Kỷ yếu hội thảo khoa học cấp Khoa: Mô hình quản trị công ty cổ phần theo quy định pháp luật một số nước và kinh nghiệm cho Việt Nam

Một câu nói rất hay được trích din của Adam Smith cho thấy tác giả này hiểu rõ van để quên tr công ty đù ông la ki đó chưa hỗ biết đến tên gọi và khái niệm này là “Ching ta không thé ky

HỘI THẢO [Ö KHOA HOC

Khurei 'VIỆN LUẬT SO SÁNH - TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

THU

HONGHOE Nội

thannnernunasa [nese “EAL

CHUONG TRÌNH HỘI THẢO KHOA HỌC

"VIÊN LUẬT So SÁNH ~ TRƯỞNG ĐH LUẬT HÀ NỘI

*Mô hình quản trị công ty cỗ phần theo quy định pháp luật một số

nước và kinh nghiệm cho Việt Nam”

“Ngày 30 thắng J1 năm 2018 ti Phòng A402 Trường ĐH Luật Hà Nội

(Ohi mì: TS Bu Minh Hằng ~ NCSThS Pham Oss Dat

Thự lý: NCS Tas st TH Ue

Thời gian Nội dung Người thực hiện.3h00 ~8h30— | Tiếp đón đại biểu

§h30-—8h3äs | Tuyên bố lý do, giới thiệu đại biểr

‘8h35— 8h40 | Khai mạc hội thảo TS Bid Minh Hồng = Phố

Vign Trưởng Viện Luật so

sánh

3háo~8h5S — | Mộtsövẫnđềý hận về quân tị công | Ths Phạm Quý Dat — Viện

ty và mô hình quản tị công ty cỗ | Luật So sinh —DH Euật

phần Hi Nội

Sh§S~9h15 Pháp luật quân wi công ty trong xu | Ths Phan Đăng Hai —

hướng phat tiến trên thể giới và | Khoa Luật Hoe viện Ngân

— _ | những vấn đề đạt m với Việt Nam | hàm

ShiS=5l45| Thảo luận

2h45 —10n00 | Mo hình quân tị công ty cố phần ở | Ths Nguy: Quang Huy —

‘Anh và bài học kinh nghiệm cho Việt | Khoa PLKT~ ĐH Luật Hà

L Nam Nội

Tâhũ0—18RfS | Môhinh quan ịcôngty cổ phần theo | Ths: Để THỊ Anh Trồng =

quy định pháp luật của Mỹ và một số | Viện Luật So sánh - DH

kinh nghiệm cho Việt Nam Luật Hà Nội

TORES= Iổhã0 | Mô hình quản tr công ty cổ phần ti) Ths Ngoyễi Ngoc Anh

Việt Nam Khoa PLKT~ ĐH Luật Hà

Một

- 10430-76845 | Đánh giá mô hình quản tị của Tông | Luật Sư Neuyén Huy Long

‘Cong ty may Bắc Giang theo quy định | ~ Vilob Lavyfirm pháp luật Việt Nam và dựa trên kinh

nghiém quốc tế va theo tiêu chuẩn của.

OECD

0h45— 11h30 — Thao tan

PS] "Kết luận - Bế mạc Hội thio

Ban t chiêc hội thảo

MỤC LỤC

Một số vin để lý luận về quản trị

‘va mô hình quản trị công ty cổ ph

NCS.Ths Phạm Quý Dat

Viện Luật So sánh ~ Đại

học Luật Hà Nội Phap luật quản tị công ty trong xu

hướng phát triển trên thé giới và những

vấn đề đặt ra với Việt Nam

Ths Phan Đăng Hai

Khoa Luật Học viện Ngân.

hàng

Hà

Mô bình quan trị công ty cỗ phần theo

quy định pháp luật của Đức và một số

kinh nghiệm cho Việt Nam

'Th§ Trương Quang Anh.

Khoa pháp luật Thương

‘Mai Quốc tế - Đại học Luật

Ha Nội

2

MiG Tình quin gì công ty cổ phần theo

quy định của phip luật Mỹ và một số

kinh nghiệm cho Việt Nam,

‘ThS Đỗ Thị Ảnh Hồng

Viện Luật So sánh - Đại

học Luật Hà Nội

37

Mô hình quản ti công ty cỗ phần ở Anh.

‘va bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

"ThS Nguyễn Quang Huy

‘BG môn Luật Thương Mại ~ Khoa Pháp Luật Kinh TẾ - Dai Học Luật Hà Nội.

MG hình quản Gf công ty cổ phẫn theo

quy định pháp luật của Trung Quốc va

một số kinh nghiệm cho Việt Nam

"ThS Bài Thị Minh Trang Viện Luật so sánh — Đại học Luật Hà Nội

5

Mô bình quản tị công ty cỗ phẫn theo

uy định của pháp luật Nhật Ban và một

số kinh nghiệm cho Việt Nam

ThS Hà Thị Út

'Viện Luật so sánh - Dai bọc Luật Hà Nội

%

"Mô hin quản tị sông ty cổ phần theo

quy định của pháp luật Úc và một số

kinh nghiệm cho VietNam

"ThS Phạm Minh Trang.

Viện Luật so sánh — Đại

học Luật Hà Nội

70

Mã hình quản ti công ty cỗ phần theo

uy định của pháp luật Singapore và một

số kinh nghiệm cho Việt Nam

'Th Bùi Thị Minh Trang

Viện Luật so sánh — Đại

học Luật Hà Nội

B

10 Vấn đồ quản ti công ty vii yêu cần

phòng, chống tham những trong khu vực.

tu ở một số qiốc gia châu A và kinh

nghiệm cho Việt Nam

107

Dinh gí mô hình quản mị của Tổng Luật Sư Nguyễn Huy TIR

cửa pháp luật Việt Nam dựa trên kph

nghiệm quốc tế hoặc tiêu chuẩn của

OECD

re

©

MOT SO VAN DE LÝ LUẬN VE QUAN TRI CÔNG TY VA

MO HÌNH QUAN TRI CÔNG TY CO PHAN

NCS.Ths Phạm Quý Đạt Viện Luật So sinh ~ Trường Đại học Luật Hà Nội

1.Khái quát về công ty cỗ phần

1.1 Khái niệm công ty cổ phần

“Muốn di nhanh hãy đi một minh, muốn đi xa hãy đi cùng nhau” và “hop te chin

là nguồn gốc của sự phỏn thịnh” Triết lý này ngày cảng được xem trong không chỉ trong

mi quan bệ bang giao giữa các quốc gia mà còn có giá trị tham khảo đối với các nhà đầu,

tr trên con đường khối sự kinh doanh của mình

‘Thue tế hơn 30 năm phát triển, thị trường ở nước ta được xem là quá trình nhận thức.

về một vin đề ma có vẻ đối nghịch nhau Đó là quyển tự do kinh doanh của công dân và vai trò quản lý, điều hành nền kinh tế của nhà nước Qua mỗi giai đoạn, chúng ta lại có

những thay đổi, phát tiễn trong việc nhận định lạ nội hàm cha quyén tự do kinh doanh.

‘Nhu một lẽ đương nhiên, khi quyền tư do kinh doanh ca công dân được mỡ rộng thi pháp

luật phải thay 46 cách thức và nội dung của quản lý nhà nước đối với thị trường, Với tự

cách là nội dung cơ bản của chính sách và cổng cụ quần lý kinh tế, pháp lust doanh nghiệp

phai xác định được giới gian quản lý nhà nước để không tác động tiêu cực đến quyễntự do kinh doanh của công dn Va the lẽ đó, nguyên ti "không cắm thi được” nên quyền tự do kinh doanh phát được dim bảo bằng một nén hành chinh mang tính phục vụ, của một Chính

phủ hành động và kiến tạo chứ không phải là tư duy của sự “ban phát”, mà rõ nét nhất lả

sơ chế xin cho đã ting tồn ti trong một khoảng thời gian dài Tính thin Ấy hoàn toàn và

xã nết phải được thể hiện một cách minh thị trong các quy định pháp luật thực định

Hiện nay, Việt Nam đã và đang khẳng định được vị thể và uy tn của mình rên

trường quốc `

khoảng 200 quốc gia và vùng lãnh thổ trên toàn edu, Đồng thời với việc xc tin đó, Việt

đã ký kết, ga nhập và thực th nhiều hiệp định thương mại quan trọng Trong đồ tiêu

là Hiệp định thương mại song phương Việt Nam — Hoa Kỳ (năm 2000), gia nhập tổ

chức Thương mại thế giới WTO (năm 2007) Tham gia đàm phán và ký kết các Hiệp định.thương mại tự do (FTA), Hiệp định đối tá toàn điện và tiến bộ xuyên Thái Bình Dương

(CPTPP), Hiệp định thương mại tự đo Việt Nam — Liên minh châu Âu (EVFTA), Hiệp định.thương mại tự đo Việt Nam ~ Hàn Quốc, thành viên của Cộng đồng Kinh tế Asean (AEC)

Việc tham gia vào cóc Hiệp định FTA mở ra con đường hội nhập thun lợi hơn cho

các doanh nghiệp Việt Nam cũng như toàn bộ nền kin tổ vớ cức đối ác thương mi

"Đồng thời, thông qua vige thực thi các cam kết trong đó môi trường đầu tư kinh doanh của

Vigt Nam cũng được cải thiện mạnh mẽ, to điều kiện để doanh nghiệp tự do sing tạo, kính

doanh và lam giầu.

"Nhiều yéu tổ thuận lợi khách quan là vậy nhưng việc có triển khai và có cụ thể hóa

.được những lợi thế trên hay không thi còn phụ thuộc vào nha đầu tr và phụ thuộc vào mo

ình đoanh nghiệp mã họ ya chọn Việc lựa chon mô hình doanh nghiệp dua rên các mục,

tiêu và điều ign hye tea từng nhà đầu tơ Trong đó, mô hình công ty cô phan có lẽ được

xem là một lựa chon với nhiễu sự ky vọng của các nhà đầu tư để gia nhập thị trường.

