Giáo trình Luật Chứng khoán -Trường Đại học Luật Hà Nội. Phạm Thị Giang Thu chủ biên, Nguyễn Thị Ánh Vân (Phần 1)

Ching chỉ quỹ dau fr investment unit là loại chứng khoándo công ti quản lí quỹ hoặc các quỹ dau tư phát hành, xác nhậnphần vốn góp và quyền hưởng lợi của người đầu tư đối với quỹ.Trường

GIÁO TRÌNH

LUẬT CHỨNG KHOÁN

47-2013/CXB/74-454/CAND

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

Chủ biên

TS PHAM THI GIANG THU

Tap thé tac gia

TS PHAM THI GIANG THU Chuong I

PGS.TS NGUYEN THI ANH VAN Chương II, Chương VI

TS NGUYEN KIEU GIANG Chuong III

ThS PHAM NGUYET THAO va Chuong IV

ThS TRAN VU HAI

ThS VŨ VAN CƯƠNG Chuong V

ThS TRAN VU HAI Chuong VII

TS NGUYEN VAN TUYEN Chuong VIII

TS TRƯƠNG THI KIM DUNG Chương IX

TS PHAM THI GIANG THU va Chương X

TS NGUYEN MINH HANG

LOI NÓI DAU

Thực hiện quá trình cải cách nên kinh tế, Việt Nam đã vadang từng ngày chuyển đối thực sự từ nên kinh té tập trung sangnên kinh tế thị trường Với I0 năm vận hành, các bộ phận thịtrường chứng khoán Việt Nam đã tạo ra diện mạo mới cả về hàng

hoá, tính đa dạng của hoạt động kinh doanh Pháp luật chứng

khoán tạo ra khuôn khổ pháp lí cho hoạt động của thị trường

chứng khoán Việt Nam.

Nghiên cứu, giảng dạy pháp luật kinh tế nói chung và pháp

luật chứng khoán nói riêng là nhiệm vu quan trọng cua Truong

Đại học Luật Hà Nội trong điều kiện Việt Nam đang trong quátrình xây dựng và hoàn thiện thể chế pháp li cho nên kinh tế thitrường ở Việt Nam Giáo trình "Luật chứng khoán" lan dau tiênđược biên soạn năm 2008, trên cơ sở hệ thong các văn bản quy

phạm pháp luật được ban hành vào thời kì đó.

Giáo trình có tiếp thu nội dung, yêu câu, kinh nghiệm giảngday môn học được nghiên cứu, công bố tại các công trình nghiêncứu khoa học khác nhau Cuốn giáo trình luật chứng khoán đượcbiên soạn dé phục vụ cho việc nghiên cứu, giảng dạy và học tập,

tham khảo của giảng viên, học viên Trường Đại học Luật Hà Nội

nói riêng và đáp ứng yêu câu đổi mới chương trình giảng dạytrong giai đoạn đồi mới

Lan tái bản này, giáo trình luật chứng khoán được chỉnh sửa,

bồ sung và biên soạn dựa trên hệ thong văn bản quy phạm phápluật hiện hành và từ những đóng góp của độc giả với mong muốncung cấp tới người học và độc giả những sản phẩm tốt nhất Đây

là yêu câu, đòi hỏi liên tục và là nhiệm vụ khó khăn trong quátrình thực hiện Trên tinh than đó, chúng tôi mong tiếp tục nhậnđược ý kiến đóng góp cho việc hoàn chỉnh Giáo trình này trong

những năm tới.

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

BANG TU VIET TAT

TTLKCK Trung tâm lưu kí chứng khoán

UBCKNN Uỷ ban chứng khoán Nhà nước

CHƯƠNG I

KHÁI NIỆM VE LUẬT CHUNG KHOAN

I KHÁI NIEM VE CHUNG KHOAN VA THỊ TRƯỜNGCHUNG KHOAN

1 Khai niệm, đặc điểm va phân loại chứng khoán

1.1 Sự xuất hiện của chứng khoán

Trong đời sống kinh tế, thuật ngữ chứng khoán (stock, security)được tìm hiểu theo những yêu cầu, mục đích khác nhau Đây là

khái niệm phức tạp vì bản thân nó đã hàm chứa hàng loạt quan hệ

kinh tế phức tạp phát sinh giữa người cần vốn và người có vốn.Chứng khoán lần đầu tiên xuất hiện ở châu Âu vào giữa thế kỉ

XV tai Bruges (Bi), theo đó, các thoả thuận được xác lập cho các giao dịch thực hiện ngay và các giao dịch được thực hiện sau

khoảng thời gian nhất định Đây cũng chính là những loại chứngkhoán phức tạp tồn tại hiện nay dưới dạng "hợp đồng giao ngay"hoặc "hợp đồng giao sau"

Ở châu Mỹ (nơi có quốc gia với nền kinh tế chiếm tỉ trọng lớnnhất của nền kinh tế toàn cầu), sau khi đăng quang (1789), Tổngthống Gieorge Washington công bố việc phát hành công trái; sau

đó các loại cổ phiếu cũng được phát thành dé hình thành các tổ

chức kinh tế

Ở Việt Nam, cụm từ chứng khoán đã xuất hiện khá lâu ngay

từ thời kì Pháp thuộc do hiện tượng du nhập các mô hình tổ chức

kinh tế từ Pháp, Anh, sau năm 1945 tại miền Nam Việt Nam có

sự ảnh hưởng mạnh mẽ của Hoa Kỳ Việc thành lập ngân hàng côphần, các công tỉ trong thời kì đó là ví dụ Cho đến nay, thuật ngữchứng khoán đã trở nên rất quen thuộc với các dạng như cô phiếu,

trái phiếu, chứng chỉ quỹ đầu tư

1.2 Định nghĩa chứng khoán

Việc định nghĩa chứng khoán có thể khác nhau nhất định ởtừng quốc gia, tuỳ theo mục đích khi điều chỉnh loại tài sản đặcbiệt này Theo Black Law's Dictionary, chứng khoán được hiểu làcông cụ chứng minh quyền sở hữu công tỉ (ví dụ như cô phiếu),quyền chủ nợ với công ti hoặc chính phủ (vi dụ như trái phiếu)hoặc các quyền khác của người nắm giữ (ví dụ như quyềnchọn) Điều 2 luật chứng khoán và thị trường chứng khoán NhậtBản quy định tới 11 loại khác nhau; trong khi đó, Điều 1 Luậtchứng khoán Hoa Kỳ năm 1933 không xác định thế nào được coi

là chứng khoán mà xác định các trường hợp sẽ không được coi là

chứng khoán (điều này có nghĩa, số lượng các loại chứng khoán

sẽ do chính thực tiễn quyết định)

Ở Việt Nam, pháp luật hiện hành quy định: "Chứng khoán làbằng chứng xác nhận quyên và lợi ích hợp pháp của người sởhữu đối với tài sản hoặc phan vốn của tô chức phát hành Chứngkhoản được thể hiện dưới hình thức chứng chi, bút toán ghi sốhoặc dit liệu điện tứ, bao gom các loại sau day:

a) Cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quy;

b) Quyên mua cổ phan, chứng quyên, quyên chọn mua, quyên

(1).Xem: Bryan A Garner, “Black’s Law Dictionary”, West Group (7th Ed.) 1999, tr 1358.

chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoản hoặc chỉ số

chứng khoản;

c) Hop đồng góp vốn dau tu;

d) Cac loại chứng khoán khác do Bộ tài chính quy định z0)

Cách xác định hiện hành là sự kế thừa, phát triển của quá

trình hình thành các phương tiện huy động vốn Giai đoạn đầucủa chặng đường đổi mới, pháp luật Việt Nam công nhận chứngkhoán bao gồm cổ phiếu, trái phiếu (tại Luật công ti năm 1990,các văn bản pháp luật quy định về phát hành trái phiếu chính phủ,trái phiếu doanh nghiệp) Từ năm 1998, băng việc ban hành Nghịđịnh số 48/1998/NĐ-CP ngày 7/11/1998, xuất hiện thêm loạichứng chỉ quỹ đầu tư chứng khoán Từ năm 2010, luật chứngkhoán thừa nhận thêm loại chứng khoán mới đó là hợp đồng gópvốn đầu tư So với khái niệm chứng khoán theo luật chứng khoán

hiện nay, xu hướng các nhà làm luật nới rộng việc xác định các

loại chứng khoán sẽ hình thành và tồn tại ở nước ta đã rõ ràng.1.3 Đặc điểm của chứng khoán

Chứng khoán thường mang các đặc điểm sau:

Tính sinh lời thể hiện ở việc người phát hành ra chúng phải

trả cho người sở hữu chứng khoán khoản lợi tức trong tương lai

để nhận về mình quyền sử dụng vốn Tính sinh lời của chứng

khoán là động lực thúc day người đầu tư mua chứng khoán vàcũng là tiền đề xuất hiện chứng khoán Tính sinh lời còn xuấthiện khi người nắm giữ chứng khoán giao dịch chứng khoán nhưloại tài sản được phép Nếu chỉ đừng lại ở tính sinh lời thì cơ hộiđầu tư cũng như hiệu quả đầu tư chưa đạt được

(1).Xem: Điều 1 Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán số 62/2010/QH12.

