Khóa luận tốt nghiệp: Pháp luật về thoả thuận thành lập công ty tại Việt Nam và một số quốc gia trên thế giới

Điều này ditra vin dé buộc các bên phi thực hién nhing thôa thuận với nhe để quyết định các vẫn đổ trên, Pháp luật các quốc gia quy đả: các thie thuận trên lac thôn thuận thành lập công

BỘ TƯ PHÁP BQ GIÁO DUC VÀ ĐÀO TAO

TRUONG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI.

NGUYEN DUY KHANH

BỘ TUPHAP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRUONG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI.

NGUYENDUY KHANH

450939

PHAP LUAT VE THOA THUAN THÀNH LAP CÔNG TY

Chuyên ngành: Luật Thương mại và đầu te

KHOÁ LUẬN TÓT NGHIỆP.

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC.

TS NGUYEN THỊ DUNG

Hà Nội-2023

Tôi xin cam đoan đậy là công trình nghiên cửm củariêng tôi các kết luận, số liệu trong khóa luận tắtnnghuập là trưng thực, đảm bảo dé tin cd

ie nhận cha Tác gid kiềa luận tổtnghưệp

giản viên hướng dẫn

DANH MỤC CÁC CHỮ VIET TAT

Đại hội đông cổ đôngHội đồng quần ti

Hi đồng thành viên,Luét Doanh nghiệp 2020Luật Thương mai 2005Merger and AcquistionsModel Business Corporetion Act

"Trách nhiệm hữu hạn

“Thành viên

MỤC LỤC MöĐÀU.

1.Lý đe đen đề ti

2 Tinh lành sghên cứu đề

3 Mve dich nhiệm vụ nghên cứ đề

4 Đất engvàphemvingienceuđè

41 B tương nghiền su

43 Pưmnvingưễn sâu

5 Phương pháp nghiên cứu đề

6.¥ nghệ Khoa học và the tổn đồ tài

1.Kitcoucia Khóa bán

NỘI DŨNG

'CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ THOA THUAN THÀNH LÁP CÔNG TY VÀ PHAP LUAT VỀ THOA THUAN THÀNH LÁP CÔNG TY s

14.Phànht dha dain thinklip công t Đều E cing 9, Hep đẳng góp vắncông y 5

1 Tinh tắtyêuvà mẹ lên tcũn tiến thuận hành ip công ty tả Vt Nam và một

(HUONG 2, THUCTRANG PHAPLUAT VỀ THOA THUAN THANHLAP CÔNGTY TAI VIET NAM VA MOT SỐ QUỐC GIA TREN THE GIỚI 4

‘21 Thc tame php ht thn tne thành Bip công ty tử Viết Nam, 4

2 Mặt ob nbidung co bin cin thin dain hia ip công ty tí một que ci trên

MỞ ĐÀU 1.bý do chọn đề tải

Gop vên thành lập công ty không còn là vấn đề xa la đối với các nhà đầu tư.

trong nước và nhà đầu tơ nước ngoài Trøng quá trình thành lập dosnh nghiệp có cácvvin đã tiên quyết ma các bên phaithda thun nữ loại hình công ty, ngành nghề sảnsuit anh doanh, tỷ lê góp vốn, phân chia quyền, nga vụ của các cỗ đông, mổ hin

tổ chức quân ý công ty Điều này ditra vin dé buộc các bên phi thực hién nhing

thôa thuận với nhe để quyết định các vẫn đổ trên, Pháp luật các quốc gia quy đả:

các thie thuận trên lac thôn thuận thành lập công ty hay hop đồng thành lập công,

V(reincorporation agreemen), Các thỗa thuận này thể hiện tính chất ên kết gop vốn kinh doanh và là cơ sẽ để so thio Điễu lệ công ty sau này:

Trên thể giới, théa thuận thành lập công ty đồng vai rò quan trọng đặc biệt đốivới những nước như Anh, Mỹ: Pháp Đôi với các quốc gia này thôa thuận thánh lậpcông ty là văn bản quan trong và là guy trinh quan trọng cho toàn bộ én tình thành,

lập công t.

Đi với Việt Nam, trong bối cảnh hội nhập kink tê quốc tố, Viết Nam ngày,

cảng ting cường dim phin, mỡ rông hợp tác nh tỄ với các quốc gja nước ngo thivile nghiên cứu vé các thôn thuận thánh lập cổng ty là vồ cùng quan rong Điều này

giúp pháp init Vigt Nam có phần nào đỏ tương đồng và theo kịp với mr phat tiễn của

ảnh tổ thé giới tao ra môi trường đầu tơ lãnh manh, thin thiệu và thuận tén cho các

doanh ngập, nhà đầu tưnoớc ngoài Các điều kiện này cảnglăm vẫn đã nghiên cửu.

thôa thuận thành lập công ty ở Việt Nam trở nên cắn thất hơn bao giờ hết

Tinh đến thoi điểm hiện nay thôn thuận thành lập công ty không còn là một vẫn

đồ mới với pháp uit ViệtNam, Nhung đườngnhhư các quy định pháp luật đều chỉnh,vin dé này vẫn còn rit hen chế và chưa quy định được những nội dụng cơ bản cia

st thôa thuận thành lp công ty XXuất phát từ thục téniy, đ ti “Pháp uất về tha tins hành lập công ý ta Tiét Nam và một quốc gia trân thé giới” được học viên

ra chon làm khóa luân tốt nghiệp

Tinh hình nghiên cứu đề tài

Doan nghiép và pháp iit về doanh nghiệp di & vào đời sống thường ngày côn

"người dân và trở nên quá gin gi với Vist Nam và các quốc gia tên th giới Phápuật vé doen nghiệp nói chưng và pháp luật vé thôa thuận thánh lập công ty nói ringIndi đang quan trọng và được các nhà khoa học qua tâm nghiên cửu, ới các phar

‘vi, mức độ nghiên cửu khác nhau, các công trinh nghiên cứu khoa học và bai việtđược công bổ, dé cập tới các vẫn dé pháp lý trên.

Hiên nay đã có rit nhiều công tinh nghiên cửu liên quan đến thôn thuận thànhlip công ty ở nhiễu khía canh khác nhau như Ngõ Huy Cương C004), Hop đẳngthành lập công y ở TTết Nam, Luận én tién & Luậthọc, TrườngĐạ học Luật Hà Nội,

Nguyễn Thị Thủy Hing 2013), Những vấn để pháp If rong giai doan tin công ty

theo pháp luật Tiét Nam, Luận văn thạc &, Khoa Luật Đai học Quốc Gia Hà Nội, Lê

Thị Hiển 2021), Pháp luất về hop đồng hành lập công y Luận văn thạc si Luật học, Thường Dai học Luật Hà Nội, Nguyễn Thùy Trang Hop đồng hành lập cổng 9:

Thỏa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Ha Nội Một số bai nghiễn cứu đăng tit

trên tạp chỉ chuyên ngành như Ngô Huy Cương 2005), Hop đồng thành lập công

1y: Khái niệm và đặc điễn, Tạp chỉ Nhà nước và Pháp luật (số 9/2003); Ngô Huy

Cương (2004), Một sổ nội chong cũa hop đồng thành lập cổng ty, Tạp chỉ Khoa học

Đi học Quốc Giá Hà Nội, Kinh té -Luit 9 1/2004), Nguyấn Thị Dung Ý 6Phương Đông 2008), Pháp luật về hop đổng thành lập công fy, Tap chí Luật học (26

112008)

Tuy nhiên, chưa có một để tà nghién cửa vé thde thuận thánh lập cng tei ViệtNam và mốt sổ quốc gia rên thé giới trong bố cảnh hiển nay

3.Muye dich, nhiệm vụ nghiên cầu đề tài

“Xuất phát từ nhủ cầu thục tấn và lý luận, dos rên những chỗ trương, đường

Tố, chính cách xây dụng ánh tô xã hội Yệt Nem, mục đích của khỏa luận La nghiên

cu xây dang mô hình lý luận luận về chế định thôa thuận thành lập công ty ð ViệtNem và một số quốc gia trên thé giới, đồng thời kiên nghỉ mốt số định hưởng, gaihấp, gợi mỡ cho Vidt Nam xây đựng và hoàn thiện chỗ dinh pháp luật này

Từ mục dich đó khỏa luận tt nghiệp có các nhiệm vụ sau đầy:

- Nghiên cửa cơ sở lý luận về thôa thuận thành lập công ty, xác định các đặc

iim của thie thuận thành lập côngty Bén canh đó phân biệt chúng vời Điễu lẽ công

ty, Hop đồng góp vẫn và du ra tính tt yêu và sự tên tei oie thô thuận thành lậpcôngty

- Phân tich đánh giáthục rạng pháp luật các quy định về nối dung của thôn

thuận thành lập công t tei Viết Nam và một số quốc gia trên thể giới

- Kiênnghị một số định hướng giã phép, goi mỡ choViétNam nhẫn xây dụng,

"hoàn thin và phát triển pháp luật về thôn thuận thánh lập công ty ở Viét ưa,

.4 Đối tượng và phạm vĩ nghiên cứu đề

4.1 ĐÃ tượng nghiên cứu

Đi tương nghiễn cửu cũa khóa luận La pháp tuật về thôn thuận thánh lập cổng,

ty tri Việt Nam và mốt số quốc gia rên thé giới

4.2, Phạm vi nghiên cine

Vé không gen: Dai voi thôn thuận thành lập công ty tạ Việt Nam, khỏa fain.tập rong nghiên cứu các quy dinh pháp luật liên quan dén nội dung cũa théa thuậnthành lập công ty, Đối với théa thuận thánh lập công ty tei mot số quốc gia trên thé

i la một fin vực rồng và quy định khá phd tiện 6 một số quốc gia Khóa luận tập trùng nghiên cứu nhông thös thuận nỗi bật nhất, các thôa thuận co mr khác iệt co

‘bin với Việt Nam và là cơ sở df đưa ra các nguyên tắc với thôn thuận thành lập côngtyvé mm

Vé thời gan Khde luân nghiên cứu bổ cảnh kinh té xã hộ, pháp luật Việt Nam,

tirkhi Luật Doanh nghiệp 2020 được ben hành đến thời đễm tháng10 năn 2023

5 Phuong pháp nghiền cầu đề tài

Thỏa luận được thục hiễn trin cơ rỡ áp dng phương pháp duy vật biên chứng

vã duy vật lich nữ của Trất học Mác — Lônin, tơ tưởng Hồ Chi Minh và các quan

iim của Đăng và Nhà nước vé thda thuận thành lập công ty N got ra khỏa luận còn

sử dang những phương phép ninth thập tả liệu, số iệu, phân tich phân tích, tổng hợp và phương pháp so sánh Cu thể

Phuong pháp phântích: Đây là phương pháp được sở dng nhiễu và xuyên mốtXhôa luận và chủ yêu được sử dụng ti Chương 1 và Chương 2 cia khỏa luận, vớisue đích phân tích nổi dưng quy định pháp luật v hop đẳng thành lập công ty:

Phương pháp so sánh: Phương pháp này được sử dụng 6 Chương 1 và Chương

2 cia koe luận Đặc biệt được rỡ dụng nhiễu 6 Chương2 để lam rõ sự khác nhau về

quy Ảnh thda thuận thành lập cổng ty giữa các quốc gia và gia các quốc gia đó với