`Với những ưa thể của mình, công ty cổ phần có th hay động được nguén vẫn rộng

"trong công chững nên không ft các nhà đần tư lớn đã lựa chọn mô hình công ty cỗ phần

để phát triển Công ty: ‘céc cách định nghĩa khác nhau, tùy thuộc pháp.

luật mỗi quốc gia hay mỗi iêu chí của các tổ chức kính tế

Theo quy định tại điều 110 Luật Doanh nghiệp 2014, Công ty cỗ phần là một bốn

log inh doanh nghiệp được quy định trong Luật Doanh nghiệp 2014 của Việt Nam Theo

đó, Công ty cỗ phần có vốn điễn § được chia thành nhiều phần bằng nhau, có tư cách pháp

nhân, được quyền phát hành các loại chứng khoán để huy động vốn Doanh nghiệp này có

địa vị pháp ý độc lập khi tham gia vào quá tình kinh doanh, cạnh tranh và hoạt động trên

thị trường.

6 một góc độ khác, khái niệm công ty cổ phần được xem là đồng nghĩa với công ty

đại chúng! bởi cấu trúc, tính chất và mục tiêu của nó, Quy định rong mội số văn bản luật

vở nhiều quốc gia trong đó có Việt Nam ghi rõ công ty cổ phần cin có tối thiểu 03 cổ đông,

bắt kế đó là pháp nhân hay thé nhân Tuy nhiên, các quy định đổi với một công ty niêm yết

thường yêu cầu công ty phải ó số cổ đông lớn hơn nhi Các quy định cụ thể của cả Si

sản chứng khoán Hoa Kj đều cho thầy điều này, từ các sin sơ khai như Pink Sheet, OTCBB

én NASDAQ, NYSE Trong đó, OTCBB yêu cầu công ty ítnhắt có 40 cổ đồng, còn NYSE

lại yêu cầu công ty phái có ít nhất 2.000 cổ đông

1.2 Phân loại công ty cỗ phần

TLuật Doanh nghiệp 2014 của Việt Nam không phân chia các loại công ty cổ phần Do đó,

các phân loại dưới đây chỉ mang ý nghĩa nghiên cứu, tham khảo.

1.2.1 Công ty cổ phần nội bộ

‘Céng ty cổ phin nội bộ (Private company hoặc private held corporation) là công ty

chi phát hành cỗ phiếu trong số những người sáng lập ra công ty, những cán bộ, công nhân

viên trong công ty và các pháp nhân là những đơn vị trực thuộc, những đơn vị trong cùng,

‘em Điệu 25 Lt Ching khán 2006, sa đổi bổ sng năm 200.

2

°

tập đoàn của đơn vị sing lập Đây là loại cổ phiếu ký danh không được chuyển nhượng.oặc chỉ được chuyển nhượng theo một số điễu kiện nhất định trong nội bộ công Việctăng vốn của công ty ất hạn chế, như chỉ được vay vốn từ các ổ chức tin dung hoặc tíchlay từ rong nội bộ công ty.

[Ví dụ: Ở Mỹ, loại cổng ty nội bộ điển hình có tư cách pháp lý gọi la “S Corporation”.Theo luật thuế thu nhập của Mỹ, S Corporation không bị đánh thuế thu nhập doanh

"nghiệp, toàn bộ lợi nhuận công ty và cổ tức được đưa về cho cổ đồng khai thu (ngti làkhông bị đánh huế ai lẫn)

"ĐỀ được xem là S Corporation, công ty phải đáp ứng một số yeu clu bắt buộc, Theo đồ,công ty chi được phát hành mộc loi cổ phản duy nhất, số cổ đông không vượt quá 100người Cổ đông phổi ì thé nhân (không phi là tổ chúc) và phải là công dân mỹ, đâychin là công ty 100% vẫn trong nước.

Công ty nội bộ thường là loại công ty có dia bin hoạt động hẹp, hiển diện theo dia

phương, được tổ chức theo đặc diém ngành nghề và không (hay chua) có nh cầu huy

động vốn lớn, Ở Anh và nhiều made ảnh hưởng bởi hệ thống pháp luật Anh, loại công ty

"này có vốn thành lập nhỏ, chỉ ela một bảng Anh vốn cỗ phân ban đầu l5 đủ

"Nguồn: http;/Svww.thasaisontimes.vn/homertaichinhíhungkhoan/35092.

“Công ty cổ phần nội bộ thường là công ty hồ, mới được thành lập, số lượng cổ đông.

it Cổ đông của công ty cổ phần nội bộ thường là những người quen biết nhau, cũng góp

vn kinh doanh hoặc là ác cổ đông tổ chức nắm phần lén cổ phần của công tý (ong trường hop đây là một công ty con), Việc chuyển quy sở bữu cổ phiền cũng được tiền hành nội

bộ giữa các cổ đông ny

Công ty cổ phần nội bộ bị hạn chế về nhiều mặt, cỗ phiến chỉ được mua bin giữa các cổ đông nội bộ với số lượng ít ỏï sẽ không tận dung được những ưu điểm của loại bình.

sông ty này, Hơn nữa, công ty sẽ gặp nhiều khó khẩn nếu nhu cầu vấn quá lớn mà ác cổ

dng hiện ti không đáp ứng được, Do đó, hầu bế các công ty ob phần nội bộ sẽ tiếp tue

phát triển lên thành công ty cé phẩn đại chúng, để có thể huy động vốn một cách d dinghon thông qua việc phát hành cổ phiếu ra công chúng

1:22 Công ty cổ phần đại chúng

‘Néu như công ty cổ phần nội bộ được xem như là giaì đoạn “tích Jay” để chuẩn bị

cho giả gn "tướng thành” trở hành công ty cổ phần đọ chúng khi doanh nghiệ có yêu

cầu phát tiền mạnh hơn, Va bước phi trién này được tiến hành khi doanh nghiệp chao bán

chứng khoán lin đầu ra công chúng (Initial public offering ~ IPO)

“Công ty cỗ phần đại chúng (public company) là công ty cổ phần có phát hành cổ

phiếu rộng ri ra công chúng, bên cạnh những đổi trợng nội bộ như công ty cổ phin nội

bộ.

‘Vidi: Ở Anh, công ty đại chúng được gọi là “public limited company”, viết tất là PLC

(Gui PLC bắt buộc phải ghỉ sau tên công ty) PLC cần số vốn tả thiể là 50.000 bảng

“Anh, được huy động vốn và giao dịch cb phan rộng ri, số cổ đồng tham gia không giới

hạn và có tối thiễu hai thành viên quản tị thường trực (công ty nội bộ chi cin mộ0

Mỹ, công ty đại chúng là loại “C Corporation” Khác với S Corporation, C Corporation

phải đóng thuế thu nhập doanh nghiệp và thuế thu nhập của cá nhân cỗ đông và khi nhận

cổ tức lại phi khai thuế thu nhập thêm một lần nữa

"Nguồn: http://www thesaigontimes.vm/home/taichinh/chungkhoan/35092

Phan lớn những công ty cổ phần mới thành lập đã bắt đầu như những công ty cổ

phần nội bộ Dén khi công ty đã phát triển, danh tiếng đã lan rộng, hội đã điều kiện họ có

thể phát hành cỗ phiếu rộng rir công chúng, trở thành một công ty cỗ phần đại ching.

`Nối một cách đơn giản, công ty đại chẳng là công ty cổ phần mà đã “phát hành cổ

phiéu ra công ching” Và việc một công ty có la đại chúng bay không không hẻ đồng nghĩa

‘i quy mô công tylớn hay nhỏ Chảo bán cổ phiếu lẫn đầu ra công chúng được gọi là IPO,

IPO được cho là thinh công khi có tnhất 02 nhà đầu tr đăng ký mua cổ phần

Việc phát iển thành công ty cổ phần đại chúng có thể sẽ mang lại một số bất lợi

cho doanh nghiệp Khi đó, công ty sẽ chịu sự giám sắt của xã hội, có nghĩa vụ phải minh

bạch toàn bộ thông tin về công ty Ngoài ra việc phát hành cổ phiếu ra công chúng din đến

thay đội tong cơ cấu cỗ đồng, có thể de doa quyền kiểm soát của các cổ đông lớn Tuy

nhiên, một khi đã trở thành công ty đại chúng, danh tiếng công ty theo đó cũng được quan

tm và theo dõi bởi công chúng Đây vừa là áp lự đối với lãnh đạo công ty, vừa à động

Ie thúc đầy công ty hoạt động ngày cảng hiệu quả hơn nếu không nếu không muốn làm

init lồng tn nơi các nhà đầu te Ding thi, sự tưởng của công chúng sẽ bảo đảm thành

công hơn của những đợt huy động vốn qua phát hành cổ phiéu sau này.

1.2.3 Công ty cổ phần niêm yết

ác công ty cổ phần đại chúng tiếp te con đường phần đầu của mình để có đủ điều

kiện đễ có thể niệm yết tại Sở giao dịch chứng khoản vàsẽ rổ thành công ty cỗ phần niêm

yết (Listed company) Hàng bóa chứng khoán của họ sẽ được giao địch trên các thị trường.

hứng khoán tập trung, họ trở thành những công ty cổ phần hing đầu của quốc gia, có uy

tin, danh iếng và được hưởng nhiều thuận lợi trong hoạt động sản xuất và được hưởng

nhiều thuận lợi tong hoạt động sẵn xuất, kinh doanh và huy động vốn

oO

6

Mỗi nước và mỗi S giao dich có một tiêu chuẩn riêng đối với các công ty niêm yết

tại sản

“Sở giao dịch chứng khoán New York (NYSE) được xem là Sở giao dich lớn nhất tại

Mỹ, được biết đến nhiều nhất và có ảnh hưởng đến thị trường tài chính của toàn thé giới,

"Hiện nay, NYSE có khoảng 2.800 công ty niém yết với tổng giá trị trên thị trường khoảng

20,000 tỷ USD Việc niêm yết trên NYSE được xem như một "giấy chứng nhận” chất lượng

cao nhất ma công ty có thé đạt được bởi các yêu cầu dé niêm yết tại đây là tương đối cao:

-Giá trị thị trường của cỗ phiếu do công chúng nắm giữ ít nhất là 100 triệu USD tính trên

toàn cầu,

- nhất 5.000 cỗ đông, mỗi cổ đông nắm gi ít nhất 100 cổ phiéu;