Tinh thanh khoản được hiểu là khả năng cho phép người sởhữu chứng khoán có thể bán chứng khoán để nhận được khoảntiền nhất định Đặc điểm này tạo cho người sở hữu chứng khoánchuyền đổi dạng tài sản từ chứng khoán sang tiền thông qua giaodịch tại thị trường thứ cấp hoặc thông qua nghiệp vụ ngân hàng.Tính thanh khoản tạo ra sự hấp dẫn đối với người đầu tư, thoảmãn nhu cầu của họ đồng thời cũng hạn chế rủi ro làm giảm sútgiá trị tiền tệ của chứng khoán Tính thanh khoản của chứngkhoán phụ thuộc vào uy tin của chủ thé phát hành, vào chi phíchuyên đổi và sự biến động của thị trường.

Tính rủi ro của chứng khoán, thé hiện ngay ở bản chất củahoạt động đầu tư vốn Cũng như bất kì hoạt động đầu tư, kinhdoanh nào khác, việc kinh doanh chứng khoán là "đầu tư lượngtiền trong hiện tại và chỉ có thé thu hồi trong tương lai" thì cả

quãng thời gian đó cũng chính là thời gian chứa đựng rủi ro Mức

độ rủi ro tiềm tàng đến đâu còn phụ thuộc vào rất nhiều yếu tố,như thời gian đầu tư, chủ thể nhận vốn cùng các cam kết khácchính là những yếu tố cơ bản ảnh hưởng tới độ rủi ro Mức độ rủi

ro của chứng khoán có mối quan hệ chặt chẽ với tính sinh lời và

tính thanh khoản của chứng khoán.

1.4 Bản chất chứng khoán

Chứng khoán xuất hiện do nhu cầu của các giao dịch vốn giữacác chủ thé Bên cạnh đó, chứng khoán cũng liên quan đến việc hưởnglợi của "người" đang nam giữ chúng Vì vậy, cần phải xem xét bảnchất chứng khoán đưới góc độ kinh tế và dưới góc độ pháp li.Theo phương diện kinh tế, chứng khoán được coi là loại "twbản giả" Điều này có nghĩa, lượng vốn (tư bản thật) đã được nhàđầu tư (người nắm giữ chứng khoán) chuyên cho các tổ chức phát

hành và họ chỉ nắm giữ những phương tiện thể hiện có một lượng

tư bản đang ton tại thực tế mà thôi Xác định chứng khoán là "tưbản giả" cũng có nghĩa, các nguồn vốn được tích tụ tập trung bởicác nhà phát hành đều hướng tới mục tiêu đầu tư, mục tiêu kinh

tế nhất định; điều này hoàn toàn phù hợp với các nguyên tắc hoạtđộng tài chính của các chủ thể trong xã hội đương đại cũng như

trong các thời kì trước đây.

Theo phương diện pháp lí, chứng khoán là loại tài sản với

day du đặc tinh của nó Từ khi xuất hiện, do tự phát hay tự giác,

chứng khoán đã được công nhận là một loại tài sản, với những

đặc điểm là "giấy tờ có giá" Người sở hữu chứng khoán có thêchuyển nhượng, kiếm lợi, tặng cho chứng khoán như bat kì loạitài sản nào khác Điều này không mâu thuẫn với việc có nhữngloại chứng khoán, khả năng được sở hữu, chuyên nhượng bị hạnchế, cũng giống như bất kì loại tài sản nào, trong những trườnghợp đặc biệt, việc sở hữu, chuyên nhượng, kế cả các tai sản hữuhình cũng có hạn chế nhất định Bên cạnh đó, Điều 163 Bộ luậtdân sự quy định rõ: "tdi sản bao gỗm vật, tiền, giấy tờ có giá vàcác quyên tài san" đồng thời Điều 321 Bộ luật dân sự xác địnhgiấy tờ có giá gồm "trdi phiếu, cổ phiếu, kì phiếu và các giấy tờ

có giá khác " Với những quyền năng và quy định của pháp luậtnêu trên, chứng khoán được khang dinh 1a loai tai san

Việc xác định bản chất của chứng khoán có ý nghĩa pháp líquan trọng Ở góc độ pháp lí kinh tế, các đối tượng có liên quan

sẽ quan tâm tới hiệu quả việc vận hành các nguồn tư bản thật déquyết định có tiếp tục hay không việc nắm giữ các tư bản giả, đầu

tư lượng tư bản của mình vào tổ chức phát hành nào là hữu ích Dưới góc độ pháp lí, xác định chứng khoán là tài sản cũng đồngnghĩa với việc áp dụng các chế độ tài sản và các chế định có liênquan đối với đối tượng này cho phù hợp

1.5 Phân loại chứng khoản

Căn cứ vào quyên của người sở hữu chứng khoán đối vớingười phát hành, chứng khoán bao gồm hai loại: chứng khoánvốn và chứng khoán nợ

Chứng khoán vốn là loại chứng khoán xác nhận sự góp vốn

và quyền liên quan đến phần vốn góp của chủ sở hữu chứngkhoán đối với đối tượng phát hành ra nó Loại chứng khoán này

có đặc điểm nhà đầu tư không xác định được thời gian thu hồivốn, mức thu nhập từ việc đầu tư nhưng lại có cơ hội tham giavào kiểm soát hoặc trực tiếp kinh doanh phần vốn đã thu hút.Chứng khoán vốn tồn tại dưới hai dang cơ bản là cổ phiếu vàchứng chỉ quỹ đầu tư Ngoài ra còn có các chứng khoán phái sinh

từ loại chứng khoán vốn như chứng quyên

Cổ phiếu (stock, share) là loại chứng khoán xác nhận số côphan mà cổ đông đó nắm giữ tại một công ti cỗ phan và quyềnđược hưởng một phần lợi nhuận dưới hình thức cổ tức cũng nhưquyền tham gia quản lí công ti Cổ phần là phần lợi ích sở hữucủa cô đông đối với tô chức phát hành Cổ phần trong công tỉ rất

da dạng về thé loại và tính chuyển nhượng Cổ phần phố thông(common stock) không quy định trước về cô tức mà cổ đông cóthé được hưởng và gan liền với kết quả kinh doanh của công tinhưng cô đông nắm giữ lại được hưởng đầy đủ quyên và lợi ích

so với các loại cổ phần khác Cổ phan ưu đãi (preference stock)xác nhận một số ưu đãi (về tài chính, về một số quyền ưu tiênkhác) đồng thời cũng chịu những hạn chế nhất định về quản lícông tỉ Do nội dung ưu đãi khác nhau nên cũng hình thành nhiềuloại cô phiếu ưu đãi khác nhau như cổ phiếu ưu đãi cổ tức, cổ

phiếu ưu đãi biéu quyết

Ching chỉ quỹ dau fr (investment unit) là loại chứng khoán

do công ti quản lí quỹ hoặc các quỹ dau tư phát hành, xác nhậnphần vốn góp và quyền hưởng lợi của người đầu tư đối với quỹ.Trường hợp quỹ đầu tư không ton tại độc lập, không có tư cáchpháp nhân, mặc dù đều là chứng khoán vốn; chứng chỉ quỹ đầu tưkhác với cô phiếu ở chỗ chứng chỉ quỹ đầu tư mang lại cho ngườiđầu tư lợi nhuận không trực tiếp từ hoạt động sản xuất kinh doanhcủa chủ thể phát hành mà từ toàn bộ hoạt động đầu tư của quỹ.Chứng khoán nợ là loại chứng khoán rất phổ biến, tạo ra sự

ồn định tương đối trong giao dịch trên thị trường là trái phiếu 7ráiphiếu (bond, bill, notes) là phương tiện vay nợ, theo đó chủ théphát hành ra nó cam kết sẽ trả lại cả gốc và lãi vào thời gian nhấtđịnh trong tương lai Với tính chất là một hợp đồng vay, người cấpvốn được hưởng khoản lãi cố định không phụ thuộc vào kết quả sửdụng vốn của người nhận vốn nhưng không có quyền tham giahoạt động quản lí đối với bên nhận vốn Do có sự khác biệt vềmệnh giá, về lãi suất, về quyền đối với chủ thể phát hành màngười đầu tư có thé lựa chọn hình thức đầu tư phù hợp nhất.Trên thực tế tồn tại rất nhiều loại trái phiếu khác nhau, tuỳthuộc vào vị thế của người phát hành cũng như các cam kết đikèm của nhà phát hành Trái phiếu chính phủ có độ an toàn cao,lãi suất loại trái phiếu này thường là cơ sở để các doanh nghiệptính toán lãi suất trái phiếu dự định phát hành Trái phiếu doanhnghiệp do doanh nghiệp phát hành nhằm tăng vốn vay dé mởrộng sản xuất, đầu tư đổi mới công nghệ, có những khác biệt nhấtđịnh so với trái phiếu của các tổ chức tín dụng Trong mỗi loạitrái phiếu, tuỳ mục đích thu hút đầu tư mà nha phát hành có thé