é đưa ra những định hướng, giãi pháp nhằm xây ding

hoàn thin hệ thống pháp luật tại Chương 3

Việt Nam, Từ đó lam cơ sở

Phương pháp hệ thông hóa: hóa luận sử dụng phương pháp hệ thống hóa nhằm,

“mục đích trình một cách chất chế, có logics nội dung của khóa luận, khát quát lại các

"vẫn để đã trình bay, trên cơ sở đỏ đưa ra các nhén xét, bình luận, tiệp thu có chen lọc

để đưa và nội dụng khóa luận

6.4 nghĩa khoa học và thục tến đề

Thỏa luận nghiên cứu môt cách tổng thé, có hệ thông lý luân pháp luật về thônthuận think lập công ty hiện nay ở Việt Nam; phân tích, đánh giá các quy định liênquen đến nộ: dung của thôn thuận thành lập công ty tạ Việt Nam, Ngodira, việc thực

hiện phân tich, đánh giá các quy định nỗ bật về thôn thuận thành lập công ty tạ một

sổ quốc gia nit Anh, Hoa KY cũng được trực hiện Những điểm đáng hm ý đổ chính.

là các quy dinh pháp luật vé nội dung của thôa thuận thành lập công ty tri Việt Nam

‘va một sô quốc gia tiên thể giới Các quy định guan trong nh các thô thuận về vẫn

ốp vé quản lý cổng tự hiệu lực cba thô thuận thành lập công ty được học viên âm,

x trongting phân

1.Kế của khóa hận

“Ngoài Lời mỡ đầu va Kat luận, khóa luận được cơ cầu thành 03 chương với cácnội dung sau đây:

Chương |: Nhing vẫn để ly luận cơ bên về thöa thuận thành lập công ty

Chương 2: Thực trạng pháp luật về thée thuận thành lập công ty tại Việt Nam,

‘va một số quốc gia trên thé giới

Chương 3: Một số kin nghị, gợi mỡ hướng hoàn thiện pháp luật V tết Nam vềthô thuận thành lập công ty

NỘI DUNG

CHONG 1 KHÁI QUÁT VỀ THOA THUẬN THÀNH LAP CÔNG TY VA

PHAP LUẬT VE THOA THUẬN THÀNH LAP CÔNG TY

1.1.Khái nệm théa thuận thành Hp công ty

Trong kin doanh thương mei, hi quy mô sin xuất và khả năng phát tiễn đã

ấn đến mot mie độ nhát dink, các thương hân hường mong muôn được mỗ rộngsản xuất va nhân réng quy mô của mình Một trong những vấn dé lớn

thương nhân quan tân đó chính la nguồn vốn và nhân lực cân thiết di thực hiển việc

phit tiển kinh doanh: Tử đó din đến có rất nhiễu phương án để giã quyết vin đề

trên Một trong những phương phép phố biên nhất mà các thương nhân lựa chon làliên kết hợp tác với nhau trong kinh doanh, Viéc lin kết họp ác với nhan trờng ônh)doanh dẫn đến một hê quả quan trong Đó chính là việc phân chia quyền, nghĩa vacủa các bên tiên kết, hợp tác và tính hop pháp của các bên rong các gieo dich din sơ

Tiên quan đến hoạt động kính doanh của công ty Nhằm hạn ché ôi đa đều này, pháp

luật đã đưa ra các quy định về thành lập cổng ty Bản chất của thành lập công ty làvige tạo nên một pháp nhân theo quy định cũa pháp luật Pháp nhân kai được thánh)

lip sẽ được coi là mét chỗ thé trong giao dich din sự và được nhận danh mình thư

ia quan hệ pháp luật

Tuy nhiên, để tén tr lầu di, bin võng và tránh những rồi ro trong hoạt động

kảnh doanh, trước iki thành lip công ty các bên thường có những thôa thuận nhẫn

tạo ra nhiing thiết chế ring bude quyện lợi và trách nhiệm lấn nhau, Các théa thuận

ny chính la các thôn thuận thành lập công ty ma các bên thường đặt ra trước khichính thúc thành lập công ty Thôa thuận thành lấp công ty Tà mot vẫn dé chưa được

quy đính trong pháp luật Viet Nam, và có nhiều ý kiến về khái niêm thỏa thuận thành lip công ty Cu thể quan diém ida niêm vé “The thuân thành lập công ty" trên thể

gi có thể hiểu heo banghữe

Thứ nhất chi là một thôn thuận giữa các thành viên nhằm tao lập một công ty

cụ th có mr phân biết với các vin bảnkhác của công ty

“hức hai, chỉ sự thôa thuận giữa các thành viên nhằm tạo lập ra một cổng ty

Thứ ba, chỉ một chế định pháp luật thuộc nghĩa vụ nhằm điều chỉnh các quan.

tệ giữa các thành viên công ty với nhau, giữa công ty với mốt thánh viên, và giữa

công ty với người thứ ba có liên quan

Đổi với quan điển thử nhất pháp luật làm rổ giữa

ty: "Hợp đồng thành lập công ty’ với các vin bản khác của công ty Đặc biết trong

số do co Điệu lẽ công ty hoặc các quy ché quản lý nối bô của cổng ty Các vin bản

ny khi kết hợp với nhau sổ trở thánh "Tuất" ofa cổng ty xée định quyển, ngĩa vụ

của các thành viên cũng như những điều cơ bản nhất rong hoạt đồng thường ngày”của công ty

la thuân thành lập cổng,

Quan đễn thứ ha quan niệm ring bản chất pháp lý của iệc thinh lập công ty

là một quan hệ hop đẳng, Trong đó, hợp đồng thành lập công ty ghi nhận sự thôathuận thông nhất ÿ chí và quan đễm chung của các thành viên sáng lập công ty Hopđẳng thỉnh lập này ghi nhận quyền, nghĩa vụ của các bên và ghi nhận những yéu tổ

cơ bản nhất để hình lập công ty Ngoài ra hop đông này cũng là cơ sở qua trong đểsoạn thio Điều lệ công tự và các thôa thuận khác, các văn bán quấn ly nội bộ kháccủa công ty có liên quan Việc thành lập công ty theo quan điểm nay thường đượcxác định rõ là miệt quan hệ hợp đồng hoặc được xem là phương tiên thé hiện sự liên.kết giữa hai hoặc nhiều thành viên nhằm mục tiêu lợi nhuân, phát triển công ty

Quen đếm thứ ba cho ring pháp luật công ty được xây dựng xung quanh mối quan hệ hợp đồng thành lập công ty Pháp luật sẽ phải xây dựng quanh tâm điểm là

hợp đẳng thành lip công ty, rong đó các vin đ kinh doanh, quản ý nội bộ của công

ty sẽ xoay quanh hợp đẳng thành lập công ty

Diuviy, đu biểu theo quan điểm nào chúngta cũng nhận thấy điểm chung của

các khểi niệm nhữ se

Thứ nhất đôn 1ä các thần thuận giữa các thành viên thành lip công ty

Thứ hai, đều co mye dich là xác lập, thay đố, chấm dit các quyền và nga

‘vu gia các thành viên trong việc think lập công ty, Như vậy, ở múc độ khái guát

nhất chúng ta có thể hiểu: Thôa thn thành lập cổng là sari chang cia các

thành viễn thành lập công ty với mục đích vác lập, th dds hoặc chấm đút các quyển

và ngiữa vụ ca các thành viên trong vide thành lập công ty

“1ê Thị Hiền 2021, Pháp hột Vit Nam w hợp đồng thành Hip côngty, Luận vin tục sĩ mất học, Ting,

1.2 Đặc điểm của thỏa thì thành Hp công ty

“hôn thuận thành lập công ty meng trong mình nhồng đặc điểm của hợp đồng

nói chang và các tính chất tiếng biết của việc thánh lập công t nồi riêng, Chính mục

dich thành lập công ty đã tao ra những đặc điểm pháp lý riêng biệt côn chúng Các đặc điễm riêng biệt cde tha thuận hành lập công ty được thể hiện như rau:

Thứonhắt thôn thuận thành lập cổng ty là oại hợp đẳng thương mai mang tính

tỔ chức Ẳ Như đã phân tích 6 tr, thô thuận thành lập công ty là mự thông nhất ý chi, quan đếm của các thánh viên với mong muốn xác lập các quyin, neha vụ của các

‘én trong việc hình thành nên một công ty thc hiện nh cu sin suất ính đoan:

củ các thánh viên với mong muốn sáng lập lin mét tne thể kinh doanh Do vậy, các quyền, ngiĩa vụ giữa các bên hướng din việc tổ chúc, hinh thành mt doanh nghiệp.

uôt phép nhân hoặc mốt 8 ch kinh tế mới

Thứ hai, chủ th của thôa thuận thành lập công ty là các ổ chức, cá nhân đã

diéu kiện thành lập doanh nghiệp theo quy định tại Điều L7 Luật Doanh nghiệp 2020

Nhờ vậy các tổ chức, cá nhân không co quyén thành lập công ty tai Khoản 2 Điều

17 Luật Doanh nghiệp 2020 là các chủ thể không được ác lập và ký vào các vin bản

thôa thuận thành lip công ty Điều này la hoàn toàn chính xác, vũ thôa thuận thánh)lập công ty tuy được pháp luật ghỉ nhân là ning thôa thuần ma các thành viên đượctne dothda thuận nhang không được tri pháp luật quy định Vi vay, néu một cá nhân

thuộc vio trường hợp không có quyện thánh lập công ty thì đầy à một sự phạm vé chủ thể cũng như nội dang thôn thuận là tt pháp luật Trong trường hop này théa

thuận giữa các bên sỡ bị vô hiệu và không hát sinh hiệu lực, Ngoài ra các bên séghi chiv trách nhiệm cho các thôn thuận trái quy định pháp luật này

hứa nổi đang cơ bên của te thuận thành lập công ty đổ chính là việc xác

lap, thay đỗ hoặc châm đt các quyền, ng]ấn vụ củ các thành viên shim thành lập công ty đ đhục hiện viée sẵn cuấ kinh doanh Thông thường các quyền ngiấn ve

nay sẼ được xoay quanh hai mối qua hệ chính như seu Mớt lẻ môt quan hệ giữacác thình tiên trơng công ty và mới quan hé giữa các thánh viên với công, Halléx"ổi quen hệ cia cổng vớt ác bên khá như đổitác, Khách hàng oo quan nhà nướctrong qué bình inh than hoặc rong quá hình công ty để thống nhất ýiền và dang

Sinh hd sơ lên Sở KỆ hoạch va đều te A in phê duyét "Ngo ra các thôn thuận nữy

ty được te do thần thuên nhưng không được tra với quy inh pháp luật Nêu những

‘Li Thị Hiền, 2021, Pháp init Việt Nam vi hợp đồng thành lập cảng ty, Luận vin thạc sĩ Luật học, Trường.

