Giáo trình Luật Chứng khoán -Trường Đại học Luật Hà Nội. Phạm Thị Giang Thu chủ biên, Nguyễn Thị Ánh Vân (Phần 1)

GIÁO TRÌNH

LUẬT CHỨNG KHOÁN

47-2013/CXB/74-454/CAND

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

Chủ biên

TS PHAM THI GIANG THU

Tap thé tac gia

TS PHAM THI GIANG THU Chuong I

PGS.TS NGUYEN THI ANH VAN Chương II, Chương VI TS NGUYEN KIEU GIANG Chuong III

ThS PHAM NGUYET THAO va Chuong IV

ThS TRAN VU HAI

ThS VŨ VAN CƯƠNG Chuong V

ThS TRAN VU HAI Chuong VII TS NGUYEN VAN TUYEN Chuong VIII

TS TRƯƠNG THI KIM DUNG Chương IXTS PHAM THI GIANG THU va Chương X

TS NGUYEN MINH HANG

LOI NÓI DAU

Thực hiện quá trình cải cách nên kinh tế, Việt Nam đã va dang từng ngày chuyển đối thực sự từ nên kinh té tập trung sang nên kinh tế thị trường Với I0 năm vận hành, các bộ phận thị trường chứng khoán Việt Nam đã tạo ra diện mạo mới cả về hàng

hoá, tính đa dạng của hoạt động kinh doanh Pháp luật chứng

khoán tạo ra khuôn khổ pháp lí cho hoạt động của thị trường

chứng khoán Việt Nam.

Nghiên cứu, giảng dạy pháp luật kinh tế nói chung và pháp

luật chứng khoán nói riêng là nhiệm vu quan trọng cua Truong

Đại học Luật Hà Nội trong điều kiện Việt Nam đang trong quá trình xây dựng và hoàn thiện thể chế pháp li cho nên kinh tế thi trường ở Việt Nam Giáo trình "Luật chứng khoán" lan dau tiên được biên soạn năm 2008, trên cơ sở hệ thong các văn bản quy

phạm pháp luật được ban hành vào thời kì đó.

Giáo trình có tiếp thu nội dung, yêu câu, kinh nghiệm giảng day môn học được nghiên cứu, công bố tại các công trình nghiên cứu khoa học khác nhau Cuốn giáo trình luật chứng khoán được biên soạn dé phục vụ cho việc nghiên cứu, giảng dạy và học tập,

tham khảo của giảng viên, học viên Trường Đại học Luật Hà Nội

nói riêng và đáp ứng yêu câu đổi mới chương trình giảng dạy trong giai đoạn đồi mới.

Lan tái bản này, giáo trình luật chứng khoán được chỉnh sửa, bồ sung và biên soạn dựa trên hệ thong văn bản quy phạm pháp luật hiện hành và từ những đóng góp của độc giả với mong muốn cung cấp tới người học và độc giả những sản phẩm tốt nhất Đây là yêu câu, đòi hỏi liên tục và là nhiệm vụ khó khăn trong quá trình thực hiện Trên tinh than đó, chúng tôi mong tiếp tục nhận được ý kiến đóng góp cho việc hoàn chỉnh Giáo trình này trong

những năm tới.

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

BANG TU VIET TAT

TTLKCK Trung tâm lưu kí chứng khoánUBCKNN Uỷ ban chứng khoán Nhà nước

CHƯƠNG I

KHÁI NIỆM VE LUẬT CHUNG KHOAN

I KHÁI NIEM VE CHUNG KHOAN VA THỊ TRƯỜNG CHUNG KHOAN

1 Khai niệm, đặc điểm va phân loại chứng khoán 1.1 Sự xuất hiện của chứng khoán

Trong đời sống kinh tế, thuật ngữ chứng khoán (stock, security) được tìm hiểu theo những yêu cầu, mục đích khác nhau Đây là

khái niệm phức tạp vì bản thân nó đã hàm chứa hàng loạt quan hệ

kinh tế phức tạp phát sinh giữa người cần vốn và người có vốn Chứng khoán lần đầu tiên xuất hiện ở châu Âu vào giữa thế kỉ

XV tai Bruges (Bi), theo đó, các thoả thuận được xác lập cho cácgiao dịch thực hiện ngay và các giao dịch được thực hiện sau

khoảng thời gian nhất định Đây cũng chính là những loại chứng khoán phức tạp tồn tại hiện nay dưới dạng "hợp đồng giao ngay" hoặc "hợp đồng giao sau".

Ở châu Mỹ (nơi có quốc gia với nền kinh tế chiếm tỉ trọng lớn nhất của nền kinh tế toàn cầu), sau khi đăng quang (1789), Tổng thống Gieorge Washington công bố việc phát hành công trái; sau đó các loại cổ phiếu cũng được phát thành dé hình thành các tổ

chức kinh tế.

Ở Việt Nam, cụm từ chứng khoán đã xuất hiện khá lâu ngay

từ thời kì Pháp thuộc do hiện tượng du nhập các mô hình tổ chức

kinh tế từ Pháp, Anh, sau năm 1945 tại miền Nam Việt Nam có sự ảnh hưởng mạnh mẽ của Hoa Kỳ Việc thành lập ngân hàng cô phần, các công tỉ trong thời kì đó là ví dụ Cho đến nay, thuật ngữ chứng khoán đã trở nên rất quen thuộc với các dạng như cô phiếu,

trái phiếu, chứng chỉ quỹ đầu tư

1.2 Định nghĩa chứng khoán

Việc định nghĩa chứng khoán có thể khác nhau nhất định ở từng quốc gia, tuỳ theo mục đích khi điều chỉnh loại tài sản đặc biệt này Theo Black Law's Dictionary, chứng khoán được hiểu là công cụ chứng minh quyền sở hữu công tỉ (ví dụ như cô phiếu), quyền chủ nợ với công ti hoặc chính phủ (vi dụ như trái phiếu) hoặc các quyền khác của người nắm giữ (ví dụ như quyền chọn) Điều 2 luật chứng khoán và thị trường chứng khoán Nhật Bản quy định tới 11 loại khác nhau; trong khi đó, Điều 1 Luật chứng khoán Hoa Kỳ năm 1933 không xác định thế nào được coi

là chứng khoán mà xác định các trường hợp sẽ không được coi là

chứng khoán (điều này có nghĩa, số lượng các loại chứng khoán sẽ do chính thực tiễn quyết định).

Ở Việt Nam, pháp luật hiện hành quy định: "Chứng khoán là bằng chứng xác nhận quyên và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài sản hoặc phan vốn của tô chức phát hành Chứng khoản được thể hiện dưới hình thức chứng chi, bút toán ghi số hoặc dit liệu điện tứ, bao gom các loại sau day:

a) Cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quy;

b) Quyên mua cổ phan, chứng quyên, quyên chọn mua, quyên

(1).Xem: Bryan A Garner, “Black’s Law Dictionary”, West Group (7th Ed.) 1999, tr 1358.

chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoản hoặc chỉ số

chứng khoản;

c) Hop đồng góp vốn dau tu;

d) Cac loại chứng khoán khác do Bộ tài chính quy định z0)

Cách xác định hiện hành là sự kế thừa, phát triển của quá

trình hình thành các phương tiện huy động vốn Giai đoạn đầu của chặng đường đổi mới, pháp luật Việt Nam công nhận chứng khoán bao gồm cổ phiếu, trái phiếu (tại Luật công ti năm 1990, các văn bản pháp luật quy định về phát hành trái phiếu chính phủ, trái phiếu doanh nghiệp) Từ năm 1998, băng việc ban hành Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 7/11/1998, xuất hiện thêm loại chứng chỉ quỹ đầu tư chứng khoán Từ năm 2010, luật chứng khoán thừa nhận thêm loại chứng khoán mới đó là hợp đồng góp vốn đầu tư So với khái niệm chứng khoán theo luật chứng khoán

hiện nay, xu hướng các nhà làm luật nới rộng việc xác định các

loại chứng khoán sẽ hình thành và tồn tại ở nước ta đã rõ ràng 1.3 Đặc điểm của chứng khoán

Chứng khoán thường mang các đặc điểm sau:

Tính sinh lời thể hiện ở việc người phát hành ra chúng phải

trả cho người sở hữu chứng khoán khoản lợi tức trong tương lai

để nhận về mình quyền sử dụng vốn Tính sinh lời của chứng

khoán là động lực thúc day người đầu tư mua chứng khoán và cũng là tiền đề xuất hiện chứng khoán Tính sinh lời còn xuất hiện khi người nắm giữ chứng khoán giao dịch chứng khoán như loại tài sản được phép Nếu chỉ đừng lại ở tính sinh lời thì cơ hội đầu tư cũng như hiệu quả đầu tư chưa đạt được.

(1).Xem: Điều 1 Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán số62/2010/QH12.

