Giáo trình Luật Chứng khoán - Trường Đại học Luật Hà Nội. Phạm Thị Giang Thu chủ biên, Nguyễn Thị Ánh Vân (Phần 2)

hiện nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán phải có chứng chỉ hành

nghề chứng khoán và có tối thiểu ba người hành nghề chứng

khoán cho mỗi nghiệp vụ kinh doanh.

Ngoài ra, pháp luật chứng khoán còn quy định cổ đông sáng

lập hoặc thành viên sáng lập như sau:

- Cô đông hoặc thành viên sáng lập là cá nhân phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, không thuộc trường hợp đang phải chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị toà án cam hành nghề kinh doanh; Chỉ được phép sử dụng vốn của chính mình để góp vốn, không được sử dụng vốn vay, vốn ủy thác đầu tư của tổ chức, cá nhân khác Cá nhân tham gia góp vốn phải chứng minh khả năng góp vốn bằng tiền, chứng khoán, hoặc các tài sản khác Thời điểm xác nhận giá tri tiền, chứng khoán hoặc tài sản khác để chứng minh năng lực tài chính tối đa không quá 30 ngày tính đến ngày hồ sơ đề nghị thành lập công ti chứng khoán đã day đủ và hợp lệ Các tài sản dùng dé chứng minh năng lực tài chính của cỗ đông, thành viên góp vốn không đang trong tình trạng cầm có, thế chấp, đặt cọc, kí cược, kí quỹ hoặc đang có tranh chấp hoặc đang dùng

dé chứng minh nang lực tài chính tai các doanh nghiệp, hoặc

phục vụ cho các mục đích khác”.

- C6 đông hoặc thành viên sáng lập là pháp nhân phải dang hoạt động hợp pháp, có thời gian hoạt động tối thiểu là 05 năm; Công ti chứng khoán thành lập theo hình thức công ti cỗ phần

hoặc công ti trách nhiệm hữu han từ hai thành viên trở lên phải có

(1) Khoản 1 Điều 1 Quyết định số 126/2008/QĐ-BTC ngày 26/12/2008 về việc sửa đồi,bô sung một sô điêu của “Quy chê tô chức và hoạt động công ti chứng khoán” ban hànhkèm theo Quyết định sô 27/2007/QD-BTC ngày 24/4/2007 của Bộ trưởng Bộ tài chính.

215

tối thiểu 02 cổ đông sáng lập, thành viên sáng lập là tô chức, trong đó phải có ít nhất 01 t6 chức là ngân hàng thương mai, công ti tài chính hoặc công ti bảo hiểm Tỉ lệ sở hữu cô phần, phần vốn góp của các cô đông sáng lập, thành viên sáng lập là tô chức tối thiêu là 65% vốn điều lệ, trong đó tỉ lệ sở hữu cô phần của cổ

đông sáng lập, thành viên sáng lập là ngân hàng thương mại, công

ti tài chính hoặc công ti bảo biém tối thiểu phải đạt 30% vốn điều lệ của công ti chứng khoán Đối với công ti chứng khoán thành

lập theo hình thức công ti trách nhiệm hữu hạn một thành viên,chu sở hữu phải là ngân hàng thương mại, công ti tài chính hoặc

công ti bảo hiểm Nguồn vốn góp của pháp nhân phải là nguồn vốn hợp pháp và được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận, không được sử dụng vốn ủy thác của các tô chức, cá nhân khác dé góp vốn Pháp nhân hoạt động kinh doanh phải có lãi trong 02 năm liền

trước năm xin phép thành lập công ti chứng khoán và không có 16

luỹ kế đến thời điểm hồ sơ đề nghị thành lập công tỉ chứng khoán đã day đủ va hợp lệ; Công ti bảo hiểm, ngân hàng thương mại, công ti tài chính tham gia góp vốn thành lập công ti chứng khoán phải đảm bảo duy trì và đáp ứng các điều kiện an toàn vốn và các điều kiện tài chính khác theo quy định của pháp luật chuyên ngành”.

Cô đông sáng lập, thành viên sáng lập công ti chứng khoán không được chuyên nhượng cổ phan, phần vốn góp ban đầu của mình trong vòng 03 năm ké từ ngày được cấp giấy phép thành lập và hoạt động, trừ trường hợp chuyển nhượng cho cổ đông sáng

(1) Khoản 2 Điều 1, khoản 1 Điều 1 Quyết định số 126/2008/QĐ-BTC ngày26/12/2008 về việc sửa đổi, bé sung một số điều của “Quy chế tô chức và hoạt độngcông tỉ chứng khoán” ban hành kèm theo Quyết định số 27/2007/QĐ-BTC ngày24/4/2007 của Bộ trưởng Bộ tài chính.

216

lập, thành viên sáng lập khác, trong đó, ngân hàng thương mại,

công ti tài chính hoặc công ti bảo hiểm phải luôn đảm bảo nam giữ tối thiêu 30% vốn điều lệ công ti chứng khoán” 6)

Riêng đối với chi nhánh công ti chứng khoán tại Việt Nam thì

điều kiện cấp giấy phép thành lập và hoạt động của chỉ nhánh tại Việt Nam sẽ bao gồm ba điều kiện trên đồng thời còn phải có thêm điều kiện là công ti mở chi nhánh phải là tổ chức kinh

doanh chứng khoán đang hoạt động hợp pháp tại nước ngoài.

2 Trình tự, thủ tục thành lập và cấp giấy phép thành lập,

hoạt động của công tỉ chứng khoán

Trước đây, việc thành lập công ti chứng khoán khá phức tạp,

phải trải qua nhiều bước, cụ thể: Tổ chức muốn thành lập công ti chứng khoán phải làm hồ sơ xin cấp giấy phép hoạt động gửi UBCKNN Sau khi được UBCKNN chấp thuận về mặt nguyên tắc việc cấp giấy phép kinh doanh chứng khoán thì t6 chức xin cấp giấy phép phải tiến hành đăng kí kinh doanh theo quy định của Luật doanh nghiệp Sau khi hoàn tất thủ tục đăng kí kinh doanh, UBCKNN mới chính thức cấp giấy phép kinh doanh chứng

khoán cho doanh nghiệp đăng kí.

Hiện nay, Luật chứng khoán đã có quy định theo hướng cải cách thủ tục hành chính nhằm đơn giản hoá các thủ tục, rút ngắn

thời gian thực hiện, tiết kiệm các chi phí, tạo thuận lợi cho các tô chức, cá nhân thực hiện đầy đủ, nhanh chóng các thủ tục hành

(1) Khoản 3 Điều 1, khoản 1 Điều 1 Quyết định số 126/2008/QĐ-BTC ngày26/12/2008 về việc sửa đổi, bé sung một số điều của “Quy chế tô chức và hoạt độngcông tỉ chứng khoán” ban hành kèm theo Quyết định số 27/2007/QĐ-BTC ngày24/4/2007 của Bộ trưởng Bộ tài chính.

s4 Lự

chính Cụ thể: Khoản 2 Điều 59 Luật chứng khoán quy định: “UBCKNN cấp giấy phép thành lập và hoạt động cho công tỉ chứng khoán Giấy phép này đồng thời là giấy chứng nhận đăng

kí kinh doanh ”.

Về thủ tục, để được cấp giấy phép thành lập và hoạt động cho

công ti chứng khoán thì các chủ sở hữu công ti phải lập và gửi bộ

hồ sơ xin cấp giấy phép cho UBCKNN Hồ sơ cấp giấy phép thành lập và hoạt động của công ti chứng khoán bao gồm các loại giấy tờ sau;t

- Giây đề nghị cấp giấy phép thành lập và hoạt động của công

ti chứng khoán.

- Bản thuyết minh về cơ sở vật chất, kĩ thuật bao đảm thực

hiện các nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán.

- Xác nhận của ngân hàng về mức vốn pháp định gửi tại tài

khoản phong toả mở tại ngân hàng.

- Danh sách dự kiến giám đốc hoặc tổng giám đốc và các

nhân viên thực hiện nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán kèm theo

bản sao chứng chỉ hành nghề chứng khoán.

- Danh sách cô đông sáng lập hoặc thành viên sáng lập kèm theo bản sao giấy chứng minh nhân dân hoặc hộ chiếu đối với cá

nhân và giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh đối với pháp nhân.

- Ban sao báo cáo tài chính năm gần nhất có xác nhận của tô chức kiểm toán độc lập của cổ đông sáng lập hoặc thành viên

sáng lập là pháp nhân tham gia góp vốn từ 10% trở lên vốn điều

lệ đã góp của tô chức đề nghị cấp giấy phép.

(1).Xem: Điều 63 Luật chứng khoán.218

- Dự thảo điều lệ công ti chứng khoán theo mau do Bộ tài

chính ban hành.

- Dự kiến phương án hoạt động kinh doanh trong ba năm đầu phù hợp với nghiệp vụ kinh doanh đề nghị cấp phép kèm theo các quy trình nghiệp vụ, quy trình kiểm soát nội bộ, quy trình quản lí rủi ro.

Đối với công ti chứng khoán có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt

Nam (công ti chứng khoán được thành lập dưới hình thức liên

doanh, góp vốn cổ phan, công ti 100% vốn nước ngoài và chi nhánh công tỉ chứng khoán nước ngoài tại Việt Nam) thì hồ sơ, thủ tục cấp giấy phép thành lập và hoạt động do Chính phủ quy định.” Sau khi nhận được hồ sơ theo quy định, trong thời hạn 30 ngày UBCKNN xem xét chấp thuận nguyên tắc việc cấp giấy

phép thành lập và hoạt động công ti chứng khoán Trường hợp

cần làm rõ van đề liên quan đến hồ sơ dé nghị cấp giấy phép

thành lập và hoạt động của công ti chứng khoán, UBCKNN có

quyền đề nghị người đại diện trong số cô đông sáng lập, thành viên sáng lập hoặc người dự kiến được bô nhiệm, tuyên dụng làm giám đốc (tổng giám đốc) của công ti chứng khoán giải trình trực tiếp hoặc băng văn bản.