Pangea Mộ To

2314 Thị Fiện,2021, hip hit Việt Nơn về hợp đồng thnh lập côngty, Luận văn tục sĩ Luật học, Tường,

Đụ học Luit Bà Nội trậT

7

tha thuận này mã trế với quy định pháp luật thi sẽ bị vơ hiệu và các bên sẽ phai châutách nhiệm với các thée thuận trái quy dinh pháp luật này, Déi với các méi quan hệcần điều chinh trên, thường thée thuận sẽ hướng din các nội dung chinh bao gém

tCác thoả thuận rong hợp đồng liên quan dén vén; các thée thuận rong hợp đồng liên

quan din quấn lý nội bộ cơng ty, quy định và hợp đồng cơng ty vơ hiểu, sửa đichim dit hợp đồng thành lập cơng ty Các nổi dung nay là các nội dụng cơ bin décác hành viên tham giathưs thuận với nhao nhim tạora những ldrang pháp ly cơ bản,trước lơi khối sơ ánh doanh: Ngoời ra, với bản chất thơa thuận thánh lập cơng ty

"những các bên khi them gia thường hưởng din xác lip một hợp đồng thánh lập cơng

ty Nin các nổi ding cũa hợp đẳng thành lập cơng ty cơng dim bảo phi théa thuận

những điểm cốt yêu theo quy định cia pháp luật Những điểm cốt yêu cũa hợp đẳng

thành lập cơng ty phi sony quanh bản chất của hop đẳng thánh lập cơng Tà mrthéa

thuận nhằm thiết lip nén một thục thé ánh doanh và tén goi cia các thơa thuận này

là khơng quá quan trong khi chúng ta phải nhìn nhân đến bản chất và mue dich của.các théa thuận do các bên đất ra

Thức te hình thức cia thơa thuận thành lập cơng ty hiện nay chưa được pháp

lu quy định Từ đĩ cĩ thể iễu thỏa thuận think lập cơng ty cĩ thể được xú lập

tối hành hức lơi nĩ, văn bản hoặc hành vi cụ (hẾ Dov, iện nay đổi với các thêm

thuận thành lập cơng ty người ta thường nhin nhận nĩ về nối dang và mục dich cơn

no là hình thành một pháp nhân hộc mốt thực thể kinh doanh để đáp ứng nh câu

của các hành viên

13.Phinb:

cơng ty

thõa thuậ thành lập cơng ty, Điều lệ cơ ty, Hep đồng gĩp

‘Nin di phân tích như trần, thơa thuận thành Tập cơng ty là mốt vin dé hy khơng,

uới nhưng chưa được quy định diy di rong pháp luật Tờ do din din nhiều quan iim về thưa thuận thành lập cơng ty và mét số vin bin khác ma người ta thường

shim lẫn với the thuận hành lập cơng ty Một rong những văn bán thong i hiểu

g wip vẫn cơng tyshim với thơn thuận cơng ty gồm cĩ: Điều l céng ty, Hop

1.3.1 Tada thiên thành lập cổng ty và Điễu lệ cơng tr

Điễu lẽ cơng ty là vin bản ghi nhận cam kết của các thành viên cơng ty về tổ chức và hoạt động của cơng ty là cơ sở pháp ly dé cơng ty tổ chức va hoạt động Vé

co bản Điều lẽ cơng ty và hợp đồng thành lập cơng ty khác nhau ở mốt số nổi dungnhư am:

Thứ nhất Điều lš công ty là văn bản đoợc thông qua bối các thành viên sing

lip công ty và mang ýngiấa là "văn bản phá lý" cũa công t Con đốt với thôn thuậnhành lập công tự chỉ do các thành viên góp rên thành ập công ty thôa thuận va thẳngnhất với nhau hông nhất thiết các thành viên góp vén thánh lập công ty đầu ph:tha hiện théa thuận với nhau nương các thánh viên thành ập công ty đều pha thôngqua Điễn lệ công ty

Thứ hai, Điều lệ công ty có hiêu lực với moi thành viên công ty, không phụ.

thuộc vio thôi diém gia nhập công ty Trong kùi da, hop đồng thành lập công t chỉ

có hiệu lục đối với các chủ thé them gia ý kết là các bên chỗ thể cũa hop đẳng

Thứ ba, ð mọi loại hình công ty đầu phải có Điễu lệ công ty Còn đổi với thôn

thuận thành lập công ty chỉ tổ tại ð công ty TNHH hai thành viên trở lin, côngty cỗ

nhẫn và công ty hop danh

Thứ hẹ Điều lễ công ty sẽ chính thúc có hiệu lục ké từ ngày công ty được cấp

Giấy chứng nhân đăng ký kinh doanh Can đối với théa thuận hành lập công ty ti

sổ có hiệu lặc kd từ âu hai bên thôn thuận cho dén thời gan các bin gha nhận trong,

hợp đồng hoặc ki các bên đã hoàn hành diy đồ ng?ấa vụ hop đồng đã quy dinh

Thứnăm, Điều lệ công ty là văn bản bắt bude phi có khi thành lập doanh nghiệp

t Việt Nam Điễu này được ghi nhận tei Điều 20, Điều 21, Điễu 22 Luật Doanh

"nghiệp 2020 Con đối với hôa thuận thành lp công ty là một văn bin không bit bude

ôi thành lip doanh nghiệp

1.3.2 Hop đồng gốp vén công ty và thên thiên thành lập công ty

Công như thôn thuận thánh lập công tự hop đẳng gip vẫn công t là mot danghop đồng má pháp luật ghi nhân sơ tư do thie thuận dựa trên mục dich cũa các bên

Hop đồng gop vốn công ty có thể hiểu ngắn gon là việc xác định quyền, nghĩa vụ tiền các bên khi có một bên muốn gip ti sin vào cổng ty khác để trở thành chủ sở

hữu công ty và nhân các quyển, ngiĩn vụlu là chỗ sở hữu công ty Ngược lạ, công

ty nhận vốn góp sẽ có thém nguồn lực về tài chính, nhân sự công nghệ kỹ thuật khi

cược chủ thể khác gop vốn Vé cơ bản hợp đồng gop vẫn công ty và thốn thuận thành, lập công ty khác nhau ð một sổ điển nh sme

Thứ nhất chủ thể của hop đẳng góp vẫn là bên nhận vin và bên gip vẫn Trong

đó, bên nhận vén a công ty nhận vốn cỏ th đã được thành lập hoặc chưa thành lập Nếu chưa được thành lập thì hợp đồng gip vấn sẽ co bản chất tương tơ thda thuận thành lập công ty, Còn đối với thôn thuận thành lập công ty thì các bên có thể là cá

nhân tổ chức đủ điề kiệnthành lập doanh nghiệp cùng nha thôa thuận đã thành lập công ty

Thứ hơi hop đồng thành lập công ty chỉ được giao két trong quá trình trước khi

thành lập công ty Còn đái với hop đẳng góp vin có thể được giao kết trước hoặc

trong quá tình công ty đã được thành lập va di vac host động

Thứ ba, hop đẳng thành lập công ty có nổi đăng chính liên quan din góp vốn,

đấn ngành nghề kinh doen, Tĩnh vực hoạt đồng cơ cầu tổ chức, quản lý cổng ty dr

kiến được thành lip Trong khi đá, hop đẳng góp vin có nội đang chính liên guanđến số vốn góp, quyển, ngiấn vụ của thành viên gip vốn với công tự và các bên cóliên quan

14 Tinh tyểu và sự ton tại của théa thuận thành Hp công ty ti Việt Nam và

gia tiến thé giới

"Tiên thể giới cũng như ở Viét Nam, khi nénkinh tế ngày cảng phát triển thi nu.

câu mở ông, phất tiễn hoạt động kinh doanh lại cảng được các thương nhân chủtrong Điều kiện này đơn ra hệ quả iên quyết là nh cầu về việc mỡ rồng bing cách

Tiên kết, hợp tác trong lan đoan nb tao ra một thục thể kinh doanh đạp ứng đã manh các yêu tổ để phat triển Điễu này din din vie các chỗ thé sẽ liên kết gop vẫn thành lập công ty để có nguẫn vốn và nhân lực dai dio hơn Tuy nhiên để ạo ra một thục thể như trên không hé đơn giản Cụ thể muôn tạo ra met thu thể kinh doen uột cách độc lập các chỗ thể phi tao ra được mốt pháp nhân Và mốt chỗ thể khi

Lược tao ra được coi à một pháp nhân khi đáp ng bén yê tổ: Được thánh lập theoquy Ảnh pháp hut; có cơ câu tổ chức theo quy định pháp luật, cổ ti sẵn đốc lập với

cá nhân, pháp nhân khác và tự chiu trách nhiệm bằng tài sẵn của mình, tự nhân danh

mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập * Ngoài ra đối với việc thành lập,

công ty, mang bin chất la tao ra một pháp nhân thi pháp luật quy định những thành,viên lip ra công ty phãithôa thuận được các vin dé: Loại hình cổng ty, ngành nghệsin xuất tải sẵn gop vốn tỷ lẽ gop vẫn, phân chia lợi nhuận rồi ro, phân chia quyển

lực quân lý công ty Thực tiến cho thấy nêu các thành viên không thể théa thuận Với nhu vé các vn dé nêu trên th không thé thục hiện được việc mở công ty ĐỂ

đáp ứng nhủ cầu này ct các thành viên sing lip công ty công nh tạo điề kiện chocác thành viên được te do thôn thuận, pháp luật đã ghi nhân các thô thuận này là

thôa thuận thánh lập công ty Va thy theo quan điễm của mỗi quốc gia ma các thôn thuận này có thé được ghi nhận hoặc không gh nhận trong hợp đẳng Lo hợp đẳng

Đầu 75 Bộ tt Din 2015

10

ghi nhận những thôa thuận này được goi là hợp đồng thành lập công ty

(pre-inoorpradion agreement3) Hop đồng này thể hién rõ tính chất lin kt gớp vấn kinh: doanh và là cơ sỡ để soạn thio Điễu lẽ công ty sau nay Nói về quan điểm cũa mdi

quốc ga đối vớ hợp đồng thánh lập công ty thường có hai khuynh hướng chính Haikhuynh hướng đó bao gém

King hưởng thứ nhất quy định ch tắt và õ rang tách bach giốn hop đồng

thành lập công t và bản điều lê của công ty thường được áp dụng tại Anh, Malaysia,

Singarore Cụ thổ, phép luật của Anh quy dinh hop đồng thánh lập công ty là một chứng thu được ký kết từ hạ thành viên sảng lập trổ lân và có nói dang thể hiện được

a thôn thuận cia các bên tối thiểu năm điều khoản bất bude như sau: Tân gọi cũacông tự trụ sở đăng ký của công t vấn góp cũa các thành viên, trách nhiệm cia cácthành viên và mục tu côn cổng ty Đối với phep luật Ảnh, sau khi có "chứng thưxác nhận vi hợp tác thánh lập công t/" và "điều khoán hop tác trang công ty" thủ cácbên mới đủ cơ sở xây đụng điều lẽ cia côngty Tương tự đối với pháp tuật Mỹ nêuuuốn xây dụng điều l công ty thi cũng cin hai loại vin bản chính là "điều khoăn

liên kết hành thành công ty” va “quy định về quấn tri nội bộ công tỷ" Š Ngoài ra,“ điều

khoăn hợp tác thành lập công t/" hoặc “ching thư xác nhận vỀ hop tá thánh lập công

ty" phải được xác nhân bởi cơ quan cổ thậm quyền va được coi là có giá tị pháp lý

"như nhũng điễu khoản pháp luật cũa công ty Tuy nhiên, không giống nbur phép luật