Tinh thanh khoản được hiểu là khả năng cho phép người sở hữu chứng khoán có thể bán chứng khoán để nhận được khoản tiền nhất định Đặc điểm này tạo cho người sở hữu chứng khoán chuyền đổi dạng tài sản từ chứng khoán sang tiền thông qua giao dịch tại thị trường thứ cấp hoặc thông qua nghiệp vụ ngân hàng Tính thanh khoản tạo ra sự hấp dẫn đối với người đầu tư, thoả mãn nhu cầu của họ đồng thời cũng hạn chế rủi ro làm giảm sút giá trị tiền tệ của chứng khoán Tính thanh khoản của chứng khoán phụ thuộc vào uy tin của chủ thé phát hành, vào chi phí chuyên đổi và sự biến động của thị trường.

Tính rủi ro của chứng khoán, thé hiện ngay ở bản chất của hoạt động đầu tư vốn Cũng như bất kì hoạt động đầu tư, kinh doanh nào khác, việc kinh doanh chứng khoán là "đầu tư lượng tiền trong hiện tại và chỉ có thé thu hồi trong tương lai" thì cả

quãng thời gian đó cũng chính là thời gian chứa đựng rủi ro Mức

độ rủi ro tiềm tàng đến đâu còn phụ thuộc vào rất nhiều yếu tố, như thời gian đầu tư, chủ thể nhận vốn cùng các cam kết khác chính là những yếu tố cơ bản ảnh hưởng tới độ rủi ro Mức độ rủi ro của chứng khoán có mối quan hệ chặt chẽ với tính sinh lời và

tính thanh khoản của chứng khoán.

1.4 Bản chất chứng khoán

Chứng khoán xuất hiện do nhu cầu của các giao dịch vốn giữa các chủ thé Bên cạnh đó, chứng khoán cũng liên quan đến việc hưởng lợi của "người" đang nam giữ chúng Vì vậy, cần phải xem xét bản chất chứng khoán đưới góc độ kinh tế và dưới góc độ pháp li.

Theo phương diện kinh tế, chứng khoán được coi là loại "tw bản giả" Điều này có nghĩa, lượng vốn (tư bản thật) đã được nhà đầu tư (người nắm giữ chứng khoán) chuyên cho các tổ chức phát

hành và họ chỉ nắm giữ những phương tiện thể hiện có một lượng

tư bản đang ton tại thực tế mà thôi Xác định chứng khoán là "tư bản giả" cũng có nghĩa, các nguồn vốn được tích tụ tập trung bởi các nhà phát hành đều hướng tới mục tiêu đầu tư, mục tiêu kinh tế nhất định; điều này hoàn toàn phù hợp với các nguyên tắc hoạt động tài chính của các chủ thể trong xã hội đương đại cũng như

trong các thời kì trước đây.

Theo phương diện pháp lí, chứng khoán là loại tài sản với

day du đặc tinh của nó Từ khi xuất hiện, do tự phát hay tự giác,

chứng khoán đã được công nhận là một loại tài sản, với những

đặc điểm là "giấy tờ có giá" Người sở hữu chứng khoán có thê chuyển nhượng, kiếm lợi, tặng cho chứng khoán như bat kì loại tài sản nào khác Điều này không mâu thuẫn với việc có những loại chứng khoán, khả năng được sở hữu, chuyên nhượng bị hạn chế, cũng giống như bất kì loại tài sản nào, trong những trường hợp đặc biệt, việc sở hữu, chuyên nhượng, kế cả các tai sản hữu hình cũng có hạn chế nhất định Bên cạnh đó, Điều 163 Bộ luật dân sự quy định rõ: "tdi sản bao gỗm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyên tài san" đồng thời Điều 321 Bộ luật dân sự xác định giấy tờ có giá gồm "trdi phiếu, cổ phiếu, kì phiếu và các giấy tờ có giá khác " Với những quyền năng và quy định của pháp luật nêu trên, chứng khoán được khang dinh 1a loai tai san.

Việc xác định bản chất của chứng khoán có ý nghĩa pháp lí quan trọng Ở góc độ pháp lí kinh tế, các đối tượng có liên quan sẽ quan tâm tới hiệu quả việc vận hành các nguồn tư bản thật dé quyết định có tiếp tục hay không việc nắm giữ các tư bản giả, đầu tư lượng tư bản của mình vào tổ chức phát hành nào là hữu ích Dưới góc độ pháp lí, xác định chứng khoán là tài sản cũng đồng nghĩa với việc áp dụng các chế độ tài sản và các chế định có liên quan đối với đối tượng này cho phù hợp.

1.5 Phân loại chứng khoản

Căn cứ vào quyên của người sở hữu chứng khoán đối với người phát hành, chứng khoán bao gồm hai loại: chứng khoán vốn và chứng khoán nợ.

Chứng khoán vốn là loại chứng khoán xác nhận sự góp vốn và quyền liên quan đến phần vốn góp của chủ sở hữu chứng khoán đối với đối tượng phát hành ra nó Loại chứng khoán này có đặc điểm nhà đầu tư không xác định được thời gian thu hồi vốn, mức thu nhập từ việc đầu tư nhưng lại có cơ hội tham gia vào kiểm soát hoặc trực tiếp kinh doanh phần vốn đã thu hút Chứng khoán vốn tồn tại dưới hai dang cơ bản là cổ phiếu và chứng chỉ quỹ đầu tư Ngoài ra còn có các chứng khoán phái sinh từ loại chứng khoán vốn như chứng quyên.

Cổ phiếu (stock, share) là loại chứng khoán xác nhận số cô phan mà cổ đông đó nắm giữ tại một công ti cỗ phan và quyền được hưởng một phần lợi nhuận dưới hình thức cổ tức cũng như quyền tham gia quản lí công ti Cổ phần là phần lợi ích sở hữu của cô đông đối với tô chức phát hành Cổ phần trong công tỉ rất da dạng về thé loại và tính chuyển nhượng Cổ phần phố thông (common stock) không quy định trước về cô tức mà cổ đông có thé được hưởng và gan liền với kết quả kinh doanh của công ti nhưng cô đông nắm giữ lại được hưởng đầy đủ quyên và lợi ích so với các loại cổ phần khác Cổ phan ưu đãi (preference stock) xác nhận một số ưu đãi (về tài chính, về một số quyền ưu tiên khác) đồng thời cũng chịu những hạn chế nhất định về quản lí công tỉ Do nội dung ưu đãi khác nhau nên cũng hình thành nhiều loại cô phiếu ưu đãi khác nhau như cổ phiếu ưu đãi cổ tức, cổ

phiếu ưu đãi biéu quyết.

Ching chỉ quỹ dau fr (investment unit) là loại chứng khoán do công ti quản lí quỹ hoặc các quỹ dau tư phát hành, xác nhận phần vốn góp và quyền hưởng lợi của người đầu tư đối với quỹ Trường hợp quỹ đầu tư không ton tại độc lập, không có tư cách pháp nhân, mặc dù đều là chứng khoán vốn; chứng chỉ quỹ đầu tư khác với cô phiếu ở chỗ chứng chỉ quỹ đầu tư mang lại cho người đầu tư lợi nhuận không trực tiếp từ hoạt động sản xuất kinh doanh của chủ thể phát hành mà từ toàn bộ hoạt động đầu tư của quỹ.

Chứng khoán nợ là loại chứng khoán rất phổ biến, tạo ra sự ồn định tương đối trong giao dịch trên thị trường là trái phiếu 7rái phiếu (bond, bill, notes) là phương tiện vay nợ, theo đó chủ thé phát hành ra nó cam kết sẽ trả lại cả gốc và lãi vào thời gian nhất định trong tương lai Với tính chất là một hợp đồng vay, người cấp vốn được hưởng khoản lãi cố định không phụ thuộc vào kết quả sử dụng vốn của người nhận vốn nhưng không có quyền tham gia hoạt động quản lí đối với bên nhận vốn Do có sự khác biệt về mệnh giá, về lãi suất, về quyền đối với chủ thể phát hành mà người đầu tư có thé lựa chọn hình thức đầu tư phù hợp nhất.

Trên thực tế tồn tại rất nhiều loại trái phiếu khác nhau, tuỳ thuộc vào vị thế của người phát hành cũng như các cam kết đi kèm của nhà phát hành Trái phiếu chính phủ có độ an toàn cao, lãi suất loại trái phiếu này thường là cơ sở để các doanh nghiệp tính toán lãi suất trái phiếu dự định phát hành Trái phiếu doanh nghiệp do doanh nghiệp phát hành nhằm tăng vốn vay dé mở rộng sản xuất, đầu tư đổi mới công nghệ, có những khác biệt nhất định so với trái phiếu của các tổ chức tín dụng Trong mỗi loại trái phiếu, tuỳ mục đích thu hút đầu tư mà nha phát hành có thé

lựa chọn những loại trái phiếu cụ thể khác nhau Ngoài những

chứng khoán cơ bản nêu trên, có những loại chứng khoán khác

như chứng quyên hoặc bao chứng phiếu; hợp đồng lựa chon, hop dong giao sau, hợp dong góp vốn dau tw Chứng quyền hay bao chứng phiếu đều nhằm tới quyền mua chứng khoán của sở hữu

chủ chứng khoán hiện hữu của nhà phát hành, mặc dù nội dung

cụ thé có khác nhau Hợp đồng lựa chọn và hợp đồng giao sau thường chỉ được giao dịch ở các thị trường phát triển và hình thức