lựa chọn những loại trái phiếu cụ thể khác nhau Ngoài những

chứng khoán cơ bản nêu trên, có những loại chứng khoán khác

như chứng quyên hoặc bao chứng phiếu; hợp đồng lựa chon, hopdong giao sau, hợp dong góp vốn dau tw Chứng quyền hay baochứng phiếu đều nhằm tới quyền mua chứng khoán của sở hữu

chủ chứng khoán hiện hữu của nhà phát hành, mặc dù nội dung

cụ thé có khác nhau Hợp đồng lựa chọn và hợp đồng giao sauthường chỉ được giao dịch ở các thị trường phát triển và hình thức

thê hiện cụ thể cũng có nhiều lai tạp Nếu như pháp luật trước đây

chỉ xác định loại chứng khoán này mang tính hình thức? vì chưaton tại thực tế trên thị trường chứng khoán Việt Nam thì luật chứngkhoán đã nhận diện chúng một cách chính thức để đảm bảo cơ sởgiải quyết những van đề pháp lí có thé phát sinh trong tương lai.Quyền chọn mua cho phép người nắm giữ được lựa chọn quyềnđược mua, quyền được bán lượng chứng khoán nhất định trongthời gian nhất định với mức giá được xác định trước Hợp đồngtương lai là cam kết mua hoặc bán chứng khoán, nhóm chứngkhoán, hoặc chỉ số chứng khoán nhất định với mức giá nhất địnhvào ngày xác định trước trong tương lai.) Hop đông góp vốn dau

tw là hợp đồng góp vốn bằng tiền hoặc tài sản giữa các nhà đầu tưvới tổ chức phát hành hợp đồng nhằm mục đích lợi nhuận vàđược phép chuyên đồi thành chứng khoán khác.) Như vậy, việc

nhận dạng các loại chứng khoán phái sinh hoặc chứng khoán đặc

trưng cho nền kinh tế thị trường phát triển, sự phức tạp đã théhiện rõ ràng đồng thời cũng chỉ rõ sự khác biệt của những loạichứng khoán mới và các hợp đồng tương tự tại các thị trường có

tổ chức cao (các sàn giao dịch hàng hoá tương lai, hợp đồng

(1).Xem: Điều 3 Nghị định số 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 về chứng khoán và

thị trường chứng khoán.

(2).Xem: Luật thương mại năm 2005, Luật chứng khoán năm 2006.

(3).Xem: Khoản 8 Điều 6 Luật chứng khoán.

(4).Xem: Điều | Luật sửa đôi, bổ sung một số điều Luật chứng khoán.

quyên chọn đối với các loại hàng hoá tại loại thị trường này).

Căn cứ vào khả năng xác định người sở hữu chứng khoán,

chứng khoán có thể là loại ghi danh hoặc loại vô danh Chứngkhoán ghi danh có đặc điểm người sở hữu chứng khoán chính làngười được ghi tên trên chứng khoán đó và việc chuyên nhượng,giao dịch chứng khoán này cần phải thực hiện theo những trình tự

nhất định Chứng khoán vô danh không ghi tên người sở hữuchứng khoán; những ai đang năm giữ chứng khoán một cách hợp

pháp, chính là người sở hữu chứng khoán Tổ chức phát hành tuỳtheo mục đích của mình, có thể có những lựa chọn loại chứng

khoán cho từng đợt phát hành.

Căn cứ vào hình thái biểu hiện, có thể có chứng khoán chứngkhoán chứng chỉ và chứng khoán ghi số Chứng khoán chứng chỉđược thê hiện bằng các chứng từ, với đầy đủ các thông tin về tổ

chức phát hành, mệnh giá, thời gian phát hành và các thông tin

khác Chứng khoán ghi số có đặc điểm trên đó tổng hop chứng

khoán (theo từng tài khoản) của người sở hữu chứng khoán.

Chứng khoán ghi số tạo điều kiện cho việc cất giữ (lưu kí) vàchuyển nhượng chứng khoán nhanh, thuận lợi; chứng khoánchứng chỉ tạo niềm tin cho các nhà đầu tư nhỏ lẻ, có nhu cầu giao

dịch chứng khoán không thường xuyên.

2 Khái niệm, đặc điểm và phân loại thị trường chứng khoán

Đối với các quốc gia chưa có nền kinh tế thị trường, yêu cầuxác định đúng cơ cấu, vị trí, vai trò thực của các bộ phận thịtrường tài chính chưa phải là thiết yếu Tuy nhiên, trong điều kiện

nên kinh tế thị trường, chính phủ các quốc gia thường quan tâm

đồng bộ tới các bộ phận của thị trường tài chính và thông quachúng, nhà nước (hoặc thông qua các cơ quan chức năng) tiến hành

các hoạt động nhằm 6n định nền kinh tế xã hội Khi xác định cơcau thị trường tài chính với mục đích sử dụng kết quả phân chia ấy

để tìm ra biện pháp hữu hiệu nhất đối với nền kinh tế, các chuyêngia trên thế giới đều thống nhất chia thị trường tài chính gồm thịtrường tiên tệ, thị trường ngoại hồi và thị trường chứng khoán Các

bộ phận thị trường này có mối quan hệ hữu cơ với nhau, hoặc cơquan tài chính nhà nước hoặc ngân hàng trung ương quốc giathường sử dụng nó như là những đòn bây với tính chất "lây lan" từ

bộ phận thị trường này sang bộ phận thị trường khác Ngược lại,

các nhà tài chính lớn, những "đại gia tài chính" lại cũng sử dụng rấtnhuan nhuyễn sự tác động qua lại của các bộ phận thi trường tàichính làm cho thị trường tài chính một quốc gia "điên đảo".Đối với Việt Nam, trong những năm gần đây, Nhà nước đã chú

ý đúng mức tới thị trường đặc biệt này, đã và đang dùng các biện

pháp tác động tương hỗ dé quản lí cũng như vận hành đồng bộ thị

trường tài chính, mặc dù thị trường chứng khoán còn đang ở mức

độ rất non trẻ Những thành công của thị trường tiền tệ đặc biệt làthị trường tín dụng, thị trường tín phiếu kho bạc đã chứng minhkhả năng Nhà nước thực hiện tốt chính sách tài chính tiền tệ quốcgia trong thời gian qua Chính điều này đã ảnh hưởng trực tiếpđến thị trường hối đoái (có sự biến động về cung cầu ngoại hối,giá cả của các đồng tiền được giao dịch trên thị trường ngoại hồi).Thị trường chứng khoán là nơi diễn ra các hoạt động muabán, trao đổi chứng khoán

Thị trường chứng khoán được hình thành, phát triển trong nhữngđiều kiện hoàn cảnh cụ thé Do là nền kinh tế thị trường với nhữngquy luật vốn có của nó Tại đó, cơ hội kinh doanh, khả năng chuyềnđổi hình thành và tồn tại Đối với nền kinh tế tập trung không thực

hiện được những hoạt động này Nếu trong thời kỳ đầu, thị trườngchứng khoán chỉ xuất hiện ở các nước có nên kinh tế tự do pháttriển như Hà Lan, Anh, Đức, Hoa Kỳ thì hiện nay mô hình thịtrường này đã lan rộng và trở thành hiện tượng phổ biến của cácquốc gia có nên kinh tế thị trường Mặc dau vậy, phù hợp với trình

độ phát triển nền kinh tế, thực lực nền kinh tế mà mức độ phức tạp,

đa dạng cũng như mức độ sôi động của thị trường chứng khoán các

quốc gia là khác nhau Sự khác biệt ấy không chỉ dừng lại giữa cácquốc gia, ngay ở những khu vực phát triển kinh tế khác nhau trongmột quốc gia, mức độ lưu hoạt vốn của các bộ phận thị trường(mang tinh địa phương) cũng khác nhau rõ rệt Điều đó có thê thayrất rõ qua hoạt động của các loại thị trường chứng khoán Hoa Kỳ,Cộng hoà Liên bang Đức, Úc, Nhật Bản

Từ cơ cấu thị trường chứng khoán có thê cho thấy nguyên tắccông băng, công khai, trung gian được thể hiện trong các giaodịch, nhưng ở các bộ phận thị trường khác nhau thì yêu cầu củanhững nguyên tắc này là khác nhau

Nguyên tắc công bằng yêu cầu các giao dịch phải đảm bảoquyền lợi của tất cả các bên dưới các hình thức khác nhau ở các

bộ phận thị trường Chang han, trong giai đoạn phát hành chứngkhoán, nếu đó là chứng khoán phát hành ra công chúng thì yêucầu phải dành ty lệ chứng khoán tối thiểu cho các nhà đầu tư phổthông Tại thị trường tập trung, phương thức đấu giá là hình thứcthực hiện nguyên tắc công bằng Nguyên tắc công bằng đối vớithị trường riêng lẻ phản ánh trong cơ cấu hoạt động và phân phốicác lợi ích giữa các nha đầu tư riêng lẻ

(1) Ví dụ Điều 35 Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 quy định về co cau

cô phan lần đầu của doanh nghiệp nha nước cổ phan hoá quy định rõ về cơ cấu cô phần

Nguyên tắc công khai đòi hỏi trước hết các thông tin liên quanđến chứng khoán phải được cung cấp cho tất cả các đối tượng quantâm Phương thức cung cấp thông tin và nội dung thông tin phảiđảm bảo đáp ứng được yêu cầu tìm hiểu về cung cầu thị trường đốivới từng loại chứng khoán, giá trị thực của các loại chứng khoán để

có thể đưa ra được những quyết định đầu tư có hiệu quả

Nguyên tắc trung gian chỉ coi là bắt buộc đối với phát hành ra

công chúng và giao dich tại thị trường tập trung, đòi hỏi các giao

dịch mua bán phải qua chủ thé trung gian."