‘Ak, pháp luật Mỹ không yêu cầu hợp đẳng thành lip công ty là vấn bin mang tinh

chất phép ý bắt buộc lửi thánh lip Tuy vậy, hậu hết các thành viên đu sử dụng loạihop đồng này và các điều khoản được thôn thuận trong hop đồng này có giá ti nhưcác điều khoán pháp oật về công bắt buộc các bân tham gia phéi có trách nhiệm,gay cả khi công ty không được thành lập

dag hướng thí không uy Ảnh chỉ tết vàrõ răng vỀ hop đông thành lậpcông ty Việc lip hop đẳng thành lập công ty là công viée nổi bộ, việc din a ga

các thinh vin singlép công ty: Do đỏ phip luật ghi nhận sợ tư do trong giao kết các hợp đẳng cia các bin va không tham gia sâu vào các giao kết này, Tuy nhiễn, các

bên phãi dim bão được kết quả của sự thôn thuận giữa các bin la bin Điều lẽ công

ty: Pháp luật sẽ kiỗn soát bin Điều lê cổng ty và có th sẽ có yêu cầu sửa đổ, bổ sung đôi với doanh nghiệp khi bản Diu lệ chưa đt yêu cầu, Điều l£ công ty là văn

‘bin gh nhận sự thôa thuận cis các thành viên sing lập vé các nôi dung liên quan đến

Maing Đạihọc Lait Hi Nột, 2012, Giáo trình Một số hợp ding đặc tei trọng hot ding ương vi Wining

“hưởng Đạ học THẬ Hi Nội 2013, Giá inh Mớt sổ hợp đồng dc ti trong hoạt ổng tương vi Lý năngdimphin,somthio, 238

ity

vie thinh lap và host động cia côngty: ngành nghệ, vẫn đu lệ, người đi diễn theo

hấp luật, quyền và ngiữa vụ của các thành viên, cơ câu tổ chúc, Chữ lý cũa các

thành viên rong Điễu lẽ công ty có ý nghĩa xác nhận và thẳng nhất ý in đổi với nidang trong itu lệ công ty, Như vậy đủ tổ tại đưới khuynh hướng nào đi chăng nữa,

thi thôn thuận thành lập công ty vẫn la một kết quả đương nhiên của vie phú tiễn

kảnh tổ Va công là sơ tổn tạ tất yêu cho những nhu cầu vé mở rồng sẵn xuất in

doanh của các thương nhân và các nhà đều tư

KET LUẬN CHƯƠNG I

Qua các nghiên cứu tạiChương I, học viên nit ra một số kết luân như sau:

Thứ nhất khổ niêm thôn thuận công ty là một khá niệm chưa được ght nhận Sing trong quy định pháp uật và con nhiễu quan điểm khác nhau vé há niềm cia

thuật ngữ này

Thứ hai mắc đà có nhiễu quan điểm khác nhau nung các quan điểm này đều

xoxy quanh hai vin dé chính lá ( Đẫu là các thỏa thuận gin các thành viên than

lip công ty và (i) Dé có me đích là xác lập, thay đốc, chim dit các quyén và ngiữa

‘va gia các thành viên trong việc think lập công ty Nine vậy, ở múc độ thái guátnhất chúng ta có thể hidu: Thôa thuận thành lập công ty là nự nhất tr chung của các

thành viên thánh lập công ty với mục đích xác lập, thay đổi chim đút các quyền và

"nghĩa vụ cia các thành viên rong việc thành lip công ty

Thứ ba, đặc đễm côn thôa thuận thành lập côngty bao gầm: (9 thôa thuận thành

lập công tyla loại hợp đồng thươngmmi mang ính ổ chúc, (i) chủ thể cũathôa thuận thành lập cổng ty là các tổ chức, cá nhân đỏ điều liện thành lập doanh ng theo

quy định ti Điều 17 Luật Doanh nguệp 2020; Gi) nôi dung cơ bản của thôa thuận,thành lập công ty do chính là vide xác lập, thay đổ hoặc chim dit các quyền, nga

‘ya của các thành viên nhằm thành lập cổng ty đểtược hiện việc sin xuất ánh doen

‘vo hình thúc của thôa thuận thành lập công ty gdm lời nó văn bản hoặc hành vỉcuthé

Thich, cần có sự phân biệt giữa thõa thuận tinh lap công ty với Điễu lệ cổng

ty và hợp đồng góp vén thành lập công ty

Thứ năm, thôa thuận thành lập công ty là kết quả đương nhiên của việc phit

triển kính ổ và cũng là cũng là sợ tn tạ tắt yêu cho những nh cầu về mé rộng sảnxuất kinh doanh ca các thương nhân và các nhà đầu tự

13

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHAP LUAT VỀ THOA THUẬN THÀNH LAP CONG TY TẠI VIET NAM VÀ MOT SỐ QUỐC GIA TREN THE GIỚI

2.1 Thue trạng pháp hật thin thuận thành Hp cơng ty tại Vất Nam

Hiên nay, các quy định pháp luật về thộ thuận thành lập cơng ty tại Việt Namchưa đoợc quy định chỉ tất 13 răng cing như chưa được phát tiễn như ở cácquốc gia cĩ nên lạnh tê phát triển nhơ Mỹ, Anh Các quy định pháp luật vé vấn đểnày thường là những quy định mang tinh nguyên tắc và điều chỉnh chung đối với hậu

hit các loạ hợp đồng Hơn nữa héw hết các quy Ảnh pháp luật chưa để cập được đến

các đặc thù cia loại thơn thuận thành lập cơng ty đĩ la việc hướng tớ thành lập mot

pháp nhân Điều này din đến hệ qua la các thơa thuận thành lập cổng ty bị bơ ngõ,

cịn cĩ nhiễu khoăng trống và nhiêu khiêm khuyết do chưa cĩ một cách tp cân đúng

-vé cơng ty và thée thuân thành lập cơng ty”

2.1.1 Hình thức thơn thuận thành lập cơng ty trong pháp luật Việt Nam

Thana thi ip cng Ht hơn thuận đặc bt được phít nh vì mọcich than lập cổng ty của ác thệnh viên cỗ đồng sĩng lập cơng Hiện nay, quyđịnh phip uit chuyên ngàch vẫn chữa cĩ quy đnh nào cụ thể về hình thức thơa thuậnthành lập cơng ty Do đĩ, thơa thuận thàn lập cơng ty được ghỉ hận la mt giao dichdin sr lại Điền 116 Bộ luật din ne Theo đố, thơa thuận nay là hop đẳng hoặc bình,

vi phá lý đơn phương làn phi sinh, thay đổi hoặc chim đốt quyển, ngĩa vụ din

a VỆ hình thúc cũa thơa thuận din sợ được thể hiện qua ba inh thức: lời nĩ, văn

bin hoặc hành vi cụ thể

inh thúc thơa thuận bẳng li nĩi la wie các bên xác dinh quyển, ngiĩa vụ cơn

sink thơng quai nĩi Qua việc rao đỗi bằng lời nĩi các thành viên, cổ đồng thẳng nhất những vin để chung cân thực hiện để thánh lập cổng ty: Thống nhất về quyền,

"nghĩa vụ cia các bên khi soạn théo hỗ sơ, tả liệu, điều lệ cơng ty Đây là hành thức

dom gin thường được các thánh viên, cỗ đồng nữ dang khi đã tin tưởng lẫn nhu

inh thúc thơn thuận bằng văn bản đi với thde thuận thành lp cổng ty thường

được thể hiện đơới dạng biên bản hoặc hop đồng Đây là hình thúc dem lei giá ti

ghép lý võng chắc nhất cho các bên Các thành viên, cỗ đồng sau hi thơa thuận với

“nhau sẽ thực hiện ky kết hợp đẳng hoặc ky vào biên bản théa thuận giữa các bên Các

‘van bin này cĩ tính chất như hợp đồng cĩ hiệu lực rang buộc các bên phất thực biện.các quyên, nghữa vụ các bên đã théa thuận

"1ã Thị Hiền 2021, hip hit Việt Nan về hợp đổngthnh lập cơngty, Luân văn tục sĩ Luật học, Tường:

Đụ học Luit Bà Nội tr)

14

Hình thúc thôa thuận bing dự thio Điễu l§ công ty, Điễu lẽ công ty là một vin

‘bin bất bude phải có đốt với mỗt công ty Điễu lẽ công ty ght nhận những thông tin

co bin cũa công tự cơ câu tổ chúc, quyén và nghĩa vụ của các thành viên, cổ đồng

trong công tự Ngoii ra, Điễu lễ công ty côn chỉnh là văn bin ghi nhận ar đẳng ý,

nhất tí chung của thành viên, cỗ đồng sáng lập công ty vé các thông in ké trên Do

đó, bin chất dự thấo Điễu lẽ công ty không ci lä các ha thuận cña các thành viên,

cỗ dang cảng lập vỗ các vẫn để hanh lập công ty mà còn về các vin để mau kh thành,lip céngty Tuy nhiên, dự thảo Điễu lệ công ty mới chi ghi nhận ở mức đô đángcác thôn thuận thành lập công tự và khống được ci tiét nh hợp đồng và tiên bản

Vi dự thio Điều lệ à cơ sở để xây dụng lên Điều lẽ ma Điều lệ không chỉ lá "luật" cho các thành viên, cỗ đông sing lập ma con cổ hiệu lực với các thánh viên, cổ đồng

sau này góp vin vào công ty

2.1.2, Nội dung cũa théa thuận thành lập công ty trong pháp Mật Việt Nam

"Nhờ đã thân tích ở rên thôa thuận thánh lập công chu dave pháp uất quy ảnh,

st cách chỉ tất về nội dang Do vậy, đ thỏ thuận thành lập cổng ty có hiệu lực thi ni

dang của tha thuận thánh lip công ty chi cin đáp ứng quy din ti đm c Khoản | Điều

LIT là việc “ nốt ching cia giao dich dn sự không vì pham đều cắm cia luật không

tnd dao đức xã hột” Tay nhiền, xé thấy bản chất của théa thuận thánh lập cổng ty cótinh đặc thù là hưởng tới việc thành lấp một công ty nên nội dung của thô thuận thành lậpcôngtycân ảnh một sổ vẫn đ cơ bản seu diy

2.1.2.1 Thôa thuận về loại hình công ty va tên goi công ty

Hitn nay, tại Khoản 6 Điều 4 Luật Doanh nghiệp quy định: "Cổng y bao gémsông ty trách nhiệm hữu hơn, công ty cễ phẩn và công ty hợp donh “ Cụ thể hơnhấp luật iÊt Nam ghi nhận năm mô hình doanh nghiệp trong đó cổ: Doanh nghiệpnhân và các mô hình công ty bao gỗn: C ông ty hop danh, công trích nhiệm hữu:hạn một thành viên, công ty tri nhiệm hiếu hạn hai thành viên và công ty cỗ phin

Va pháp luật cing quy dinh các bên khi muốn thành lập doen nghiệp bit buộc phải

va chon mộttrơng các mô hình trên để thành lập doanh nghiệp Riêng đổi với then

lập công t thi các bên bắt buộc ph hum chon các loại ành gồm: Công ty hop danh,công ty rách nhiệm kiều bạn một thành viên, công ty rách nhiệm hữu hạn ha thành,iên và công ty cổ phân

Đi với thôa thuận thành lập công ty là một thôa thuận mang tính đặc th về số

lương các bên them gia thda thuận Do là thda thuận giữa các bin nên bit buộc phis6 802 người trở lên Vì vậy các bên không được lựa chon loại hành công ty tráchnhiệm hữu hen một thành viên Ngoài ra trong trường hợp thành viên lớn hơn 50