thê hiện cụ thể cũng có nhiều lai tạp Nếu như pháp luật trước đây

chỉ xác định loại chứng khoán này mang tính hình thức? vì chưa ton tại thực tế trên thị trường chứng khoán Việt Nam thì luật chứng khoán đã nhận diện chúng một cách chính thức để đảm bảo cơ sở giải quyết những van đề pháp lí có thé phát sinh trong tương lai Quyền chọn mua cho phép người nắm giữ được lựa chọn quyền được mua, quyền được bán lượng chứng khoán nhất định trong thời gian nhất định với mức giá được xác định trước Hợp đồng tương lai là cam kết mua hoặc bán chứng khoán, nhóm chứng khoán, hoặc chỉ số chứng khoán nhất định với mức giá nhất định vào ngày xác định trước trong tương lai.) Hop đông góp vốn dau tw là hợp đồng góp vốn bằng tiền hoặc tài sản giữa các nhà đầu tư với tổ chức phát hành hợp đồng nhằm mục đích lợi nhuận và được phép chuyên đồi thành chứng khoán khác.) Như vậy, việc

nhận dạng các loại chứng khoán phái sinh hoặc chứng khoán đặc

trưng cho nền kinh tế thị trường phát triển, sự phức tạp đã thé hiện rõ ràng đồng thời cũng chỉ rõ sự khác biệt của những loại chứng khoán mới và các hợp đồng tương tự tại các thị trường có tổ chức cao (các sàn giao dịch hàng hoá tương lai, hợp đồng

(1).Xem: Điều 3 Nghị định số 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 về chứng khoán và

thị trường chứng khoán.

(2).Xem: Luật thương mại năm 2005, Luật chứng khoán năm 2006.(3).Xem: Khoản 8 Điều 6 Luật chứng khoán.

(4).Xem: Điều | Luật sửa đôi, bổ sung một số điều Luật chứng khoán.

quyên chọn đối với các loại hàng hoá tại loại thị trường này).

Căn cứ vào khả năng xác định người sở hữu chứng khoán,

chứng khoán có thể là loại ghi danh hoặc loại vô danh Chứng khoán ghi danh có đặc điểm người sở hữu chứng khoán chính là người được ghi tên trên chứng khoán đó và việc chuyên nhượng, giao dịch chứng khoán này cần phải thực hiện theo những trình tự

nhất định Chứng khoán vô danh không ghi tên người sở hữu chứng khoán; những ai đang năm giữ chứng khoán một cách hợp

pháp, chính là người sở hữu chứng khoán Tổ chức phát hành tuỳ theo mục đích của mình, có thể có những lựa chọn loại chứng

khoán cho từng đợt phát hành.

Căn cứ vào hình thái biểu hiện, có thể có chứng khoán chứng khoán chứng chỉ và chứng khoán ghi số Chứng khoán chứng chỉ được thê hiện bằng các chứng từ, với đầy đủ các thông tin về tổ

chức phát hành, mệnh giá, thời gian phát hành và các thông tin

khác Chứng khoán ghi số có đặc điểm trên đó tổng hop chứng

khoán (theo từng tài khoản) của người sở hữu chứng khoán.

Chứng khoán ghi số tạo điều kiện cho việc cất giữ (lưu kí) và chuyển nhượng chứng khoán nhanh, thuận lợi; chứng khoán chứng chỉ tạo niềm tin cho các nhà đầu tư nhỏ lẻ, có nhu cầu giao

dịch chứng khoán không thường xuyên.

2 Khái niệm, đặc điểm và phân loại thị trường chứng khoán

Đối với các quốc gia chưa có nền kinh tế thị trường, yêu cầu xác định đúng cơ cấu, vị trí, vai trò thực của các bộ phận thị trường tài chính chưa phải là thiết yếu Tuy nhiên, trong điều kiện

nên kinh tế thị trường, chính phủ các quốc gia thường quan tâm

đồng bộ tới các bộ phận của thị trường tài chính và thông qua chúng, nhà nước (hoặc thông qua các cơ quan chức năng) tiến hành

các hoạt động nhằm 6n định nền kinh tế xã hội Khi xác định cơ cau thị trường tài chính với mục đích sử dụng kết quả phân chia ấy để tìm ra biện pháp hữu hiệu nhất đối với nền kinh tế, các chuyên gia trên thế giới đều thống nhất chia thị trường tài chính gồm thị trường tiên tệ, thị trường ngoại hồi và thị trường chứng khoán Các bộ phận thị trường này có mối quan hệ hữu cơ với nhau, hoặc cơ quan tài chính nhà nước hoặc ngân hàng trung ương quốc gia thường sử dụng nó như là những đòn bây với tính chất "lây lan" từ

bộ phận thị trường này sang bộ phận thị trường khác Ngược lại,

các nhà tài chính lớn, những "đại gia tài chính" lại cũng sử dụng rất nhuan nhuyễn sự tác động qua lại của các bộ phận thi trường tài chính làm cho thị trường tài chính một quốc gia "điên đảo".

Đối với Việt Nam, trong những năm gần đây, Nhà nước đã chú

ý đúng mức tới thị trường đặc biệt này, đã và đang dùng các biện

pháp tác động tương hỗ dé quản lí cũng như vận hành đồng bộ thị

trường tài chính, mặc dù thị trường chứng khoán còn đang ở mức

độ rất non trẻ Những thành công của thị trường tiền tệ đặc biệt là thị trường tín dụng, thị trường tín phiếu kho bạc đã chứng minh khả năng Nhà nước thực hiện tốt chính sách tài chính tiền tệ quốc gia trong thời gian qua Chính điều này đã ảnh hưởng trực tiếp đến thị trường hối đoái (có sự biến động về cung cầu ngoại hối, giá cả của các đồng tiền được giao dịch trên thị trường ngoại hồi).

Thị trường chứng khoán là nơi diễn ra các hoạt động mua bán, trao đổi chứng khoán.

Thị trường chứng khoán được hình thành, phát triển trong những điều kiện hoàn cảnh cụ thé Do là nền kinh tế thị trường với những quy luật vốn có của nó Tại đó, cơ hội kinh doanh, khả năng chuyền đổi hình thành và tồn tại Đối với nền kinh tế tập trung không thực

hiện được những hoạt động này Nếu trong thời kỳ đầu, thị trường chứng khoán chỉ xuất hiện ở các nước có nên kinh tế tự do phát triển như Hà Lan, Anh, Đức, Hoa Kỳ thì hiện nay mô hình thị trường này đã lan rộng và trở thành hiện tượng phổ biến của các quốc gia có nên kinh tế thị trường Mặc dau vậy, phù hợp với trình độ phát triển nền kinh tế, thực lực nền kinh tế mà mức độ phức tạp,

đa dạng cũng như mức độ sôi động của thị trường chứng khoán các

quốc gia là khác nhau Sự khác biệt ấy không chỉ dừng lại giữa các quốc gia, ngay ở những khu vực phát triển kinh tế khác nhau trong một quốc gia, mức độ lưu hoạt vốn của các bộ phận thị trường (mang tinh địa phương) cũng khác nhau rõ rệt Điều đó có thê thay rất rõ qua hoạt động của các loại thị trường chứng khoán Hoa Kỳ, Cộng hoà Liên bang Đức, Úc, Nhật Bản

Từ cơ cấu thị trường chứng khoán có thê cho thấy nguyên tắc công băng, công khai, trung gian được thể hiện trong các giao dịch, nhưng ở các bộ phận thị trường khác nhau thì yêu cầu của những nguyên tắc này là khác nhau.

Nguyên tắc công bằng yêu cầu các giao dịch phải đảm bảo quyền lợi của tất cả các bên dưới các hình thức khác nhau ở các bộ phận thị trường Chang han, trong giai đoạn phát hành chứng khoán, nếu đó là chứng khoán phát hành ra công chúng thì yêu cầu phải dành ty lệ chứng khoán tối thiểu cho các nhà đầu tư phổ thông Tại thị trường tập trung, phương thức đấu giá là hình thức thực hiện nguyên tắc công bằng Nguyên tắc công bằng đối với thị trường riêng lẻ phản ánh trong cơ cấu hoạt động và phân phối các lợi ích giữa các nha đầu tư riêng lẻ.

(1) Ví dụ Điều 35 Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 quy định về co cau

cô phan lần đầu của doanh nghiệp nha nước cổ phan hoá quy định rõ về cơ cấu cô phần

Nguyên tắc công khai đòi hỏi trước hết các thông tin liên quan đến chứng khoán phải được cung cấp cho tất cả các đối tượng quan tâm Phương thức cung cấp thông tin và nội dung thông tin phải đảm bảo đáp ứng được yêu cầu tìm hiểu về cung cầu thị trường đối với từng loại chứng khoán, giá trị thực của các loại chứng khoán để có thể đưa ra được những quyết định đầu tư có hiệu quả.

Nguyên tắc trung gian chỉ coi là bắt buộc đối với phát hành ra

công chúng và giao dich tại thị trường tập trung, đòi hỏi các giao

dịch mua bán phải qua chủ thé trung gian."

Đề quan lí, tham gia thị trường chứng khoán, các chủ thé đều

quan tâm tới việc phân chia thị trường này và cách thức quản lí,

khả năng tham gia đối với mỗi bộ phận thị trường.