Đề quan lí, tham gia thị trường chứng khoán, các chủ thé đều

quan tâm tới việc phân chia thị trường này và cách thức quản lí,

khả năng tham gia đối với mỗi bộ phận thị trường

Nếu xét theo tiéu chí hưu thông chứng khoán, có thé phân rathị trường sơ cấp và thị trường thứ cấp Tại thi trường sơ cấp, cácchứng khoán lần đầu tiên được bán cho các nhà đầu tư nên cònđược gọi là thị trường phát hành Điều đó cũng có nghĩa, thôngqua thị trường sơ cấp, những nguồn đầu tư mới thực sự đượcchuyển cho nhà phát hành Thi đrường thứ cấp diễn ra các giao

dịch chứng khoán chưa được thanh toán Bộ phận thị trường này

không làm tăng nguồn vốn mới cho nền kinh tế nhưng có thê hoạt

động liên tục, tạo ra khả năng thanh khoản cho chứng khoán đã

phát hành và tăng tối đa hiệu suất sử dụng vốn của nhà phát hành.Nếu xét theo phương thức tổ chức và giao dich, thị trường

Nhà nước nắm giữ, cổ đông chiến lược nắm giữ, người lao động trong doanh nghiệp, các nhà đầu tư khác.

(1) Với mức độ phát triển và sự linh hoạt của thị trường hiện đại, ngay đối với thị trường tập trung nguyên tắc trung gian chỉ đúng trong trường hợp các giao dịch được

thực hiện thông qua đấu giá, khớp lệnh mà không đúng trong các giao dịch thoả thuận,

báo giá hoặc những trường hợp đặc biệt chuyên nhượng chứng khoán niêm yết không thông qua sở giao dịch hoặc trung tâm giao dich chứng khoán.

chứng khoán tập trung, phi tập trung và thị trường tự do Thi

trường chứng khoán tập trung diễn ra các hoạt động mua hoặc

bán chứng khoán, hoặc tham khảo để thực hiện các giao dịchchứng khoán, được ton tại dưới hình thức phô biến là sở giao dịch

chứng khoán hoặc trung tâm giao dich chứng khoán Thi /rường

không tập trung diễn ra hoạt động giao dịch chứng khoán không

có đủ điều kiện giao dịch tại thị trường tập trung, có thé tiến hànhthông qua những hình thức đa dạng khác nhau như hệ thống giaodịch nối mạng, không có đại điểm giao dịch tập trung Giữa thi

trường tập trung và thị trường phi tập trung ngày càng có xu

hướng xích lại gần nhau Thi rường tu do diễn ra các giao dich tự

do, phân tán, không thông qua thị trường tập trung cũng như thị trường phi tập trung.

Thị trường chứng khoán có vai trò đặc biệt quan trọng tại các

quốc gia có nền kinh tế thị trường Nếu coi chứng khoán là hànghoá với các đặc điểm đầy đủ của chúng, chứng khoán cần được

"sản xuất", lưu thông và nhà "sản xuất", tham gia "lưu thông" cónhu cầu đương nhiên là tạo thu nhập từ hoạt động của mình Hoạt

động này tạo ra sức thanh khoản cho chứng khoán Bên cạnh đó,

sự xuất hiện các loại chứng khoán với tư cách là hàng hoá tạo ra

sự cạnh tranh về giá, đánh giá về chất lượng chứng khoán Điềunày có thé khiến cho luồng vốn được luân chuyền không theo ýmuốn của "nhà sản xuất" (tổ chức phát hành); chúng chỉ đượcchảy vào (dau tư) các tô chức có khả năng sử dụng nguồn vốn tốtnhất, đảm bảo hiệu suất sử dụng vốn cho nên kinh tế Bên cạnh

đó, các chuyên gia kinh tế đều đưa ra kết luận, thị trường chứngkhoán tạo sức cạnh tranh và thúc đây sự phát triển đồng bộ củacác bộ phận thị trường tài chính; là thước đo về sự phát triển vàmức độ nhận diện của nền kinh tế

3 Khái quát về thị trường chứng khoán Việt Nam

Từ những năm 1980 trở lại đây, Việt Nam có bước chuyên

quan trọng: chuyền từ cơ chế quản lí tập trung với nền kinh tế kếhoạch hoá sang cơ chế thị trường và hiện nay chúng ta đang thựchiện xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủnghĩa Đáp ứng yêu cầu đó, các tô chức, mô hình cũng như nhiều

hình thức hoạt động kinh tế dần được hình thành và thực sự đang

đi vào cuộc sống Thị trường chứng khoán là một mô hình đặctrưng của nền kinh tế thị trường phát triển Không giống như cáchiện tượng kinh tế khác, thị trường chứng khoán Việt Nam ra đờitrên cơ sở có sự hỗ trợ đắc lực từ phía Nhà nước, mà pháp luậtchính là những căn cứ vững chắc trước hết dé mô hình này hình

thành và hoạt động tại Việt Nam.

Thị trường chứng khoán Việt Nam có mối quan hệ mật thiếtvới quá trình cô phần hoá các doanh nghiệp nhà nước Quá trình

cô phần hoá doanh nghiệp nhà nước đã tạo điều kiện hết sức quantrọng thúc đây quá trình phát triển của thị trường sơ cấp cũng nhưhình thành thị trường thứ cấp ở Việt Nam Việc phát hành cổphiếu của các doanh nghiệp được cô phần hoá làm sôi động hơnthị trường phát hành, chuyển hoá phần vốn tiết kiệm trong dânchúng thành vốn kinh doanh Việc niêm yết cô phiếu trên thị

trường tập trung làm tăng thêm, sôi động thêm lượng hàng hoá tại

thị trường thứ cấp Thực tế cho thấy, các cổ phiếu niêm yết tại thịtrường tập trung trong giai đoạn đầu đều là cô phiếu của các công

ti cỗ phần hình thành từ con đường cổ phan hoá, tạo đà cho các tổ

chức kinh tế phi nhà nước từng bước gia nhập thị trường Ngược

lại, thị trường chứng khoán cũng có ảnh hưởng không nhỏ đếnquá trình cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước, từ giai đoạn cổ

phần hoá đến giai đoạn niêm yết chứng khoán và khi có nhu cầuphát hành chứng khoán để tăng vốn doanh nghiệp.

Cũng giống như thị trường chứng khoán nhiều quốc gia, thịtrường chứng khoán Việt Nam có mối liên hệ và chịu ảnh hưởngbởi chính sách kinh tế, chính trị xã hội của Nhà nước trong từng

thời kỳ Trong giai đoạn hiện nay, thị trường chứng khoán Việt

Nam chịu sự chi phối và tác động của các bộ phận thị trường cótính tương tác cao như thị trường tín dụng, thị trường ngoại hồi,thị trường bất động sản Bên cạnh đó, thị trường chứng khoánViệt Nam cũng thể hiện rõ ràng tính liên kết và tác động của thịtrường chứng khoán quốc tế

II KHÁI NIỆM LUẬT CHUNG KHOAN

1 Định nghĩa luật chứng khoán

Với quan điểm chung về pháp luật, xuất phát từ đối tượngđiều chỉnh của chúng, có thể coi pháp luật chứng khoán là một bộ

phận của pháp luật nói chung.

Luật chứng khoán tổng hợp những nguyên tắc, định hướng cơbản của cơ chế hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán

đã được thê chế hoá, là tổng hợp quy phạm pháp luật điều chỉnhquan hệ xã hội phát sinh trong quá trình chào bán, niêm yết vàgiao dịch chứng khoán trên lãnh thổ Việt Nam và các hoạt độngliên quan đến chứng khoán của tổ chức cá nhân Việt Nam

Theo cách thức nghiên cứu khoa học pháp lí truyền thống vàcách tiếp cận môn học luật, giới nghiên cứu thường xem xét kháiniệm lĩnh vực pháp luật về đối tượng điều chỉnh và phương phápđiều chỉnh của chúng Giáo trình này tiếp cận dưới góc độ tìm ranhững điểm tương đối đặc thù về các loại hành vi liên quan đếnchứng khoán - đối tượng điều chỉnh của luật chứng khoán và các

chủ thé thực hiện hành vi đó Cách tiếp cận này không có nghĩakhẳng định đây là ngành luật hay lĩnh vực khoa học pháp lí độclập mà nhằm xác định rõ phạm vi, nội dung nghiên cứu luật

chứng khoán với tư cách là môn học luật.