-Thu nhập trước thuế thu nhập Liên bang ít nhất là 2,5 triệu USD cho năm tải chính gần

nhất và 2 triệu USD cho 2 năm tài chính kế trước đó

Ngoài ra, công ty muốn niêm yết tại NYSE còn phải đập ứng một số di kiện định tínhkhắc hư: li Ích công yiên quan đến lợi eb quốc gi, thị rường cho sin phim (quy mồ,linh động ), chiều hướng pất tiễn và sự n định của công ty Triển vọng ting trưởngtrong ngành công nghiệp phát iển và thu nhập dự kién của công ty

2 Quân trị công ty — một số vấn đề lý luận và thực tiễn,

241 Khai niệm

"Khái niệm quản tr công ty được vay mượn từ chữ “corporate govemance”, một trio

"ưu nghiên cứu m6i xuất hiện trong kinh tế học và luật học Quản tri công ty được định

gia như một hệ thống mà thông qua đó công ty được định hướng, điều hành và kiểm soát

nhằm đáp ứng quyền lợi của nhà đầu tơ, của người lao động trong công ty và những ngườiđiều hành công ty Governance có gốc từ tiếng Hy Lạp nghĩa là lêo lá Người ta bình dung,

Corporate — công ty như một con tau cin phải được lêo lái đắn đến bến bờ thành công với

thuyền trưởng và đoàn thủy thủ là những pgười điều hành và người lao động trong công ty

Công t là của chủ sở bấm nhá đu tr, cổ đồng.) nhưng để công tồn a và phát tiếnphải có sự dẫn dit của Hội đồng quản trị (HDQT), sự điều hành của giám đốc điều hành

(CEO) và sự đồng góp của người lao động trong công ty mà những người này không phải lúc ado cũng cổ chứng ý chi và quyền lợi Rõ rng cin phải có một cơ chếđiễu nh vả kiến soát công để nhà đầu tr,cổ đông có th km soát HDQT, kiểm soát việc đều hành

‘Ong ty dé mang lại hiệu quả cao nhất Nếu so sánh cổng ty như một chiếc bánh thì quản tr

sông ty chính 1 cách thức để chiếc bánh đó trong tim kiểm soát và trở nên to hơn, chit

lượng hơn Tiêu chuẩn dé đánh giá hệ thống quản tị công ty chính là việc tạo ra chiếc bánh,

to nhất có thé dé sau đó phân bỏ cho những người đầu tư nguyên ligu làm bánh và những

"người trực tiếp làm bánh,

Quan trì công ty để ra cách phân chia quyền hạn và nghĩa vụ giữa các nhóm lợi ich

trong một công ty bao gồm cổ đông, HĐQT, CEO và các bên có lợi ích liên quan như người

lao động, nhà cũng cấp (đặc biệt là nhà cung cắp tải chính), Mục đích chính của quản trị

công ty cần được xác định là 48 bảo vệ quyển lợi của nhà đầu tư, cễ

mối liên hệ giữa các nhóm lợi ich trong công ty Khi quản tị công ty tốt, giá tị của công,

ty sẽ tăng và như vậy sẽ có lợi trước hết cho nhà đầu tr, cổ đông Các quy định của quân

trí công ty chủ yếu liên quan đến HĐQT, các thành viên HDQT và CEO chứ không liên

‘quan đến việc điều hinh công việc hing ngày của công ty Quản tị công ty tt sẽ có tắc

dung làm cho các quyết định vã bảnh động của CEO thể hiện đúng ý chi và đấm bdo lợi ich

cia nhà đầu tu, cổ đông và những người có lợi ch liền quan.

Cla phân biệt rõ khái niệm quân trị công ty (corporate governance) và quản tr kinh

doanh (business management) Quản tr kinh đoanh là điều bành quản lý hoạt động sản xuất

kinh doanh của doanh nghiệp do CEO va Ban giám đốc thực hiện Quản trị công ty là một

“quá trình giám sát và kiểm soát được thực hiện dé bảo đảm cho việc thực thi quản trị kinh

doanh phù hợp với lợi ich của các cỗ đông Quản tị công ty ở nghĩa rộng còn hướng đến

đầm bảo quyển lợi của những người liên quan (stakeholders) không chỉ là cổ đông mã còn.

‘bao gồm cả các nhân viên, khách hàng, nhà cung cắp, môi trường, va các cơ quan nha nước

Quản trị công ty được đặt trên cơ sở tách bạch giữa quản lý và sở hữu công ty Công.

ty là của chi sở hữu (nhà đầu tư, cỗ đông ), nhưng để công ty tn tại và phát tiền phải cổ

sự dẫn dit của HĐQT, sự điều bành của CEO và sự đồng gép của người lao động, mà những

"người này không phải ác nào cũng có chung ¥ chi và quyên lợi.

Quản tị công ty tp trung xử ý các vấn để thường phát sin trong mỗi quan hệ ủy

quyền Grineple-sgen) trong công ty, ngăn ngừa, bạn chế những người quản lý làm đụng

quyên và nhiệm vụ được giao sử đụng ti sản, cơ hội kính doanh của công ty phục vụ cho

lợi ích riêng của bản thần hoặc của người khác hoặc làm that thoát nguồn lực do công ty

Xiểm soát.

‘Tom lại, quân tr công ty li mô hình cân bằng và kiểm chế quyền lực giữa các bộ

phận có liên quan/cầu thành của công ty, nhằm vào sự phát triển đãi bạn và bằn vững của

công ty

Tổ chức Hợp tác và phát triển kinh tế (OECD) đã đưa ra các nguyên tắc quản tị

công ty bao gồm nguyên tic về quyén của các cổ động, đối xử công bằng giữa các cỗ đông,

"nguyên tắc về vai tò của các bên có lợi ch liên quan, nguyên tắc công khai và minh bạch

thông tin, nguyên tắc về trách nhiệm của HĐQT

“Các nguyên tắc quản tị theo quy định pháp luật Việt Nam bao gồm: Đảm bảo một

su quá: đảm bảo quyển lợi của cỗ đồng; đối xử công bằng giữa các cổ

co cấu quản trị

°

PS]

đồng; đảm bảo vai rd của người cơ quyỄn lợi liên quan đến công ti minh bạch trong hoạt

động của công ty; HĐQT và Ban kiém soit lãnh đạo và kiểm soát công ty có biệu quá Một câu nói rất hay được trích din của Adam Smith cho thấy tác giả này hiểu rõ van để

quên tr công ty (đù ông la ki đó chưa hỗ biết đến tên gọi và khái niệm này là

“Ching ta không thé ky vọng rằng các giám đốc ~ những người quả lý tiền của ngườikhác sẽ trông coi sổ tiền đó một cách thin trong giống như những thành viên của mộtcông ty hợp danh quan lý số tiền của chính bản thân họ được * (Smith, 1776),

2.2 Sự tách bạch quyền sở hữu và quyỀn quản lý điều hành

Một phát triển quan trọng diễn ra vào đầu thé kỷ XX: ở Anh, Mỹ và những quốc giakinh tế phát triển khác, cổ phiều của các công ty cỗ phin được niêm yết và mua bán trênthị trường chimg khoán Các cỗ động trở nên nhiều hơn về số lượng và phân tén hơn về mặt

địa lý Theo đó, mối liên hệ giữa cỗ đông và việc quản lý điều hành trong các cổng ty trở

nnên xa xôi hom,

Sử đụng dữ liệu từ các công ty Mỹ, Berle và Means (1932) đã chú ý tới sự tách bạch quyền Ive nay cing gia tăng giữa việc điều hành các công ty lớn với những cổ đông đa

dang và xa xôi của chúng, Họ cũng nhận ra tim quan trong của quyén lực công ty

“Vide xuất hiện các tập đoàn hiện đại dẫn tới sự tập trung quyền lực kinh đế (rong.thể đổi trọng với Nhà nước: quyển lục kinh tế đối mặt với quyền lực chính tri, mỗi bên déu

có thé mạnh trong lanh địa của mình Nhà nước tím cách quản lý/điễ tiết các công ty và

tp doin, nhưng các tập doin ngày cảng lớn mạnh sẽ tim mọi cách để né tránh sự điễu tiết

“nủy Trong tương lai, chúng ta sẽ thấy các t6 chức kinh tế, đại điện bởi các tập đoàn, không,chi la một mảng đối trọng với Nhà nước, ma thậm chí còn qua mặt Nhà nước dé trở thành

"một hình thức tổ chức xã hội thống tị (1967)"?

Pay là một trong những nghiên cứu đầu tin về quản trị công ty (cho dit các tác giả

không sử dung đúng thuật ngữ này), x2 là một trong những tác phẩm được trích dẫn nhiều

và thường xuyên nhất trong các bài viết về quản trị công ty ngày nay Từ việc nhận thức được các vấn đề được nêu trong nhận định trên, Ủy ban chứng khoán Hoa Kỳ (Ú Securities and Exchange Committee) đã ra đời Trong hơn 40 năm tiếp theo (đền những năm 1971 trở đi), những nghiên cứu về các thành viên Hội đồng quản trị mới ra đời va hình

thành dẫn nhiều quan điểm khác nhau về vai trò của hội đồng quán trị (Những nghiên cứucủa Mace năm 1971).

Liên quan đế vin để ny chúng ta th ty minh chứng là vide Tẳng hồng Donald Trump ca Mỹ vin một

ge ding a dota ica MMA, ice cb hd tị đng ú đg bạ Sa aang

hin sách cng say hiên ube gin tea gi

2.3 Mật số yếu tổ tác động đến sự thay đỗi hay xu hương phát triển cia quản trị công,

ty trên thể giới.

“Thứ nhất, Sie kỳ vọng của xã hội (các nhà đầu tw) đổi với Hội đồng quan trị và

các thành viên Hội đồng quản tị đã thay đổi Sự hay đổi ny các tác động đến vin đồ

«quan trị công ty vì những yếu ổ su:

-Vj trí thành viên HĐQT thay đổi từ chỗ “ngồi mát ăn bát vàng”, ít có phát huy vai trò cùng

với sự "dễ đãi” của các cỗ đông thay đổi thành áp lực, thách thức và nhiều khó khăn trước

sức ép và sự giám sit của các cổ đông nên để được đền đáp hậu hình về ti chính và có wy

tin cá nhân đi hỏi thành viên HĐQT phải thực sự tham gia sâu và thye chất vào quá tinh

quản tị công ty

“Thanh viên HĐQT là người phải tim mọi cách gia tăng giá tị cho các cổ đông nhưng

không được làm méo mé số sách kế toán và công bố những thông tin sai lệch Điều này đồi

hỏi sự chuyên nghiệp, edn trong cao trong nhận thức và hành động của từng thành viên

"HĐQT Nếu họ không thực hiện các hành vi hợp pháp vĩ công ty và vi cổ đông sẽ có khả

năng bi khởi kiện, khỏi tổ dẫn đến suy giảm uy tín và kiệt qué ve ti sin.