Nếu xét theo tiéu chí hưu thông chứng khoán, có thé phân ra thị trường sơ cấp và thị trường thứ cấp Tại thi trường sơ cấp, các chứng khoán lần đầu tiên được bán cho các nhà đầu tư nên còn được gọi là thị trường phát hành Điều đó cũng có nghĩa, thông qua thị trường sơ cấp, những nguồn đầu tư mới thực sự được chuyển cho nhà phát hành Thi đrường thứ cấp diễn ra các giao

dịch chứng khoán chưa được thanh toán Bộ phận thị trường này

không làm tăng nguồn vốn mới cho nền kinh tế nhưng có thê hoạt

động liên tục, tạo ra khả năng thanh khoản cho chứng khoán đã

phát hành và tăng tối đa hiệu suất sử dụng vốn của nhà phát hành Nếu xét theo phương thức tổ chức và giao dich, thị trường

Nhà nước nắm giữ, cổ đông chiến lược nắm giữ, người lao động trong doanh nghiệp,các nhà đầu tư khác.

(1) Với mức độ phát triển và sự linh hoạt của thị trường hiện đại, ngay đối với thịtrường tập trung nguyên tắc trung gian chỉ đúng trong trường hợp các giao dịch được

thực hiện thông qua đấu giá, khớp lệnh mà không đúng trong các giao dịch thoả thuận,

báo giá hoặc những trường hợp đặc biệt chuyên nhượng chứng khoán niêm yết khôngthông qua sở giao dịch hoặc trung tâm giao dich chứng khoán.

chứng khoán tập trung, phi tập trung và thị trường tự do Thi

trường chứng khoán tập trung diễn ra các hoạt động mua hoặc

bán chứng khoán, hoặc tham khảo để thực hiện các giao dịch chứng khoán, được ton tại dưới hình thức phô biến là sở giao dịch

chứng khoán hoặc trung tâm giao dich chứng khoán Thi /rường

không tập trung diễn ra hoạt động giao dịch chứng khoán không

có đủ điều kiện giao dịch tại thị trường tập trung, có thé tiến hành thông qua những hình thức đa dạng khác nhau như hệ thống giao dịch nối mạng, không có đại điểm giao dịch tập trung Giữa thi

trường tập trung và thị trường phi tập trung ngày càng có xu

hướng xích lại gần nhau Thi rường tu do diễn ra các giao dich tự

do, phân tán, không thông qua thị trường tập trung cũng như thịtrường phi tập trung.

Thị trường chứng khoán có vai trò đặc biệt quan trọng tại các

quốc gia có nền kinh tế thị trường Nếu coi chứng khoán là hàng hoá với các đặc điểm đầy đủ của chúng, chứng khoán cần được "sản xuất", lưu thông và nhà "sản xuất", tham gia "lưu thông" có nhu cầu đương nhiên là tạo thu nhập từ hoạt động của mình Hoạt

động này tạo ra sức thanh khoản cho chứng khoán Bên cạnh đó,

sự xuất hiện các loại chứng khoán với tư cách là hàng hoá tạo ra sự cạnh tranh về giá, đánh giá về chất lượng chứng khoán Điều này có thé khiến cho luồng vốn được luân chuyền không theo ý muốn của "nhà sản xuất" (tổ chức phát hành); chúng chỉ được chảy vào (dau tư) các tô chức có khả năng sử dụng nguồn vốn tốt nhất, đảm bảo hiệu suất sử dụng vốn cho nên kinh tế Bên cạnh đó, các chuyên gia kinh tế đều đưa ra kết luận, thị trường chứng khoán tạo sức cạnh tranh và thúc đây sự phát triển đồng bộ của các bộ phận thị trường tài chính; là thước đo về sự phát triển và mức độ nhận diện của nền kinh tế.

3 Khái quát về thị trường chứng khoán Việt Nam

Từ những năm 1980 trở lại đây, Việt Nam có bước chuyên

quan trọng: chuyền từ cơ chế quản lí tập trung với nền kinh tế kế hoạch hoá sang cơ chế thị trường và hiện nay chúng ta đang thực hiện xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Đáp ứng yêu cầu đó, các tô chức, mô hình cũng như nhiều

hình thức hoạt động kinh tế dần được hình thành và thực sự đang

đi vào cuộc sống Thị trường chứng khoán là một mô hình đặc trưng của nền kinh tế thị trường phát triển Không giống như các hiện tượng kinh tế khác, thị trường chứng khoán Việt Nam ra đời trên cơ sở có sự hỗ trợ đắc lực từ phía Nhà nước, mà pháp luật chính là những căn cứ vững chắc trước hết dé mô hình này hình

thành và hoạt động tại Việt Nam.

Thị trường chứng khoán Việt Nam có mối quan hệ mật thiết với quá trình cô phần hoá các doanh nghiệp nhà nước Quá trình cô phần hoá doanh nghiệp nhà nước đã tạo điều kiện hết sức quan trọng thúc đây quá trình phát triển của thị trường sơ cấp cũng như hình thành thị trường thứ cấp ở Việt Nam Việc phát hành cổ phiếu của các doanh nghiệp được cô phần hoá làm sôi động hơn thị trường phát hành, chuyển hoá phần vốn tiết kiệm trong dân chúng thành vốn kinh doanh Việc niêm yết cô phiếu trên thị

trường tập trung làm tăng thêm, sôi động thêm lượng hàng hoá tại

thị trường thứ cấp Thực tế cho thấy, các cổ phiếu niêm yết tại thị trường tập trung trong giai đoạn đầu đều là cô phiếu của các công ti cỗ phần hình thành từ con đường cổ phan hoá, tạo đà cho các tổ

chức kinh tế phi nhà nước từng bước gia nhập thị trường Ngược

lại, thị trường chứng khoán cũng có ảnh hưởng không nhỏ đến quá trình cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước, từ giai đoạn cổ

phần hoá đến giai đoạn niêm yết chứng khoán và khi có nhu cầu phát hành chứng khoán để tăng vốn doanh nghiệp.

Cũng giống như thị trường chứng khoán nhiều quốc gia, thị trường chứng khoán Việt Nam có mối liên hệ và chịu ảnh hưởng bởi chính sách kinh tế, chính trị xã hội của Nhà nước trong từng

thời kỳ Trong giai đoạn hiện nay, thị trường chứng khoán Việt

Nam chịu sự chi phối và tác động của các bộ phận thị trường có tính tương tác cao như thị trường tín dụng, thị trường ngoại hồi, thị trường bất động sản Bên cạnh đó, thị trường chứng khoán Việt Nam cũng thể hiện rõ ràng tính liên kết và tác động của thị trường chứng khoán quốc tế.

II KHÁI NIỆM LUẬT CHUNG KHOAN

1 Định nghĩa luật chứng khoán

Với quan điểm chung về pháp luật, xuất phát từ đối tượng điều chỉnh của chúng, có thể coi pháp luật chứng khoán là một bộ

phận của pháp luật nói chung.

Luật chứng khoán tổng hợp những nguyên tắc, định hướng cơ bản của cơ chế hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán đã được thê chế hoá, là tổng hợp quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình chào bán, niêm yết và giao dịch chứng khoán trên lãnh thổ Việt Nam và các hoạt động liên quan đến chứng khoán của tổ chức cá nhân Việt Nam.

Theo cách thức nghiên cứu khoa học pháp lí truyền thống và cách tiếp cận môn học luật, giới nghiên cứu thường xem xét khái niệm lĩnh vực pháp luật về đối tượng điều chỉnh và phương pháp điều chỉnh của chúng Giáo trình này tiếp cận dưới góc độ tìm ra những điểm tương đối đặc thù về các loại hành vi liên quan đến chứng khoán - đối tượng điều chỉnh của luật chứng khoán và các

chủ thé thực hiện hành vi đó Cách tiếp cận này không có nghĩa khẳng định đây là ngành luật hay lĩnh vực khoa học pháp lí độc lập mà nhằm xác định rõ phạm vi, nội dung nghiên cứu luật

chứng khoán với tư cách là môn học luật.