Trong sáu tháng kể từ ngày được chấp thuận nguyên tắc, tổ chức xin cấp phép thành lập và hoạt động, công ti chứng khoán phải hoàn tất việc đầu tư cơ sở vật chất kĩ thuật và phong toả vốn

pháp định Tổ chức xin cấp phép được trích phần vốn góp của các

cô đông hoặc của các thành viên hoặc vốn góp của chủ sở hữu để đầu tư cơ sở vật chất phục vụ cho hoạt động kinh doanh của công

(1).Xem: Điều 19, Điều 20 Nghị định của Chính phủ số 14/2007/NĐ-CP ngày19/01/2007 quy định chi tiệt thi hành một sô điêu của Luật chứng khoán.

219

ti UBCKNN kiểm tra cơ sở vật chất tại trụ sở công ti chứng khoán trước khi chính thức cấp giấy phép thành lập và hoạt động Phần vốn góp còn lại của các cổ đông hoặc của thành viên góp vốn hoặc của chủ sở hữu phải được gửi vào tài khoản phong toả

tại ngân hàng do UBCKNN chỉ định và phải có xác nhận của

ngân hàng này về số vôn trên tài khoản phong toa, số vốn này chỉ được giải toả sau khi được UBCKNN chính thức cấp giấy phép

thành lập và hoạt động.

Trong thời hạn bảy ngày, ké từ ngày nhận được xác nhận phong tỏa vốn của ngân hàng và biên bản kiểm tra cơ sở vật chất trụ sở công ti, UBCKNN cấp giấy phép thành lập và hoạt động cho công ti chứng khoán Trường hợp từ chối, UBCKNN phải trả lời bằng văn bản và nêu rõ lí do.

Trong thời hạn bảy ngày, ké từ ngày được cấp giấy phép thành lập và hoạt động, công ti chứng khoán phải công bố giấy

phép thành lập và hoạt động trên phương tiện thông tin của

UBCKNN và một tờ báo điện tử hoặc báo viết trong ba số liên tiếp bao gồm các nội dung chủ yếu như: Tên công ti chứng

khoán; Dia chỉ đặt trụ sở chính của công ti, chi nhánh, văn phòng

đại diện (nếu có); số giấy phép thành lập và hoạt động, ngày cấp, các nghiệp vụ kinh doanh được phép thực hiện; vốn điều lệ;

người đại diện theo pháp luật.

Công ti chứng khoán đã được cấp giấy phép thành lập và

hoạt động khi b6 sung nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán phải đề

nghị cấp bố sung giấy phép thành lập và hoạt động Hồ sơ, trình tự, thủ tục cấp bổ sung giấy phép thành lập và hoạt động được quy định cụ thê tại Điều 67 Luật chứng khoán.

220

Sau khi được cấp giấy phép thành lập và hoạt động, công ti chứng khoán nếu có những thay đổi sau thì phải được UBCKNN chấp thuận băng văn bản trước khi thực hiện:

- Thành lập, đóng cửa chi nhánh, văn phòng đại diện, phònggiao dịch;

- Thay đôi tên công ti; dia điểm đặt trụ sở chính, chi nhánh,

văn phòng đại diện, phòng giao dịch;

- Giao dich làm thay đổi quyền sở hữu cổ phần hoặc phần vốn góp chiếm từ 10% trở lên vốn điều lệ đã góp của công ti chứng khoán, trừ trường hợp cổ phiếu của công ti chứng khoán đã được niêm yết

tại sở giao dich chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoán;- Tạm ngừng hoạt động, trừ trường hợp tạm ngừng hoạt động

do nguyên nhân bất khả kháng.

- Chia, tách, sáp nhập, hợp nhất, chuyên đổi công ti chứng khoán Hồ sơ, thủ tục chấp thuận các thay đổi được thực hiện theo quy định của Bộ tài chính Thời hạn chấp thuận các thay đồi là 15 ngày (trường hợp chia, tách, sáp nhập, hợp nhất, chuyền đôi là 30 ngày), ké từ ngày UBCKNN nhận được hồ sơ hợp lệ Trường hợp từ chối, UBCKNN phải trả lời bằng văn bản và nêu rõ lí do Công ti mới hình thành từ việc chia, tach, sáp nhập, hop nhất, chuyển đổi phải làm thủ tục đề nghị cấp lại giấy phép thành lập và hoạt

động theo quy định.

3 Đình chỉ hoạt động, thu hồi giấy phép thành lập, hoạt động kinh doanh chứng khoán

Theo pháp luật hiện hành, công ti chứng khoán có thé bị đình chỉ hoạt động kinh doanh chứng khoán tối đa 60 ngày trong

Beall

những trường hợp sau:

- Hồ sơ đề nghị cấp, bổ sung giấy phép thành lập và hoạt

động có thông tin sai sự thật;

- Sau khi hết thời hạn cảnh báo (30 ngày, ké từ ngày bị cảnh báo), công ti chứng khoán vẫn không khắc phục được tình trang cảnh báo và có lỗ gộp đạt mức 50% vốn điều lệ hoặc không còn đáp ứng đủ điều kiện về vốn hoạt động kinh doanh chứng khoán;

- Hoạt động sai mục đích hoặc không đúng với nội dung quy

định trong giấy phép thành lập và hoạt động:

- Không duy trì các điều kiện cấp giấy phép thành lập và hoạt

động được pháp luật quy định.

Công ti chứng khoán bị thu hồi giấy phép thành lập và hoạt

động trong các trường hợp sau đây:

- Không tiễn hành hoạt động kinh doanh chứng khoán trong thời hạn 12 tháng, ké từ ngày được cấp giấy phép thành lập và hoạt động; - Không khắc phục được tình trạng cảnh báo và có lỗ gộp đạt mức 50% vốn điều lệ hoặc không còn đáp ứng đủ điều kiện về vốn hoạt động kinh doanh chứng khoán trong thời hạn 06 tháng, kế từ ngày bị đình chỉ hoạt động Trong trường hợp này UBCKNN có thể chỉ định công ti chứng khoán khác thay thé dé hoàn tat các giao dịch, hợp đồng của công ti bị thu hồi giấy phép

(1) Điều 74 Luật chứng khoán năm 2006 được sửa đổi, b6 sung năm 2010 quy định vềan toàn tài chính và cảnh bao: “Công ti chứng khoán, công ti quản li quỹ phải baodam các chỉ tiêu an toàn tài chính theo quy định của Bộ tài chính; trường hợp khôngbao đảm các chỉ tiêu an toàn tài chính thì bị đưa vào điện cảnh báo hoặc ap dung cácbiện pháp bảo đảm an toàn ” Xem: Thông tư số: 226/2010/TT-BTC Ngày 31/12/2010quy định chỉ tiêu an toàn tài chính và biện pháp xử lí đối với các tổ chức kinh doanhchứng khoán không đáp ứng chỉ tiêu an toàn tài chính.

ade

thành lập và hoạt động: trong trường hợp này, quan hệ uỷ quyền

mặc nhiên được xác lập giữa hai công ti.

- Không khắc phục được các vi phạm quy định trong các

trường hợp đình chỉ (trừ trường hợp đình chỉ hoạt động do không

tuân thủ các quy định bảo đảm vốn khả dụng) trong thời hạn 60 ngày, ké từ ngày bị đình chỉ hoạt động:

- Giải thé, phá sản.

Khi bị thu hồi giấy phép thành lập và hoạt động, công ti chứng khoán phải chấm dứt ngay mọi hoạt động ghi trong giấy phép và thông báo trên một tờ báo điện tử hoặc báo viết trong ba số liên tiếp UBCKNN có trách nhiệm công bố về việc thu hồi giấy phép thành lập và hoạt động của công ti chứng khoán, công

ti quản lí quỹ trên phương tiện thông tin của UBCKNN.

4 Giải thể, phá sản công tỉ chứng khoán

Công ti chứng khoán cũng như các doanh nghiệp khác cũng khó

tránh khỏi việc phải giải thể, phá sản trong quá trình hoạt động Tuy nhiên cũng phải thừa nhận răng công ti chứng khoán là loại doanh nghiệp đặc thù việc phá sản, giải thể có ảnh hưởng nhất định đến thị trường chứng khoán Vì vậy pháp luật một số nước có quy định về quy trình giải quyết việc giải thé, phá sản công ti chứng khoán có khác biệt với doanh nghiệp thông thường dé nhằm giảm thiêu ton that, mat mát cho người dau tư và quản lí rủi ro hệ thong.

Điều 75 Luật chứng khoán quy định việc giải thể công tỉ

chứng khoán được thực hiện theo quy định của Luật doanh nghiệp Trường hợp công ti chứng khoán tự giải thể trước khi kết

thúc thời hạn hoạt động thì phải được UBCKNN chấp thuận.

Việc phá sản công ti chứng khoán được thực hiện theo quy định

3523

của pháp luật về phá sản đối với các doanh nghiệp hoạt động

trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng.

II TÔ CHỨC CUA CÔNG TI CHUNG KHOAN Ở VIỆT NAM 1 Hệ thống tổ chức

Hệ thống tổ chức công tỉ chứng khoán có thể bao gồm:

- Trụ sở chính;

- Các chi nhánh cua công ti chứng khoán;

- Các phòng giao dịch trực thuộc trụ sở chính hoặc chi nhánh;

Trụ sở chính của công tỉ là trung tâm lãnh đạo, điều hành và

thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán.

Các chi nhánh của công ti chứng khoán là bộ phận trực thuộccông ti không có tư cách pháp nhân thực hiện các hoạt động kinh

doanh chứng khoán theo sự uỷ quyền của công ti Pháp luật quy

định: Công ti chứng khoán được lập và đóng các chi nhánh củamình theo quy định của Luật doanh nghiệp và các văn bản pháp

luật khác có liên quan dé thực hiện hoạt động kinh doanh nhưng phải được sự chấp thuận trước bằng văn bản của UBCKNN.