-Việc cũng lúc công ty có ca các cổ đông lớn và các cổ đông nhỏ, lầm sao bài hda được lợi

ích cia timg cổ đồng, ga tăng lợi nhuận và đưa công ty phát triển bên vững và hợp pháp

thực sự là một bài oán khó ma từng thành viên HĐQT phải hành động chuyên nghiệp và

"mình bạch để tước hết tự bảo vệ mình trước những cáo buộc của các loại cổ đông và dim

‘bo tuân thủ và thực thi đầu đủ quy định pháp luật và những nội quy, quy chế quản nội

bộ.

Thứ hai, mô hành sở huữu cũng có những thay dBi

Mi quan hệ không rõ rằng đối với quyền sở hữu và quyỂn quản lý điều hành vẫn và có lẽ

chi tồn tio những công ty siêu nhỏ, nh và vite (gồm cả những công ty gia dni) Tuy

nhiên, đối với các công ty lớn thì vn đề này lại hoàn toàn khá, Giữa nhà đầu tư (cổ đồng)

Và công ty mà họ đầu t, có th có rất nhiều chi thé trung gian hot động như những người

đại điện của chủ sở hữu Người chủ sở hữu thực sự (ultimate owner) rất khó có khả ning

can tiếp hay gây anh hưởng đang kế để quản công ty Đặc biệt đối với những công ty

iêm yết thông qua việc sử dung dn bảy ti chính cao, cũng lam gia ting các vin đề về

quản tị công ty, đặc biệtlà trích nhiệm giải tình và sự mình bạch thông tn

Thit ba, mô hình công ty ngày càng phức tạp

- Trước đây, công ty chỉ hoạt động nhỏ lẻ và độc lập, nu có chuyên đổi loại hình công ty

thì cũng chỉ la những vấn để khá đơn gián (chúng ta Không nói đn mục dieh vo bọc hình

"Nhưng hiện nay, các công ty có xu hướng liên kết, một công ty có thé sở hữu nhiều

công ty khác, tạo thành chuỗi khép kín hoặc chuỗi chia sẻ, liên kết Những hoạt động nay

a

6

oO

to ra một mạng lưới sở hữu chéo (eross-holdings) rt phức tạp, và néu sự liên kết này mà

là các công ty cổ phẫn niềm yết thì vẫn đề quản tị công ty là cảng phúc tạp hơn (người ta

soi là dual-listing)

Thứ ne, tính chất liên tue trong duy trì hoạt động và quản trị rấ ro của công ty là

trách shiệm cia BBOT

-Bất kỳ công ty nào thực hiện các hoạt động sản xuất kinh doanh đều ham chứa rủi ro

“Thách thức của HĐQT là phải làm sao cân bằng được rồi ro về chu nhập cho công ty.

-HĐQT phải hiểu được những rủi ro mà công ty có thể gặp, xác định được c¡

phó với những rủi ro đó và đảm bảo xử lý rủ ro một cách thỏa đáng, Quản tr công ty liên

quan đến việc ạo ra những giá tị kinh doanh cho công ty những vẫn phải quản lý được rủi

Thứ năm, quản tr công ty theo luột lệ bay theo nguyên tắc cũng ảnh hướng đến

sự phát triển quản tri công ty.

-Nén ting quản tri công ty ở nhiều quốc gia hiện nay là khác nhau Ngay bản thần ở Anh

và Mỹ nơi hình thành quản tri công ty đầu tân và rắ phát iển công thi theo hai xu hướng

chính: (i) Mỹ? được xây dựng QTCT theo quy định của luật lệ: (ii) Anh được xây dựng.

theo phương pháp thiên về tự điều chỉnh, dựa theo những nguyên tắc và không đặt ra luậtlệ

Ngoài các yêu tổ trên, một số nội dung nữa cðng có thể ảnh hưởng đễn xu hướng phát triển

quên ti công prê thé giái như: Đánh giá và xắp hạng OTCT đất với các công và đổivói ác quốc gia; Yêu tổ văn héa tran thống và vin hóa kinh doanh; Trách nhiêm vã hộisteph rin bản vững:

3 Mô hình quan trị công ty cỗ phần

Phin này, ban thân tác giả xin chỉ

cứu về mô bình quân tị công ty cổ phần

chuyên sâu.

“Cấu trúc, ác thành viên và các quy tình của cắc bộ phận hay thiết chế cấu thành

mô hình quán trị công ty cổ phần luôn là vẫn đề quan trong nhất của QTCT Những mồi

‘quan hệ với các cổ đông, và các nguồn tải chính khác, mồi quan hệ với các công ty kiểm

toán độc, ảnh hưởng của thị trường chứng khoán, các định chế tỏi chính Ảnh hưởng của

luật công ty, các cơ quan nhà nước và các cơ chế quản lý nha nước của quốc gia.

qua và gợi mở những vấn dé mà khi nghiên.

lưu tâm và tiếp tục có những nghiện cứu

#9 và Trong Quắc khá giống nha vẻ nội đụng my, chủ yêu quân công theo uy đnh pp hot.

“Anh, Hongkong vida é các gu gin hoặc thỏi thịnh tượng chung (hiv nh bườngbới TẾ Ash nr, Canad,

a Độ Sigapore, Nam Phi), các guy ịnh về QTCT đa rên việc th thi mi ag le nguyen toe thn lệ

Quan hệ của công ty với các bên có quyền lợi iên quan the hep đồng (contractual

stakeholder) như nhân viên, nhà cung ofp, khách hàng.

“Trách nhiệm xã hội của công ty và lợi ích của các bên có quyển lợi li

(không có quan hệ hợp đồng) và

‘Tuy nhiên, trọng tâm nghiên cứu vẻ mô hình quản tị công ty cổ phin vẫn là mdi

quan hệ kiểm soái và giảm sắt của các chủ thê: các cô đông, HĐQT, Ban giám đốc và Đại

hội Cổ đông

Tóm lạ, vấn để QTCT là một vin để không còn xa lạ trên thé giới, đặc biệt là đối

với những quốc gia có nền kinh tế phát triển và có nhiều công ty, tập đoàn kinh tế lớn thậm

chi là xuyên quốc gia và đa quốc gi QTCT ở Việt Nam lại đang là chủ để nghiên cứu mới

mang nhiều sự thú vị vàtò mồ của giới nghiên cứu và các học giả công như các nhà đầu tr

và đoanh nghiệp Việc tiếp tục tăng thêm nhận thức và từng bước vận dung những kiến

thức lý luận và thực tiễn về QCTC nói chung và QTCT cé phần nói riêng, đông thời đánh

giá cũng như hoàn thiện mô hình QTCT cổ phần ở Việt Nam thực sự là những việc làm

"mang tính cấp bách và cin thiết cho cả hệ sinh thái doanh nghiệp Việt Nam, để chúng ta

không bị bô lại bay ngâm ngồi thất bai trong kinh doanh ngay tại sân nhà cũng như đủ tự

tin mở rộng hợp tác trên sân khác./,

‘quan khác,

10

o

TÀI LIỆU THAM KHAO1.Bob Tricker, Corporate Govemmanee ~ Quint công ty ~ Các nguyên tic, chính sich và

thực hành về quan bị cổng ty và cơ chế kiểm soát quản lý, nxb Thời đại, 2009.

2.18 Văn Tranh, Luật Giải về công ty cỗ phn, Nxb Tư pháp, 2017

3.CEO và Hội đồng quản tị, Phạm Tí Hùng - Nguyễn Trung Thing, Nxb Lao động Xã

hội, 2012.

4.Pbam Duy Nghi, Giáo trình Luật Kinh tế, Nxb CAND, 2012

5.Trương Thanh Đức, Luận giải về Luật Doanh nghiệp năm 2014, Nxb Chính tr quốc gia

sự thật 2017.

PHAP LUẬT QUAN TRI CÔNG TY TRONG XU HƯỚNG PHÁT

'TRIÊN TREN THE GIỚI VÀ NHỮNG VAN DE ĐẶT RA VOL

VIỆT NAM

Ths, Phan Đăng Hài Khoa Luật ~ Học viện Ngân hàng

“Trong tiến trình phátiển toàn cầu, vấn đề quản tr công ty (Corporate Governance)

xaắt hiện như một nhu cầu khách quan khi nó nhận được sự quan tâm rấ lớn từ phía các

nhà hoạch định chính sách, các nhà đầu tr cũng như chính bản thân các doanh nghiệp &

khắp các quốc gia trên thể giới, Theo cách higu thông thường, quản tí công ty (QTCT) liên

quan tới một tập hợp các mồi quan hệ giữa cỗ đông, Hội đồng quản trị (HĐQT), Ban gi

“đốc (BGD) điều hành và các bên có lợi ích liên quan khác QTCT cũng thiết lập một co

ip xây dựng mục tiều của công ty, xác định phương tiện đ đạt được các mục tiêu đó, và

giám sát hiệu quả thực biện mục tiêu,

“rong thời gian trở lại đây, với xu bướng bội nhập quốc tế sâu rộng, các ổ chức uy

tin trên thé giới như OECD, World Bank cũng như các quốc gia dang nỗ lực phát triển

các quy định pháp luật, các nguyên tắc QTCT lành mạnh và hiệu quả Thông qua việc

"nghiên cứu và tìm hiểu những xu hướng phát triển của pháp luật thể giới về QTCT, đây sẽ

là những kinh nghiệm quý báu cho việc hoàn thiện pháp luật QTCT ở Việt Nam.