Pháp luật chứng khoán bản thân nó đã thể hiện rõ phạm vi điều chỉnh và đối tượng điều chỉnh của chúng Điều 1 luật chứng

khoán năm 2006 và Điều 1 Luật sửa đổi, bố sung một số điều của

luật chứng khoán ghi rõ: "Luật này quy định về hoạt động chào ban chứng khoán, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, dau tư chứng khoán, dịch vụ về chứng khoán và thị trường chứng khoán" Bên

cạnh đó, hàng loạt các văn bản quy phạm pháp luật khác cũng

điều chỉnh các nội dung liên quan đến lĩnh vực chứng khoán Với cách lập luận như vậy, các quan hệ xã hội là đối tượng điều chỉnh, thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật chứng khoán gồm 6 nhóm chủ yếu sau đây:

(1) Nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình chào banchứng khoán

Chào bán chứng khoán là hoạt động phức tạp, bao gồm nhiều nhóm, giai đoạn tiến hành các loại hành vi khác nhau để đảm bảo sao cho chứng khoán có thể đến được tay người cần mua Tham gia vào hoạt động chào bán chứng khoán có nhiều nhóm chủ thể với mục đích xác định trước Nếu đặt quan hệ

phát sinh trong quá trình chào bán chứng khoán vào môi trường

(thị trường) cụ thể thì đây là hoạt động cơ bản phát sinh trên thị trường sơ cấp (thị trường phát hành) Nội dung hoạt động, điều

kiện tiến hành, trình tự thủ tục thực hiện các hành vi liên quan

đến việc xác định sự cần thiết hay không hoạt động phát hành chứng khoán của một chủ thể nhất định, thời điểm phát hành,

cách thức và phương thức phát hành là nội dung quan trọngtrong giai đoạn này Bên cạnh đó, giá trị đúng của doanh

nghiệp (nếu đó là hoạt động phát hành của doanh nghiệp), số

lượng chứng khoán dự định phát hành dựa trên nhu cầu tăng

vốn, giá dự định bán đối với một đơn vị chứng khoán, mức độ đảm bảo an toàn cho số chứng khoán dự định phát hành, quyền và nghĩa vụ của các đối tượng sẽ trở thành nhà đầu tư hoặc đang là nhà đầu tư của tổ chức phát hành lại là những vấn đề mang tính nội dung, được tất cả các giới quan tâm Như vậy, có thể nhận định rằng, các quan hệ phát sinh trong quá trình chào bán chứng khoán, cho dù bằng cách thức nào đều hướng

tới việc tạo ra hàng hoá, sự đa dạng của hàng hoá trên thị

trường chứng khoán sơ cấp Giá trị chứng khoán, mức độ thu hút, sự an toàn của các loại hàng hoá này có thé phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác nhau và không chỉ liên quan đến giai đoạn

chào bán chứng khoán Trong giai đoạn chào bán chứng khoán,có những loại quan hệ sau:

- Quan hệ giữa tô chức phát hành với t6 chức kinh doanh chứng khoán hoặc định chế tài chính trung gian trong việc hỗ trợ phát hành như tư vấn phát hành/bảo lãnh phát hành/đại lí phát hành;

- Quan hệ giữa tô chức phát hành với xác tổ chức định mức tín nhiệm (nếu có);

- Quan hệ giữa tô chức phát hành với cơ quan quản lí nhà nước gắn với hoạt động phát hành chứng khoán: đăng kí chào bán

chứng khoán ra công chúng với Uỷ ban chứng khoán Nhà nước

(UBCKNN); xin phép Ngân hàng Nhà nước nếu là các tô chức tín

dụng; thông báo với UBCKNN nếu chào bán chứng khoán ở nước

ngoài; xin phép Bộ tài chính trong trường hợp luật định;

- Quan hệ giữa tổ chức phát hành với giới truyền thông và các chủ thể luật định trong quá trình công bố thông tin về quá trình

chào bán;

- Quan hệ giữa tổ chức phát hành với nhà đầu tư.

(2) Nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình niêm yết

chứng khoán

Niêm yết chứng khoán hiểu đơn giản nhất là việc thực hiện các hoạt động cần thiết để một loại chứng khoán nhất định có thé công bố công khai trên thị trường có tô chức và các đối tượng quan

tâm có cơ sở tin cậy, thực hiện giao dịch loại chứng khoán này.

Chứng khoán có thé được hình thành bằng nhiều con đường khác nhau, bởi loại chủ thê rất đa dạng Thông thường, các tổ chức phát hành có nhiều lựa chọn khi tạo vốn bằng con đường phát hành

chứng khoán nhưng nội dung kinh doanh, cơ hội có thu nhập, mức

độ chiếm lĩnh thị trường, chính sách đối với người sở hữu chứng khoán của mỗi chủ thé phát hành hoàn toàn không như nhau Với "chất lượng" chứng khoán khác nhau như vậy, việc phân loại "hàng hoá" để xác định loại thị trường phù hợp là hoàn toàn cần thiết Các chứng khoán niêm yết phải hội tụ đủ những tiêu chí, điều kiện nhất định và theo đó, chúng sẽ được công bố, đưa vào giao dịch tại thị trường có tổ chức: Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán; nếu không đủ điều kiện, không được đưa vào mua bán tại thị trường này Hoạt động niêm yết, thực hiện

niêm yết chứng khoán có những lợi thế riêng nhưng cũng tạo ra

những nghĩa vụ cho to chức niêm yết mà các tổ chức phát hành thông thường không phải thực hiện Nếu các quan hệ phát sinh

trong quá trình chào bán chứng khoán được thực hiện trên thị

trường sơ cấp thì quan hệ phát sinh trong quá trình niêm yết

chứng khoán trải dài từ giai đoạn đưa chứng khoán từ thị trường

sơ cấp vào thị trường thứ cấp và duy trì trong suốt quá trình chứng khoán được mua bán trên thị trường thứ cấp Quá trình niêm yết

chứng khoán được duy trì thông qua các quan hệ cơ bản sau:

- Quan hệ giữa tổ chức đăng kí niêm yết với Sở giao dich

chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Quan hệ giữa tô chức niêm yết với tô chức tư vấn niêm yết, tô chức kiểm toán được chấp nhận, cá nhân kí báo cáo kiểm toán, báo cáo tài chính của tổ chức niêm yết;

- Quan hệ giữa tổ chức niêm yết với những người có liên quan và cổ đông lớn của công ti

(3) Nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình giao dịch chứngkhoán

Giao dịch chứng khoán có thé được thực hiện bởi các chủ thé kinh doanh chứng khoán hoặc bởi các nhà đầu tư đơn thuần, hoặc bởi chính các tô chức phát hành (khi thực hiện giao dịch liên quan đến cô phiếu quỹ) Các tổ chức kinh doanh chứng khoán thực hiện nhiều loại giao dịch khác nhau Khoản 19 Điều 6 luật chứng

khoán năm 2006 quy định: “Kinh doanh chứng khoán là việc thựchiện nghiệp vụ môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, bảo

lãnh phát hành chứng khoán, tư vấn dau tư chứng khoán, lưu ki chứng khoán, quản lí quỹ dau tư chứng khoán, quản lí danh mục dau tw chứng khoán" Các quốc gia trên thé giới có thé lựa chọn việc cho phép chủ thể kinh doanh chứng khoán thực hiện tất cả

các hình thức kinh doanh chứng khoán hoặc chỉ cho phép thực

hiện một hoặc một số hình thức nhất định Pháp luật Việt Nam

cũng có sự phân định nội dung kinh doanh chứng khoán cho từng

loại chủ thể kinh doanh nhằm mục đích đảm bảo lợi ích của nhà

đầu tư và 6n định thị trường Nha dau tư chứng khoán hiểu theo nghĩa thông thường không phải là các chủ thé kinh doanh chứng khoán (chăng hạn các công ti chứng khoán có hoạt động tự doanh, hoạt động bảo lãnh phát hành khi tiễn hành các hoạt động này cũng chính là thực hiện hoạt động đầu tư), thực hiện đầu tư dài hạn hoặc đầu tư ngắn hạn trên thị trường.

Giao dịch chứng khoán cho dù do đối tượng nào thực hiện cũng có điểm chung thê hiện ở chỗ đối tượng giao dịch là chứng khoán đã

được phát hành và các giao dịch này chỉ thực hiện trên thị trường

chứng khoán thứ cấp Thông thường, các quan hệ phát sinh trong quá trình giao dịch chứng khoán gồm những loại chủ yếu sau:

- Quan hệ phát sinh giữa thành viên giao dịch với Sở giaodịch hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Quan hệ phát sinh giữa t6 chức niêm yết, t6 chức tư vấn niêm yết với Sở giao dịch hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán đối với những chứng khoán mới niêm yết, đưa vào giao dịch;

- Quan hệ giữa đại diện giao dich của công ti chứng khoán làthành viên với Sở giao dịch hoặc trung tâm giao dịch;

- Quan hệ giữa khách hàng là nhà đầu tư chuyên nghiệp và hoặc không chuyên nghiệp với công ti chứng khoán từ khâu đầu tiên đến khâu cuối cùng quá trình giao dịch.

(4) Nhóm quan hệ gắn với tổ chức thị trường, hoạt động của

các mô hình hỗ trợ thị trường

Thị trường chứng khoán cho dù hình thành băng con đường

nao, cũng cần xác định được hình thái cụ thé Thị trường chứng

khoán tập trung cùng với các quan hệ phát sinh trên thị trường

chứng khoán tập trung có tác động quyết định đến các giao dịch trên các bộ phận còn lại của thị trường chứng khoán Vấn đề này

xuất phát từ chất lượng của chứng khoán được giao dịch, mức độ lan toả thông tin về kết quả của các quan hệ phát sinh trên thị trường, vi trí của các chu thể tham gia trên thị trường.

