iên để thục hiên hoạt ding đều tơ kinh đoanh (khoản 23 Điều 3 LĐT 2020) Vén cĩthể lã tải sản hữu hình hoặc tài sin v6 hình, bao gồm: tiên đồng Việt Nam, ngoi té

tơ do chuyễn đỗ, ving quyền nở dụng đất, bất động săn, cơng nghệ va quyên sở hữu

trí tu theo quy dinh vé tài sin ti điều 105 BLDS 2015 và ti sin gĩp vấn tri điều

34 Luật doanh nguập nim 2020 Đối với tai sin các bin gop vốn da dạng, khơng

trống nhau thì cần định giá Hi sản va xác định rõ răng vé tỷ lê gop vẫn loại ti sản,

gi bị tai sin su khi quy đổi theo BLDS 2015, LĐT 2020 va pháp luật chuyênngành khác, chẳng hen với tai sin aha đầu tr gĩp vấn vio đầu tơ kinh does lá bấtđơng sin thi phải dip ứng điều kién quy dinh tei Điều 9 Luật kinh doanh bất đồngsản năm 2014 Tỷ lê gĩp vẫn cĩ ý nghĩa quan rong, chỉ phối this thuận về nhân chiakết quả kính doanh: Việc phân chỉa kết quả kinh doanh sẽ phụ thuộc vio thơn thuậngis các bên, cĩ thể phân chia theo doanh thư hoặc theo sản phim Bén cạnh vẫn đềhân chia lợi nhuận, vẫn đổ chia sf rồi ro cũng phải đoợc thơn thuận khi giao kết hop

đồng

(te) Tidn đồ và thời hạn thực hiện hợp đẳng

Tiên độ thục hiện hop đồng là diéu khộn thơn thuận của các bên vi phân cơng

iệc và thoi han phi hồn thành Các bên cĩ thể thơn thuận tién hành các cổng việc

đồng thời hoặc thục hiên theo từng giai doen riêng, Việc thơn thuân cụ thể tên độthục hién hop đồng cịn shim bảo dim để hợp đồng được thực hiện liên mạch, cácbin cĩ sơ sở để giám sit ấn nhau tránh châm t cho dự án chung,

‘Thai hạn thực hiện hop đổng lại là điêu khoăn thơn thuận thời bạn hoạt đơng

của dự án đầu hư Khi thơa thuận vé thời hạn, các nhà đầu tơ phã cân nhắc đến thờigisn hồn thành, thời gian thu héi vốn, đồng thời cũng phải phù hợp với quy định về

thời hạn đầu te Nhin chung thời bạn đều tư theo hợp đồng do các nhà đầu tr để

xuất trên cơ sở yêu cầu muục đích đều tư lãnh does cis họ, Thời hạn của mỗt đự ánđược Nhà nước chip nhân bằng quy dinh về thời hạn đều te trong Giấy chứng nhận.đăng ký đầu hr Theo quy định cin pháp luật, thơi hạn host đồng cơn de án đều tơtrong khu kính tế khơng quá 70 năm, thoi han host động của đự án đều bơ ngồi khu

ảnh tổ không quả 50 năm?! Dự án đầu tr thực hiện tại địa bản có điều kiên kinh t

-hội khó khăn, địa ban có điều kiên kính tệ - xã -hội đặc biệt khó khăn hoặc dự án.

có vẫn đều hưlõn nhưng th ht vẫn chăm th thời hạn đài hơn nhưng không quá 70 im

Cin ưu ý là với nhống dự án quy mô lớn việc gớp vốn có thể được tiến hannhiêu lên, hợp đồng phải thôa thuận rổ tiễn độ gop vốn (hỏi gian gop vốn, mie độgop cin từng lề) Béncanh đó, do không thành lập tổ chúc nh tổ mới để tiễn hành,