1 Pháp luật quản trị công ty ở Việt Nam ~ hội tụ hay khác biệt?“

"Như một tất yếu, có thể để đăng nhận thấy bệ thống pháp luật Việt Nam dang thay

đội từng ngây tùng giờ đề dip ứng những yêu edu của quá tình hội nhập quốc tế Nhưng

có phải, cứ hội nhập quốc t là phải du nhập những quy định của pháp lft nước ngoài một

cách nhanh chồng mà không cần tính toén đến những vin đề nộ ti của kinh ế - xã hội

Việt Nam? Đó là một câu hỏi lớn cần có lời giải đáp thấu đáo

Thứ nhất, các quy định về QTCT trên thế giới đang có xu hướng hội ty thể hiện

.# việc xuất hiện rất nhiều diém chung trong các quy định pháp luật vé vẫn đề này tại

nhiều quốc gia Có một vài lý do cơ bàn để dẫn đến hệ quả này, đó là:

"Một là, vẫn đề QTCT, dù ở bắt kỳ quốc gia nào, đều được điều chỉnh trên cùng một

ý niệm: “Không thề kì vọng các tành viên HOT của công người quản ý tiến bạc của

2G39/0ECD (G019, fnieipieq Corporate Governance, Pp.

«Cit sử dụng ừ ng it eb Teicher C012) im sat guén tf (dick nguyện bin tổng Anh: Corporate

Governance: Princip, policies and practices fra so), NXB Thời Dal ~ DT Books, Tr3T6

2

o

°

người khác, cũng edn trọng y như khí họ quan tý tiền bạc của mình”, Công ty được xem

như là "nỗ lực nhóm” của những người sở hữu các nguồn lực ma công ty cha’, nguồn lục

có thé là tr bản, lao động và ti thức Vi vậy việc hân bé sự gánh chịu các chỉ phí và hưởng

thành quả của công ty phải công bằng Hom nữa, mô hình công ty hiện đại là những công

ty cỗ phần (CTCP), xa hon là công ty niệm yết, trong đó có rét nhiều cỗ động nhỏ và phân

sắn, cấu trúc này cảng dễ dng nay sinh mẫu thuẫn giữa người sở hữu và quản lý các nguồn

lực” QTCT hiệu qua đòi hỏi sự tách bạch giữa quyền sở hữu và quyển quản lý, nhưng từ

46 đặt ra yêu cần dim bảo những người quản lý công ty không ding tiền của công ty phục

‘vu cho lợi ích riêng'®, Cho dù về chỉ tiết có thể khác nhau ở từng quy đình riêng lẻ, nhưng.tit cả các quốc gia khi quan tâm tới việc điều chỉnh QTCT bằng pháp luật đền nhấn mạnhtầm quan trong của sự độc lập, tính minh bạch và trách nhiệm giả trình!",

Hai là, nh cầu toàn cầu hóa của các công ty rõ rằng là một yếu tổ thúc day sự hội

tụ Các công ty thực sự là công tytoàn cầu về tằm nhìn, chiến lược, với sin phẩm, dich vụ,

jd tị, thị tường và khách hing trên khắp thé giới, kêu gọi các nguễn vốn quốc tế về

só cỗ phiếu được nhà đầu nr tên khắp thé giới nắm git Khả năng niềm yét cỗ phiếu trênmột hoặc nhiều thị trường chứng Khoản cia một quốc gia hoặc c tên các thị trường quốc

tế một mặt có thé giúp công ty thụ hút vốn đầu tư từ kháp noi trên thế giới, nhưng mặt khác

cũng chính điểu nay làm cho việc QTCT trở nên phức tạp Bởi vậy, pháp luật cần tạo cơ:chế xóa bỏ hoặc giảm thiểu các trở ngại về không gian và thời gian trong vấn đề QTCT để

công ty có thể phat triển bền vững Ngoài ra, những trường hợp cá biệt a các nhà đẫn fr bd

tổ chức quốc tổ, đút khoát yêu cầu phải có các thông lệ QTCT phử hợp thi họ mới đầu tưvào một nước hay một công ty nào đó, Các nhà đầu tư tổ chức với một dank mục đầu tr

quốc tế đã và đang là một lực lượng thúc đầy sự hội tụ hết sức quan trọng Khi các nước

dang phát cin và đang chuyển đổi lớn mạnh, tạo lập và tai din từ các quỹ của mình, tắtnhiên nhu cẩu đầu tự vào nội địa các nước sẽ giảm xuống, cùng với ảnh hưởng của các chế

định nước ngoài” “Nhập gia” thì "tuỳ tục”, cung cách QTCT mà các công ty dang theo đuổi trở thành một “tắm vé thông hành" để các công ty đó có thé tiếp cận những thị trường khó tính trên thé giới Như những vi dụ ở Việt Nam, sự thay đổi để lớn mạnh của những Vinamilk, Viettel, FPT, ở thị tưởng nước ngoài mang đến niềm tin về một tương lai

chỉnh phục thể giới của công ty Việt Nam,

* adam Smith (1770), ng in the Nature and Causes ofthe Weld of Nations, V.1107

"Alcan, A & Demet, H (1972), Production, Information, Cots and Ezpnomic Organization, American Economic Review, Vol62,No.77-795,

1 Aol nab Garde Mems (90) Te Modern Corporation and Pree Proper, TrnSclo Pb, (es he 200), Pete's Company law: Company ond Capel Markt Law, Bon, Pose, Langman

họ

"IRC, Weld Bak và UY han Chứng khoán Việt Nam 2010), Cấn nong uốn tỉ công Tr

Bob Tricker 2012), Kiếm soái quản ch tự nguyễn bản Tổng Anh: Corporate Governance: Principles, ites

and practies, frst edition) NXB Thồi Đi DT Books, T31,

Thứ hai, bên cạnh các yếu tổ thúc đây việc hội ty, vẫn có những yếu tb khác, cho

dic không phải là yếu tổ trực ấp gây ra sự phân hóa, nhương ít nhất cũng gây ra sự khác.

bide gta các quốc gia, các lãnh thd và các thị trường

Mot là, sự khác biệt đặc trưng của từng dòng họ pháp luật, cụ thé là sự khác biệt

giữa hệ thống An lệ (của Anh, Mỹ và các nước Khối Thịnh vượng chung) với hg thống Dân.

luật cia Châu Âu lục dja, Nhật và Trung Quốc đã lâm nay sinh những khác biệt trong thực

tiễn các quy định về QTCT Kéo theo đó, các quy định tại Luật công ty, Luật hợp đồng,

Luật phá sản khi cing đề cập đến QTCT nhưng hướng điều chỉnh rất khác nhau Ngoài

ra, hiệu lực của việc thí ảnh luật ở các quốc gia khác nhau cũng là 1 yếu tổ đưa đến những

quy định QTCT khác nhau"3,

‘Hai là, những khác biệt về điều kiện kinh tế - xã hội của quốc gia là nguyên nhân

cia nhiều điểm chưa tương đồng giữa pháp luật QTCT của các quốc gia trên thế giới Đó

1Ä những khác biệt của thị trường chứng khoán, về giá trị vốn hóa thị trường, thanh khoản,

v.y điều này ảnh hưởng không nhỏ đến các pháp luật và thông lệ QTCT Rõ rằng, các thị

trường thi chính khác nhau v8 quy mồ và mức độ phức tạp, the động đến các ảnh hưởng đổi

với vấn đề quan tr của họ Thêm nữa, cấu trúc sở hữu ở các nước cũng rất khác nhan, trong,

46, một số mước có các công ty với sở hữu gia đình thống tị, một số nước khác có các nhà

đầu te nước ngoài nhưng ỷ lệ giữa cổ đông cá nhân so với cỗ đông tổ chức cũng khác nhau,

trong kh đó cũng có một số nước ép đụng cấu trúc mang lưới, chuỗi hay kim tự tiếp phức

tap Ngoài ra, các yếu tổ như lịch sử, văn hóa và đạo đức cũng tạo ra các cầu trúc HĐQT

và các thông lệ QTCT khác nhau Vi dụ như sự đối lập giữa việc QTCT của Nhật Bản với

sắc Keiretsu, Châu Âu với HĐQT bai cấp và thông lệ cũng ra quyết định, kiểu thống tị gia

đình của Hoa Kiều ngay trong những công ty niêm yết, hay QTCT ở các nước Viễn Đông

tắt cả đều nhắn mạnh sự khác biệt,

C6 thể thấy, mặc dù bề day truyền thống và trình độ phát triển pháp luật nói chung

và pháp luật QTCT ở các quốc gia là khác nhau, nhưng như đã trình bày, pháp luật QTCT

đều được xây dựng trên cùng ý niệm và cùng đứng trước những thách thức mang tính toản

cầu Sự phát triển nhanh chóng của khoa học công nghệ, sự cạnh tranh mang tính toàn cầu

và sự thay đổi trong nhu cầu tiên dùng của khách hàng đã đặt ra những tiêu chuẳn mới, đòi

hỏi mới về quan lý Những mô hình tổ chức và quản lý theo tiêu chuẩn truyền thống như

của Việt Nam hiện nay sẽ phải được thay thé bằng tiêu chuẩn chung của thể giới.