15

hành viên thì các bên không được lựa chon loi hình công ty trích nhiệm hai thành)viên trở lin Vi theo quy định tạ Khoản 1 Điều 46 Luật Doanh nghiệp 2020 có quydink: “Cáng trách nb hữm har hơi thành viên ở lên là đomnhnghưập có 02

tin 50 thành in là tễ chức, cả nhân ” Như vây, 26 thành viên tôi da cin công ty

trích nhiệm hữu hen ha thành viên trổ lên là 50 thành viên Do vậy khi số lượngthành viên của công ty lớn hơn 5Ũ thành viên thi các bên phi bất bude lự chon một

trong hai los hình công ty: Công ty hợp danh và Công ty cổ phân Ngoài ra con tùy

theo niu cầu và mong muôn của các bên vé vie chuyển nhường vẫn, các bên có th

va chon mô hình theo tinh chất công ty đối nhân hoặc vừa đổ vén vừa đổ nhân hoặctinh chit công ty chỉ đổi vốn Theo đó, công ty đổi nhân là những công ty ma việcthành lập da rên sơiên kết chit chế Đôi độ tin cây về nhân thân oie các thành viên,

các thành viên co quan hệ gin gli, tin tưởng nhau ma lập ra công ty! Công ty điển hình mang tính chất đối nhân là công ty hợp danh vì quý chế về chuyén nhượng vấn,

kết nap thánh viên cit công ty hợp danh rất khít khe, khả năng huy động vốn khảthan chế Hơn nữa thành viên hop danh cia công ty hop danh phi chịu trách nhiệnbing toàn bộ tải sân của mình về các nghĩa vụ cia công ty Điễu này lim gin chittinh chất đổi nhân của thành viên công ty với công ty Vi giữa thành viên hop danh:

à công ty không có su tach bạch về tài sản gia ha chủ thể nay Công ty đôi vốn là

công ty ma các bên không quan tên đến nhãn thân ngời góp vẫn ma chi quan tâm

đến phân vin góp cin các thành viên ° Déi với công ty cỗ phản là công ty mang bản

chất đối vốn vi khã năng chuyển nhượng vin của cổng ty rất t do, khả năng huy,đồng vẫn manh mé Đặc biết các cỗ đồng của công ty chỉ chịu trách nhiệm về các

nghĩa vụ cil cổng ty trong phem vi vốn góp của minh Haw hết các chuyển nhượng

vvên trong công ty đều không bi hạn chỗ trừ trường hop được quy đính tai điểm d

Khoản 1 Điều 111." Quy định này đã minh chứng cho trách nhiệm của các cỗ đông, với ngiĩa vụ của công ty và khả năng chuyển nhương vén tự do của công ty đối vẫn

Công ty vie mang tính chất đối vốn vim mang tính chất đổi nhân là công ty kết hop

được wu diém về ché độ chịu trách nhiệm của các thành viên của cổng ty đổi vấn và

VỀ các thành viên quen biết nhau của công ty đổi nhân Ì Đồi với công ty

trách nhiệm hữu hạn là công ty vừa mang tinh đối vẫn vừa mang tinh đốt nhân, vìquy đính về thành viên của cổng ty cũng khá khắt khe, chỗ đồ chiu trách nhiệm vềcác ngiĩa vụ của công ty đối với các thành viên công ty tráchnhiện hữu hen là hữu:

hạn N god e, việc chuyển hượng vốn rong côngtytrách nhiệm hữu hơn cũng mang

‘Ning Đại học Tait Hi Nội 2010, Giác ra Tuật Tongma Vật Men (Tip L) mg 116

“r>ờng Địt học Thật #4 Nột 2020, Gitta Tuật Trương Vat Nem (Tap 1) 5E 123

ho 3 Da 120 Lait Dora ngập 2020

“hường Đạt học Init Hi Nội 2020, Gi trần Luke Thương mi Viet Nem (Tip 1) tg 130

16

tính đặc thù riêng Đôi với việc chuyển nhượng vốn thi phất wu tiên thực hiện việcchao bán phân vén góp đó cho các thành viên trong công ty trước Sau đó, trong thời

"hạn 30 ngày néu các thánh viên trong công ty không mua hét hoặc không mua phân

‘vin góp thì mới được phép chảo bán cho những người không là thành viên công ty !2

Sau khi lựa chon được mô hình công ty phù hợp nhất với muc đích và nh câu.kinh doanh, các bên phải thôa thuận về tên gọi của công ty Đây là một điều khoản

mà các bên rí eo tân, ũ tin đoanh nghiệp thể hiện về hình thức bên ngoài củ tên

công tự Vite lr chon đúng tên công ty vừa miu tả được hoạt động kình doanh đặc

thù của công ty vừa thể hiện được tim voc, kỹ vọng của các thánh viên vé cổng ty

trong tương ai Ngoài ra, đối với một 96 công ty xác định sản xuất, kinh doanh lâu

dai và có lợi thé đăng kỄ trên thị trường Các vấn dé này liên quan din các vẫn để sở

hữu tr tad và nhân hiệu tên thương mại của công ty Vé cơ bên, tồn gợi cia cổng tyghi dim bio được các yê tổ sma diy () Đặt tên diy đã câu thành được quy định tat

Điễu 37 Luật Doanh nghiệp 2020 và a) Không được vi phemn những điều cém trong

đặt tên doanh nghiệp

2.12.2 Tha tind về ngành nghề lĩnh vực lạnh doar

Theo quy dish Khoản | Điễu7 LutDoanh nghiệp2020 thi doanhinghiệp có quyềntudo inh dosnhngaok nghề ma luật không cần Nhơ vậy, cá bên có quyên tự do thônthuân và mộthoặc nhiều ngành, nghệ lính domh tùy theo nguyên vọng và khả năng cônsinh Tuy nhiên, các ngà nghề kinh doanh này không phấ là ngành, nghề pháp hutcian, Hiênnayc domhnghiép muốn đăng ký ngành nghề Lành doanh phi a chọn ngành

"nghề Linh t cập bổn theo HỆ thống ngành Lạnh t Việt Nam đoợc Thủ tướng Chính phố

"ben hành để ghi vào Giấy đồ ngời đăng lý doan nghiệp Do đó, các bên nên hôa thuận

và lựa chennghchnghề (heo bảng mã ngành sao cho phù hợp với ngành nghề lánh domi

nà doanh nghiệp la chọn N got ra đối với một sống nghề kinh doanh có đền kiệnthi doanh nghiệp muôn d vào hoạt đông ngành nghề kinh dom có điều liện cân dep

ting các điều kiện kh doenh Các điễu kiện kinh doanh có thể ké đến nar V én pháp

ih, Giấy chúng nhận hoạt đồng nghề nghiệp, Giấy pháp kinh domh Chúng đủ hành

"ghề, Ý¡vấy, các thành viên cân có những thô thuận để lên phazong én đạp ứng các

đề kiện inh doanh & công ty đi vào hoạt đồng,

2.1.2.3 Tha thuận liên quan đồn vẫn góp

Mộttrong những yêu tổ quan trong nhất đối với các nhà đầu tơ lồi bất đầu hoạt

đồng kạnh doanh cia mình chính là vẫn Phi có vốn các nhà đầu bơ mới có thé in

5 Đầu 52 Lak Danh ngệp 2020

7

hành các hoạt đồng đầu tụ sin xuất mua bán vẽ ác hoạt động đều hành công ty,(đều hành host đồng lạnh đoenh cia mình Với tim quan trọng shu vậy, các thôn

thuận về vốn góp và việc quy đính quyên, ngiĩa vụ của mỗi thánh viên gớp vén là

nốt trong những hố thuận quan trọng ci thần thuân thỉnh lập công ty Hiện ny,các vin để xoey quanh các thôa thuận din vin gúp thường xony quanh mốt số vẫn để

seu Thứ nhất loi tạ sin gớp vớn là gi? Thành viền gớp vê có được gop vẫn bằng

logit sin này không? Thứ ơi, các vin đ lên quen đến inh gi tà sẵn góp vẫnThứ ba thôi hen gốp tốn và cc thi túc gớp vấn phi thục biển Đó là các vin để nibat ma các thành viên thường hướng độn khi thôa thuận ác vấn đồ vé vẫn góp khithành lập công ty

-VÊ ti sân gốp vẫn

Hiển nay, pháp luật Vit nem để có hố niêm về phân cồn góp Khái niệm này

được đổ cập din tị khoản 27 Điều 4 Luật Doanh ngưệp 2020 nh seu “Phan vốn

ốp là tổng gi trị tà sân của một Hành viền đã gộp hoặc cam kit gp vào công tr

trách nhiệm hữu han, công hợp danh ” Như vây, vn gop cũa mỗi tình viên kh

Bếp vào công ty được xác nh là ting giá tả sin cin một thành viễn đã góp hoặc

cam kết góp vào céngty Vay, ti ân này được xác dish bao gi những tải sin nao?Các loi ts ân góp vén được pháp luật VietNam quy nh chỉ Ht tá Khoản Điệu

34 Luật Doenh nghiệp 2020, beo gỗ: Dang Việt Nam, ngoại tệ hy do chuyn đỗ,

văng quyền sữ dụng dé, quyén sở hữu bí tu, cổng nghệ, bi quyết kỹ thuật tá sảnkhác có thể định giá được bằng Đẳng VIÊN ơn, Như vậy các lo tả sản mã các bên.tha thuận đợi gip vio cổng ty Shi à các losi ải sin Lột ka ð ân có tinh chấtcét 18 là dish ga được bing Đồng Viết Nam Thục tốn cho thấy, một số công tyhiện nay mong muền ghi nhân mét s los tải ân đặc biệt ma bản chất của nó không

thể định giá được bằng Đảng Việt Nam nh Tri thúc, kính nguệm và một sổ hành:

vã sụ thể, Các loi tải sin về tỉ hú, ánh nghiệm và các hành vi cụ thé nay mang lại

loi ch rất lớn cho công ty Thâm chi là vẫn đã tiên quyết, quan trong không khác g

vốn của công ty giúp công ty hoạt đông và phá tiễn Tuy nhiên các vin dé này lại không thể nh giá được bing Đảng Việt Nam, Hơn nữa việc không thể định giá được din din việc không thé xác dinh được trích nhiệm của các nhà đầu tư về vốn gop ci mình Nhờ vậy, kh thôa thuận vé ti sẵn gop vẫn cần lưu ý dn loại ti sản

ốp vén phải thục hiển đúng theo quy dinh tri Khoản 1 Điều 34 Luật Doanh nghiệp

- VÌ định giá tai sin gop vấn

(ins đã phân tích ở trên tài sin gop vén khi thành lập công ty phải mang bản

chấtlà có thể dinh giá được bingD ông Việt Nam Do đó, đối với các tử sẵn mà chưa

18

c6 các quy định chung vé việc chuyển đổi sang Đảng Việt Nam thi phi thục hiển

inh giá ti sẵn Theo quy định t Khoản 2 Điễu 36 Luật Doanh ngiềp các loại ti

sản không phã la Đồng Việt Nam, ngoại tổ tự do chuyển đỗ, ving thi thủ tue din

i ti sin là th tục bit buộc kh thành lập công ty Trong đó, vàng và ngoại tế tr

chuyển đổi đoợc ép dụng theo mite giá vàng và mite giá tri chuyển đổ tri thời gop vin, Ngoại té tư do chuyén adi được dinh nghĩa là những tin t mã lut tién tổ

cia nue hoặc khổ nh té đó cho phép bit cứ sỉ có thu nhập tên tổ nay đều có quyền,yêu cầu Ngân hành nước đó chuyển đãi te đo tin nấy ra các tin tô nước khác ma

không cén phâi có giấy phép Ngoại tổ tr do chuyển đối thường được chia thành hai Ios: Tự do chuyển đổ toàn bộ và tơ đo chuyển đổi một phẫn Tư do chuyển đổi toàn

bô có thể ké din niur Đô le Mỹ, Euro, GBP của Anh, JPY của Nhật Bản AUD cite

LAnstrdia, Một số tệ chuyên đỗi tự do một phản nhự PHP cba Philipines, TWD(Đô ie Đài Lom), THE của Thai Len, KRW của Hàn Quốc Thủ tue định giá tàisin phi được thực hiện để xác định giá tri ải sin vẫn gop cũa thành viên gop vẫn,ghi nhận giá ti của tải sản gop vốn và ghi nhận quyền, ngiữa vụ đối với phần vốngop đó Theo quy định tại Khoản 2 Điệu 36 Luật Doanh: nghiệp 2020, các thành viên,

cỗ đông sáng lập phải théa thuận về cách thức định giá tài sẵn, giá trị của tài sin gop