hoạt động kinh doanh ma các chỗ thể vẫn tr mình thục hiên moi host động kinh

doanh chung do đó, cần thỏa thuận cụ thể về tiễn đô thực hiện hop đồng tránh tin

trăng một bên châm thực hiện gây és hưởng dén tiến độ thực hiện dự án chung,

@)Quyễển ngấa vụ cũa các bên tham gia hợp đồng

Hop ding BCC được xây dung dun trên ar thôn thuận của các nhà đầu tr, đểđạt được mục tiêu 8 ra hà đầu tự cần thôa thuận cụ thé về quyền, nghĩa vụ tongbin trong quả bình the hiên hợp đồng Vé quyền, các bên có thể thôa thuân nhữngnôi dụng v quyền sở dụng tai sin chung, quyền giao kết hop đẳng nhằm thục hiện

dy án quyển quyết định với dự án đâu tư, Ngược lại hop đồng cũng phải thỏa

thuận rõ nghĩa vụ các bên liên quan chủ yêu din ngiữa vụ góp vẫn ding han, nga

vu thục hiện công việc đúng tin đổ trích nhiệm cũa các bên trong trường hợp vũpham hợp đồng Pháp luật cũng có những quy dinh vé quyền và nghĩa vụ dành cho

các nhà đầu tư hư: thöa thuận về quyền sở hữu đối với tài sẵn, quyền hưởng ưu dai

theo giấy chứng nhận đầu tr, quyền xuất khẩu sẵn phẩm được phân chia, ngiữa vụ

"ngần chặn kiểm soát ô thiếm mối trường trong quá tinh đầu tr, nghĩa vụ củng cấptất cả các tro giúp kỹ thuật và nhân lực, ứng trước moi khoản chi phí và cam kếchính cần thiết đỂ thọc hiện hoạt déng đều tơ theo chương hình cổng tác và ngân,

sách được duyét (nấu có) 33

Vi đụ nghĩa vụ của nhà đầu tơ hi thục hiện hop đẳng thâm đ, khai thác dẫu

i được quy định rõ tong hop đẳng (mất) nữ su: đa ra các giãi pháp cần thiết

vi bảo vệ hing hii, ngư nghip và mối trường, ngăn chin, kiểm soát thích ding 6nhiến đối với môi tưởng bién, sông ngời, đất đai phủ hop với chương tình bảohifm và kể hoạch hành động vé môi trường an toàn và súc khée do Ủy ben Quin lý

‘ga Thị ng C029), Đập aid Hoping tong Dung và uc Ning tần pp cơ bất (pitino) Ni Chr qe nhật v 3)

‘Yo I thodn 2 Đề 44 Lait Daur 2000 : :

"Nggĩn Tủ Dmg Q01) Thép hộ về Hoy ng tong Đương và đắt Những vấn đ giáp cơ

"ấn Gi dyin io) Chas ge gh sete 1

31

thông qua, thông bảo cho PetroVietNam vã các cơ quan hữu quan khác theo chi din

của PetroV ietNam vé các giải pháp đó, Trong trường hop đã thục hiện các giả pháp

cin thiết như đã được thông báo chưng 6 nhiễm môi trường vấn xây ra, nhà thầu có

"nghĩa và phải áp đụng moi biên pháp hữu hiệu để giảm thiểu những tác đông của 6hiến, khắc phục các hậu quả xây ra và phải trẻ tên bai thường hợp lý đối với cáchậu quả đó theo quy định của pháp luật Vit Nam, nhà théu co thé dang các dich

‘vulva tôi lực của các trung tâm ứng phó sự cổ tran đầu địa phương, khu vue và quốc

By

tÔ tong lĩnh ve niy,

(1) Chyẫn nhượng sữa đỗi rút khối và chấm đút hep đồng

Bên cạnh những điều khoản tương tw như hợp đồng hợp tác được gi nhậntrong BLDS 2015, xuất phát từ tỉnh chất quan he là thương mai, đầu he phong phủ,