Quan hệ phát sinh trên thị trường tập trung thường là quan hệ

giữa tổ chức điều hành thị trường với các thành viên tham gia gắn

với trách nhiệm giao dịch Nhóm quan hệ trên bộ phận thị trường

này có điểm giống nhau ở chỗ chúng thường tuân thủ những điều kiện, tiêu chuẩn nhất định Cụ thể, quan hệ phát sinh trên thị trường chứng khoán tập trung thường bao gồm các loại cơ bản:

- Quan hệ giữa t6 chức điều hành thị trường chứng khoán (Sở

giao dịch chứng khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán)

với các tổ chức thành viên;

- Quan hệ giữa tổ chức điều hành thị trường chứng khoán với các tổ chức có nhu cầu niêm yết/niêm yết và giao dich chứng khoán;

- Quan hệ giữa tổ chức điều hành thị trường chứng khoán với các tô chức hỗ trợ thị trường như tô chức lưu kí, trung tâm thanh

toán bù trừ.

Các quan hệ trên thị trường chứng khoán phi tập trung gắn với nhà đầu tư, tổ chức quản lí thị trường và các công ti chứng khoán.

Nhóm quan hệ phát sinh trên thị trường phi tập trung có mức độ,

tính chất, yêu cầu kiểm soát thấp hơn so với giao dịch trên thị trường tập trung Bởi vậy, pháp luật các quốc gia thường giao quyền tổ

chức và quản lí thị trường phi tập trung cho Hiệp hội kinh doanh chứng khoán Tại đây, có thé phát sinh một số loại quan hệ:

- Quan hệ giữa tổ chức thị trường (trung tâm giao dịch chứng khoán) với tổ chức có chứng khoán giao dịch;

(1).Xem: Luật giao dich chứng khoán Hoa Ky năm 1934 và các văn bản sửa đổi, bổ sung.

- Quan hệ giữa tô chức thị trường với công ti chứng khoán là

thành viên;

- Quan hệ giữa tô chức thị trường với nhà đầu tư có nhu cầu

tham gia giao dịch chứng khoán trên thị trường chứng khoán phi

tập trung;

- Quan hệ giữa nhà đầu tư chứng khoán với "nhà tạo lập thị trường", với tổ chức có chứng khoán giao dịch (tuỳ theo loại giao dịch mà nhà đầu tư tham gia).

Trên thị trường tự do, quan hệ chứng khoán được thực hiện đối với các loại chứng khoán do các tổ chức phát hành thường có quy mô nhỏ, không có nhu cầu thực hiện chào bán chứng khoán rộng rãi Nếu so với yêu cầu cần điều chỉnh bằng pháp luật của các giao

dịch trên thị trường tập trung hoặc thị trường phi tập trung thì pháp

luật điều chỉnh giao dịch trên thị trường này có độ "lỏng" hơn Các quan hệ phô biến trên bộ phận thị trường này có thể là:

- Quan hệ giữa các nhà đầu tư khi giao dịch chứng khoán đã

phát hành, không đăng kí giao dịch trên thị trường tập trung hayphi tập trung;

- Quan hệ giữa nhà đầu tư với công ti chứng khoán tự doanh; - Quan hệ giữa công ti chứng khoán với tô chức có chứng

khoán giao dịch trên thị trường tự đo.

Bên cạnh sự tồn tại và các mối quan hệ liên quan đến giao dịch phát sinh trên các bộ phận thị trường chứng khoán, luôn ton tai cac chu thé hé tro cho hoat động bình thường của thi trường

cùng với các quan hệ của nó Trung tâm lưu kí chứng khoán

(TTLKCK), trung tâm thanh toán bù trừ, các tổ chức định mức tin

nhiệm được hình thành và tồn tại không nằm ngoài những mục tiêu đó Với tính chất hỗ trợ, các quan hệ phát sinh giữa nhóm chủ

thé này với khách hàng dựa trên cơ sở những hành vi đã được thực hiện trước đó Chăng hạn, quan hệ phát sinh giữa TTLKCK với khách hàng chỉ có thể thực hiện khi có quan hệ giữa thành viên lưu ki với khách hàng hoặc theo yêu cầu của công ti đại

chúng Quan hệ lưu kí chứng khoán (dù là quan hệ lưu kí tập

trung hay lưu kí không tập trung) không làm thay đổi quyền sở

hữu của tổ chức hay cá nhân mà chỉ đảm bảo tính xác thực, thuận

lợi, nhanh chóng cho các giao dịch thực hiện Với mục tiêu hỗ trợ

đồng thời gián tiếp quan lí hoạt động thị trường, các tổ chức hỗ

trợ này thường có các loại quan hệ sau đây:

- Quan hệ giữa TTLKCK với các cơ quan quan lí có thâm quyền;

- Quan hệ giữa TTLKCK với công ti chứng khoán thành viên,với công ti đại chúng ;

- Quan hệ giữa tổ chức định mức tín nhiệm với tổ chức

phát hành;

- Quan hệ giữa trung tâm thanh toán bù trừ với công ti chứng

khoán, với nhà đầu tư.

(5) Nhóm quan hệ gắn với hoạt động quản lí thị trường Vấn đề quản lí nhà nước đối với hoạt động kinh tế nói chung và hoạt động chứng khoán nói riêng được xác định là tất yếu

khách quan Bên cạnh những yếu t6 tác động của "bàn tay vô hình", những mâu thuẫn về lợi ích, rủi ro của thị trường luôn tiềm

ân Vì vậy, hoạt động quản lí nhà nước đối với thị trường chứng

khoán được đặt ra như một bộ phận quan trọng trong lĩnh vực

quản lí nhà nước ở các quốc gia có thị trường chứng khoán.

Hành vi quan lí nhà nước được thực hiện bởi cơ quan quản líchung và cơ quan quản lí chuyên ngành Việc lựa chọn mô hình

cơ quan quản lí chuyên ngành đối với thị trường chứng khoán có

thể khác nhau ở các quốc gia trong từng thời kỳ, tuy nhiên nội dung quản lí nhà nước và tính chất, phương thức quản lí và yêu cầu đặt ra đối với quá trình quản lí nhà nước ở các quốc gia đều có nhiều điểm tương đồng đáng kể Bởi vậy, hoạt động quản lí nhà nước đối với thị trường chứng khoán được thể hiện thông qua

các quan hệ cơ bản sau:

- Quan hệ giữa UBCKNN với cơ quan quản lí nhà nước khác

về chứng khoán và thị trường chứng khoán;

- Quan hệ quản lí giữa UBCKNN với sở giao dịch chứng

khoán hoặc trung tâm giao dich chứng khoán, các tổ chức hỗ trợ

thị trường;

- Quan hệ quản lí giữa UBCKNN với các chủ thé kinh doanh

chứng khoán;

- Quan hệ quản lí giữa UBCKNN với các tô chức chào bán chứng khoán ra công chúng, công ti dai chúng, t6 chức niêm yết;

- Quan hệ quản lí chung của UBCKNN đối với thị trường và công chúng đầu tư

Bên cạnh hoạt động quản lí nhà nước cùng với tính chất bắt buộc, yếu tố hành chính thé hiện trong từng quan hệ, xu hướng nới rộng cách thức quản lí, giao quyền quản lí cho các t6 chức tự quản ngày càng trở nên pho biến ở các quốc gia Việt Nam cũng không nằm ngoài xu thế đó Hoạt động quản lí của các tổ

chức tự quản được thừa nhận chính chức và ngày càng mở rộng

về phạm vi và mức độ quản lí Đó chính hoạt động quản lí của

Sở giao dịch chứng khoán và trung tâm giao dịch chứng khoán.

Có thé chỉ ra những loại quan hệ quản lí do các tổ chức tự quản

thực hiện sau đây:

- Quan hệ quản lí giữa Hiệp hội kinh doanh chứng khoán với

các tô chức thành viên;

- Quan hệ quản lí giữa sở giao dịch chứng khoán với các tổ

chức thành viên;

- Quan hệ quản lí giữa sở giao dịch chứng khoán với các tổ chức niêm yết và các tổ chức có liên quan, tham gia vào quá trình

hoạt động tại sở giao dịch chứng khoán.

(6) Nhóm quan hệ gắn với việc xử lí vi phạm và giải quyết tranh chap trên thị trường chứng khoản

Với đặc tính của các giao dịch chứng khoán, hoạt động trên

thị trường luôn tiềm an van đề xung đột lợi ích và nguy cơ xuất hiện hành vi vi phạm Vấn đề tranh chấp cũng như hành vi vi phạm có thể xuất hiện trong mọi lĩnh vực, được thực hiện bởi mọi loại chủ thê trên thị trường.

Xử lí vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán trước hết phải xác định được hành vi vi phạm, theo đó có cách thức va chế tài xử lí thích hợp Hanh vi vi phạm có thé là:

- Giao dịch nội gián, được hiểu là hành vi lợi dụng công việc hoặc lợi thế tiếp nhận thông tin để trực tiếp hoặc gián tiếp thực

hiện hoạt động mua bán chứng khoán với mục đích trục lợi;

- Thao túng thị trường Đây là việc các chủ thể thực hiện mua bán chứng khoán nhằm gây ra biến động giá chứng khoán một

cách giả tạo mà không phản ánh đúng tình hình thị trường;- Lừa đảo chứng khoán;

- Không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ các quy định mà các chủ thê tham gia buộc phải thực hiện.

Với những loại vi phạm cơ bản trên, cơ quan quản lí nhà nước

có thâm quyền thực hiện các hoạt động cần thiết nhằm đưa ra phán quyết mức độ, cách thức xử lí tương xứng như phạt vi phạm hành chính hoặc xử lí dân sự, hình sự, kỉ luật lao động đối với các chủ thể thực hiện hành vi vi phạm.

Giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán làm phát sinh quan hệ giữa các bên tranh chấp với nhau hoặc bên thứ ba

(cơ quan hoà giải hoặc co quan trọng tai, toà án) theo những

nguyên tắc và trình tự nhất định Bat kỳ giao dịch chứng khoán hay quan hệ nào phát sinh trên thị trường chứng khoán (kê cả các quan hệ quản lí) cũng có thể làm phát sinh tranh chấp trên

thị trường.

2 Quan hệ pháp luật chứng khoán

Các quan hệ xã hội xuất hiện do những yêu cầu liên hệ vật chất giữa các chủ thể với chịu sự tác động của nhiều yếu tố khác nhau song luôn chịu sự chi phối và định hướng của yếu tố nhà nước Khi Nhà nước dùng pháp luật để điều chỉnh các quan hệ tạo lập, chuyển giao chứng khoán nhằm định hướng cho các quan hệ

xã hội này hình thành, phát triển phù hợp với lợi ích của mình,

quan hệ đó trở thành quan hệ pháp luật chứng khoán.

Quan hệ pháp luật chứng khoán là quan hệ xã hội phát sinh

trong quá trình hình thành, chuyên giao chứng khoán được các

quy phạm pháp luật điều chỉnh mà hậu quả pháp lí là tạo ra những quyền và nghĩa vụ pháp lí cho các chủ thể.

Quan hệ pháp luật chứng khoán được xem xét phân loại dựavào những tiêu chí cơ bản sau đây:

Căn cứ vào chủ thé tham gia quan hệ, có quan hệ pháp luật

chứng khoán mang tính hành chính và quan hệ mang tính bình

đăng thoả thuận Quan hệ pháp luật chứng khoán mang tính hành

chính xuất hiện khi có sự tham gia của cơ quan quản lí nhà nước

về chứng khoán tham gia với tư cách là chủ thể quản lí và các đối tượng bị quản lí Có thé chỉ ra các quan hệ thuộc loại này như quan hệ về việc cấp và thu hồi các loại giấy phép, quan hệ liên quan đến việc thanh tra, kiểm tra mang tính nhà nước, quan hệ về

xác định vi phạm và xử lí vi phạm pháp luật chứng khoán Quan

hệ pháp luật giữa các chủ thể kinh doanh chứng khoán, quan hệ giữa tổ chức phát hành với nha dau tư, quan hệ giữa nhà đầu tư với công ti chứng khoán thé hiện sự tự nguyện, bình đăng thực sự giữa các bên trong quá trình thiết lập quan hệ và thực hiện hành vi liên quan đến chứng khoán.

Căn cứ vào lĩnh vực phát sinh trên thị trường chứng khoán,quan hệ pháp luật chứng khoán được phân chia tương ứng với các

quan hệ thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật chứng khoán.

Việc xác định tiêu chí và phân loại quan hệ pháp luật chứng

khoán có ý nghĩa pháp lí quan trọng phù hợp với các đối tượng

khác nhau Nhà làm luật sử dụng tiêu chí và nội dung phân chia

quan hệ pháp luật để ban hành hệ thống các văn bản đảm bảo tính

khả thi, phù hợp với đặc điểm của từng nhóm quan hệ pháp luật

chứng khoán Đối với các đối tượng áp dụng pháp luật hoặc tuân thủ pháp luật, việc xác định đúng loại quan hệ cùng với tính chất của chúng giúp chúng ta có cách ứng xử đúng đắn hoặc áp dụng

pháp luật phù hợp.

Rõ ràng, việc phân loại quan hệ pháp luật chứng khoán cho

thấy các loại chủ thể tham gia quan hệ Các chủ thể kinh doanh

chứng khoán là loại chủ thể quan trọng và chủ yếu của quan hệ

pháp luật chứng khoán Nhóm chủ thé này có thé là công ti chứng

(1) Nội dung này được phân tích tại mục | "Dinh nghĩa luật chứng khoán".

khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán, tổ chức lưu ki ,

là các chủ thé kinh doanh có điều kiện và đều có mục đích chung khi thiết lập quan hệ pháp luật chứng khoán là tính sinh lời của quan hệ Tổ chức phát hành chứng khoán, nhà đầu tư cũng là những loại chủ thé tham gia quan hệ pháp luật thường xuyên trên thị trường chứng khoán với mục đích tạo nguồn vốn và sử dụng vốn dựa trên lợi thế thị trường Sự khác biệt giữa chủ thể phát hành với nhà đầu tư chứng khoán không chỉ thể hiện ở mục tiêu khi tham gia quan hệ mà còn thể hiện ở điều kiện tham gia quan hệ với đối tượng khác trên thị trường Xét theo nhóm quan hệ thuộc phạm vi điều chỉnh của luật chứng khoán còn thấy sự tồn tại của các chủ thể tô chức, hỗ trợ thị trường Thị trường chứng khoán càng phát triển và phức tạp thì chủ thể tô chức, hỗ trợ thị trường càng đa dạng và thể hiện rõ nét vai trò của mình.

Trên thị trường chứng khoán, căn cứ phát sinh quan hệ pháp

luật chứng khoán là hành vi pháp lí liên quan đến chứng khoán (sự kiện pháp lí) và sự tồn tại của quy phạm pháp luật điều chỉnh chính

loại hành vi đó (cơ sở pháp lí) Hành vi pháp lí phải được thực hiện

bởi một chủ thé cụ thé, cho dù đó là chủ thé quan lí nhà nước hay các chủ thể, có mục đích và nội dung liên quan đến chứng khoán Đối với cơ sở pháp lí làm phát sinh quan hệ pháp luật chứng khoán cũng không hoàn toàn ổn định va bat biến Chúng cũng

làm thay đôi, hình thành hay chấm đứt một quan hệ pháp luật

chứng khoán cụ thể Chăng hạn, Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 phát sinh hiệu lực làm chấm dứt quan hệ xin phép

phát hành chứng khoán ra công chúng theo Nghị định 48/1998/NĐ-CPngày 7/11/1998 Luật chứng khoán năm 2006 phát sinh hiệu lực

làm thay đổi nội dung hoạt động của công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán; làm hình thành quan hệ giữa

công ti đại chúng với UBCKNN Luật số 62/2010/QH12 sửa đôi, bổ sung một số điều của luật chứng khoán có hiệu lực tạo điều kiện pháp lí cho sự hiện diện và thực hiện hoạt động quản lí nhà nước đối với Quỹ đầu tư bất động sản.

3 Hệ thống môn học luật chứng khoán

Xuất phát từ nội dung cơ bản của pháp luật cũng như yêu cầu

mang tính chất lí luận, những nhiệm vụ đặt ra cho môn học luật,

môn học luật chứng khoán được xây dựng với những nội dung cơbản sau đây:

3.1 Khái niệm luật chứng khoán

Chương khái niệm luật chứng khoán cung cấp những kiến thức cơ bản liên quan đến chứng khoán, thị trường chứng khoán thông qua việc nghiên cứu hình thức pháp lí, bản chất kinh tế của chứng khoán cùng với các đặc điểm của nó; hình thái và đặc điểm của thị

trường chứng khoán Bên cạnh đó, chương khái niệm luật chứng

khoán cũng là tiền đề cho việc nghiên cứu các van đề cụ thé cau thành môn học luật chứng khoán, lí giải sự cần thiết và tính liên kết, hệ thong giữa các chương được dé cập trong giáo trình này.

3.2 Chế định pháp luật về chào ban chứng khoán

Pháp luật chào bán chứng khoán là tổng thể quy phạm pháp

luật điều chỉnh hoạt động liên quan đến việc tổ chức chào bán chứng khoán mới trên thị trường sơ cấp để có được lượng vốn

nhất định theo các mục tiêu định trước Pháp luật về vấn đề này quy định các loại chứng khoán, quyền và nghĩa vụ của các tổ chức phát hành với nhà đầu tư Phụ thuộc vào hình thức phát hành riêng lẻ, phát hành ra công chúng và do yêu cầu quản lí của

Chính phủ mà pháp luật đưa ra các quy định cho phù hợp Mục

đích của pháp luật trong lĩnh vực này nhằm kiểm soát nguồn cung

ứng hàng hoá cho thị trường chứng khoán; đảm bảo ban đầu về

lợi ích của các nhà đầu tư nói riêng và ôn định kinh tế nói chung, giảm thiểu nguy cơ rủi ro xảy ra trong lĩnh vực huy động vốn băng phát hành chứng khoán.