Pháp luật chứng khoán bản thân nó đã thể hiện rõ phạm viđiều chỉnh và đối tượng điều chỉnh của chúng Điều 1 luật chứng

khoán năm 2006 và Điều 1 Luật sửa đổi, bố sung một số điều của

luật chứng khoán ghi rõ: "Luật này quy định về hoạt động chàoban chứng khoán, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, dau tư chứngkhoán, dịch vụ về chứng khoán và thị trường chứng khoán" Bên

cạnh đó, hàng loạt các văn bản quy phạm pháp luật khác cũng

điều chỉnh các nội dung liên quan đến lĩnh vực chứng khoán Vớicách lập luận như vậy, các quan hệ xã hội là đối tượng điềuchỉnh, thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật chứng khoán gồm

6 nhóm chủ yếu sau đây:

(1) Nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình chào ban chứng khoán

Chào bán chứng khoán là hoạt động phức tạp, bao gồmnhiều nhóm, giai đoạn tiến hành các loại hành vi khác nhau đểđảm bảo sao cho chứng khoán có thể đến được tay người cầnmua Tham gia vào hoạt động chào bán chứng khoán có nhiềunhóm chủ thể với mục đích xác định trước Nếu đặt quan hệ

phát sinh trong quá trình chào bán chứng khoán vào môi trường

(thị trường) cụ thể thì đây là hoạt động cơ bản phát sinh trên thịtrường sơ cấp (thị trường phát hành) Nội dung hoạt động, điều

kiện tiến hành, trình tự thủ tục thực hiện các hành vi liên quan

đến việc xác định sự cần thiết hay không hoạt động phát hànhchứng khoán của một chủ thể nhất định, thời điểm phát hành,

cách thức và phương thức phát hành là nội dung quan trọng trong giai đoạn này Bên cạnh đó, giá trị đúng của doanh

nghiệp (nếu đó là hoạt động phát hành của doanh nghiệp), số

lượng chứng khoán dự định phát hành dựa trên nhu cầu tăng

vốn, giá dự định bán đối với một đơn vị chứng khoán, mức độđảm bảo an toàn cho số chứng khoán dự định phát hành, quyền

và nghĩa vụ của các đối tượng sẽ trở thành nhà đầu tư hoặcđang là nhà đầu tư của tổ chức phát hành lại là những vấn đềmang tính nội dung, được tất cả các giới quan tâm Như vậy,

có thể nhận định rằng, các quan hệ phát sinh trong quá trìnhchào bán chứng khoán, cho dù bằng cách thức nào đều hướng

tới việc tạo ra hàng hoá, sự đa dạng của hàng hoá trên thị

trường chứng khoán sơ cấp Giá trị chứng khoán, mức độ thuhút, sự an toàn của các loại hàng hoá này có thé phụ thuộc vàonhiều yếu tố khác nhau và không chỉ liên quan đến giai đoạn

chào bán chứng khoán Trong giai đoạn chào bán chứng khoán,

có những loại quan hệ sau:

- Quan hệ giữa tô chức phát hành với t6 chức kinh doanh chứngkhoán hoặc định chế tài chính trung gian trong việc hỗ trợ pháthành như tư vấn phát hành/bảo lãnh phát hành/đại lí phát hành;

- Quan hệ giữa tô chức phát hành với xác tổ chức định mứctín nhiệm (nếu có);

- Quan hệ giữa tô chức phát hành với cơ quan quản lí nhànước gắn với hoạt động phát hành chứng khoán: đăng kí chào bán

chứng khoán ra công chúng với Uỷ ban chứng khoán Nhà nước

(UBCKNN); xin phép Ngân hàng Nhà nước nếu là các tô chức tín

dụng; thông báo với UBCKNN nếu chào bán chứng khoán ở nước

ngoài; xin phép Bộ tài chính trong trường hợp luật định;

- Quan hệ giữa tổ chức phát hành với giới truyền thông và cácchủ thể luật định trong quá trình công bố thông tin về quá trình

chào bán;

- Quan hệ giữa tổ chức phát hành với nhà đầu tư

(2) Nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình niêm yết

chứng khoán

Niêm yết chứng khoán hiểu đơn giản nhất là việc thực hiệncác hoạt động cần thiết để một loại chứng khoán nhất định có thécông bố công khai trên thị trường có tô chức và các đối tượng quan

tâm có cơ sở tin cậy, thực hiện giao dịch loại chứng khoán này.

Chứng khoán có thé được hình thành bằng nhiều con đường khácnhau, bởi loại chủ thê rất đa dạng Thông thường, các tổ chức pháthành có nhiều lựa chọn khi tạo vốn bằng con đường phát hành

chứng khoán nhưng nội dung kinh doanh, cơ hội có thu nhập, mức

độ chiếm lĩnh thị trường, chính sách đối với người sở hữu chứngkhoán của mỗi chủ thé phát hành hoàn toàn không như nhau Với

"chất lượng" chứng khoán khác nhau như vậy, việc phân loại "hànghoá" để xác định loại thị trường phù hợp là hoàn toàn cần thiết.Các chứng khoán niêm yết phải hội tụ đủ những tiêu chí, điều kiệnnhất định và theo đó, chúng sẽ được công bố, đưa vào giao dịch tạithị trường có tổ chức: Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâmgiao dịch chứng khoán; nếu không đủ điều kiện, không được đưavào mua bán tại thị trường này Hoạt động niêm yết, thực hiện

niêm yết chứng khoán có những lợi thế riêng nhưng cũng tạo ra

những nghĩa vụ cho to chức niêm yết mà các tổ chức phát hànhthông thường không phải thực hiện Nếu các quan hệ phát sinh

trong quá trình chào bán chứng khoán được thực hiện trên thị

trường sơ cấp thì quan hệ phát sinh trong quá trình niêm yết

chứng khoán trải dài từ giai đoạn đưa chứng khoán từ thị trường

sơ cấp vào thị trường thứ cấp và duy trì trong suốt quá trình chứngkhoán được mua bán trên thị trường thứ cấp Quá trình niêm yết

chứng khoán được duy trì thông qua các quan hệ cơ bản sau:

- Quan hệ giữa tổ chức đăng kí niêm yết với Sở giao dich

chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Quan hệ giữa tô chức niêm yết với tô chức tư vấn niêm yết,

tô chức kiểm toán được chấp nhận, cá nhân kí báo cáo kiểm toán,báo cáo tài chính của tổ chức niêm yết;

- Quan hệ giữa tổ chức niêm yết với những người có liênquan và cổ đông lớn của công ti

(3) Nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình giao dịch chứng khoán

Giao dịch chứng khoán có thé được thực hiện bởi các chủ thékinh doanh chứng khoán hoặc bởi các nhà đầu tư đơn thuần, hoặcbởi chính các tô chức phát hành (khi thực hiện giao dịch liên quanđến cô phiếu quỹ) Các tổ chức kinh doanh chứng khoán thựchiện nhiều loại giao dịch khác nhau Khoản 19 Điều 6 luật chứng

khoán năm 2006 quy định: “Kinh doanh chứng khoán là việc thực hiện nghiệp vụ môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, bảo

lãnh phát hành chứng khoán, tư vấn dau tư chứng khoán, lưu kichứng khoán, quản lí quỹ dau tư chứng khoán, quản lí danh mụcdau tw chứng khoán" Các quốc gia trên thé giới có thé lựa chọnviệc cho phép chủ thể kinh doanh chứng khoán thực hiện tất cả

các hình thức kinh doanh chứng khoán hoặc chỉ cho phép thực

hiện một hoặc một số hình thức nhất định Pháp luật Việt Nam

cũng có sự phân định nội dung kinh doanh chứng khoán cho từng

loại chủ thể kinh doanh nhằm mục đích đảm bảo lợi ích của nhà

đầu tư và 6n định thị trường Nha dau tư chứng khoán hiểu theonghĩa thông thường không phải là các chủ thé kinh doanh chứngkhoán (chăng hạn các công ti chứng khoán có hoạt động tựdoanh, hoạt động bảo lãnh phát hành khi tiễn hành các hoạt độngnày cũng chính là thực hiện hoạt động đầu tư), thực hiện đầu tưdài hạn hoặc đầu tư ngắn hạn trên thị trường.

Giao dịch chứng khoán cho dù do đối tượng nào thực hiện cũng

có điểm chung thê hiện ở chỗ đối tượng giao dịch là chứng khoán đã

được phát hành và các giao dịch này chỉ thực hiện trên thị trường

chứng khoán thứ cấp Thông thường, các quan hệ phát sinh trongquá trình giao dịch chứng khoán gồm những loại chủ yếu sau:

- Quan hệ phát sinh giữa thành viên giao dịch với Sở giao dịch hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Quan hệ phát sinh giữa t6 chức niêm yết, t6 chức tư vấnniêm yết với Sở giao dịch hoặc trung tâm giao dịch chứng khoánđối với những chứng khoán mới niêm yết, đưa vào giao dịch;

- Quan hệ giữa đại diện giao dich của công ti chứng khoán là thành viên với Sở giao dịch hoặc trung tâm giao dịch;

- Quan hệ giữa khách hàng là nhà đầu tư chuyên nghiệp vàhoặc không chuyên nghiệp với công ti chứng khoán từ khâu đầutiên đến khâu cuối cùng quá trình giao dịch

(4) Nhóm quan hệ gắn với tổ chức thị trường, hoạt động của

các mô hình hỗ trợ thị trường

Thị trường chứng khoán cho dù hình thành băng con đường

nao, cũng cần xác định được hình thái cụ thé Thị trường chứng

khoán tập trung cùng với các quan hệ phát sinh trên thị trường

chứng khoán tập trung có tác động quyết định đến các giao dịchtrên các bộ phận còn lại của thị trường chứng khoán Vấn đề này

xuất phát từ chất lượng của chứng khoán được giao dịch, mức độlan toả thông tin về kết quả của các quan hệ phát sinh trên thịtrường, vi trí của các chu thể tham gia trên thị trường.