Việc lập chi nhánh công ti chứng khoán phải dap ứng các yêu

cầu: Có trụ sở và trang thiết bị cần thiết phục vụ hoạt động kinh doanh chứng khoán được uy quyên; giám đốc chi nhánh đáp ứng đủ điều kiện theo quy định và có tối thiêu 02 người hành nghề chứng

khoán phù hop cho mỗi nghiệp vụ kinh doanh được uy quyên Các phòng giao dich: Công ti chứng khoán được lập các phòng

giao dịch chứng khoán tại tỉnh, thành phố có trụ sở chính hoặc chi nhánh đã được chấp thuận theo quy định của pháp luật Công tỉ

chứng khoán muốn lập, đóng cửa phòng giao dịch phải được 224

UBCKNN chấp thuận Phạm vi hoạt động của phòng giao dịch bao gồm: Môi giới chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, lưu kí chứng khoán, đại lí phân phối chứng khoán Việc lập phòng giao dịch của công ti chứng khoán phải đáp ứng yêu cau: Có trụ sở và trang bị, thiết bị phục vụ hoạt động kinh doanh bao gồm trang bị, thiết bị phục vụ giao dịch chứng khoán, công bố thông tin, có thiết bị lưu trữ chứng khoán; trưởng phòng giao dịch có chứng chỉ hành nghề chứng khoán cho nghiệp vụ môi giới chứng khoán và tối thiểu một người hành nghề chứng khoán phù hợp với nghiệp vụ môi giới chứng khoán, tư van đầu tư chứng khoán.

2 Bộ máy lãnh đạo, điều hành công tỉ chứng khoán

Tuy vào loại hình công ti chứng khoán được thành lập mà bộ

máy lãnh đạo, điều hành công ti chứng khoán được hình thành Về cơ bản cách thức tô chức cũng như nhiệm vụ, quyền hạn của bộ máy lãnh đạo, điều hành công ti chứng khoán được thực hiện

trên cơ sở các quy định của Luật doanh nghiệp và các văn bản

pháp luật có liên quan khác Pháp luật về tô chức và hoạt động của công ti chứng khoán chỉ quy định một số van đề có tính nguyên tắc chung mang tính định hướng nham bảo đảm yêu cầu quản lí đồng thời tôn trọng quyền tự do kinh doanh không can thiệp sâu vào những vấn đề thuộc tổ chức nội bộ của công ti

chứng khoán Cụ thể pháp luật hiện hành có quy định một số vấn

đề có tính nguyên tắc như sau:

Thứ nhất, công tỉ chứng khoán phải có cơ cấu phòng ban với đủ số nhân viên kinh doanh có chứng chỉ hành nghề kinh doanh

chứng khoán đảm bảo thực hiện các hoạt động kinh doanh chứng

khoán được cấp phép Tuỳ vào các hoạt động kinh doanh mà

s5)

công ti chứng khoán thực hiện dé công ti thành lập ra các phòng

ban giúp việc cho thích hợp nhưng phải bảo đảm yêu cau tách

biệt về văn phòng làm việc, nhân sự, hệ thống dữ liệu, báo cáo

giữa các bộ phận nghiệp vụ có xung đột giữa lợi ích của công tichứng khoán và của khách hàng hoặc giữa lợi ích của các khách

hàng với nhau Chăng hạn như: Phải tách biệt giữa hoạt động

kinh doanh của chủ sở hữu công ti chứng khoán với hoạt độngkinh doanh cua công ti chứng khoán; tách biệt giữa hoạt độngmôi giới cho khách hang và hoạt động tự doanh của chính công ti.

Thứ hai, công ti chứng khoán phải tuân thủ các nguyên tắc về quản trị công ti được quy định trong điều lệ công ti phù hợp với điều lệ mẫu mà pháp luật quy định Công ti chứng khoán là công ti đại chúng phải tuân thủ quy định pháp luật về quản trị công tỉ áp dụng đối với công ti đại chúng Thành viên hội đồng quản trị, thành viên hội đồng thành viên của công tỉ chứng khoán không được đồng thời là thành viên hội đồng quản trị, thành viên hội đồng thành viên của công ti chứng khoán khác; giám đốc (tổng giám đốc), phó giám đốc (phó tổng giám đốc), giám đốc chi nhánh không được đồng thời làm việc cho công ti chứng khoán, công ti quan lí quỹ hoặc doanh nghiệp khác; giám đốc (tổng giám đốc) công ti chứng khoán không được là thành viên hội đồng quan trị, thành viên hội đồng thành viên của công tỉ chứng khoán khác.

Thứ ba, công ti chứng khoán phải thiết lập và duy trì hệ thống kiểm soát nội bộ độc lập và chuyên trách Hệ thống kiểm soát nội bộ phải được thiết lập tại trụ sở chính, chi nhánh của công ti chứng khoán Hệ thống kiểm soát nội bộ phải chịu sự điều hành, quan lí của giám đốc (tổng giám đốc) công ti chứng khoán, có

226

chức năng giám sát tuân thủ nhằm đảm bảo những mục tiêu: Hoạt

động của công ti tuân thu đúng pháp luật; an toàn, hiệu qua vatrung thực trong việc lập báo cáo tài chính của công ti.

Hệ thống kiểm soát nội bộ có nhiệm vụ kiểm soát việc tuân thủ quy trình nghiệp vụ của các bộ phận kinh doanh và của người hành nghề chứng khoán; kiêm toán nội bộ báo cáo tài chính; giám sat tỉ

lệ vốn khả dụng và các tỉ lệ an toàn tài chính; kiểm soát việc tách

biệt tài sản của khách hàng, việc bảo quản, lưu giữ tài sản của

khách hang và những nhiệm vụ khác được giám đốc công ti giao Người làm việc tại bộ phận kiểm soát nội bộ phải đáp ứng yêu cầu sau: Không phải là người có liên quan đến các trưởng bộ

phận chuyên môn, không kiêm nhiệm các công việc khác trong

công ti chứng khoán; có đủ các chứng chỉ chuyên môn về chứng khoán; có bằng đại học chuyên ngành kinh tế hoặc chuyên ngành

luật trở lên, có kinh nghiệm làm việc tại các bộ phận nghiệp vụ

chuyên môn trong công ti chứng khoán hoặc trong tô chức tài chính, ngân hàng tối thiêu là 03 năm; trưởng bộ phận kiểm soát nội bộ phải có trình độ chuyên môn về kế toán, kiểm toán.

Tối thiểu mỗi năm một lần, công ti chứng khoán phải đánh giá hoạt động của hệ thống kiểm soát nội bộ Báo cáo đánh giá hoạt động của hệ thong kiểm soát nội bộ phải gửi UBCKNN cùng

với báo cáo tài chính năm.

Thứ tw, về nhân sự trong bộ máy điều hành của công ti chứng khoán, pháp luật quy định: Người được bồ nhiệm làm giám đốc (tổng giám đốc) công ti chứng khoán phải đáp ứng các tiêu chuẩn sau:

- Không phải là người đã từng hoặc đang bị truy cứu trách

nhiệm hình sự, bị phạt tù hoặc bị tòa án tước quyền hành nghề

352

theo quy định của pháp luật;

- Chưa từng là người đại diện theo pháp luật của doanh

nghiệp bị phá sản, trừ trường hợp phá san vì lí do bat khả khang; - Có băng đại học hoặc trên đại học, có kinh nghiệm chuyên môn trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng, chứng khoán ít nhất ba

năm và có kinh nghiệm quan lí điều hành tối thiểu ba năm;

- Tuân thủ quy tắc đạo đức nghề nghiệp trong hoạt động kinh

doanh chứng khoản;

- Có chứng chỉ hành nghề chứng khoán;

- Chưa từng bị UBCKNN xử phat theo pháp luật chứng khoán

và thị trường chứng khoán trong vòng hai năm gần nhất.

Đối với phó giám đốc (phó tổng giám đốc), giám đốc chi nhánh, phó giám đốc chi nhánh công ti chứng khoán phải đáp ứng các tiêu chuẩn trên, riêng tiêu chuẩn về trình độ học vấn và kinh nghiệm làm việc thì chỉ cần có bằng đại học hoặc trên đại học, có

kinh nghiệm chuyên môn trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng,

chứng khoán ít nhất hai năm và có kinh nghiệm quản lí điều hành tối thiểu hai năm

3 Nhân viên của công tỉ chứng khoán

Một trong những điều kiện dé cấp giấy phép thành lập và hoạt động cho công ti chứng khoán là: Các nhân viên kinh doanh của

công ti chứng khoán phải có chứng chỉ hành nghề kinh doanh

chứng khoán Nhân viên kinh doanh chứng khoán là những ngườilàm việc tại các bộ phận (phòng, ban) chuyên môn thực hiện cácnghiệp vụ kinh doanh chứng khoán.