Do Việt Nam không thé ầm ngoài cue chơi hội nhập kính tếqu tổ, vì vay, việế

thích ứng hệ thông pháp luật của mình với tính hợp ý của th rường tế giới nở hành một

Ð Bob Trichet C012), Kiến soe qu on (ch ngryễt bin tổng Anh: Corporate Governance: Principles, policies

(and practices frst edit), NXB Thôi Đại DT Books,

T:373-‘ob ike 2012), Kid sode gun cheng hn dag An: Corporate Governance: Principles, polices

land practices fired), NXD Thôi Dai DT Hos, T1380

H

°

hung này, các nhà

lầm luật Việt Nam một mặt cn tiếp thu những gi t tiến bộ, phù hop với thông ệ vẻ tậpquán quốc tế, mặt khác, cũng cần thiết phải tính toán đến những yếu tổ truyền thống, tập.quấn, đặc biệt những điều kiện nội tại trong nén Kính tế thi trường ở Việt Nam để hoàn

thiện pháp luật QTCT Đã dén lúc phải loi bo những "khác biệt” không nên có trong hệ

thống pháp Ioậ* nói chung và quy định pháp luật QTCT ở Việt Nam nối điềng để bước

những bước xa bơn, ễ "hội ty” với các quốc gia lớn trên thé giới trong tiến tình bội nhập

2 Những xu hướng phát triỂn trên thé giới về pháp luật quân trị công ty và

những vấn đề đặt ra đối với Việt Nam

2.1 Xác định chit tuy? nề quân tị công ty

“hong thời gian trở lại đây, hai lý thuyết chính về QTCT (lý thuyết “người đại điện”

`người dẫn đường”) có xu hướng đang hướng về lý thuyết "bên hữu quan”

“Xuất phat từ những lý thuyết cơ bản này, liên quan tới mục dich công ty, trên thể giới cũng

xuất hiện 02 học thuyết với 02 quan điểm đối lập nhau, đó là học thuyết giá trị cổ đông.(shareholder value theory) và học thuyết gi iri các bến iên quan (stakeholder value theory)

‘Theo đó, học thuyết giá tr cổ đồng coi công ty chỉ có một mye dich duy nhất là tối da hoáTợi ch của cổ đông công ty, thậm chi trên cơ sở xâm phạm lợi ích của các bên liên quan

khác như người lao động, chủ nợ, cộng đồng dân cư Ngược lại, học thuyết giá trị các bên.liên quan xác định công ty được thành lập và hoạt động vì lợi ích của tắt cả các bên liêm

quan, vì vậy, khi ra quyết định, HĐQT và người điều hành công ty phải xem xét đến lợi íchcủa tất cả các bên liên quan ma không chi xem xét đến igi ích cổ đông

Hoc thuyết giám cổ đông chiếm wu thé 6 Anh, Mỹ và các nước rước đây là thuộc

địa của Anh như Canada, Australia Học thuyết giá tri cổ đông xuất phát từ quan điễm đã

tồn tại rat lâu ở Anh ~ Mỹ là cổ đông là chủ sở hữu công ty và là người phải chju rủi ro cuốicùng vì cổ đông cũng là người đứng bảng cuối cùng khi phân chia ti sản còn li tongtrường hợp cổng ty bị tuyên bố phá sản hay giải thé!”"*, Ngoại a, các chi thé khác đã được

‘bao vệ bởi cơ chế pháp lý khác va hoàn toàn có quyền lựa chọn và áp dụng các cơ chế pháp

lý này trước trước khi ho có thể trở thành người có liên quan của công ty.

6 các nước Anh ~ Mỹ, có sự tách rời rõ rột giữa sở hữu và điều hành trong đó cổ

“đồng hoàn toàn không tham gia vào việc ra các quyết định của công ty mà quyển này thuộc,

về những thành viên HĐQT mà bản thân họ cũng có cổ phan rất nhỏ trong công ty Vì vay,

Tân oơng Đặc G09, Chr gn ng phn ho Lt an ng, Lện ag Lat

tp Ries Dài ng lẹ Gul Gagne, tO _- as

Spang Th Nam Tog (2010) OTC 2 Đôn dso ng bong 1997, NXB Đi học Kin gale đâm 1.57

TA Ganle & G Kel (201), Shorchalder a andthe Satcholer ben the UR Crore Gover.

"9C Stoney &D, Wisdl Goo), Stakholng: Conon of Cpa? Mapping he concep ea ota

nguy cơ bị những người quản lý điều hành công ty chiếm đoạt thông qua các hành vi giao

dich tư lợi hoặc chiếm đoạt cơ hội kinh doanh của công ty là rất lớn Vì vậy, việc pháp luật

‘bio vệ tốt hơn cổ đông thông qua quy định sự tồn tại của công ty nhằm mục dich tối đa hoá

lợi ích của cỗ đông là nhằm bio vệ tốt hơn cổ đông và do đó khuyến khích ho đầu tư vào.

sông ty Điều này cũng phù hợp với cơ chế huy động vốn ở các nước Anh ~ Mỹ chủ yếu

đựa vào thi trường chứng khoán Ngoài ra, hoc thuyết giá tri cỗ đông còn giúp nâng cao

hiệu quả kinh doanh của công ty vì nó tạo ra môi trường tốt nhất dé tạo ra của cải và là cơ

sở cho tăng trưởng kinh 16 Yên clu người quản lý điều hành công ty phải xem xét đến các

xyếu tổ xd hội kháo sẽ lâm sao nhãng nhiệm vụ chỉnh yếu cia người quản l điều hành công,

ty là tạo ra lợi nhuận, và do đó, ảnh hưởng đến kết quả kinh doanh”,

Hoe thuyết giá trị các bên liên quan phát triển nhanh chồng vào những năm 90 của

thé kỹ trước và chiếm uu thé ở Đức, Nhật Bản Theo học thuyết này thi cổ đông là một

trong các bên liên quan và lợi ích người lao động, chủ nợ và các bên liên quan khác cần

phải được tính tới khi công ty ra các quyết định” Như vậy, hoc thuyết giá trị các bên liên

‘quan hướng tới việc không một bên nào có đóng góp cho sự thành công của công ty bị gạt

ra ngoài quá trình ra quyết định Học thuyết này được áp dung trong thực tiễn ở Đức và

Nhật Bản thể biện trên bai phương điện, Thứ nhất, Luật công ty quy định người quản lý

điều hành công ty khi ra quyết định phải xem xét đến lợi ích của các bên liên quan Thư

hai, các bên liên quan được tham gia trực tiếp vào quá trình ra quyết định của công ty Ở

"Đức, ngân hàng, với tư cách là chủ nợ, chi phối đối với Ban kiểm soát (BKS) và ban điễu

hành của công ty Tương tự, người lao động bắt buộc phải có đại diện trong BKS, là cơ

quan bau ra và bãi miễn ban điều hành Ở những công ty lớn, đại điện của người lao động

phải chiếm ít nhất 50% thành viên BKS”

Học thuyết giá tr các bên liên quan phản ánh xu thé mới của xã hội hiện đại trong

đó các công ty hiện đại phụ thuộc nhiễu hơn vào trách nhiệm xã hội mà nó thực hiện vì con

người hiện nay quan tam đến môi tường, xã hội nhiề bon Kbác với học thuyết gi tị cổ

động hướng đến các mục tiêu ngắn hạn, học thuyết giá tr các bên liên quan thúc diy các

chiến lược dài bạn thông qua việc xem xét đến những vấn dé rộng lớn hơn mà có khả năng

tác động đến thành công trong dài hạn của công ty

’ cơ bản, các quy định pháp luật QTCT ở Việt Nam hiện nay chưa làm rõ được

"mục dich của cổng ty cũng như quy định tương ứng về nghĩa vụ của người quản lý, điều

"hành công ty Việc xác định chủ thuyết đối với pháp luật QTCT ở Việt Nam trở thành một

5, dlssee 2009, Corporate in the New Century, Company Lawyer, Ep69⁄77

fiaing Phương Anh Q016), Quản ị doanh nghệp: Kink nghiện quốc te bài hoe cáo Việt Nam, Tạp chi Ngiên

gi Tô chính Ke on, Thing 62016.

Ủy ban Kinh cis Qui Hội G016), Thế chế pháp ạt nh nội số quốc gia trân tế giá, NXB Tài chin,

11296

18 hi rons & Va Van Nap G019, Cle ge We hia cứng 72k dp dg ching rong Lat

Dank nphifp ở Hột Nam

16

°

ấn đề hen chốt khi mục đích thn tại của công ty là một câu hỏi quan trong dành cho các

hà làm luật mà không dễ đằng để trả lời được Chỉ trên cơ sờ xác định myc đích của công

ty l gì, khuôn khổ pháp lý cho QTCT mới có thé xây dựng một cách thing nhất vá nhất

quán,

“Từ những nội dung tré, ác gi cho rằng Việt Nam về cơ bản nên theo cách iếp cận

của học thuyết gi tj các bên liên quan bởi những giá tỉ đãi hạn mà học thuyết này đưa

đến và cũng là xu thé chung của quốc tế rong giai doạn hiện nay Tuy nhiên, các quy định

pháp luật cũng edn xúc định rõ các mỗi quan hệ điều chinh là gì để có hướng tác động cụthể, vi dụ như méi quan bệ giữa cổ đông với người quản lý thì hướng điều chỉnh sẽ kháe

“mối quan hệ đó là gita công ty với chủ nợ đ ri đó xây dựng các quy định về trách nhiệm,

nghĩa vụ của người quản lý cũng như quy định về ngăn ngừa xung đột lợi ích theo chỉ

thuyết đã xác định trước

2.2 Xây đựng mồ hình quân tị công ty

Khi nghiên cứu về mô hình quản trị của các CTCP nói chung trên thé giới, chúng

ta nhận thấy có bai mô hình cơ bản, đó là cu trúc hội đồng hai cắp (dua! board hay

two-tier board model) và hội đồng một cắp (unitary board hay one-tcr board model) Việc tổ

chức theo mô hình ndo tùy thuộc vào điều kiện thực tế va truyền thống, cơ chế pháp lýcủa từng nước,

Mô hình hội đồng hai cấp trong pháp luật công ty của Đức, Nhật và một số nước

châu Âu như Áo, Thụy Sĩ và Hà Lan gồm có cấu trúc bộ máy quan tri điều hanh đặc

biệt Ở Đức, mô hình náy có 2 cắp bậc, bậc trên là Ban Giám sát (Supervisory Board) và

bậc dưới là Ban Quản lý (Management Board), trong đó các cỗ đồng và người lao động

sẽ bau chọn thành viên của Ban giám sát Ngược lại, các quốc gia theo truyền thong pháp

luật Anh — Mỹ (common law - thông luật hay hệ thống pháp luật Ấnglô — Xắexông) như

Mỹ, Anh, Vio, Canada, Hồng Kông thường cô cấu trúc quản tr nội bộ theo mổ kink

491 ding đơn cấp (unitary board hay one-tier board model), tong đỏ gồm ĐHDCĐ và

chỉ một HĐQT, gồm có các thành viên HĐQT điều hành hoặc không điều hành, thực hiệnchức năng quản tri các hoạt động của công ty Mô hình nay không có một cơ quan độc

lập đễ giám sát hoạt động của các thnk viền HĐQT trong khỉ nó được giao quá nhiều

quyền lực để thực thi nhiệm vụ Sự sụp đỗ của hàng loạt tập đoàn, công ty lớn, đặc biệt

1à các công ty niêm yết ở Mỹ đầu những năm 2000 như Enron, Woldeom, Polycom đã khiến hình thành xu hướng tìm kiểm và chỉ định những người độc lap 43 bẫu vio HDQT.