‘vin, Déi với thỏa thuận về cách thức dinh giá các thành viên, cỗ đông sáng lập được.quyền thin thuận vé la chọn phương thức định giá tài sản: Tự dinh giá ti sẵn và

thuê tổ chức thim định giá định gá Tuy nhin cản lau ý nếu lựa chon phương thức

đinh gi Ảnh gi thi hi có sr đẳng thuận từ 50% các thành viên,

cỗ đông sing lip trở lên Đối với gi tr của ti sn góp vấn, các bên được tự do thöathuận, quyết dinh gi tri của tii sin gip vốn dua tiễn nguyên tắc đồng thuận Theothuê thức

đó, các bên có thé thỏa thuận giá trị của tai sản góp vốn bing hoặc cao hơn giá tri

thọ tổ Tuy nhiễn, nêu các bên định giá giá tr của ti sẵn gop vốn cáo hơn gi trị

the t thi các thành viên, cỗ đông sáng lập cùng iên đới chịu trách nhiệm góp thâm, tằng sổ chênh lich giữa giá tí được đính giávà gid tí thụ tẾ tạ thời đểm định gis đồng thời phải liên đổi chịu trách nhiện đổi với tiệt ha do cổÿ định giá tải sân gop Yên cao hon thực tổ Ninr vậy, khithôa thuận thành lập công ty các thành iên, cổ

đồng sáng lập được thôn thuận vé phương thie định giá ti sin góp ven và giá tri của

t sin gop ven

-V thời han góp vén

Sau kh đã hoin tit các thée thuận v loạ ti sin gop vẫn, inh giá ti sản vốn

gắp tỉ các tình viên cổ động singlip tiên bánh thôn tuân v thoi han gop vẫn Thôn

` Ehoin2 Đầu 36 Lait Donht ngưệp 2020

19

thuận về thoi hen gĩp vin sẽ quy nh thot hạn ma các bin ph gĩp đăng va đủ số vẫn

nà mình đã đăng Lý hoặc cam kết gĩp với Cơng ty Luật Doanh ngưệp qhy din khác

bu thi hạn gap vốn giữa các Loe hinh cơng ty Theo da, cổng ty cổ phân và cơng ty trích nhiệm hia hạn cĩ thơi hạn gĩp vén là 90 ngày k từ ngày được cấp Giây chúng hin đăng ky doanh nghiệp !* Đồi với cơng ty hợp danh, thời hạn gép vén khơng được hấp luật quy đ nh một khoảng thời gian cổ dinh như cơng ty cổ phin và cơng ty rách nhiệm hữu hen Các thành viên sáng lập cơng ty hợp danh buộc phải thỏa thuận về

uột thời hen gop vẫn chúng của các hành viên hoặc mỗi thành viên sáng lập cĩ quyềnthơa thuận với Cơng ty về thi han gĩp vén của mình Ngồi ra mt vẫn đ đặt ra đốivới loi hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lin iệu cĩ được ghỉ nhận điều khộn

vi thời hạn gop vẫn khơng? Theo quy định teiKhoản 1 Digu 113 Luật Doanh nghiệp

2020, thời hen gop vẫn của cơng cỗ phần được quy đnh nữ saw: “Các cổ đồng phái than tốn đi số cễphẫn đã đồng ký mua trong thời hạn 9Ongiy hễ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng bị domhnghuập, trừvmruơng hợp Biéulé cơng ty hoặc hop đồng,

đăng lý mua cd phn quy dinh md hot han khác ngắn hon.” Cĩ th thấy pháp luật thíshin việc hy do thơn thuận về thoi han gop win của các cổ đồng trong cơng ty cỗ phầnTuy nhiên, đổi với cổng ty TNHH hei thành vin trở lên li khơng cĩ bất kỳ dint

php luật nào gui nhân về thơa thuận này, Cụ thé tai Khoản 2 Điều 47 Luật Doanh:

nghiệp 2020 quy định nur seu: Thành viên phải gĩp vốn cho cơng đi và đăng loại

tài sản đã cam hết lồi đăng lý thành lập domh ngập trong thoi lươ 90ngày tr

"ngày được cáp Giấy chứng nhấn đăng kỹdoanhinguập Hiơng kễ đời gian vin cu

nhập Hhẫu tà sẵn gĩp vẫn the hin thù tac hành chính để chuyễn quyển sở hi tàdn.” Như vậy thời hạn gĩp vin của cơng ty TNHH ha thánh viên tở lên chỉ cĩ quyinh vé thời han gop vén 1890 ngày mà khơng cĩ quy định khác về thời hạn ngân hơn.Vix, cĩ được thơa thuận mớt thời hạn gop vén ngắn hơn trong thơa thuận thành lập

cơng ty khơng? Tử thực tấn cho thấy một sổ thơa tun thánh lip cơng ty vẫn đưa ra

thời hạn gop vốn ngắn hơn 90 ngày để dim báo an tồn cho cổng ty cũng rữt áp đụngtrong trường hợp cơng ty cén huy động vẫn gấp trong thời gan ngắn V š mặt pháp lý,iệc quy định thời hạn gép vốn ngắn hon 90 ngày là khơng vi phưn pháp luật Cácthành viên được ty do thde thuận ma khơng vũ phan điều cém của pháp luật Nhơ vệ:vie thõa thuận thời hen ngắn hon 90 ngày khơng được pháp luật quy định cũng huy

“hơng bị pháp luật cfm Hơn nữa, việc quy dinh thời hen gop vốn ngắn hơn là để đáp

vứngnhu cầu hoạt động kinh doanh ce cơng ty Néu các bin đảng ÿ với thời han nàythi đây là một thda thuận cĩ hiểu lực theo pháp luật và các bên phải thục hiện Tuy

‘pila 4T, Đầu 113 Luật Dom nghuệp 2020

"Điền 176 Lait Doanh ngoệp 2020

hiên, nêu thôi hạn các bên đặt ra lớn hơn 90 ng thì sẽ à một thỏa thuận vĩ phu

hấp luật Vì pháp lut chi gi nhận thoi hạn góp vồn tối đa Tà 90 ngày nêu đã hơn là

vã phem pháp luật và sẽ bi tuyên vô hiệu Ngoài ra, sau thi han 90 ngà theo quy dinphp luật là thời gian các bên phi khu báo l tinh rang góp vẫn của công ty cho cơ

quan nhà nước được quy ảnh te Khoản 4 Điều 47 và diém diKhoãn 3 Điều 113 Luật

Doanh nghiệp 2020 Trong trường hop vin thực gip không di so với vẫn đăng ký th

ghấthọc hiện thi tue gm vén điều lệ Doanh nghiệp nâu không thực hin diy đỗ các

hũ tục theo th han nêu trên là vỉ pham pháp luật va bi xử phát vĩ pham hành chính

"Như vậy, có thể thay pháp iit Viét Nam hiện nay quy định hỗ thuân thời hạn

gop vin là bit buộc đối với công ty hop danh Can đãi với công ty cổ phin và công

ty TNE hi thành viên trổ lên được théa thuận vé thời hen góp vén miễn seo thời

"hạn gop vén không được dii hơn 90 ngày

~ Thöa thuận về một số quyền liên quan đến vẫn gop

"Trong điều khoăn này, các bén thôa thuận rõ về quyền, nghĩa vụ của người gop

‘vin thành lập công ty Vé nguyên tắc, thành viên, cổ đồng sing lập được xác định

tách nhiệm due trên số vẫn góp của ho Tuy nhiên, pháp luật không giói hạn việc

lông sing lap về quyên cũa họ Đặc biệt, đối với

các loại tài sẵn đặc biệt như bất động sin, quyền sở hữu tr tuệ, công nghệ, bi quyết

‘tha thuận giữa các thành viên,

1ã thuật, thường có gi tri cao và mang lú li ích rất lớn cho công ty Vì vậy, các

thành viên, cỗ đông sing lập thường có những théa thuận để

của mình

áo vệ quyền, lợi ích

Quyểntiễu quyết là một quyền quan trong rong công ty Đối với céngty TNH

ã cổng ty cổ phân khi thông qua một quyết dink sẽ dun tein sô phiêu biểu quyết heophin vén gớp của các thành viên, cỗ ding công ty Đồi với công ty TNHH việc thôn

thuận quy Ảnh một người có quyền biểu quyết cao hơn la không tén ta Quy din

ghép luật không cho phép các bên thôn thuận về quyền biểu quyết ma phấ thực hiệntheo đăng nguyên tắc và phin vốn gip của các thành viên công ty Tuy nhiên, đổ với

công ty cỗ phân mang tinh chất nỗi bit ci mốt công ty đấi vấn, pháp luật cho ghép các bên thôa thuân về quyên biểu quyết của cổ đông công ty Theo đó, tạ Điều 144

Lui doesh nghệp quy Ảnh ngoài cỗ phân phố thông công ty có thể có cô ghần wa

di gim: C phân tu đã cổ ức, cổ hân us đã hoàn la, cỗ phẫn tu đãi biểu quyết

cỗ phần to di khác theo quy định tạ Điễu lệ và pháp luật về chứng khoán Do vậy, các cỗ đồng sing lập có quyên thôa thuận với nhau về loại cỗ phân và số cỗ phân,

minh đợ iền được hưởng khi thành lập công ty Tuy nhiên, cén tuân thủ quy din

hấp hut cơ bản vé số cổ phần, mệnh gá cỗ phiêu và quy dinh về các loại cỗ phần

a

này được quy định tei Điều 116, 117, 118 Luật Doanh nghiệp Đối với công ty hop

danh, việc biểu quyết sẽ da trên số phiêu ce thành viên hợp danh tham gia dự hợp

nà không phụ thuộc vào vẫn gop Như vậy pháp luật công thông cho phép các than

viên hop denh được théa thuận về quyén biểu quyết ce mình.