Quan hệ phát sinh trên thị trường tập trung thường là quan hệ

giữa tổ chức điều hành thị trường với các thành viên tham gia gắn

với trách nhiệm giao dịch Nhóm quan hệ trên bộ phận thị trường

này có điểm giống nhau ở chỗ chúng thường tuân thủ những điềukiện, tiêu chuẩn nhất định Cụ thể, quan hệ phát sinh trên thịtrường chứng khoán tập trung thường bao gồm các loại cơ bản:

- Quan hệ giữa t6 chức điều hành thị trường chứng khoán (Sở

giao dịch chứng khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán)

Nhóm quan hệ phát sinh trên thị trường phi tập trung có mức độ,

tính chất, yêu cầu kiểm soát thấp hơn so với giao dịch trên thị trườngtập trung Bởi vậy, pháp luật các quốc gia thường giao quyền tổ

chức và quản lí thị trường phi tập trung cho Hiệp hội kinh doanhchứng khoán Tại đây, có thé phát sinh một số loại quan hệ:

- Quan hệ giữa tổ chức thị trường (trung tâm giao dịch chứngkhoán) với tổ chức có chứng khoán giao dịch;

(1).Xem: Luật giao dich chứng khoán Hoa Ky năm 1934 và các văn bản sửa đổi, bổ sung.

- Quan hệ giữa tô chức thị trường với công ti chứng khoán là

thành viên;

- Quan hệ giữa tô chức thị trường với nhà đầu tư có nhu cầu

tham gia giao dịch chứng khoán trên thị trường chứng khoán phi

tập trung;

- Quan hệ giữa nhà đầu tư chứng khoán với "nhà tạo lập thịtrường", với tổ chức có chứng khoán giao dịch (tuỳ theo loại giaodịch mà nhà đầu tư tham gia)

Trên thị trường tự do, quan hệ chứng khoán được thực hiện đốivới các loại chứng khoán do các tổ chức phát hành thường có quy

mô nhỏ, không có nhu cầu thực hiện chào bán chứng khoán rộngrãi Nếu so với yêu cầu cần điều chỉnh bằng pháp luật của các giao

dịch trên thị trường tập trung hoặc thị trường phi tập trung thì pháp

luật điều chỉnh giao dịch trên thị trường này có độ "lỏng" hơn Cácquan hệ phô biến trên bộ phận thị trường này có thể là:

- Quan hệ giữa các nhà đầu tư khi giao dịch chứng khoán đã

phát hành, không đăng kí giao dịch trên thị trường tập trung hay phi tập trung;

- Quan hệ giữa nhà đầu tư với công ti chứng khoán tự doanh;

- Quan hệ giữa công ti chứng khoán với tô chức có chứng

khoán giao dịch trên thị trường tự đo.

Bên cạnh sự tồn tại và các mối quan hệ liên quan đến giaodịch phát sinh trên các bộ phận thị trường chứng khoán, luôn tontai cac chu thé hé tro cho hoat động bình thường của thi trường

cùng với các quan hệ của nó Trung tâm lưu kí chứng khoán

(TTLKCK), trung tâm thanh toán bù trừ, các tổ chức định mức tin

nhiệm được hình thành và tồn tại không nằm ngoài những mụctiêu đó Với tính chất hỗ trợ, các quan hệ phát sinh giữa nhóm chủ

thé này với khách hàng dựa trên cơ sở những hành vi đã đượcthực hiện trước đó Chăng hạn, quan hệ phát sinh giữa TTLKCKvới khách hàng chỉ có thể thực hiện khi có quan hệ giữa thànhviên lưu ki với khách hàng hoặc theo yêu cầu của công ti đại

chúng Quan hệ lưu kí chứng khoán (dù là quan hệ lưu kí tập

trung hay lưu kí không tập trung) không làm thay đổi quyền sở

hữu của tổ chức hay cá nhân mà chỉ đảm bảo tính xác thực, thuận

lợi, nhanh chóng cho các giao dịch thực hiện Với mục tiêu hỗ trợ

đồng thời gián tiếp quan lí hoạt động thị trường, các tổ chức hỗ

trợ này thường có các loại quan hệ sau đây:

- Quan hệ giữa TTLKCK với các cơ quan quan lí có thâm quyền;

- Quan hệ giữa TTLKCK với công ti chứng khoán thành viên, với công ti đại chúng ;

- Quan hệ giữa tổ chức định mức tín nhiệm với tổ chức

phát hành;

- Quan hệ giữa trung tâm thanh toán bù trừ với công ti chứng

khoán, với nhà đầu tư

(5) Nhóm quan hệ gắn với hoạt động quản lí thị trườngVấn đề quản lí nhà nước đối với hoạt động kinh tế nói chung

và hoạt động chứng khoán nói riêng được xác định là tất yếu

khách quan Bên cạnh những yếu t6 tác động của "bàn tay vôhình", những mâu thuẫn về lợi ích, rủi ro của thị trường luôn tiềm

ân Vì vậy, hoạt động quản lí nhà nước đối với thị trường chứng

khoán được đặt ra như một bộ phận quan trọng trong lĩnh vực

quản lí nhà nước ở các quốc gia có thị trường chứng khoán

Hành vi quan lí nhà nước được thực hiện bởi cơ quan quản lí chung và cơ quan quản lí chuyên ngành Việc lựa chọn mô hình

cơ quan quản lí chuyên ngành đối với thị trường chứng khoán có

thể khác nhau ở các quốc gia trong từng thời kỳ, tuy nhiên nộidung quản lí nhà nước và tính chất, phương thức quản lí và yêucầu đặt ra đối với quá trình quản lí nhà nước ở các quốc gia đều

có nhiều điểm tương đồng đáng kể Bởi vậy, hoạt động quản línhà nước đối với thị trường chứng khoán được thể hiện thông qua

các quan hệ cơ bản sau:

- Quan hệ giữa UBCKNN với cơ quan quản lí nhà nước khác

về chứng khoán và thị trường chứng khoán;

- Quan hệ quản lí giữa UBCKNN với sở giao dịch chứng

khoán hoặc trung tâm giao dich chứng khoán, các tổ chức hỗ trợ

tự quản ngày càng trở nên pho biến ở các quốc gia Việt Namcũng không nằm ngoài xu thế đó Hoạt động quản lí của các tổ

chức tự quản được thừa nhận chính chức và ngày càng mở rộng

về phạm vi và mức độ quản lí Đó chính hoạt động quản lí của

Sở giao dịch chứng khoán và trung tâm giao dịch chứng khoán.

Có thé chỉ ra những loại quan hệ quản lí do các tổ chức tự quản

thực hiện sau đây:

- Quan hệ quản lí giữa Hiệp hội kinh doanh chứng khoán với

hoạt động tại sở giao dịch chứng khoán.

(6) Nhóm quan hệ gắn với việc xử lí vi phạm và giải quyếttranh chap trên thị trường chứng khoản

Với đặc tính của các giao dịch chứng khoán, hoạt động trên

thị trường luôn tiềm an van đề xung đột lợi ích và nguy cơ xuấthiện hành vi vi phạm Vấn đề tranh chấp cũng như hành vi viphạm có thể xuất hiện trong mọi lĩnh vực, được thực hiện bởi mọiloại chủ thê trên thị trường

Xử lí vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán trước hết phải xácđịnh được hành vi vi phạm, theo đó có cách thức va chế tài xử líthích hợp Hanh vi vi phạm có thé là:

- Giao dịch nội gián, được hiểu là hành vi lợi dụng công việchoặc lợi thế tiếp nhận thông tin để trực tiếp hoặc gián tiếp thực

hiện hoạt động mua bán chứng khoán với mục đích trục lợi;

- Thao túng thị trường Đây là việc các chủ thể thực hiện muabán chứng khoán nhằm gây ra biến động giá chứng khoán một

cách giả tạo mà không phản ánh đúng tình hình thị trường;

- Lừa đảo chứng khoán;

- Không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủcác quy định mà các chủ thê tham gia buộc phải thực hiện

Với những loại vi phạm cơ bản trên, cơ quan quản lí nhà nước

có thâm quyền thực hiện các hoạt động cần thiết nhằm đưa raphán quyết mức độ, cách thức xử lí tương xứng như phạt vi phạmhành chính hoặc xử lí dân sự, hình sự, kỉ luật lao động đối với cácchủ thể thực hiện hành vi vi phạm.

Giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán làm phátsinh quan hệ giữa các bên tranh chấp với nhau hoặc bên thứ ba

(cơ quan hoà giải hoặc co quan trọng tai, toà án) theo những

nguyên tắc và trình tự nhất định Bat kỳ giao dịch chứng khoánhay quan hệ nào phát sinh trên thị trường chứng khoán (kê cảcác quan hệ quản lí) cũng có thể làm phát sinh tranh chấp trên

thị trường.

2 Quan hệ pháp luật chứng khoán

Các quan hệ xã hội xuất hiện do những yêu cầu liên hệ vậtchất giữa các chủ thể với chịu sự tác động của nhiều yếu tố khácnhau song luôn chịu sự chi phối và định hướng của yếu tố nhànước Khi Nhà nước dùng pháp luật để điều chỉnh các quan hệ tạolập, chuyển giao chứng khoán nhằm định hướng cho các quan hệ

xã hội này hình thành, phát triển phù hợp với lợi ích của mình,

quan hệ đó trở thành quan hệ pháp luật chứng khoán.

Quan hệ pháp luật chứng khoán là quan hệ xã hội phát sinh

trong quá trình hình thành, chuyên giao chứng khoán được các

quy phạm pháp luật điều chỉnh mà hậu quả pháp lí là tạo ra nhữngquyền và nghĩa vụ pháp lí cho các chủ thể

Quan hệ pháp luật chứng khoán được xem xét phân loại dựa vào những tiêu chí cơ bản sau đây:

Căn cứ vào chủ thé tham gia quan hệ, có quan hệ pháp luật

chứng khoán mang tính hành chính và quan hệ mang tính bình

đăng thoả thuận Quan hệ pháp luật chứng khoán mang tính hành

chính xuất hiện khi có sự tham gia của cơ quan quản lí nhà nước

về chứng khoán tham gia với tư cách là chủ thể quản lí và các đốitượng bị quản lí Có thé chỉ ra các quan hệ thuộc loại này nhưquan hệ về việc cấp và thu hồi các loại giấy phép, quan hệ liênquan đến việc thanh tra, kiểm tra mang tính nhà nước, quan hệ về

xác định vi phạm và xử lí vi phạm pháp luật chứng khoán Quan

hệ pháp luật giữa các chủ thể kinh doanh chứng khoán, quan hệgiữa tổ chức phát hành với nha dau tư, quan hệ giữa nhà đầu tưvới công ti chứng khoán thé hiện sự tự nguyện, bình đăng thực

sự giữa các bên trong quá trình thiết lập quan hệ và thực hiệnhành vi liên quan đến chứng khoán

Căn cứ vào lĩnh vực phát sinh trên thị trường chứng khoán, quan hệ pháp luật chứng khoán được phân chia tương ứng với các

quan hệ thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật chứng khoán

Việc xác định tiêu chí và phân loại quan hệ pháp luật chứng

khoán có ý nghĩa pháp lí quan trọng phù hợp với các đối tượng

khác nhau Nhà làm luật sử dụng tiêu chí và nội dung phân chia

quan hệ pháp luật để ban hành hệ thống các văn bản đảm bảo tính

khả thi, phù hợp với đặc điểm của từng nhóm quan hệ pháp luật

chứng khoán Đối với các đối tượng áp dụng pháp luật hoặc tuânthủ pháp luật, việc xác định đúng loại quan hệ cùng với tính chấtcủa chúng giúp chúng ta có cách ứng xử đúng đắn hoặc áp dụng

pháp luật phù hợp.

Rõ ràng, việc phân loại quan hệ pháp luật chứng khoán cho

thấy các loại chủ thể tham gia quan hệ Các chủ thể kinh doanh

chứng khoán là loại chủ thể quan trọng và chủ yếu của quan hệ

pháp luật chứng khoán Nhóm chủ thé này có thé là công ti chứng

(1) Nội dung này được phân tích tại mục | "Dinh nghĩa luật chứng khoán".

khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán, tổ chức lưu ki ,

là các chủ thé kinh doanh có điều kiện và đều có mục đích chungkhi thiết lập quan hệ pháp luật chứng khoán là tính sinh lời củaquan hệ Tổ chức phát hành chứng khoán, nhà đầu tư cũng lànhững loại chủ thé tham gia quan hệ pháp luật thường xuyên trênthị trường chứng khoán với mục đích tạo nguồn vốn và sử dụngvốn dựa trên lợi thế thị trường Sự khác biệt giữa chủ thể pháthành với nhà đầu tư chứng khoán không chỉ thể hiện ở mục tiêukhi tham gia quan hệ mà còn thể hiện ở điều kiện tham gia quan

hệ với đối tượng khác trên thị trường Xét theo nhóm quan hệthuộc phạm vi điều chỉnh của luật chứng khoán còn thấy sự tồntại của các chủ thể tô chức, hỗ trợ thị trường Thị trường chứngkhoán càng phát triển và phức tạp thì chủ thể tô chức, hỗ trợ thịtrường càng đa dạng và thể hiện rõ nét vai trò của mình

Trên thị trường chứng khoán, căn cứ phát sinh quan hệ pháp

luật chứng khoán là hành vi pháp lí liên quan đến chứng khoán (sựkiện pháp lí) và sự tồn tại của quy phạm pháp luật điều chỉnh chính

loại hành vi đó (cơ sở pháp lí) Hành vi pháp lí phải được thực hiện

bởi một chủ thé cụ thé, cho dù đó là chủ thé quan lí nhà nước haycác chủ thể, có mục đích và nội dung liên quan đến chứng khoán.Đối với cơ sở pháp lí làm phát sinh quan hệ pháp luật chứngkhoán cũng không hoàn toàn ổn định va bat biến Chúng cũng

làm thay đôi, hình thành hay chấm đứt một quan hệ pháp luật

chứng khoán cụ thể Chăng hạn, Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày28/11/2003 phát sinh hiệu lực làm chấm dứt quan hệ xin phép

phát hành chứng khoán ra công chúng theo Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 7/11/1998 Luật chứng khoán năm 2006 phát sinh hiệu lực

làm thay đổi nội dung hoạt động của công ti chứng khoán, công tiquản lí quỹ đầu tư chứng khoán; làm hình thành quan hệ giữa

công ti đại chúng với UBCKNN Luật số 62/2010/QH12 sửađôi, bổ sung một số điều của luật chứng khoán có hiệu lực tạođiều kiện pháp lí cho sự hiện diện và thực hiện hoạt động quản línhà nước đối với Quỹ đầu tư bất động sản.

3 Hệ thống môn học luật chứng khoán

Xuất phát từ nội dung cơ bản của pháp luật cũng như yêu cầu

mang tính chất lí luận, những nhiệm vụ đặt ra cho môn học luật,

môn học luật chứng khoán được xây dựng với những nội dung cơ bản sau đây:

3.1 Khái niệm luật chứng khoán

Chương khái niệm luật chứng khoán cung cấp những kiến thức

cơ bản liên quan đến chứng khoán, thị trường chứng khoán thôngqua việc nghiên cứu hình thức pháp lí, bản chất kinh tế của chứngkhoán cùng với các đặc điểm của nó; hình thái và đặc điểm của thị

trường chứng khoán Bên cạnh đó, chương khái niệm luật chứng

khoán cũng là tiền đề cho việc nghiên cứu các van đề cụ thé cauthành môn học luật chứng khoán, lí giải sự cần thiết và tính liênkết, hệ thong giữa các chương được dé cập trong giáo trình này.3.2 Chế định pháp luật về chào ban chứng khoán

Pháp luật chào bán chứng khoán là tổng thể quy phạm pháp

luật điều chỉnh hoạt động liên quan đến việc tổ chức chào bánchứng khoán mới trên thị trường sơ cấp để có được lượng vốn

nhất định theo các mục tiêu định trước Pháp luật về vấn đề nàyquy định các loại chứng khoán, quyền và nghĩa vụ của các tổchức phát hành với nhà đầu tư Phụ thuộc vào hình thức pháthành riêng lẻ, phát hành ra công chúng và do yêu cầu quản lí của

Chính phủ mà pháp luật đưa ra các quy định cho phù hợp Mục

đích của pháp luật trong lĩnh vực này nhằm kiểm soát nguồn cung

ứng hàng hoá cho thị trường chứng khoán; đảm bảo ban đầu về

lợi ích của các nhà đầu tư nói riêng và ôn định kinh tế nói chung,giảm thiểu nguy cơ rủi ro xảy ra trong lĩnh vực huy động vốnbăng phát hành chứng khoán

Nói chung, van đề chứng khoán được chào bán ra công chúng

và quy định về chào bán ra công chúng thường được quan tâm vàquản lí chặt chẽ Các quy định về việc phát hành chứng khoán racông chúng phụ thuộc vào cơ chế quản lí thị trường chứng khoán.Hiện nay, các quốc gia thường lựa chọn sử dụng một trong hai cơchế cơ bản: quản lí theo chế độ quản lí chất lượng hoặc quản lítheo chế độ đăng kí Nội dung cơ bản của việc quản lí theo chấtlượng là pháp luật xác định tiêu chuẩn cho tổ chức phát hành Đạidiện cho các quốc gia quản lí theo mô hình này như Trung Quốc,Nhật Bản, Hàn Quốc Việt Nam cũng đã từng lựa chọn phươngpháp quản lí theo chất lượng.” Biểu hiện cao nhất của chế độquản lí theo chất lượng là để được chào bán ra công chúng phải

có giấy phép phát hành; các quan hệ trong quá trình phát hành,quan hệ giữa tổ chức phát hành với tô chức bảo lãnh phát hành,giữa các tổ chức bảo lãnh phát hành theo nhóm, giữa tổ chức pháthành với người đầu tư được quy định và giám sát chặt chẽ Việcquản lí chặt chẽ này được lí giải bởi yêu cầu đảm bảo cho chứngkhoán cho thị trường tập trung có chất lượng cao đồng thời cũngđảm bảo những thông tin cần thiết đủ để đánh giá cơ hội đầu tư

mà nhà đầu tư dự định thực hiện Nội dung cơ bản của quản lítheo chế độ đăng kí là pháp luật không quy định các điều kiện

cho chứng khoán phát hành mà lại quy định rất chỉ tiết về công bố

thông tin, công tác hậu kiểm có vai trò cực kỳ quan trọng Quốc

(1).Xem: Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 7/11/1998 về chứng khoán va thị trường

chứng khoán.

gia điển hình thức hiện mô hình quản lí chứng khoán theo chế độ

đăng kí là Hoa Kỳ, Thái Lan.