- chin à thành iên độ lập không didu hành của HĐQT, những người có thể đưa m các

ý kiến khách quan, độc lập trong công tác QTCT, Mỹ và các nước theo thông luật chính

‘noi xuất phát của ý tưởng thành viên HĐQT không điều hành, thành viên độc lip

(hon-‘executive board member) Tùy thuộc vào quy mô của công ty ra sao, đặc biệt là đối với

1 |TRUNG TÂM THONG TIN THU Vien]

các công ty niêm yết, yêu cầu của pháp luật về số lượng các thành viên HĐQT độc lập có

mặt trong HĐQT cảng được tăng cao.

6 Việt Nam hiện nay, có 02 mô hình QTCT ma các CTCP có thể lựa chọn Mô

hình thứ nhất có các thiết chế quan trọng, đó là ĐHĐCP, HDQT, BGD và BKS; còn mô

bình thứ hai không có BKS mà có Ban kiêm toán nội bộ nằm trong HĐQT Mô hình thứ

ai la mô bình mới xuất hiện theo LDN 2014, về cơ bản là sự du nhập mô hình QTCT của

‘Anh ~ Mỹ Mô hình thứ nhất là mô hình quen thuộc ở Việt Nam, nó không giống như hội

đồng một cắp trong pháp luật công ty Anh và Mỹ vi có sự tổn tại của thiết chế BKS, một

cơ quan độc lập với nhiệm vụ giám sát những người quan lý - điều hành công ty (HĐQT

và BGD) Cũng có nhiễu quan điểm cho rằng mô hình quản tri này của Việt Nam là hội

đồng hai cắp, Tuy mô hình này gin giống với mô hình hội đồng bai cấp trong các CTCP

ở Đức, song nó khác biệt ở chỗ BKS trong CTCP ở Việt Nam do ĐHĐCĐ bầu ravi có

chức năng cơ bản nhất là giám sắt công tác quân lý, điều hành cia HĐQT và BGD Còn

theo quy định của LDN, BKS không có thắm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức

các thành viên của HĐQT, TGĐ và người quản lý công ty và tham gia quyết định các vấn

đề quan trọng của công ty như Hội đồng giám sắt ở Đức

XVới sự lớn mạnh của nền kinh tẾ các quốc gia theo truyền thống pháp luật Anh ~

Mỹ, hoàn toàn đễ hiểu khi xu hướng trén thể giới là bội tụ về mô hình Anh — Mỹ, đặt vai

trò của cỗ đông lên hàng đầu và sử dụng sức mạnh thị trường để điều chinh bành vĩ của

người quần tị và điều hành công ty Việc xây dựng mô hình QTCT tương đồng nhau sẽ

làm cho các công ty tổ chức và hoạt động theo mô hình này khi có quan hệ làm ăn với

hau thì để gin gũi với đối tác, bạn hàng hơn Tuy nhiên, việc hội ty hoàn toàn về một

mô hình duy nhất la không phù hop bởi đôi khi những giá trị của xã hội, lis

hóa của mỗi quốc gia cũng là những rào cân nhất định cho việc tiếp nhận và thể chế hóa

trong các quy định pháp luật Nhin ở khía cạnh tiêu cực, thé giới phương Tây đã tạo ra

một mô hình kiếm soát công ty dit đô nhất và thích kiện tụng nhất từ trước đến giờ”,

Neuy cơ khủng hoãng giống như các công ty niềm yét như Worldcom, Enron rong năm

2002 - 2003 cũng đã đặt ra nhiều câu hỏi cơ bản về thực chất của mô hình QTCT ở Hoa

Kỳ và nhiễu nơi trên thể giới" Chính vi vậy, việc xây dựng mô hình QTCT máy móc,

rp khuôn giống như một mô hình nào đó mã không quan tâm tới điều Mộn nội ti của

quốc gia mình là một điều hoàn toàn không phủ bop

“Tác gia rất đồng tình với cách xây dựng 02 mô bình QTCT ở Việt Nam hiện nay

Xô hình nào cũng có những ưu và nhược điểm của nó, nhưng thông qua cách xây đựng

cả 02 mô hình QTCT, ý tứ của nhà làm luật là tạo ra sự linh hoạt v8 pháp lý để tiền cơ sỡ

‘Sob Tvcker 012), Kiem sod quốn (ch ngoyên bm ng Anh: Corporate Governance: Principles, polices

and practices, frst edaton) NXB Thời Dgi~ DT Books, T2379

‘Pree Bat G07, Corporate Gonemane I Gorman — Sen an Cet Dolmen (viet:

— 18

ø

_

thực tiễn hoạt động của mình, cũng như thy sỡ thích, ÿ muốn chi quan, ma công ty tự quyết

định chọn mô bình quan tị nào cho phù hợp Thậm chí kinh nghiệm ở nhiều nước cho thấy,

pháp lật không quy định cứng các mô hình quản trị, mà để cho công ty tự sing go sao cho

phù hợp nhất với họ, tên cơ sở đó công ty đăng ký hoặc thông báo cho nhà quản lý,

“Hiện nay ở Việt Nam, các quy định đối với công ty niệm yết thi vẫn bám sắt quyđịnh của Luật doanh nghiệp 2014, tuy nhiên, đối với Tinh vực ngân hàng, Luật Các tổ

chức tin dụng 2010 (sửa đổi, bé sung 2017) chỉ cho phép ngân hang thương mại cỗ phần

được tổ chức dudi mô hình thứ nhất, Theo kink nghiệm quốc tế, mô hình nào cũng có

thể áp dung trong Jinh vực ngân hing được vì vậy Luật các Tổ chức tín dụng nên có hướng

thay đổi để đồng nhất với Luật Doanh nghiệp ‘

BBén cạnh đồ, nhiễu nghiên cứu đã chỉ raring tính độc lập trong cơ ấu thánhHĐQT và việc cụ thể hóa BKS là một trong những tiêu chí dé nâng cao hiệu quả hoạtđộng eva công ty thông qua cơ chế kiểm soát đối trong nhau rong việc đưa ra các quyếtsách cho tổ chức và hoạt động của công ty Chính vì vậy, điều quan trọng nhất đối cơ quan

hà nước có thẳm quyền, đễ nang cao hiệu quả hoạt động ở tng mô hình QTCT, piáp luật en quan tâm đến các vẫn đề sau:

Thứ nhất gia tăng chất lượng của những người quản lý, điều hành công ty thông,qua các quy định về cơ cầu của HĐQT, điều kiện, tiêu chuẩn đổi với những người quản

lý, điều hành công ty Đối với công ty niêm yết và tong linh vực ngân bằng, cả 02 mồi

"hình đều phải đâm bio có sự xuất hiện của thành viên HĐQT không điều bình và thành

viên HĐQT độc lập với những tỷ lệ đảm bảo nhất định cũng như những quy định cắm về

việc kiém nhiệm nhiều chức vụ, ví trong công ty hoặc ngoài công ty

Thử hai, tạo điều kiện cho các chủ thể giãm sát thực hiện đúng rách nhiễm được

sao thông qua việc quý định quyền hạn giảm sit của BKS, thảnh viên HĐQT độc lập,

Ban kiém toán nội bộ đối với các hoạt động quản lý, điều hanh của HĐQT và BGĐ, Đồng

thời, cũng edn quy định chỉ tiết thêm về trách nhiệm và nghĩa vụ cho những đối tượng.

này, đây là một trong những căn cứ để tray cứu trách nhiệm pháp lý của họ khi họ thực hig Không đúng chức trách của mink, làm ảnh hướng đến quyền và lợi eh của cổ đồng và

các bên liên quan, tránh tinh trạng những chủ thể nay hoạt động còn hình thức, kém bigu

qua ở cắc công ty.

2.3 Xây đựng các Bộ quy the về quản tị công ty

Theo thống kế tại tang web chinb thie cia Viên QTCT Châu Âu

(www.ecgiorg/eodes), có thể tìm thấy 457 Bộ Quy tắc QTCT của hơn 100 Quốc gia tiền

khắp thé giới, trong đó đa phẫn các Bộ quy tắc đều bướng đến đối tượng là những công ty

`3 Thả báo Kin Sài Gòn 2017), M6 ink quật tr pxyên hẳn đ lc hậu wvys-Bgillalaiap và

* ilu 32 Luật Che chức tin đụng 010 ada đài, bỏ suạ 20127

dai chúng, đặc biệt là các công ty niêm yết trên thị trường chứng khoán Rõ rằng, hing loạt

các bộ quy tắc về các thông lệ và các nguyên tắc QTCT đã được xây dựng trong suốt hai

thập kỹ qua với nỗ lực nhằm cải thiện hiệu qua QTCT Trong số đó, có thể kể tối một số

bộ quy chuẩn về thông lệ QTCT tốt có phạm vi áp dụng mang tính quốc tế như: Các nguyên.

the QTCT của G20/0ECD", Tuyên b6 về Nguyên tắc QTCT toàn của của Mạng lưới QTCT

Quốc tế (ICGN)”, và Hiệp hội QTCT của Khối thịnh vượng chung (CACG)® Trong số

46, các nguyên tắc QTCT của OECD đã được chấp nhận rộng ti trên thể giới như là một

khuôn khổ chuẩn mực và một tà liệu tham khảo chuẩn trong lĩnh vục QTCT

Quy chế này của OECD lin đầu tiên được ban hành vio năm 1999, được chỉnh lý

và bỗ sung vào năm 2004 và 2015 Nội dung các nguyên tắc G20/OECD được Tổ chức Tài

chính Quốc tế (IFC) sử dung dé xây dựng khung Phương pháp luận vẻ QTCT, một hệ thống,

đánh giá các tiém năng và rồ ro của QTCT được IFC đồng để giúp các doanh nghiệp cải

thiện công tác QTCT Phương pháp này đã được công nhận bởi nhiều tổ chức quốc tế, được.

coi là phương pháp tốt nhất hiện nay trên thé giới về QTCT và hiện vẫn đang được tiếp tục

phát triển Nhiễu quốc gia khẳng định sử dụng Bộ quy tắc QTCT của OECD là nễn ting

cho việc phát triển hệ thống QTCTNY, hoặc đã xây dựng Bộ quy tắc QTCT của quốc gia

mình.