giãn là khí các cỗ đồng thành viên quyết định không tham gia nữa và rút vin,

của mảnh Có thé thấy pháp luật quy định rat chỉ hết các trường hợp các thành viên,

cỗ đồng được nit van khối công ty Đối với công ty cỗ phần không có quy định nào

hi nhận õ việc cỗ ding được quyển rút vin khôi công ty cũng nhơ cho phép việcthôa thuận giữa cổ đông va cổng ty vé việc rất vốn Công ty cỗ phần chỉ gỉ nhận hai

trường hợp tạo điều kiện cho cổ đồng rót vẫn gop của công ty gim: mua lạ cỗ phần theo yêu câu cia cỗ đông và mua lại cổ phân theo quyét dinh của công ty # Đôi với

công ty TNHH, việc rút vén của thánh viên cũng được quy nh ch tt tri Điều SL

Luật Doanh nghiệp Cơ thé pháp luật chi guy định mốt trơờng hợp day nhất khi thành,

viên bé phiếu không tán thành đổi với nghĩ quyết quyết Ảnh của Hồi đồng thành

xiên về mét số vẫn đổ iên quan trực tấp đền quyén, ngiấa vụ cia thành vin hoặc tổ

chúc si công ty hoặc mốt số vẫn để khác quy dinh tại Điễu lẽ công ty Trong trường,

hop, công ty không thanh toán được thi thành viên do bit bude phố chuyển nhương

phin vén gop Như vây, pháp luật cũng không cho pháp các bin được thôa thuậntrường hợp nào khác ngoài trường hợp trên Nhưng các bên sẽ được thôn thuận thậmcác trong hợp khi bồ phiêu không tán thành, Đỗ với công ty hop danh việc rất vinđược quy định kh khe hơn Thành viên chi đoợc nit vẫn khá được Hội đồng thành,viên chấp thuận, phi thông báo chậm nhất 06 thing trước ngiy rút vốn và chỉ được

rit vốn khi kết thúc năm tai chính và báo cáo tai chính đã được thông que!” Do đó, các côngty thường thôn thuận với nhu về hôi hen rút vốn, quy tình rút vẫn khí có

nốt cỗ đông think vin nit vén, Tuy nhiên, các công ty thường hạn chế ding phương

hấp này vì hậu quả din đốn a vén đi lệ của công ty bị giảm Công ty sẽ phã lim

các th tue với oo quan nhà nước liên quan din thuê, tủ chính của công ty để chứng

mình vẫn có. thực hiện ngấn vụ cũ cổng ty với các khoản nợ nga vụ cũ cổng

ty kbi giản vin điều lệ Ngược li, để đỀ phông rũ ro cho mình các thành viên, cỗ

dng thường muần đưa ra quy định này để bão dim chơ việc đầu he cia minh, Do đó,cin có các théa thuậngõ ring nhưng không được tri quy dinh psp luật

Điều 159,133 Trật Deutngtib 2010

‘Bah 185 Lot Doanh ngưệp 2020

Quyển chuyển nhương vẫn là mốt tong những quyễn quan trong đối với các thành viên, cỗ đông trong công ty TNHH va công ty cổ phẩn Đối với công ty hop

danh thì các thành viên hợp danh không có quyển chuyển nhương vẫn Nếu mudanhận lạ số tên mình đã gop các thành viên chico thé nit vén ra khôi công ty Đối

với côngtyTNHH và céngty cỗ phin thường có quy định khác nhau về quyển chuyển nhương vấn Công ty cỗ phan th các cổ đồng được quyền te do chuyển nhượng vẫn,

trừ trường hợp được quy định tạ điểm đ Khoản 1 Điễu 111 Ngược lạ đối với công

ty THE thi quyên chuyển nhương vốn bị hạn chế hơn so với công ty

chuyển nhượng vốn rong công ty TNHH, các hành viên phéi atin chuyén nhường

trước cho các thành viên rong công ty Trong trường hợp, saumét thôi gian theo cácbên đã quy định, các hành viên trong cổng ty không mua hoặc không mua đã số vốn

đó thì mới có quyễn chuyển nhượng ra bên ngoài Chính và vậy, các điều khoản chuyển nhượng vn thường được các bên thôa thuận kh thành lập công ty TNHH Các bin có thé thda thuận về các trường hợp được chuyển nhượng vốn ngay cho

"ngời không phổi là hành viên công ty Hoặc thôn thuận về thời gian chảo bản đổiVới các thành iên rong công ty nhưng không được it hon 30 ngày, Ngoai ra đối với

các công ty cỗ pin vĩ mun các cỗ đồng cam kết gin bộ với công ty, các cỗ đồng

thoờng ký thôa thuận hen chế quyén chuyển nhượng cỗ phin rongmét hỏi gen nhất

dinh hoặc các thôa thuận pis tr tin bản cho các cổ đông mắc đò không bị rot vào các hạn chế chuyén nhượng do luật đnh hoặc các thôa thuận hen ché chuyên nhượng

cỗ phân cho các đối tha canh tranh kảnh doanh các ngành nghé hương tự với công ty

2.1.2.4 Théa Hhiận vé người đại dién theo pháp luật và bộ méy quấn"

Người đại diện theo pháp luật va cơ cầu tổ chức quan ly công ty đều là các yêu tổ chủ chốt tạo nên bé máy quan tri của công ty Bộ máy quản ti công ty

có vai trò quan trong trong việc quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của

doanh nghiệp Công ty khi có day di các yêu tổ về vin, ngành nghề kinh doanh,

Tĩnh vực kinh doanh có hoạt đồng hiệu quà hay không phụ thuộc rất lớn vào nhân sự của bô máy quản trị công ty Vay hiền nay pháp luật Viết Nam quy

định thé nao vé các théa thuận liên quan đến người đại diện và bộ máy quản lý

công ty?

- VỀ người đại diện theo pháp luật của công ty

Như chúng ta đã biết, các loại hình công ty ma các thành viên, cỗ đông sáng lập được thỏa thuận thành lập déu là các pháp nhân Pháp nhân thực chất

Ja một tổ chức được cơ quan nha nước có thẩm quyên công nhận khi đáp ứng.

đủ các quy định của pháp luật Vi vậy, vé cơ bản pháp nhân không thể tự mình

thực hiện được quyển, nghĩa vụ cia minh mà phải thực hiện thông qua cá nhân.

có thẩm quyển Cá nhân nay được gọi là người đại diện theo pháp luật Người đại diện theo pháp luật đối với công ty được định nghĩa tại Khoản 1 Điểu 12 Luật Doanh nghiệp 2020 như sau “Người dat điễn theo pháp luật của doanh nghiệp là cá nhân đại điên cho doanh nghiệp thu hiện các quyằn và nghĩa và

"phát sinh từ giao địch của đoanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tưcách

người yêu câu giải quyết việc dân sự: nguyên đơn, bị đơn, người có quyén lợi,

nghĩa vụ liên quan trước Trong tài, Tòa án và các quyển, ngiĩa vu khác theo

ny dinh cũa pháp luật ” Vay, người đại dién theo pháp luật của côngty là một

vị trí vô củng quan trọng với vai trò lả người đại điện thực hiện hau hết các quyển, nghĩa vụ của công ty Hơn nữa, đây cũng là một vi trí bắt buộc phải co trong mỗi công ty khi thanh lập do đỏ các thành viên, cỗ đông sáng lập phải có những thỏa thuận rổ rang để lựa chọn người đại diện Thực tiễn cho thay việc.

lựa chọn người đại diện sé phải dưa trên nhiêu tiêu chi nhằm chọn ra người phù

hợp nhất với công ty Thông thường, khi lựa chon người dai điên theo pháp luật

các bên thường hưởng tới các vẫn để sau: () số lượng người đại điện theo pháp uất, (i) quyền, nghĩa vụ của người đại dién theo pháp Luật và (ii) hạn chế các quyết định của người đại diện theo pháp luật nà chưa được sự quyết định của Công ty

Theo quy định tại Khoản 2 Điểu 137 B 6 luật Dân sự 2015 và khoăn 2 Điều

12 Luật Doanh nghiệp 2020 thì công ty TNHH và công ty cỗ phan có quyền có

từ hai thành viên trở lên Tuy nhiên, số lượng các thành viên, chức danh quản.

lý, quyển và nghĩa vụ của người đại điền theo pháp luật phải được thể hiện rố trong Diéu lê công ty Đặc biết, các thành viên, cỗ đông sáng lập phải thöa thuận rổ về quyền, nghĩa vụ của mỗi người đại điện tại Điều lệ công ty Do vậy,

24

các thành viên, cổ đồng sing lập được quyển théa thuân vẻ số lương người đại diện của công ty vả quyên, nghĩa vụ của mỗi người đại điện theo pháp luật của

công ty Đối với công ty hợp danh thì pháp luật không ghi nhân việc théa thuận

vệ số lượng người đại diện của công ty Theo quy định tại Khoản 1 Điều 184 Luật Doanh nghiệp moi thành viên hợp danh đều lả người đại diện theo pháp uất của công ty và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh của công ty Tuy nhiên, các thành viên vẫn phải théa thuận để phân công quyên, nghĩa vụ để điều hành công ty và kiểm soát công ty Ngoài ra khi thỏa thuận các bên cần lưu ý

về nơi cử trú của người đại dién theo pháp luật Theo quy định tại Khon 3 Điều

13 Luật Doanh nghiệp, các công ty có từ hai người đại diện theo pháp luật trở

lên đủ thỏa thuận thé nao cứng phải đảm bảo luôn có it nhất một người đại điện.

theo pháp luật cư trú tại Việt Nam Nếu người nay xuất cảnh khỏi Việt Nam thi

phải thực hiện ủy quyền cho người khác cư trú tại Việt Nam để thực hiển các

quyển, nghĩa vu của người đại dién theo pháp luật

Các thành viên, cổ đồng sáng lập cũng cần lưu ý về chức danh của người

đại điên theo pháp luật Đồi với công ty TNHH được quy định tại Điều 54 Luật

Doanh nghiệp, Cụ thé tại Khoản 3 Điều 54 Luật Doanh nghiệp, trong trường.

hợp công ty TNHH chi có một hoặc từ hai người đại diện theo pháp luật trở lên

thì Chủ tịch Hồi đồng thành viên hoặc Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc đương

nhiên là người đại diện theo pháp luật của công ty Quy đính nay tương tự cũng

được đặt ra đổi với công ty cỗ phan tại Khoản 2 Điều 137 Luật Doanh nghiệp.

3020 trường hợp chỉ có mét người đại diện theo pháp luật thì Chủ tịch Hội đồng

đương nhiên là người đại diện

quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng Giám.

theo pháp luật của công ty Còn đối với trường hop có tit hai người đại diện

theo pháp luật trở lên thi Chủ tịch Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng

Giám đốc đương nhiên là người đại dién theo pháp luật Đây cũng là một lưu ý

khi các thành viên, cỗ đông sing lập théa thuận với nhau vé người đại diện theo

pháp luật

Nhìn nhận lại quy định về quyền của người đại điện theo pháp luật có thể thấy thẩm quyền của người đại điện theo pháp luật của công ty 1A rất lớn và vô cũng quan trong Với tư cách là người đại điện cho công ty, họ có quyên thực hiện các quyển và nghĩa vụ phát sinh của doanh nghiệp có thể nói đến như giao kết hop dong thương mai, giao kết hợp đông lao động, cham đứt hop đỏng

Do đó, để hạn chế được van để lợi dụng tư cách là người đại điện theo pháp

Tuất, các bên thường ghi nhân các théa thuân sau đây: () Quy định trách nhiệm.

chung của người đại điện theo pháp luật của công ty và (i) Quy định một số trường hợp hạn chế quyển của người đại diện theo pháp luật cla công ty Đồi

Với việc quy định trách nhiệm chung của người đại diện theo pháp luật của công

ty là điểu khoản ma các bên đương nhiên phải théa thuận Các điều khoăn nay

thường quy định chung về nghĩa vụ, trách nhiệm của người đại diện theo pháp

luật của công ty Có thể kể đến như thực hiện công việc một cách trung thực, cần trong, thực hiện công việc vả lợi ich của doanh nghiệp, không lạm dụng địa

‘vi, chức vụ để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác, Các quy.