Trước đây, pháp luật quy định: Chứng chỉ hành nghề kinh

228

doanh chứng khoán được cấp cho các cá nhân theo đề nghị của công ti chứng khoán nơi cá nhân đó làm việc hoặc theo đề nghị của người đại diện thành viên sáng lập, người đại diện cô đông sáng lập, chủ sở hữu t6 chức xin phép kinh doanh chứng khoán đối với trường hợp xin cấp chứng chỉ hành nghề kinh doanh chứng khoán cùng với việc xin cấp phép kinh doanh chứng khoán khi đáp ứng đủ các điều kiện Chứng chỉ hành nghè kinh doanh chứng khoán có thời hạn là 03 năm ké từ ngày cấp Chứng chỉ hành nghề kinh doanh được gia hạn theo đề nghị của công ti chứng khoán nơi người hành nghề làm việc Mỗi lần gia hạn tối đa không quá ba năm Chứng chỉ hành nghề được gia hạn khi nhân viên hành nghề đạt yêu cầu trong kì thị sát hạch lại do UBCKNN tô chức Trường hợp người hành nghề kinh doanh chứng khoán không đạt yêu cầu trong kì thi sát hạch để gia hạn chứng chỉ hành nghề kinh doanh chứng khoán, người hành nghề kinh doanh chứng khoán tạm thời

không được làm việc tại các bộ phận kinh doanh cho tới khi được

gia hạn chứng chỉ hành nghề kinh doanh chứng khoán Người hành nghề không còn làm việc cho công ti chứng khoán thì bi thu hồi chứng chỉ hành nghề Nếu sau 01 năm kể từ ngày bị thu hồi chứng chỉ hành nghề, người hành nghề tiếp tục làm việc cho công ti chứng khoán thì phải làm thủ tục thi sát hạch trước khi xin cấp

chứng chỉ hành nghề Trong trường hợp này, công ti chứng khoán nơi người hành nghề làm việc làm hồ sơ xin cấp chứng chỉ hành nghề kinh doanh theo quy định Trường hợp người hành nghề

chuyên sang làm việc cho công ti chứng khoán khác, công ti chứng khoán này phải làm thủ tục xin đổi lại chứng chỉ hành nghề kinh doanh cho cá nhân đó Nếu chứng chỉ hành nghề kinh

doanh chứng khoán còn thời hạn, cá nhân đó được UBCKNN xét

229

đổi lại chứng chỉ hành nghề kinh doanh không phải tham gia kiểm tra sát hạch Chứng chỉ hành nghề kinh doanh chứng khoán được đổi lại chỉ có giá trị trong thời hạn còn lại của chứng chỉ cũ.

Nhìn chung, việc quy định cấp, cấp lại, gia hạn chứng chỉ hành nghề theo quy định trước đây do UBCKNN thực hiện theo đề nghị của công ti chứng khoán nơi người hành nghề đó làm việc đã gây ra nhiều thủ tục phiền hà, phức tạp, tính hiệu quả không cao Thời hạn cấp lại chứng chỉ hành nghề là 3 năm là

không phù hợp với thực tế vi hai lí do:

Thứ nhát, năng lực của những người hành nghề luôn được nâng cao qua sự trải nghiệm về thời gian.

Tht hai, các công ti chứng khoán đều hoạt động theo cơ chế thị trường, họ tự quyết định việc tuyển dụng nhân viên, nhân viên tại công ti chứng khoán mà không đáp ứng được yêu cầu thì sẽ bị sa thải hoặc chậm thăng tiễn Việc sử dụng và đánh giá năng lực của từng người thuộc thâm quyền lãnh đạo doanh nghiệp chứ

không phải là của cơ quan quản lí nhà nước.

Hiện nay, Luật chứng khoán có quy định mới phù hợp hơn,

cụ thể: UBCKNN cấp chứng chỉ hành nghề cho từng cá nhân còn việc cá nhân có chứng chỉ hành nghề làm cho công ti chứng

khoán, công ti quản lí quỹ nào do công ti đó tuyển dụng Tuy

nhiên, để đảm bảo sự quản lí, phòng tránh trường hợp các cá nhân có chứng chỉ hành nghé lợi dung dé lừa đảo gây thiệt hại cho nhà đầu tư Luật quy định: “Chứng chỉ hành nghề chứng khoán chỉ có giá trị khi người được cấp chứng chỉ làm việc tại một công tỉ

chứng khoán hoặc công ti quan lí quỹ và được công ti đó thôngbao với UBCKNN Công tỉ chứng khoản, công ti quan li quỹ có

230

trách nhiệm thông báo với UBCKNN trong thời hạn 02 ngày, kể từ ngày người được cấp chứng chỉ hành ngh chứng khoán không con làm việc cho công ti cua mình “_

Pháp luật có quy định về điều kiện để được cấp giấy phép hành

nghề kinh doanh chứng khoán cho từng đối tượng trong đó rất chú trọng đến trình độ chuyên môn và phâm chất đạo đức của người xin cấp giấy phép hành nghề cụ thể: Chứng chỉ hành nghề

chứng khoán được cấp cho cá nhân đáp ứng các điều kiện sau đây: - Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và không thuộc trường hợp đang phải chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị toà án cắm hành nghề kinh doanh;

- Có trình độ đại học và trình độ chuyên môn về chứng khoán

và thị trường chứng khoán (có đủ các chứng chỉ như: Chứng chỉ

cơ bản về chứng khoán và thị trường chứng khoán; chứng chỉ phân tính và đầu tư chứng khoán; chứng chỉ luật áp dụng trong

ngành chứng khoán);

- Đạt yêu cầu trong kì thi sát hạch do UBCKNN tô chức Đối với người nước ngoài có chứng chỉ chuyên môn về thị trường chứng khoán hoặc những người đã hành nghề chứng khoán hợp pháp ở nước ngoài thì chỉ cần thi sát hạch pháp luật về chứng

khoán của Việt Nam.

Hồ sơ cấp chứng chỉ hành nghề chứng khoán bao gồm: - Giấy đề nghị cấp chứng chỉ hành nghề chứng khoán;

- Sơ yêu lí lịch có xác nhận của cơ quan chính quyền địa phương nơi cá nhân đó cư trú Đối với người nước ngoài sơ yêu lí

(1).Xem: Khoản 5, 6 Điều 79 Luật chứng khoán.

231

lịch phải có xác nhận của cơ quan có thâm quyền của nước mà người đó mang quốc tịch kèm theo bản sao hộ chiếu;

- Bản sao các văn bằng, chứng chỉ chuyên môn hoặc tài liệu chứng minh đã hành nghề chứng khoán hợp pháp ở nước ngoài.

Trong thời hạn bảy ngày, ké từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ, UBCKNN cấp chứng chỉ hành nghề chứng khoán Trường hop từ chối, UBCKNN phải trả lời và nêu rõ lí do bằng văn bản.

Luật chứng khoán có quy định: Người hành nghề chứng khoán bị thu hồi chứng chỉ hành nghề chứng khoán trong các

trường hợp sau đây:

- Bị mất hoặc bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc thuộc trường hợp đang phải chấp hành hình phạt tù hoặc bị toà án cắm hành nghề kinh doanh.

- Thực hiện các hành vi cấm như: Trực tiếp hoặc gián tiếp

thực hiện các hành vi gian lận, lừa đảo, tạo dựng thông tin sai sự

thật hoặc bỏ sót thông tin cần thiết gây hiểu nhằm nghiêm trọng làm ảnh hưởng đến hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư chứng khoán, dịch vụ về chứng khoán và thị trường chứng khoán Hoặc có hành vi sử dụng tiền, chứng khoán trên tài khoản của khách hàng khi

không được khách hàng uỷ thác.

Đối với người hành nghề chứng khoán bị thu hồi chứng chỉ

hành nghé chứng khoán trong các trường hợp này sẽ không được cấp lại chứng chỉ hành nghề chứng khoán.

- Không hành nghề chứng khoán trong ba năm liên tục.

Luật chứng khoán còn quy định rõ vê trách nhiệm của người

232

hành nghé chứng khoán cụ thé:

Thứ nhất, người hành nghề chứng khoán không được:

- Đồng thời làm việc cho tổ chức khác có quan hệ sở hữu với

công ti chứng khoán, công ti quan lí quỹ nơi mình dang làm việc;

- Đồng thời làm việc cho công ti chứng khoán, công ti quản lí

quỹ khác;

- Đồng thời làm giám đốc hoặc tổng giám đốc của một tổ chức chào bán chứng khoán ra công chúng hoặc tô chức niêm yết.

Thi hai, người hành nghề chứng khoán khi làm việc cho công

ti chứng khoán chi được mở tài khoản giao dịch chứng khoán chomình tại chính công ti chứng khoán đó.

Thứ ba, người hành nghề chứng khoán không được sử dụng tiền, chứng khoán trên tài khoản của khách hàng khi không được

khách hàng uỷ thác.

Thi tư, người hành nghề chứng khoán phải tham gia các khoá tập huấn về pháp luật, hệ thống giao dịch, loại chứng khoán mới

do UBCKNN, sở giao dịch chứng khoán, trung tâm giao dịch

chứng khoán tô chức.

IV HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TI CHỨNG KHOÁN

1 Các nguyên tắc pháp lí, các quyền và nghĩa vụ cơ bản

trong hoạt động của công tỉ chứng khoán

Nguyên tắc pháp lí trong hoạt động là các quan điểm, tư tưởng chỉ đạo xuyên suốt trong pháp luật điều chỉnh hoạt động

của công ti chứng khoán Do hoạt động của công ti chứng khoán là một trong hoạt động chứng khoán diễn ra trên thị trường vì vậy

nó phải tuân thủ các nguyên tắc chung trong hoạt động của thị

233

trường chứng khoán là: Nguyên tac tôn trọng quyên tự do mua, bán, kinh doanh và dịch vụ chứng khoản của tổ chức, cá nhân; nguyên tac công bang, công khai, minh bạch; nguyên tắc bảo vệ quyên, lợi ích hợp pháp của nhà đâu tư; nguyên tắc tự chịu trách nhiệm về rủi ro và nguyên tắc tuân thủ quy định của pháp luật.

Trên cơ sở các nguyên tắc cơ bản trên, pháp luật cụ thé hoá thành các quyền và nghĩa vụ co ban trong hoạt động của công ti chứng khoán như sau:

- Thiết lập hệ thống kiểm soát nội bộ, quản tri rủi ro và giám

sát, ngăn ngừa những xung đột lợi ích trong nội bộ công ti vatrong giao dịch với người có liên quan.