Đối với các chứng khoán phát hành riêng lẻ, thủ tục, điều

kiện đơn giản hơn Phát hành riêng lẻ không đòi hỏi chủ thể phát

hành phải công bồ thông tin Các quy định quản lí hình thức phát

hành này dưới dạng quản lí vĩ mô thị trường chứng khoán với tư

cách là một kênh huy động vốn: đây là luồng vốn được huy động

từ việc phát hành Sự khác biệt này xuất phát từ chính yêu cầu và

quy mô của phát hành riêng lẻ so với phát hành ra công chúng;

mặt khác đây cũng là phương thức cần thiết để đưa ra những lựachọn khác nhau cho nhà đầu tư trên các bộ phận của thị trườngchứng khoán tông thé

Về chủ thể có quyền phát hành chứng khoán được coi là bộphận chiếm ty lệ cao trong toàn thé các chủ thé tham gia thịtrường, có ảnh hưởng quyết định tới bộ phận thị trường sơ cấp Ởnhững quốc gia theo hệ thống luật thành văn (Civil Law), quyđịnh về phát hành chứng khoán được ban hành trong luật chứngkhoán và kinh doanh chứng khoán Ở những nước theo hệ thống

luật chung (Common Law), Luật công ti giữ vai trò trọng tâm và

bao trùm lên hoạt động phát hành chứng khoán Có thé nói rang,luật chứng khoán và luật công ti có mối quan hệ khang khít vớinhau về vấn đề phát hành chứng khoán đặc biệt là phát hành

chứng khoán ra công chúng, trong đó quy định việc phát hành,

niêm yết, giao dịch, thanh toán và giám sát chứng khoán Trongtrường hợp này, việc phát hành chịu sự chi phối của luật chứng

khoán và việc xin phép phát hành phải do cơ quan quản lí thị trường chứng khoán cho phép Sau khi phát hành trên thị trườngthứ cấp, các chứng khoán sẽ được giao dịch tại Sở giao dịch

chứng khoán theo quy định của luật chứng khoán Đối với nhữngnước theo hệ luật chung (Liên hiệp Anh, Ấn Độ, Úc), Luật công

ti điều chỉnh cả vấn đề phát hành chứng khoán ra công chúng và

phát hành riêng lẻ Tại những nước này, luật chứng khoán chỉ quy định tới từng lĩnh vực của thị trường chứng khoán mà thôi.

Pháp luật Việt Nam cũng đặt yêu cầu cụ thể về chứng khoánđược phép phát hành bao gồm cô phiếu, chứng chỉ quỹ đầu tư, tráiphiếu và các chứng khoán khác Việc phát hành cũng được quy

định riêng cho từng phương thức chào bán ra công chúng và phát

hành riêng lẻ Đối tượng được phép phát hành bao gồm chínhquyền trung ương và địa phương: công ti nhà nước, công ti cổphan, công ti trách nhiệm hữu hạn, công ti quản lí quỹ đầu tư Chếđịnh này giải quyết những van đề pháp lí cơ bản nham chỉ rõ cácloại chứng khoán có thé được phát hành để tạo hàng hoá cho thịtrường chứng khoán, các chủ thể được phép phát hành gắn vớiđiều kiện, trình tự, thủ tục cho mỗi phương thức phát hành có thé

được lựa chọn.

Bên cạnh những nội dung liên quan đến các loại chứngkhoán, điều kiện và phương thức phát hành được các tô chức lựachon, pháp luật cũng quy định đến đối tượng là công ti đạichúng.) Việc đặt ra những quy định về công ti dai chúng xuấtphát từ yêu cầu bảo vệ thị trường, bảo vệ người đầu tư cũng như

đảm bảo tính minh bạch của thị trường Những quy định liên

quan đến quản trị công ti, đăng kí chế độ công ti đại chúng, chế

độ công bố thông tin, giao dịch chào mua công khai nhằm giảiquyết những mục tiêu này

(1).Xem: Chương 3 Luật chứng khoán.

3.3 Pháp luật về mô hình tổ chức, hoạt động của thị trườngchứng khoán có tổ chức

Thị trường thứ cấp là nơi diễn ra các giao dịch về chứngkhoán đã phát hành tại thị trường sơ cấp Tuỳ theo mục đích, chấtlượng, phương thức hoạt động, thị trường thứ cấp có thê là thị

trường tập trung, thị trường phi tập trung, thị trường tự do Thông thường, pháp luật thị trường chứng khoán tập trung được coi là

khâu trung tâm của thị trường chứng khoán thứ cấp Đối với thịtrường phi tập trung, Nhà nước có thê chỉ thực hiện quản lí ở tầm

vĩ mô; hoạt động quản lí cụ thé đối với mô hình thị trường nàythường do các tô chức tự quản đảm nhiệm

Là bộ phận trung tâm đồng thời cũng là bề nồi của thị trườngchứng khoán, thị trường chứng khoán tập trung luôn có tổ chức

chặt chẽ và hoạt động tại thị trường trên cơ sở các quy định pháp

luật nghiêm ngặt Dé đảm bảo thành công cho thị trường, nhữngquy định liên quan đến tô chức và hoạt động của thị trường tập

trung là một nội dung quan trọng của pháp luật chứng khoán và thị

trường chứng khoán Nếu như các bộ phận khác của khung phápluật thị trường chứng khoán có thê được ghi nhận trong luật chứngkhoán hoặc các văn bản pháp luật riêng biệt thì nội dung tô chức

và hoạt động của thị trường tập trung thường được quy định trong

luật chứng khoán, kể cả ở những nước có Luật công ti bao trùm.Thông thường, những quy định về tô chức và hoạt động củathị trường chứng khoán tập trung thường đề cập tới những nội

dung sau:

- Hình thức pháp lí cho sự tồn tại của thị trường tập trung,

trong đó xác định mô hình cho thị trường hoạt động Thị trường

tập trung tuỳ theo quy mô và điều kiện thực tế mà có thé là sở

giao dịch chứng khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Cơ cấu tô chức, quản tri, điều hành của sở giao dịch chứng

khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán;

- Hình thức sở hữu đối với sở giao dịch chứng khoán hoặc trung

tâm giao dịch chứng khoán Tuy theo từng quốc gia cụ thé, thị trườngtập trung có thể được hình thành trên cơ sở sở hữu nhà nước, sởhữu thành viên hay sở hữu cô phần Những yêu cầu này phải đượcquy định cụ thé và cũng có thé thay đổi theo điều kiện thực tế;

- Nhiệm vụ và chức năng hoạt động;

- Cơ chế điều chỉnh bằng pháp luật hoạt động của các thành

viên cũng như tư cách của các thành viên;

- Điều kiện cho các loại chứng khoán được phép niêm yếthoặc giao dịch tại thị trường tập trung Tuỳ theo điều kiện và mức

độ phát triển của từng thị trường mà có thể tách bạch hoặc gộpgiữa chứng khoán niêm yết, giao dịch;

- Chế độ tài chính và các van đề có liên quan

Ở Việt Nam, những nội dung cơ bản thị trường chứng khoántập trung đã được xác định tương đối cụ thể và có nhiều điểmtương đồng pháp luật các quốc gia khác về vấn đề này Thịtrường chứng khoán tập trung Việt Nam trong thời gian đầu tồn

tại dưới hình thức trung tâm giao dịch chứng khoán, là một đơn vi

của UBCKNN Giai đoạn phát triển tiếp theo sẽ được chuyên

sang mô hình sở giao dịch chứng khoán Nếu trong giai đoạn đầu,

đây là mô hình don vi sự nghiệp có thu thi xu hướng tat yêu hiện

nay là chuyển sang mô hình pháp nhân độc lập Pháp luật quy

định cụ thể nhiệm vụ, nội dung hoạt động của Trung tâm giao

dịch chứng khoán.