định chung nay vẻ cơ bản các bên được thỏa thuận nhưng không được đi quá

xa so với quy định tại Điền 13 Luật Doanh nghiệp 2020 Đổi với quy định một

số trường hop han chế quyển của người đại điện theo pháp luật sẽ phụ thuộc nhiều vào mô hình, tổ chức quan lý của công ty.

- Về cơ cầu tổ chức quan lý công ty

Cơ cầu tổ chức quân lý công ty là cách sắp xếp, phân chia quyền han, trách nhiệm và vai rò của các cá nhân trong công ty Vé co bản, Luật Doanh nghiệp

xác định việc quyết định cơ câu tổ chức quản ly công ty là van dé nội bộ của.

từng doanh nghiệp Do đó, pháp luật thường không can thiệp sâu vào các hoạt

động nội bộ nảy ma chỉ can thiệp vào một số van dé chung, van dé cơ bản Điều.

nay tạo điều kiện cho các thành vì lông sáng lập được tự do théa thuận.

về cơ câu tổ chức quan lý của mình Thực tiễn cho thay các van để thành viên,

cổ đông sáng lập hướng đến khi thỏa thuận vấn để này gồm: (i) Lựa chọn mô

6

tỉnh tổ chức quản.

ty, i) Thöa thuận về quy định kiểm soát công ty.

ý, Gi) Kiện toan nhân sự cho các vi trí quan trong của công,

Thứ nhất, về lựa chọn mô hình tổ chức quản lý.

Đổi với mô hình tổ chức quan lý tùy theo từng loại hình công ty mã pháp

uất có sự quy định khác nhau làm ảnh hưỡng đền sự tư do théa thuên của các

thành viên, cổ đồng sáng lập Theo đó pháp luật chỉ quy định vào những bô

phận chính và quan trong nhất của từng loại hình công ty Đối với công ty hop

danh, căn cứ theo Điều 182, 184 Luật Doanh nghiệp, có thể thay mô hình tổ chức của công ty hop danh sẽ bao gồm: Hội đẳng thành viên, Giảm đốc hoặc Tổng giám đốc Đối với công ty TNHH thì các thành viên không được thỏa thuận vé mô hình tổ chức công ty Theo quy định tại Biéu 54 Luật Doanh: nghiệp, mô hình tổ chức công ty TNHH gốm: Hội đồng thành viền, Chủ tich Hội đông thanh viên, Giám đốc hoặc Téng Giám đốc, Ban kiểm soát (nếu có) Trong đó, Chủ tịch Hội đồng thành viên lả người được bau từ Hội đồng thành viên Vay, pháp luật bắt buộc các thảnh viên công ty TNHH hai thành viên trở

én, Đổi với công

ty cổ phân thì các

tình sau: (i) Dai hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát (nêu có)

dng Giám độc và (ii) Đại hội déng trị và Giám độc hoặc Tổng Giám đốc Mỗi một mô hình có những ưu va nhược điểm khác nhau, do đó, tùy theo mục dich và nhu cải

đông được quyển thỏa thuên lựa chon một trong hai mô

của mỗt công ty ma cổ.

đông sing lép đưa ra Iva chọn mô hình phủ hợp với mình Vay, chỉ có công ty

phân thì các cổ đông sáng lập được lựa chon mô hình tổ chức quản lý Tuy nhiên, đối với tất cả các loại hình việc tổ chức, quan ly các phòng ban trực thuộc.

thì các thành viên, đông được tư do thỏa thuận Các thành viên, cô đông sáng lâp chỉ cén đảm bão có day đủ các thành phần theo quy định pháp luật

“Thứ hai vé kiên toàn nhân sự cho các vị trí quan trong trong công ty.

Kiện toàn nhân sự cho các vi tri quan trong trong công ty là một trong những vẫn để chính mã các thành viên, cỗ đông sáng lập hướng tới Các chức danh quan trọng nay sẽ là những người chiu trách nhiệm điền hành, quyết định các hoạt động kinh doanh của công ty Thông thường, các thành viên, cổ đông

sáng lập có nhiễu vốn góp, nhiễu cỗ phân thường mong muốn được trực tiếp

điễu hành, quan lý công ty hoặc gián tiếp ảnh hưởng đến các quyết định của lãnh đạo công ty Tuy nhiên, việc điều hành quản lý công ty lai không phụ thuộc

quá nhiều vảo vốn góp khiển họ không thé chi phối được các chức danh nảy.

Co thể kể đền như chức danh Chủ tịch Hội đẳng quản trị trong công ty cổ phan Theo đó tại Khoản 1 Điễu 156 quy định rằng Chủ tịch Hội đồng quản tri do Hội đẳng quản tri bau trong số các thành viên Hội đồng quản trí Tuy nhiên khác với Đại hội đồng cỗ đông thông qua quyết định dựa trên tỷ lệ phan vốn gop Quyết định của Hội đẳng quản trí được thông qua dựa trên số phiêu biển quyết của thảnh viên ma mỗi thành viên chỉ có một phiếu biểu quyết Điều nay dẫn đến việc di nắm nhiêu cổ phan nhưng chưa chắc đã được quyển điều hảnh,

có thể tác đông dén việc diéu hành, quan lý hoat đồng linh doanh của công,

ty Vi theo quy định công ty TNHH chỉ có Hội đồng thành viên là cơ quan quyết định cao nhất va quyết định hẳu hết các van dé về nhân sự của công ty Quyết định Hội đồng thành viên được thông qua dựa trên số vin gop của các thánh viên sáng lập Nên thành viên sỡ hữu nhiễu vốn góp hoàn toàn có thể chỉ phối đến các quyết định nay Đồi với công ty hop danh, các chức danh quan trọng trong quá tình thành lập công ty ma các bên phải théa thuận gdm Chit tịch Hội dong thành viên, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc Hiện nay, pháp luật cho rằng các vấn dé nay lả các vấn dé nội bộ nên các thành viên được tự do.

théa thuận Tuy nhiê

nảy như sau: Chủ tịch Hội đẳng thành viên phải được bau từ Hội đồng than viên Néu các thảnh viền muốn lựa chọn một người khác lam Giảm đốc hoặc Tổng Giám đốc thì các thành viên phải có thỏa thuận với nhau va phải được.

pháp luật cũng dua ra các giới hạn cho sự thỏa thuận

28

ghi nhận trong Điễu lê công ty Trong trường hợp các thảnh viên không có thöa thuận hoặc có théa thuận nhưng không được ghi nhận trong Điễu lê công ty thi

Chủ tịch Hội đồng thành viên sé đồng thời kiêm Giám đốc hoặc Tổng Giám

đốc công ty Các chức danh khác của công ty nêu có nhu cầu các thành viên được tư do théa thuân va được pháp lut tôn trọng và công nhân Chính vi các

lý do va đặc điểm trên ma các thảnh viền, cổ đông sáng lập thường théa thuận với nhau các điều khoăn về kiện toàn nhân sự hoặc các điều khoản khác nhằm trực tiếp hoặc gián tiếp chí phối được quyển điều hành, quản lý và quyết đính

hoạt động kinh doanh thường ngày của cổng ty

Thứ ba, thỏa thuận về các quy định kiểm soát công ty

Các quy định kiểm soát công ty thường được các bên théa thuận hướng tới hạn chế một số quyết định của một số chức danh quan trọng như người đại

diện theo pháp luật, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quan tri,

Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc Theo quy định pháp luật hiện nay cũng có một

số quy định hướng tới điêu nay có thể kế đến như Việc thông qua các quyết định déu tư hoặc bán tai sản có giá tri lớn của Đại hội đồng cổ đông , thông qua các hop đẳng có giá tri lớn của Hội đồng quản trị, quyển chấp thuận hop đẳng, giao dịch công ty với người có liên quan của Đại hội đồng cỗ đông và Hội đồng quan tr”, Các quy định này đặt ra để ban chế quyên của những người giữ chức danh quan trọng để những người nay không có cơ hội lợi dung chức danh của minh để lâm ảnh hưởng đến lợi ích của công ty Đương nhiên,

pháp luật cũng ghi nhân các thảnh viên,

các điều khoản khác nhằm đáp ứng mục dich nay Có thể thay, tai một số hợp đông có ghi nhận về điều khoản thẩm quyền ký kết hợp đông của từng chủ thể như người đại điện theo pháp luật được ký kết các hợp đồng có gia trị tôi da lả

ao nhiên hoặc giá tri hợp đồng trong trường hop nao thi kải ký kết người đại

d đông sáng lập được tự do théa thuận.

` Điện 158 LặtDantungdp 3020

‘Bada 123 Lạt Dominga 2020

‘ida lớ Lait Doss 2020

điện theo pháp luật cn có sự chấp thuân của Hội đồng quản trị hoặc Đại hồi

đẳng cổ đông Thâm chi, tai mốt số hop đồng ghi nhân việc các thảnh viên, cỗ đông sáng lập thành lép một bô phân không phải là các thành phân như Hồi

đẳng thành viên, Hỏi đẳng quân trí theo quy đỉnh Đôi với mỗi hoạt đồng kinh doanh của công ty, ngoài việc trình Hội đồng quản trị, Hồi đồng thành viên thì

cũng cân phải zin ý kiến của bô phận này Đây đều là những thöa thuận nhằm

kiểm soát, hạn ché các quyết định mang tính cả nhân cia những người giữ chức

‘vu quyển han quan trong

2.1.3 Hiệu lực của Điều lệ và thỏa thuận thành lập công ty tai Việt Nam

2.13.1 Thời atéra phát sinh và chẳm dit cũa théa tude thành lập công ty

Théa thuận thành lập công ty do chưa được pháp luật chuyến ngành điều chỉnh nến chủ yéu được diéu chỉnh bởi các quy định chung vé giao dich dân sự

và hợp đồng Theo đó, hợp đồng được giao két hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có théa thuận khác hoặc luật liên quan có quy định khác?L Khi théa thuận có hiệu lực, các thành viên, cỗ đồng sáng lập đã

giao kết với nhau phải thực hiện các thỏa thuận đã giao kết Thông thường, các

thành viên, cổ đông sáng lập sẽ tiền hanh thực hiên góp vồn tao dựng cơ sở vật chất dé tạo lập công ty, thực hiện soạn thảo hỏ sơ thành lập công ty, thực hiện soạn thảo Điêu lê công ty, Khác với Điểu lệ công ty, Điều lê công ty được chia thành hai loại, gốm: Điều lê công ty khi đăng ký doanh nghiệp và Điều lê được sửa đổi, bỗ sung trong quá trình hoạt động” Doi với Điêu lệ công ty khi đăng ký doanh nghiệp thì Điêu lệ có hiệu lực tại thời điểm doanh nghiệp được

cấp Giấy chứng nhân đăng ký kinh doanh Như vay, các thành viên, cổ đông,

sang lập công ty không được théa thuận với nhau về thời điểm có hiệu lực của Điều lệ công ty mà sẽ được ấn định thời gian có hiệu lực là thời điểm đã nêu

trên.

ˆ Điện 401 Bộ mật Dân ar 2015

‘i 14 Lult Dow nghp 2020

30