đa dang mã trên thục tổ cô nhiều dự án đầu tư dang thục kiện có sự hy đổi về nhàđầu tr Một trong các bin trong hop đẳng BCC có thể chuyển nhương hợp đồng mêmish dang thực hiện cho một hoặc một số nhà đầu hr khác Do đó, để tạo nơ phốthop liền mạch gia các nhà diu tw, hop đồng BCC thường quy định cụ thể về sửađổi chuyển nhương hep đẳng cũng như trách nhiệm oie các bin do vi phạm hợpđẳng LĐT cho phép nhà đầu te có quyền chuyển nhương dự án do minh thục hiện

cho thà đều từ khác Cụ thể, Khoản 1 Điều 48 Nghi định 31/2031/NĐ-CP quy dink

"hà đầu ne 06 quyển chhyễn nhương một phen hoặc toàn bộ dự ân đẫu ect minh

cho nhà đẫu ne khác lồi dip ing các điều kiên theo quy Ảnh tạ khoản 1 Did 46

của LĐT, Tei Điều này cũng quy định tổ các thủ tục điều chỉnh dự án đầu hei nhàđầu tr chuyển nhương dự án đâu hx Bên canh do, tủy vào tùng lĩnh wae đều tr cụ

thể, các thôn thuận về vẫn để này côn phải phù hợp quy định côn pháp luật chuyên

"ngành cổ liên quan

Vi dy nha đầu tơ rong hợp đẳng BCC muốn chuyển nhương dự án đầu từ liênquan đến lĩnh vục Lãnh doanh bit đông sin, hoạt đông chuyển nhương này chỉ hợphấp khi đáp ứng di các điều kiện quy định tei Điều 46 LĐT năm 2020, sv đỗ, bổ

song nim 2022 và những diéu kiện khác được quy đính trong Luật Kinh doanh bất

đông sản năm 2014, sửa đổ, bỗ sung năm 20202!

Theo Điều 511 BLDS 2015, có nhân, pháp nhân là nhà đều tơ tương nước, chê

đầu te nước ngoài và tổ chúc lành tê cổ vẫn đều tr nước ngoài đều có quyền gia

36m Hop đồng nấu của hợp đồng chủ săn pm dui ben hành kim theo Vin bản họp nhất số

0I/VBEN.BCT ñ

° Mix 6, Vin bin hợp at số 12)VBEN-VPQH Luật inh dow bt dingsin 2014

nhấp hop đồng BCC song phải được sự đồng ý của hơn một nữa tổng s thành viên,hợp tác Do đó, khi nhà đầu từ muốn rút khỏi hợp đồng BCC thi căn cứ vào điệu.ifn đã thie thuận trong họp đồng BCC hoặc có lý do chính ding và được sự đồng ýcủa hơn nữa tổng số thành viên hop tác thi được quyền rút khôi hợp đẳng BCC Khi

đổ, thành viên rút khối có quyền yêu cầu nhận lại tải sin đã đóng gop, thanh toán cácnghĩa vụ di thôn thuận (Điều 510 BLDS năm 2015) Các bên chấm dit hợp đồng

BCC khi thuộc trường hop quy dinh tsi khoản 1 Điều 512 BLDS 2015 (theo théa thuận ht thời hen ghi trong hop déng )

VỀ điều liên chim dit hợp đồng điều 422 BLDS 2105 quy định nhữngtrường hop chấm dit hợp đồng như hợp đồng đã được hoàn thành, theo thôa thuậncủa các bên, Cá nhân giao kết hop đồng chết, pháp nhân giao kết hop đồng chấm dittổn tại ma hợp đồng phải do chính cá nhân, pháp nhân đó thực hiện; Hợp đồng bịhủy bỏ, bị đơn phương chim dit thục hiện, Hop đồng không thé thục hiện được dođối tương của hop đẳng không còn Với quy định này, hợp đồng BCC có thể chânđất khi dự án đầu bơ bị chm đút hoạt động Cu thể, đều 48 LĐT năm 2020 quydink các trường hợp chim đót host động cũa dự án đầu tự nur smu: nhà đâu tự chất

đt hoạt động đâu ty (theo quyết đính cia nhà đầu tr, theo các điều kiên chim dit

host đông được quy đính trong hop đồng điều lộ doanh nghiép hoặc hết thời hen

host động của dự án đầu t); cơ quan ding ký đầu tư chim dt hoạt đồng cin dự án

dwt trong các trường hop quy nh tạ khoản 2 Điễu này Các nhà đầu nee hanh.

Tý dur án đầu từ theo quy định pháp luật về thành ly tài sản?!