- Quản lí tách biệt chứng khoán của từng nhà đầu tư, tách biệt tiền và chứng khoán của nhà đầu tư với tiền và chứng khoán của

công ti chứng khoán.

- Kí hợp đồng bằng văn bản với khách hàng khi cung cấp dịch vụ cho khách hàng: cung cấp đầy đủ, trung thực thông tin cho

khách hàng.

- Ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng trước lệnh của công ti. - Thu thập, tìm hiểu thông tin về tình hình tài chính, mục tiêu đầu tư, khả năng chấp nhận rủi ro của khách hàng; bảo đảm các khuyến nghị, tư van dau tư của công ti cho khách hàng phải phù

hợp với khách hàng đó.

- Tuân thủ các quy định bảo đảm vốn khả dụng theo quy định

của Bộ tài chính.

- Mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho nghiệp vụ kinh

(1).Xem: Điều 71 Luật chứng khoán.234

doanh chứng khoán tại công ti hoặc trích lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư dé bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư do sự cố kĩ thuật và sơ suất của nhân viên trong công ti.

- Lưu giữ đầy đủ các chứng từ và tài khoản phản ánh chi tiết,

chính xác các giao dịch của khách hàng va của công ti và phải

bảo quản và lưu giữ hợp đồng, tài liệu giao dịch trong thời hạn

theo quy định của pháp luật.

- Thực hiện việc bán hoặc cho khách hàng bán chứng khoánkhi không sở hữu chứng khoán và cho khách hàng vay chứng

khoán để bán theo quy định của Bộ tài chính.

- Tuân thủ các quy định của Bộ tài chính về nghiệp vụ kinh

doanh chứng khoán.

- Thực hiện chế độ kế toán, kiểm toán, thống kê, nghĩa vụ tai

chính theo quy định của pháp luật.

- Thực hiện công bố thông tin và chế độ báo cáo theo quy định."

2 Các hoạt động của công tỉ chứng khoán2.1 Hoạt động môi giới chứng khoản

Môi giới chứng khoán là hoạt động kinh doanh chứng khoántrong đó công ti chứng khoán làm trung gian đại diện cho khách hàng, tiến hành mua hoặc bán chứng khoán cho khách hàng và được

hưởng hoa hồng từ hoạt động đó Số tiền hoa hồng môi giới được tính trên tỉ lệ % doanh số mua, bán đã thực hiện cho khách hàng.

Hoạt động môi giới chứng khoán là một trong những hoạt

động quan trọng của các công tỉ chứng khoán Dé được thực hiện hoạt động này công ti chứng khoán phải được UBCKNN cấp giấy

(1).Xem: Điều 104 Luật chứng khoán.

235

phép hoạt động môi giới Khi thực hiện hoạt động nay, công tichứng khoán phải tuân thủ các nghĩa vụ sau:

Công ti chứng khoán phải mở tài khoản giao dịch chứng

khoán cho từng khách hàng trên cơ sở hợp đồng kí kết giữa khách

hàng và công ti Công ti chứng khoán có nghĩa vụ giải thích nội

dung hợp đồng mở tài khoản giao dịch và các thủ tục có liên quan

khi thực hiện giao dịch chứng khoán cho khách hàng Ngoài ra,

pháp luật còn có quy định hợp đồng mở tài khoản giao dịch chứng khoản không được chứa đựng những thoả thuận nhằm trốn

tránh nghĩa vụ pháp lí của công ti chứng khoán hoặc thoả thuận

hạn chế phạm vi bồi thường hay dé chuyên rủi ro từ công ti chứng khoán sang khách hàng hoặc các thoả thuận gây bat lợi và không công bằng cho khách hàng.

Công ti chứng khoán phải tìm hiểu khả năng tài chính, kha

năng chịu đựng rủi ro và kì vọng lợi nhuận thu được của kháchhang Công ti có nghĩa vụ cập nhật các thông tin trên của khách

hàng tối thiểu 06 tháng/lần.

Khi tư vấn cho khách hàng giao dịch chứng khoán, công tỉ chứng khoán phải thu thập đầy đủ thông tin về khách hàng, không được đảm bảo giá trị chứng khoán mà mình khuyến nghị đầu tư.

Công ti chứng khoán phải quản lí tiền gửi giao dich chứng khoán của khách hàng tách biệt khỏi tiền của chính công ti, không được trực tiếp nhận tiền giao dịch chứng khoán của khách hàng Khách hang của công ti chứng khoán phải mở tài khoản tiền tại

ngân hàng thương mai do công ti chứng khoán lựa chọn Công tichứng khoán phải báo cáo UBCKNN danh sách các ngân hàng

thương mại cung cấp dịch vụ thành toán cho mình trong vòng 03

236

ngày sau khi kí hợp đồng cung cấp dịch vụ thanh toán với ngân

hàng thương mại.

- Đối với chứng khoán phát hành đại chúng của khách hàng,

công ti chứng khoán phải quản lí tách biệt chứng khoán củakhách hàng với chứng khoán cua công ti chứng khoán và phải gửichứng khoán của khách hàng vào TTLKCK trong vòng 01 ngày

làm việc ké từ ngày nhận chứng khoán của khách hàng Công ti chứng khoán có trách nhiệm thông báo kịp thời, đầy đủ cho khách

hàng về những quyên lợi phát sinh liên quan đến chứng khoán

của khách hàng: việc gửi, rút, chuyên khoản chứng khoán thực hiện theo lệnh của khách hàng và theo quy định về đăng kí, lưu

kí, bù trừ và thanh toán chứng khoán.

- Đôi với chứng khoán không thuộc chứng khoán phát hànhđại chúng, công ti chứng khoán được đăng ki và lưu kí chứng

khoán của khách hàng tại công ti chứng khoán theo hợp đồng ki kết với khách hàng và quy định của pháp luật.

Công ti chứng khoán chỉ được nhận lệnh của khách hàng khi

phiếu lệnh được điền chính xác và đầy đủ các thông tin Phiếu lệnh

giao dịch phải được người môi giới của công ti chứng khoán ghi

nhận số thứ tự và thời gian (ngày, giờ, phút) nhận lệnh tại thời điểm nhận lệnh và phải lưu trữ các phiếu lệnh của khách hàng theo

quy định của pháp luật Trường hợp nhận lệnh giao dịch của kháchhang qua internet, qua điện thoại, qua fax, công ti chứng khoán phải tuân thủ: Luật giao dịch điện tử và các văn bản hướng dẫn, đảm

bảo có ghi nhận thời điểm nhận lệnh; đối với lệnh nhận qua điện thoại, fax, công ti chứng khoán phải đảm bảo nguyên tắc: xác nhận

lại với khách hàng trước khi nhập lệnh vào hệ thống giao dịch, 237

lưu giữ bằng chứng chứng minh về việc đặt lệnh của khách hàng và phải có biện pháp khắc phục thích hợp khi không nhập được lệnh của khách hàng vào hệ thống giao dịch do lỗi của công ti.

- Công ti chứng khoán chỉ được nhận lệnh của khách hàng có

đủ tiền và chứng khoán theo quy định của UBCKNN và phải có các biện pháp cần thiết để đảm bảo khả năng thanh toán của

khách hàng khi lệnh giao dịch được thực hiện Trường hợp kháchhàng mở tài khoản lưu kí tại thành viên lưu kí không phải làthành viên giao dịch, thành viên giao dịch và thành viên lưu kí

phải kí hợp đồng thoả thuận trách nhiệm đảm bảo nguyên tắc

thành viên giao dịch chịu trách nhiệm thực hiện lệnh giao dịch,

thành viên lưu kí chịu trách nhiệm kiểm tra tỉ lệ kí quỹ chứng

khoán của khách hàng và đảm bảo thanh toán cho khách hàngtheo quy định pháp luật.

- Công ti chứng khoán phải thực hiện một cách nhanh chóngvà chính xác lệnh giao dịch của khách hàng Mọi lệnh giao dịch

chứng khoán niêm yết tại sở giao dịch chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoán phải được truyền qua trụ sở chính hoặc chỉ nhánh công ti chứng khoán trước khi nhập lệnh vào hệ thống giao

dịch của sở giao dịch chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoản.

- Công ti chứng khoán phải công bố về mức phí giao dich

chứng khoán trước khi khách hàng thực hiện giao dịch.2.2 Tự doanh

“Tự doanh chứng khoán là việc công ti chứng khoán mua

hoặc bán chứng khoán cho chính mình”.

(1).Xem: Khoản 21 Điều 6 Luật chứng khoán năm 2006, được sửa đổi, bé sung nămnăm 2010.

238

Như vậy, tự doanh là nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán,

trong đó công ti chứng khoán mua bán chứng khoán bằng vốn của chính mình dé thu lợi nhuận và chịu moi rủi ro liên quan đến việc năm giữ các chứng khoán đó.

Đề thực hiện nghiệp vụ này công ti chứng khoán phải được

UBCKNN cấp giấy phép cho hoạt động tự doanh Khi thực hiện

nghiệp vụ tự doanh cũng tương tự như nghiệp vụ môi giới Tuy

nhiên, có điểm khác biệt là chỉ có tài khoản của công tỉ chứng khoán

mà không có tai khoản của khách hàng Hoạt động kinh doanh này

tạo cho công ti chủ động trong hoạt động tự chịu trách nhiệm về kết quả kinh doanh Công ti chứng khoán được hưởng lãi hay chịu

lỗ tuỳ thuộc vào chênh lệch giữa giá mua và giá bán chứng khoán

và biến động chung của giá chứng khoán do họ nắm giữ.

Hoạt động tự doanh của công ti chứng khoán không chỉ là

hoạt động tạo ra nguồn thu nhập chính cho nhiều công tỉ chứng

khoán mà còn có vai trò quan trọng trong hoạt động của thị

trường chứng khoán Bởi nó tạo ra sự tác động có tính chất điều

chỉnh thị trường, chính sự thành công trong hoạt động tự doanh

của công ti chứng khoán đã tạo nién tin cho đa số các nhà đầu tư nhỏ, khuyến khích họ tham gia mạnh mẽ hơn vào đầu tư chứng khoán theo cách thức mà các công ti chứng khoán đã tiến hành, góp phần thúc day sự phát triển của thị trường chứng khoán.