Nói chung, van đề chứng khoán được chào bán ra công chúng và quy định về chào bán ra công chúng thường được quan tâm và quản lí chặt chẽ Các quy định về việc phát hành chứng khoán ra công chúng phụ thuộc vào cơ chế quản lí thị trường chứng khoán Hiện nay, các quốc gia thường lựa chọn sử dụng một trong hai cơ chế cơ bản: quản lí theo chế độ quản lí chất lượng hoặc quản lí theo chế độ đăng kí Nội dung cơ bản của việc quản lí theo chất lượng là pháp luật xác định tiêu chuẩn cho tổ chức phát hành Đại diện cho các quốc gia quản lí theo mô hình này như Trung Quốc, Nhật Bản, Hàn Quốc Việt Nam cũng đã từng lựa chọn phương pháp quản lí theo chất lượng.” Biểu hiện cao nhất của chế độ quản lí theo chất lượng là để được chào bán ra công chúng phải có giấy phép phát hành; các quan hệ trong quá trình phát hành, quan hệ giữa tổ chức phát hành với tô chức bảo lãnh phát hành, giữa các tổ chức bảo lãnh phát hành theo nhóm, giữa tổ chức phát hành với người đầu tư được quy định và giám sát chặt chẽ Việc quản lí chặt chẽ này được lí giải bởi yêu cầu đảm bảo cho chứng khoán cho thị trường tập trung có chất lượng cao đồng thời cũng đảm bảo những thông tin cần thiết đủ để đánh giá cơ hội đầu tư mà nhà đầu tư dự định thực hiện Nội dung cơ bản của quản lí theo chế độ đăng kí là pháp luật không quy định các điều kiện

cho chứng khoán phát hành mà lại quy định rất chỉ tiết về công bố

thông tin, công tác hậu kiểm có vai trò cực kỳ quan trọng Quốc

(1).Xem: Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 7/11/1998 về chứng khoán va thị trường

chứng khoán.

gia điển hình thức hiện mô hình quản lí chứng khoán theo chế độ

đăng kí là Hoa Kỳ, Thái Lan.

Đối với các chứng khoán phát hành riêng lẻ, thủ tục, điều

kiện đơn giản hơn Phát hành riêng lẻ không đòi hỏi chủ thể phát

hành phải công bồ thông tin Các quy định quản lí hình thức phát

hành này dưới dạng quản lí vĩ mô thị trường chứng khoán với tư

cách là một kênh huy động vốn: đây là luồng vốn được huy động từ việc phát hành Sự khác biệt này xuất phát từ chính yêu cầu và

quy mô của phát hành riêng lẻ so với phát hành ra công chúng;

mặt khác đây cũng là phương thức cần thiết để đưa ra những lựa chọn khác nhau cho nhà đầu tư trên các bộ phận của thị trường chứng khoán tông thé.

Về chủ thể có quyền phát hành chứng khoán được coi là bộ phận chiếm ty lệ cao trong toàn thé các chủ thé tham gia thị trường, có ảnh hưởng quyết định tới bộ phận thị trường sơ cấp Ở những quốc gia theo hệ thống luật thành văn (Civil Law), quy định về phát hành chứng khoán được ban hành trong luật chứng khoán và kinh doanh chứng khoán Ở những nước theo hệ thống

luật chung (Common Law), Luật công ti giữ vai trò trọng tâm và

bao trùm lên hoạt động phát hành chứng khoán Có thé nói rang, luật chứng khoán và luật công ti có mối quan hệ khang khít với nhau về vấn đề phát hành chứng khoán đặc biệt là phát hành

chứng khoán ra công chúng, trong đó quy định việc phát hành,

niêm yết, giao dịch, thanh toán và giám sát chứng khoán Trong trường hợp này, việc phát hành chịu sự chi phối của luật chứng

khoán và việc xin phép phát hành phải do cơ quan quản lí thịtrường chứng khoán cho phép Sau khi phát hành trên thị trường thứ cấp, các chứng khoán sẽ được giao dịch tại Sở giao dịch

chứng khoán theo quy định của luật chứng khoán Đối với những nước theo hệ luật chung (Liên hiệp Anh, Ấn Độ, Úc), Luật công ti điều chỉnh cả vấn đề phát hành chứng khoán ra công chúng và

phát hành riêng lẻ Tại những nước này, luật chứng khoán chỉ quyđịnh tới từng lĩnh vực của thị trường chứng khoán mà thôi.

Pháp luật Việt Nam cũng đặt yêu cầu cụ thể về chứng khoán được phép phát hành bao gồm cô phiếu, chứng chỉ quỹ đầu tư, trái phiếu và các chứng khoán khác Việc phát hành cũng được quy

định riêng cho từng phương thức chào bán ra công chúng và phát

hành riêng lẻ Đối tượng được phép phát hành bao gồm chính quyền trung ương và địa phương: công ti nhà nước, công ti cổ phan, công ti trách nhiệm hữu hạn, công ti quản lí quỹ đầu tư Chế định này giải quyết những van đề pháp lí cơ bản nham chỉ rõ các loại chứng khoán có thé được phát hành để tạo hàng hoá cho thị trường chứng khoán, các chủ thể được phép phát hành gắn với điều kiện, trình tự, thủ tục cho mỗi phương thức phát hành có thé

được lựa chọn.

Bên cạnh những nội dung liên quan đến các loại chứng khoán, điều kiện và phương thức phát hành được các tô chức lựa chon, pháp luật cũng quy định đến đối tượng là công ti đại chúng.) Việc đặt ra những quy định về công ti dai chúng xuất phát từ yêu cầu bảo vệ thị trường, bảo vệ người đầu tư cũng như

đảm bảo tính minh bạch của thị trường Những quy định liên

quan đến quản trị công ti, đăng kí chế độ công ti đại chúng, chế độ công bố thông tin, giao dịch chào mua công khai nhằm giải quyết những mục tiêu này.

(1).Xem: Chương 3 Luật chứng khoán.

3.3 Pháp luật về mô hình tổ chức, hoạt động của thị trường chứng khoán có tổ chức

Thị trường thứ cấp là nơi diễn ra các giao dịch về chứng khoán đã phát hành tại thị trường sơ cấp Tuỳ theo mục đích, chất lượng, phương thức hoạt động, thị trường thứ cấp có thê là thị

trường tập trung, thị trường phi tập trung, thị trường tự do Thôngthường, pháp luật thị trường chứng khoán tập trung được coi là

khâu trung tâm của thị trường chứng khoán thứ cấp Đối với thị trường phi tập trung, Nhà nước có thê chỉ thực hiện quản lí ở tầm vĩ mô; hoạt động quản lí cụ thé đối với mô hình thị trường này thường do các tô chức tự quản đảm nhiệm.

Là bộ phận trung tâm đồng thời cũng là bề nồi của thị trường chứng khoán, thị trường chứng khoán tập trung luôn có tổ chức

chặt chẽ và hoạt động tại thị trường trên cơ sở các quy định pháp

luật nghiêm ngặt Dé đảm bảo thành công cho thị trường, những quy định liên quan đến tô chức và hoạt động của thị trường tập

trung là một nội dung quan trọng của pháp luật chứng khoán và thị

trường chứng khoán Nếu như các bộ phận khác của khung pháp luật thị trường chứng khoán có thê được ghi nhận trong luật chứng khoán hoặc các văn bản pháp luật riêng biệt thì nội dung tô chức

và hoạt động của thị trường tập trung thường được quy định trong

luật chứng khoán, kể cả ở những nước có Luật công ti bao trùm Thông thường, những quy định về tô chức và hoạt động của thị trường chứng khoán tập trung thường đề cập tới những nội

dung sau:

- Hình thức pháp lí cho sự tồn tại của thị trường tập trung,

trong đó xác định mô hình cho thị trường hoạt động Thị trường

tập trung tuỳ theo quy mô và điều kiện thực tế mà có thé là sở

giao dịch chứng khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Cơ cấu tô chức, quản tri, điều hành của sở giao dịch chứng

khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Hình thức sở hữu đối với sở giao dịch chứng khoán hoặc trung

tâm giao dịch chứng khoán Tuy theo từng quốc gia cụ thé, thị trường tập trung có thể được hình thành trên cơ sở sở hữu nhà nước, sở hữu thành viên hay sở hữu cô phần Những yêu cầu này phải được quy định cụ thé và cũng có thé thay đổi theo điều kiện thực tế;

- Nhiệm vụ và chức năng hoạt động;

- Cơ chế điều chỉnh bằng pháp luật hoạt động của các thành

viên cũng như tư cách của các thành viên;

- Điều kiện cho các loại chứng khoán được phép niêm yết hoặc giao dịch tại thị trường tập trung Tuỳ theo điều kiện và mức độ phát triển của từng thị trường mà có thể tách bạch hoặc gộp giữa chứng khoán niêm yết, giao dịch;

- Chế độ tài chính và các van đề có liên quan.

Ở Việt Nam, những nội dung cơ bản thị trường chứng khoán tập trung đã được xác định tương đối cụ thể và có nhiều điểm tương đồng pháp luật các quốc gia khác về vấn đề này Thị trường chứng khoán tập trung Việt Nam trong thời gian đầu tồn

tại dưới hình thức trung tâm giao dịch chứng khoán, là một đơn vi

của UBCKNN Giai đoạn phát triển tiếp theo sẽ được chuyên

sang mô hình sở giao dịch chứng khoán Nếu trong giai đoạn đầu,

đây là mô hình don vi sự nghiệp có thu thi xu hướng tat yêu hiện

nay là chuyển sang mô hình pháp nhân độc lập Pháp luật quy

định cụ thể nhiệm vụ, nội dung hoạt động của Trung tâm giao

dịch chứng khoán.