Ngoài ra, đỂ phòng ngừa cũng như tạo thuận lợi cho quá tinh giã quyết tranh:

chip phát sinh cũng như các vi pham gy thiết hạ, Điều LĐT 2020 cũng quy din

diéu khoản chủ yêu của hop đồng BCC bao gm điều khoản vi béi thường thiệt ha

vã phương thức giả quyết tranh chip.

Ngoài các nối dng trên, các nhà đầu hư có th tự do thỏa thuận những nội dụngXhác rong hợp đồng BCC như vẫn dé thành lập ban điều phốt Đây là điểm đặc bistđối vớ hành thức đầu từ theo hợp đồng BCC 1a các bên trong hop đẳng không thành,lập tổ chúc kinh tổ mới nhơng có thé thành lập ban điều phối để thục hiện hop đẳngBan điều phối không đại diện cho các bên, không nhân danh các bên để thực hiệnhợp đồng mà đồng vai trở giám sát việc thực hiện dự án chung Do đó, trong hop

Rhoễn 4 ida 4819 Tai 2020

33

đồng chức năng nhiệm vụ quyển hen của ban điều phối si do các bên thơn thuận cụthể

2.14 Ơny định về lĩnh vực đầu tr theo lành thức hop đồng hợp đồng hợp

tạ cĩ điễu tận vành vục đều thơng thường

Linh vực cắm đầu tr: là những lnh vực mà khơng được phép đầu tự và được

tạ Ảnh tei Điêu 6 LĐT năm 2020 (Linh doanh các chất ma túy quy dinh ti Phụ lục 1LĐT năm 2020; kinh dosnh các loại hoa ch

của LĐT năm 2020; ) Bén canh đĩ, nhà đầu tư nước ngồi khơng được đầu tr

trong các ngành, nghề chưa được tiấp cận thị trường theo quy định tí Mục A Phụ

tue] của Nghị định 31/2021/NĐ-CP”: Kinh doanh các hang hĩa, dich vụ thuộc danh:

mục hàng hĩa, dich vụ thục hiện độc quyén nhà nước trong lĩnh vục thương mai, Host đồng báo chỉ và host động thu thập tin tức đưới mọi hình thúc, Đánh bit hoặc

khai thác hai sản, Dịch vu điều ra va an ninh,

Link vực đầu hư cĩ đi kiện: fink vục ngành nghề đầu tự cĩ đu kiện là nhữngngành nghề mà việc thực hiện hoạt động đầu tr kinh doanh trong ngành nghề đĩ

phi dip ứng điều kiện cần thiét v lý do quốc phịng, an ninh quốc ge, rất tự, an tồn xã hội, đạo đức xã hơi, sức khỏe của cơng đồng (Điều7 LĐT năm 2020) Danh: rue ngành nghề đầu te kinh dosnh cĩ điều kiện được quy định tại Phu lục TỪ của LPT nim 2020 gồm 229 ngành, nghề (sản xuất con dẫu kinh doanh cơng cụ hổ tr, kảnh doanh các loại pháo, ) Ngành nghề đầu từ kin doanh cố điều kiện và điều

kiện cụ thể về ngành nghề được đăng trên Cẳng thơng tin quốc gia vi đăng ký doanh

"nghiệp, Nha đầu te được quyền kính đoanh trong ngành, nghề đâu tw nh doanh cĩ

(đầu liên từ khi đáp tng đủ điều kiện và phi bảo dim đáp ứng các điều kiện đĩtrong quá tỉnh hoạt động đầu tơ kinh doanh" Tuy nhiễn, tủy thuộc vào những cam,

ết quốc té ma Việt Nam là thành viên, php it đâu tr đơa ra hơng inh vục han,

+ khống vật quy đính tại Phụ lục II

chế tiếp cân thị trường đối với nhà đầu tư nước ngồi Ví du: Theo Bị

thể về thương mai địch vụ khí gie nhập WTO, cĩ ngành dich vụ liên quan đến nơng

Thọn 2 Bafa 17 Nơi dạề 31/2021/NĐ-CP

“hồn Ì du 22 Ngu dah 31/2021/NĐ-CP