Trong thực hiện nghiệp vụ tự doanh chứng khoán, công ti

chứng khoán phải chấp hành các quy định sau:

- Phải đảm bảo có đủ tiền và chứng khoán để thanh toán các

lệnh giao dịch cho tài khoản của chính mình.

- Phải ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng trước lệnh của

239

chính mình.

- Phải công bố cho khách hàng biết khi mình là đối tác trong

giao dịch trực tiếp với khách hàng và không được thu phí giao

dịch của khách hàng trong trường hợp này.

Trong trường hợp lệnh mua hoặc bán chứng khoán của khách

hàng có thể ảnh hưởng lớn tới giá của loại chứng khoán đó, công

ti chứng khoán không được mua/ban trước cùng loại chứng khoán

đó cho chính mình hoặc tiết lộ thông tin cho bên thứ ba mua/bán

chứng khoán đó.

Khi khách hàng đặt lệnh giới han, công ti chứng khoán khôngđược mua hoặc bán cùng loại chứng khoán đó cho mình ở mức

giá băng hoặc tốt hơn mức giá của khách hàng trước khi lệnh của

khách hàng được thực hiện.2.3 Bao lãnh phat hành

Bảo lãnh phát hành chứng khoán là hoạt động của tô chức bảo lãnh, thường là công ti chứng khoán đứng ra giúp tổ chức phát hành đưa chứng khoán ra thị trường và bán chúng cho các nhà đầu tư.

Theo pháp luật hiện hành thì “Bao lãnh phát hành chứng

khoán là việc cam kết với tổ chức phát hành thực hiện các thủ tục trước khi chào bán chứng khoán, nhận mua một phần hay toàn bộ chứng khoán của tổ chức phát hành để bán lại hoặc mua số chứng khoán còn lại chưa được phân phối hết của t6 chức phát hành hoặc

hỗ trợ tô chức phát hành phân phối chứng khoán ra công chúng”.t

Hoạt động bảo lãnh phát hành chỉ có nghĩa là tổ chức bảo lãnh phát hành bao tiêu chứng khoán cho tổ chức phát hành,

(1).Xem: Khoản 22 Điều 6 Luật chứng khoán 2006, được sửa đổi, bổ sung năm 2010.240

không bao hàm việc tô chức bảo lãnh phát hành thực hiện các nghĩa vụ đối với người đầu tư thay cho tô chức phát hành.

Pháp luật Việt Nam quy định UBCKNN chỉ xét cấp giấy phép

thực hiện hoạt động bảo lãnh phát hành cho công t¡ chứng khoánđã xin phép hoạt động tự doanh.

Công ti chứng khoán được thực hiện bảo lãnh phát hành

chứng khoán theo hình thức cam kết chắc chắn nếu đáp ứng các

điêu kiện:

- Được phép thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán;- Không vi phạm pháp luật chứng khoán trong 06 tháng liên

tục liền trước thời điểm bảo lãnh;

- Tổng giá trị bảo lãnh phát hành không được lớn hơn 50% vốn chủ sở hữu của tô chức bảo lãnh phát hành vào thời điểm cuối quỹ gần nhất tính đến ngày kí hợp đồng bảo lãnh phát hành, trừ trường hợp bảo lãnh phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu được Chính phủ bảo lãnh;

- Có tỉ lệ vốn khả dụng trên nợ điều chỉnh trên 6% trong 03 tháng liền trước thời điểm nhận bảo lãnh phát hành.

Tổ chức bảo lãnh phát hành không được bảo lãnh phát hành theo hình thức cam kết chắc chăn trong các trươờg hợp sau đây:

- Tổ chức bảo lãnh phát hành độc lập hoặc cùng các công ti con của tổ chức bảo lãnh phát hành có sở hữu từ 10% trở lên vốn điều lệ của tô chức phát hành;

- Tối thiểu 30% vốn điều lệ của tổ chức bảo lãnh phát hành và của tô chức phát hành là do cùng một tổ chức nam giữ.

Trường hợp đợt phát hành có tổng giá trị cam kết bảo lãnh

241

lớn hơn hai (02) lần vốn chủ sở hữu của tổ chức bảo lãnh phát hành, phải lập t6 hợp bảo lãnh phát hành Trong trường hợp này, tổ chức bảo lãnh phát hành chính chịu trách nhiệm kí hợp đồng bảo lãnh với tô chức phát hành, hoàn tất hồ sơ pháp lí về việc bảo lãnh phát hành và kí hợp đồng bảo lãnh phát hành với các tổ chức

bảo lãnh phát hành khác.

Khi công ti chứng khoán bảo lãnh phát hành chứng khoán,công ti chứng khoán phải mở tài khoản riêng biệt tại một ngân

hàng đang hoạt động hợp pháp tại Việt Nam dé nhận tiền đặt mua

chứng khoán của khách hàng.

2.4 Tư vấn dau tư chứng khoán

“Tư vẫn đầu tư chứng khoán là việc cung cấp cho nhà đầu tư kết quả phân tích, công bố báo cáo phân tích và khuyến nghị liên

quan đến chứng khoán”.

Nội dung của hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán bao gồm: Tư vấn chiến lược và kĩ thuật giao dịch; Cung cấp kết quả phân tích chứng khoán và thị trường chứng khoán và các vấn đề có tính quy luật của hoạt động đầu tư chứng khoán Bởi vậy, hoạt động tư van đầu tư chứng khoán đòi hỏi nhiều kiến thức và kĩ thuật chuyên môn mà không yêu cầu nhiều vốn Tính trung thực của cá nhân hay công ti tư van có tầm quan trọng lớn Khi cung cấp dịch vụ này cho

khách hàng, công ti chứng khoán nhận được khoản phí tư vấn.

Đề được thực hiện hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán, công ti chứng khoán phải có giấy phép thực hiện nghiệp vụ tư van đầu tư chứng khoán Khi tiễn hành tư vấn đầu tư chứng khoán

(1).Xem: Khoản 23 Điều 6 Luật chứng khoán năm 2006, được sửa đổi, bổ sung năm 2010.242

trực tiếp cho khách hàng, công ti chứng khoán và các nhân viên kinh doanh của công tỉ phải thu thập và quản lí thông tin về khách hàng bao gồm: Tình hình tài chính; thu nhập, mục tiêu đầu tư, khả năng chấp nhận rủi ro, kinh nghiệm và hiểu biết về đầu tư của khách hàng Các nội dung tư vấn phải có cơ sở hợp lí và phù hợp

dựa trên thông tin đáng tin cậy, phân tích logic.

Công ti chứng khoán không được đảm bảo cho khách hàng kết quả đầu tư trừ trường hop đầu tư vào những sản phẩm đầu tư có thu nhập cô định, không được trực tiếp hay gián tiếp, bù đắp một phần hoặc toàn bộ các khoản thua lỗ của khách hàng do đầu tư vào

chứng khoán, trừ trường hợp việc thua lỗ của khách hàng là do lỗi

của công ti và không được quyết định dau tư thay cho khách hàng Công ti chứng khoán không được tư van cho khách hàng dau tư vào chứng khoán mà không cung cấp đầy đủ thông tin cho khách hàng, không được có hành vi cung cấp thông tin sai sự thật để dụ

dỗ hay mời gọi khách hàng mua bán một loại chứng khoán nào đó Công ti chứng khoán phải bảo mật các thông tin nhận được từ

người sử dụng dịch vụ tư vấn trong quá trình cung ứng dịch vụ tư van trừ trường hợp được khách hàng đồng ý hoặc pháp luật có

quy định khác.

Công ti chứng khoán phải tư van đầu tư phù hợp với mục tiêu đầu tư và tình hình tài chính của khách hàng Trong trường hợp

khách hàng không cung cấp đầy đủ thông tin theo yêu cầu của

công ti chứng khoán, khách hàng phải chịu trách nhiệm về kết qua tư van không phù hợp của công ti chứng khoán.

Công ti chứng khoán phải có trách nhiệm ngăn ngừa xung đột

lợi ích với khách hàng Công ti chứng khoán và người hành nghề

243

chứng khoán phải công bố cho khách hàng biết trước về những xung đột lợi ích có thể phát sinh giữa công ti, người hành nghê và khách hàng Đồng thời phải công bố lợi ích của mình về chứng khoán mà mình đang sở hữu cho khách hàng đang được tư vấn về

chứng khoán đó.

2.5 Các hoạt động dịch vụ tài chính khác

Công ti chứng khoán được thực hiện các dịch vụ lưu kí chứng

khoán và dịch vụ tư vấn tài chính khác phù hợp với quy định của

pháp luật.

* Lưu kí chứng khoán là việc nhận kí gửi, bảo quản, chuyển

giao chứng khoán cho khách hàng, giúp khách hàng thực hiện các

quyên liên quan đến sở hữu chứng khoán.

Công ti chứng khoán được cấp giấy chứng nhận hoạt động lưu kí được thực hiện việc cung cấp các dich vụ lưu kí và thanh toán các giao dịch chứng khoán cho khách hàng, cung cấp dịch vụ đăng kí chứng khoán đối với các chứng khoán phát hành riêng lẻ và làm đại lí chuyển nhượng theo yêu cầu của tổ chức phát hành đối với các chứng khoán phát hành riêng lẻ.

Việc quản lí tài khoản lưu kí chứng khoán của khách hàng

phải theo nguyên tắc:

- Mỗi khách hàng chỉ được phép mở một tài khoản lưu kí chứng khoán va mọi bút toán thanh toán được thực hiện qua taikhoản này;

- Tài khoản lưu kí chứng khoán của khách hàng phải tách biệtvới tài khoản lưu kí chứng khoán của chính công ti;

- Công ti không được sử dụng chứng khoán trong tài khoản

244

lưu kí chứng khoán của khách hàng vì lợi ích của bên thứ ba hoặcvì lợi ích của chính thành viên lưu kí;

- Công ti không được sử dụng chứng khoán của khách hàng

dé thanh toán các khoản nợ của chính mình hoặc của tổ chức, cá

nhân khác.

Trong hoạt động đăng ki chứng khoán, công ti chứng khoánphải tuân thủ quy định sau:

- Ghi chép chính xác, đầy đủ và cập nhật thông tin về các

chứng khoán đã đăng kí lưu kí.

- Bảo quản, lưu trữ, thu thập và xử lí số liệu liên quan đến

đăng kí chứng khoán.

- Thực hiện kiểm soát nội bộ nhằm bảo vệ khách hàng hoặc

người sở hữu chứng khoán.

- Lên danh sách người sở hữu chứng khoán có chứng khoán lưu

kí tại công tỉ chứng khoán và theo dõi tỉ lệ năm giữ chứng khoán

của người sở hữu chứng khoán phù hợp với quy định của pháp luật.- Xây dựng quy trình đăng kí chứng khoán tại công ti.

- Cung cấp dịch vụ chuyên quyền sở hữu chứng khoán đối với các chứng khoán phát hành riêng lẻ theo yêu cầu của t6 chức phát hành.

- Thu phí đối với khách hàng sử dụng dịch vụ đăng kí chứng

khoán theo quy định của pháp luật.

* Nghiệp vụ tư vấn tài chính

Ngoài các nghiệp vu được cấp phép, công ti chứng khoán được phép thực hiện nghiệp vụ tư vấn tài chính bao gồm: Tư vấn tái cơ cầu tài chính doanh nghiệp, thâu tóm, sáp nhập doanh nghiệp, tư van quản trị công ti cổ phan; tu vấn chào bán, niêm yết chứng

245

khoán; tư vấn cô phần hoá, xác định giá trị doanh nghiệp; tư vấn

tài chính khác phù hợp với quy định pháp luật.

Khi cung câp các dịch vụ tư van trên, công ti chứng khoán và nhân viên của công ti phải tuân thủ đạo đức nghề nghiệp; bảo

đảm tính độc lập, trung thực, khách quan và khoa học của hoạt

động tư vấn; Không được tiến hành các hoạt động có thé gây hiểu lầm về giá cả, giá trị và bản chất của bất kì loại chứng khoán nào; không được cung cấp thông tin sai sự thật về các công ti mà mình cung cấp dịch vụ tư vấn; bảo mật thông tin nhận được từ tổ chức sử dụng dịch vụ tư van trong qua trinh cung ứng dich vụ tư van trừ trường hợp được khách hàng đồng ý

hoặc khách hàng có quy định khác; chịu trách nhiệm trước pháp

luật và bồi thường thiệt hại cho bên sử dụng dich vụ tư van khi vi phạm các cam kết trong hợp đồng tư van.

Công ti chứng khoán nắm giữ cô phần hoặc phan vốn góp từ 10% trở lên vốn điều lệ của công ti cô phân, công ti trách nhiệm hữu hạn không được cung cấp dịch vụ tư vẫn chào bán, niêm yết chứng khoán; tư van cô phần hoá, xác định giá trị doanh nghiệp

cho công ti đó.

Khi thực hiện tư vẫn chào bán, niêm yết chứng khoán, công ti chứng khoán phải tuân thủ các nguyên tắc sau: Phải kí hợp đồng với tô chức được tư van Hợp đồng phải quy định rõ quyền, nghĩa vụ của bên tư vấn và bên được tư vẫn trong việc chuẩn bị hồ sơ tư van chào bán, niêm yết và các van đề khác có liên quan; có trách nhiệm hướng dẫn tổ chức chào bán, tổ chức niêm yết về quyền, nghĩa vụ

khi thực hiện niêm yết chứng khoán; liên đới chịu trách nhiệm về những nội dung trong hỗ sơ chào bán, niêm yết chứng khoán 246

3 Các hạn chế bảo đảm an toàn trong hoạt động của công

ti chứng khoán

Bao đảm an toàn trong hoạt động của công ti chứng khoán là

nội dung quan trọng được pháp luật quy định nhằm không chỉ bảo

đảm lợi ích cho các công ti chứng khoán mà hướng tới mục tiêu

cao hơn là bảo vệ lợi ích của các nhà đầu tư, bảo vệ sự phát triển ồn định và lành mạnh của thị trường chứng khoán và chính là bảo VỆ sự ồn định và phát triển của cả nền kinh tế và đời sống xã hội Dé bảo đảm an toàn trong hoạt động, trước hết công ti chứng khoán phải bảo đảm an toàn về tài chính Bởi vậy, pháp luật hiện hành quy định công ti chứng khoán phải chấp hành các quy định về tài chính như sau:

- Công ti chứng khoán phải đáp ứng yêu cầu về vốn pháp định đối với từng nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán, không được điều chỉnh tăng, giảm vốn điều lệ khi chưa chính thức hoạt động.

- Công ti chứng khoán cổ phan được mua lại không quá 10% số cô phần phố thông đã bán làm cổ phiếu quỹ nhưng khoảng cách giữa lần mua và bán cô phiếu quỹ gần nhất không dưới sáu tháng, trừ trường hop phân phối cho người lao động trong công ti hoặc dùng làm cô phiếu thưởng Trường hợp dùng làm cô phiếu thưởng cho người lao động phải đảm bảo có nguồn thanh toán từ

quỹ phúc lợi, khen thưởng Công ti chứng khoán chỉ được dùng nguồn lợi nhuận dé lại, thang du vốn va các nguồn khác theo quy

định của pháp luật dé mua cổ phiếu quỹ Việc mua lại cô phiếu quỹ phải được hội đồng quản tri của công ti thông qua Công ti chứng khoán phải báo cáo UBCKNN trước khi thực hiện mua cỗ phiếu quỹ 30 ngày và báo cáo UBCKNN kết quả thực hiện sau 05

247

ngày làm việc ké từ ngày mua cổ phiếu quỹ được hoàn tat Công ti chứng khoán không được phép mua cô phiếu quỹ trong các

trường hợp: Đang kinh doanh thua lỗ hoặc đang có nợ quá hạn;

hoặc đang trong quá trình chào bán cổ phiếu để huy động thêm vốn; hoặc đang thực hiện tách gdp cổ phiếu; hoặc cổ phiếu của công ti đang là đối tượng chào mua công khai.

- Công tỉ chứng khoán phải duy trì tỉ lệ vốn khả dụng trên tổng vốn nợ điều chỉnh tối thiểu bằng 5%.” Trong trường hợp công ti chứng khoán có tỉ lệ vốn khả dụng trên tổng nợ điều chỉnh giảm

dưới mức 6%, công ti chứng khoán phải báo cáo UBCKNN trong

vòng 48 giờ và áp dụng các biện pháp cần thiết trong thời hạn 30 ngày dé đảm bao mức vốn kha dung không tiếp tục giảm Trường hợp tỉ lệ vốn khả dụng trên tổng nợ điều chỉnh giảm đưới mức 5%,

công ti chứng khoán phải báo cáo UBCKNN trong vòng 24 giờ.

Trong trường hợp này, công ti chứng khoán không được triển

khai hoạt động kinh doanh mới, không được lập chi nhánh, phònggiao dịch, văn phòng đại diện, đại lí nhận lệnh Trong trường hợp tỉ

lệ vốn khả dụng trên tổng nợ điều chỉnh giảm dưới mức 5% trong

thời gian sáu 06 tháng liên tục, UBCKNN áp dụng biện pháp đình

chỉ một phần hoặc toàn bộ hoạt động cua công ti chứng khoán.

- Công ti chứng khoán phải chấp hành han mức vay theo quy định: Tỉ lệ tổng nợ trên vốn chủ sở hữu của công tỉ chứng khoán

không được vượt quá 06 lần Nợ ngắn hạn tối đa băng tài sản

ngắn hạn.

- Vé hạn mức đâu tư vào tài sản cô định: Công ti chứng khoán

(1).Xem: Phụ lục 18 Quy chế té chức và hoạt động công ti chứng khoán ban hành kèmtheo Quyết định của Bộ trưởng Bộ tai chính sô 27/2007/QD-BTC ngày 24/4/2007.248

được mua, đầu tư vào tài sản cố định của mình theo nguyên tắc giá trị còn lại của tài sản cô định không được vượt quá 50% vốn điều lệ của công ti chứng khoán.

- Về hạn chế đầu tư của công tỉ chứng khoán pháp luật quy định: Trừ trường hợp bảo lãnh phát hành theo hình thức cam kết chắc chắn và trường hợp được thành lập công ti con dé thực hiện hoạt

động kinh doanh chứng khoán, công ti chứng khoán không được:

+ Đầu tư vào cô phiếu hoặc phần vốn góp của công ti có sở hữu trên 50% vốn điều lệ của công ti chứng khoán;

+ Cùng với người có liên quan đầu tư từ 5% trở lên vốn điều

lệ của công ti chứng khoán khác;

+ Đầu tư từ 20% trở lên tổng số cô phiếu đang lưu hành của một tô chức niêm yết;

+ Đầu tư từ 15% trở lên tổng số cô phiếu đang lưu hành của một tô chức không niêm yết;

+ Đầu tư hoặc góp vốn từ 15% trở lên tổng số vốn góp của

một công ti trách nhiệm hữu hạn.

Trường hợp đầu tư vượt quá mức quy định trên, công ti chứng khoán phải thực hiện các biện pháp cần thiết dé tuân thủ han mức đầu tư theo quy định trong thời hạn tối đa là 30 ngày Trong trường hợp đầu tư vượt quá hạn mức theo quy định do thực hiện bảo lãnh phát hành theo hình thức cam kết chắc chắn, công ti

chứng khoán phải áp dụng các biện pháp cần thiết dé tuân thủ hạn

mức đầu tư theo quy định tối đa trong thời hạn 06 tháng.

- Công ti chứng khoán không được sử dung quá 20% tổng tài

sản để đầu tư, mua cô phần hoặc tham gia góp vốn vào một tô

chức khác.

249

- Công ti chứng khoán được thành lập công ti con để thực

hiện hoạt động kinh doanh chứng khoán Trong trường này, côngti me và công ti con không được thực hiện cùng một nghiệp vukinh doanh chứng khoán.

- Công ti chứng khoán không được cho vay đưới bat kì hình thức nào đối với các cổ đông lớn, thành viên ban kiểm soát, thành viên hội đồng quản trị, thành viên hội đồng thành viên, thành viên ban giám đốc và người có liên quan của những đối tượng nêu trên”.0)

Ngoài việc thực hiện các quy định trên, công ti chứng khoán

phải chấp hành các hạn chế sau trong các hoạt động:

- Không được đưa ra nhận định hoặc bảo đảm với khách hàng

về mức thu nhập hoặc lợi nhuận đạt được trên khoản đầu tư của

mình hoặc bảo đảm khách hàng không bị thua lỗ, trừ trường hợp

đầu tư vào chứng khoán có thu nhập cô định.

- Không được tiết lộ thông tin về khách hàng, trừ trường hợp được khách hàng đồng ý hoặc theo yêu cầu của cơ quan quản lí nhà nước có thâm quyền.

- Không được thực hiện những hành vi làm cho khách hàng

và nhà đầu tư hiểu nhằm về giá chứng khoán.

- Không được cho khách hàng vay tiền để mua chứng khoán,

trừ trường hợp Bộ tài chính có quy định khác.

- Cổ đông sáng lập, thành viên sáng lập của công tỉ chứng khoán không được chuyển nhượng cô phần hoặc phần vốn góp của minh trong thời hạn ba năm, kê từ ngày được cấp giấy phép

(1) Khoản 10 Điều 1 Quyết định số 126/2008/QD-BTC ngày 26/12/2008 về việc sửa đôi,bô sung một sô điêu của “Quy chê tô chức và hoạt động công ti chứng khoán” ban hànhkèm theo Quyét định sô 27/2007/QD-BTC ngày 24/4/2007 của Bộ trưởng Bộ tai chính.250

thành lập và hoạt động, trừ trường hợp chuyển nhượng cho cổ

đông sáng lập, thành viên sáng lập khác trong công ti.

* Công ti chứng khoán phải chấp hành chế độ công bố thông tin và chế độ báo cáo theo quy định sau:

Trong thời hạn 10 ngày, ké từ ngày có báo cáo tài chính năm được kiểm toán, công ti chứng khoán phải công bồ thông tin định kì về báo cáo tài chính năm Trong thời hạn 24 giờ, kê từ khi xảy

ra một trong các sự kiện sau đây, công ti chứng khoán phải báocáo sở giao dịch chứng khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng

khoán để các tổ chức này công bố thông tin theo quy định: Có quyết định khởi tố đối với thành viên hội đồng quản trị hoặc hội đồng thành viên, giám đốc hoặc tổng giám đốc, phó giám đốc hoặc phó tông giám đốc, kế toán trưởng: đại hội đồng cô đông hoặc hội đồng thành viên thông qua hợp đồng sáp nhập với một công ti khác; công ti bị ton thất từ 10% giá trị tài sản trở lên; công ti có sự thay đối về thành viên hội đồng quan trị hoặc hội đồng thành viên, giám đốc hoặc tổng giám đốc, phó giám đốc hoặc phó tong giám đốc; công ti có những thay đổi quan trọng trong hoạt

động kinh doanh.

Công ti chứng khoán phải công bố thông tin tại trụ sở chính, các chi nhánh và đại lí nhận lệnh về các thay đôi liên quan đến

địa chỉ trụ sở chính, chi nhánh và các đại lí nhận lệnh; các nội

dung liên quan đến phương thức giao dịch, đặt lệnh, kí quỹ giao dịch, thời gian thanh toán, phí giao dịch, các dịch vụ cung cấp và danh sách những người hành nghé chứng khoán của công ti.

Công ti chứng khoán phải công bồ thông tin theo yêu cầu của

UBCKNN khi có thông tin liên quan đến công ti ảnh hưởng nghiêm trọng đến lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư.

251

Công ti chứng khoán có nghĩa vu báo cáo UBCKNN một

cách trung thực, chính xác, đầy đủ và đúng hạn các thông tin liên quan đến hoạt động kinh doanh chứng khoán của mình Ngoài việc phải thực hiện chế độ báo cáo định kì theo quy định, khi xảy ra các sự kiện bất thường có thể gây ảnh hưởng nghiêm trọng đến khả

năng tài chính và hoạt động kinh doanh, công ti chứng khoán phải

báo cáo bằng văn bản cho UBCKNN, trung tâm giao dịch chứng khoán, sở giao dịch chứng khoán trong thời hạn tôi đa là 24 giờ kê từ khi xảy ra sự kiện như: Công ti bi ton thất lớn về tài sản; bị đánh cap, mat cap hoặc thất lạc hồ so, tài liệu kinh doanh; hoạt động của công ti bị tê liệt một phần hay toàn bộ; công ti phát hiện chứng khoán giả; người đại diện của công ti bị bắt, bi mat tích, bị chết hoặc mất khả năng làm việc; các trường hợp bắt thường khác.

- Công ti chứng khoán phải lưu trữ đầy đủ hồ sơ về khách hàng, chứng từ và tài liệu liên quan phản ánh chỉ tiết, chính xác

các giao dịch của khách hang và hoạt động của công ti Thời gian

lưu giữ các tài liệu trên tối thiểu là 15 năm.

232

CHƯƠNG VỊ

PHÁP LUAT VE QUY DAU TƯ CHUNG KHOÁN VA CONG TI DAU TU CHUNG KHOAN

I KHÁI NIEM, VAI TRO CUA QUY DAU TƯ CHUNG KHOAN VA CONG TI DAU TU CHUNG KHOAN

1 Khái niệm quỹ đầu tư chứng khoán và công ti đầu tư

chứng khoán

Quy dau tư chứng khoán và công ti đầu tư chứng khoán là những phương tiện khác nhau của đầu tư tập thé Dau tư tập thé là hình thức đầu tư cho phép các nhà đầu tư với nguồn vốn eo hẹp có thể tham gia vào thị trường vốn thông qua việc tạo lập quỹ tiền chung hình thành từ vốn góp của nhiều nhà đầu tư, sau đó quỹ sẽ được sử dụng đề đầu tư vào các loại chứng khoán và có thể đầu tư cả vào các tài sản khác nhằm thu lời.

Trên thế giới, đầu tư tập thể lần đầu tiên xuất hiện ở Hà Lan vào giữa thé ki XVIII, thông qua việc thành lập và hoạt động của quỹ tín thác đầu tư (investment trusts) Khoảng một thế kỉ sau, vào năm 1868 phương thức đầu tư nay đã xuất hiện ở Anh bằng

sự ra đời của Quỹ tín thác chính phủ nước ngoài và chính phủ

thuộc dia (Foreign and Colonial Government Trust) ở My, mai

(1).Xem: K Geert Rouwenhorst, “The Origins of Mutual Funds” (Chapter prepared forthe volume “Of Interest and Enterprise: the History of Financial Innovation”, William

N Goetzmann & K G Rouwenhorst eds.), tr 1, Truy cập ngày 22/3/2007.

253

tới năm 1924 phương thức dau tư tập thé này mới xuất hiện thông qua việc thành lập Quy tín thác đầu tư Massachusetts (Massachusetts Investor Trust).°

Đầu tư tập thé có thé được tiễn hành thông qua nhiều phương tiện, trong đó hai phương tiện phổ biến là đầu tư tập thé dạng hợp đồng (contractual type) và dau tư tập thể dạng công ti (corporate type) Đầu tư tập thể dạng hợp đồng là dự án đầu tư không làm hình thành nên pháp nhân độc lập Tài sản của dự án đầu tư tập thê này do một công ti được uỷ thác đại diện cho nhà đầu tư đứng ra quản lí Phương tiện tiến hành đầu tư tập thể dạng hợp đồng là quỹ tín thác đầu tư chứng khoán gọi tắt là quỹ đầu tư chứng khoán.

Đầu tư tập thé dang công ti là dự an dau tu tap thé duoc tién hành thông qua một pháp nhân độc lập Pháp nhân đó phát hành cổ phiếu dé thu hút vốn và vốn huy động được do chính pháp nhân này sở hữu Các nhà đầu tư được nhận số cổ phiếu tương ứng với số von mà họ đã đầu tư vào pháp nhân này Phương tiện tiến hành đầu tư tập thé dạng công ti là công ti đầu tư chứng khoán.

Ngoài hai phương tiện đầu tư tập thé điển hình nói trên, còn có một số phương tiện đầu tư tập thé khác tuỳ theo sự thừa nhận của pháp luật ở mỗi quốc gia Ví dụ ở Mỹ, quỹ đầu tư tập thê (mutual funds) có thé được thành lập dưới nhiều hình thức như: công ti,

hiệp hội, hợp danh, quỹ dau tư cô phần hoặc quỹ tín thác kinh

doanh.) Tuy nhiên trên thực tế, hầu hết đầu tư tập thé ở Mỹ được tiến hành thông qua hai phương tiện đầu tư là quỹ tín thác kinh

doanh (theo luật của bang Delaware hoặc bang Massachusetts);

(1).Xem: “Mutual Fund”, mục “History”, Truy cập ngày 22/3/2007.(2).Xem: 15 U.S.C Section 80a-2(a)(8)(1994).

254