Khi xem xét về cơ ch Luật hoa các thông lệ ốt vào bệ thống pháp luật, cn hm ý

ring hệ thông các quy định lên quan tới vấn đề QTCT bao gồm cả các quy định chính thức

và không chính thức” VỀ bản chit, các Bộ Quy tắc QTCT của các tổ chức quốc tế và các

“quốc gia là những hướng din không mang tinh pháp lý nhằm mục dich bổ sung cho luật va

sắc quy định khác của pháp luật QTCT Quy tắc QUCT như là “luật mm” - ác công ty

không nhất hit phải thực hiện các quy tắc này, ty nhiên nu không ấp đụng, họ phải công

bố cho thi tường biết Cách tgp cân này cho phép các công ty được lnh hoạt trong áp dụng

Quy tắc QTCT, từ đó Khuyến khích sự cân bằng hợp lý đối với nhiều loại hình doanh

nghiệp Gin đây, Ngân hàng Thế giới (WB) đã thực biện khảo sắt trên 112 Bộ Quy tắc

QTCT áp dụng cho các công ty niêm yết; kết quả cho thấy có khoảng 27 bộ à hoàn toàn tự

nguyện, không có tính bắt buộc trong khung pháp ly; 8 bộ là bắt buộc; 7 bộ quy định điều.

khoản bắt buộc nhất định Tắt cả các bộ quy tắc này đều là các biển thể của phương pháp

“Tuân thủ hoặc Giải thick” cho các vin đề về QTCT mã các doanh nghiệp và các qu gia

đang nỗ lực thực hiện"

-UOECD (2015), Principles of Corporate Governance

{CGN (2017), ICGN Global Corporate Governance Principles

Lôdp,Rep ib consogn global governance principles 2017)

CAC (1989), CACG Guideline: Principles fr Corporate Governance in the Commonweath.

`#Ngmyên Dag Minh 2010), Thome I gut cng 9 ca Tỷ chức hyp te ph tiện lai ef OECD = Nghiên

‘giv ip dung vửo Công có phim & ri Nom, Luận văn Thee si Lt bọc, Khoa Luật si bọc Quc ga Hi Nội

STC G0), Xu ung mới ng xả đơng Bộ guy tae OTET rên hd, pve seg

20

6

‘Vigt Nam đã trở thành thành viên chính thức của Trung tâm phát triển OECD ~ một trong hai cơ quan bgp tác giữz OECD và các nước không phải thành viền vào ngày

8/3/2008, tuy nhiền, việc âm thằm chấp nhận những nguyên tic QTCT của OECD đã được

thể hiện qua bán điều lệ công ty áp dụng cho các công ty niêm yết được ban hành thông

qua Quyết định 07/2002/QĐ-VPCP Về sau này, dù vấn đề QTCT đối với công ty niger 9

cổ được điều chỉnh bằng các văn ban thay thé khác như Quyết định {2/2007/QD-BTC bayNghị định 71/2017/NĐ-CP thì nền tảng nguyên tắc QTCT của OECD vẫn được thể hiện rõ

nét qua céch kết cầu cũng như quy định trong các văn bản pháp luật này.

V6i những nội dung nêu trên, việc xây đụng phip luật QTCT cn đựa trên cơ sở viện

ấp nhận các Bộ quy the QTCT, cụ thé như sau:

“Một là, tiếp tục thể chế hóa các vin đề mang tính nguyên ắc của OECD và các Bộ quy the về QTCT tốt rên thé giới vào các văn bản quy phạm pháp luật ở Việt Nam.

‘Hai là, cần sớm xây dựng các Bộ quy tắc QTCT, cụ thé là áp dụng đối với công tynigm yết áp dung trong lsh vực ngân hing, áp dụng đổi với đoanh nghiệp nhã nước Theo

thông lệ phổ biển của các quốc gia có thị trường phát triển, Luật Doanh nghiệp (hoặc Luật

“Công ty) chỉ đưa ra các quy định về QTCT mang tinh nguyên tic hoặc các quy định QTCTđảm bảo việc uân thủ tối thiệu Bên cạnh đó, các cơ quan quản lý trong các ĩnh vực sẽ xây

‘dung một bộ nguyên tắc về QTCT có tinh chất định hướng thực hiện cho các doanh nghiệp.

"Bộ nguyên tắc có thể được xây đựng theo một trong các bình thức sau: (1) bắt bude; (2)tuân thi hoặc giải tỉnh; (3) tự nguyện Hiện nay, đa số các quốc gia trên thể giới đều xâycđựng bộ nguyên tic theo mô bình (2) theo Cơ sở Dữ liệu Bộ Quy tắc QTCT của Ngân hàng

“Thế giới có 5/113 quốc gia xây dựng theo mô hin này Hiện nay, tong bối cảnh pháp lý

và thực tiễn ở Việt Nam, hướng dẫn về QTCT cũng nên có tính đặc thù bao gm 02 nhóm

nội dung chính: nhóm nội dung mang tính quy định bắt buộc phải thực hiện và nhóm nộidung mang tính nguyên tắc để đảm bảo tính kha thi của việc thực thi QTCT tốt”,

a ta từ vẫn đề 1 và 2, cn xác định võ nội dung nào nên được Luật hée, nội dung

ào nên được quy định tại Bộ quy tic QTCT, Nhiễu nước hiện đã sửa déi các văn bản quy.

phạm pháp luật về chứng khoán, ngân bàng, cũng như quy định về niêm yết chứng khoán

để giải quyết các vấn đề mới phát sinh Những nội dung từ Bộ Quy tắc QTCT được thé cf

hóa thành Luật cho thấy tằm quan trong của QTCT, tr đó bit buộc doanh nghiệp phải áp

dung, Những nội dung được đưa vio Luật sẽ được loại ra khỏi Bộ Quy tắc QTCT, Do đặc

thù riêng, các đoanh nghiệp có thể không đủ khả năng dé áp dụng theo các nguyên tắc trong

Bộ Quy tắc QTCT Do đó, các cơ quan quản lý và cơ quan luật pháp cần phải xem xét đưa

ra quy định cụ thé trong luật, đảm bảo tính tuận thủ tối thiểu.

STICK GHI), Tip hủ in in gud ong dy đưng khung pháp lý về quân công ái Ve Nam, WebsiteXe ng Hung pháp lý về gun công

“Bắn là pháp luật cần quy định rõ về cơ quan thực hiện việc giám sắt và cưỡng chế

thực thi Bộ quy tắc QTCTnày Nghiên cứu gin đây của OECD về giám sát và quy.trình

cưỡng ché thự thi gi 27 quốc gia đã cho thay, cổ 19 nước có cơ quan quân lý tim quốc

gia thực hiện chức năng giám sát về QTCT Pháp, Hồng Kông, Trung Quốc, Ý, Hà Lan,

Singapore, Thụy Điễn và Anh là những quốc gia và vùng lãnh thổ trong số các nền kinh tế

hát hiển đã thường xuyên rà soát và báo cáo vé sự tuân thủ của các doanh nghiệp đối với

sắc Quy tic QTCT Việc giám sắt thục thì QTCT thường được triển khd tốt hơn tại các

nước phát triển",

[Nam là, cần đưa các yêu cầu v8 vấn đề quan tim tới quyền lợi của các bên liền quan,

đặc biệlà phát tiễn tiển bên vũng vào Bộ quy tắc QTCT ở giai đoạn bước đầu, sau đó thể

“chế hóa bằng các quy định pháp luật khi các công ty đã thực hiện việc tuân thủ trên thực tế

Phat trién bền ving hiện nay th hiện trong một sổ quy tắc riêng lẻ thư các nguyên tắc quốc

tế về đầu tr có trách nhiệm của Liên hợp quốc hoặc bộ hướng đẫn của OECD đành cho các

doanh nghiệp đa quốc gia Chính vì vậy, trong quá trình xây dựng Bộ Quy tắc QTCT hiện

nay không thể thiểu sự cân nhắc để đưa vào nội dung phát tiển bền vững của doanh nghigp

sao cho phù hợp với đôi hỏi của thực tiễn cũng như xu hướng chung trên thé giới

Nhu vậy, trong bối cảnh môi trường pháp lý của Việt Nam hiện nay, Luật Doanh

nghiệp, Luật Chứng khoán, Luật Các tổ chức tín dụng chỉ đưa ra những nguyên tắc cơ bản

vé QTCT, các văn bản hướng dẫn về QTCT hay các Bộ quy tắc về QTCT hiện nay cần

được xây dựng theo hướng phủ hợp với nguyên tắc QTCT của OECD, phù hợp với xu

hướng QTCT quốc tế phổ biến tại nhiều quốc gia có thi trường phát triển Điều này sẽ gớp

phần quan tạng tong việc rit ngắn khoảng cách v8 chit lượng QTCT của công ty Viet

Nam các quée gia trên th giới từ đố năng cao sie cạnh tranh của nền kính tế rong tiến

trình hội nhập kinh t khu vực và quốc ế.

` Thụ Hương (2017), Vit Nam sẽ só có bổ guy tắc OTCINY, ww snnhanbchungkbos a

2

oO

6

TÂI LIỆU THAM KHAO

1 Adam Smith (1776), Inquiry into the Narure and Causes ofthe Wealth of Nations,

v.07,

2 Alchian, A & Demsetz, H (1972), Production, Information, Costs and EconomicOrganization, American Economic Review, Vol.62, No.777-795,

3 Adolf Berle and Gardiner Means (1932), The Modem Corporation and Private

Property, Transaction Publishers, United States.

4 Ben Petet (2009), Peter's Company law: Company and Capital Markets Law, 3rủ

Edition, Pearson, Longman, Pp.137.

45, Bob Tricker (2012), Kiểm soát quản tri (dich từ nguyên bản tiếng Anh: Corporate

Governance: Principles, poicities and practices, first edition), NXB Thời Đại DT

Books.

6 CACG (1999), CACG Guidelines: Principles for Corporate Govemance in theCommonwealth

7 G20/OECD (2015), Principles of Corporate Governance

8 ICGN (2017), ICGN Global Corporate Governance Principles

(ttp:/ivenAipbks.com/iegn-global-governanee-principles-2017/)

9 IFC, World Bank va Uỷ ban Chứng khoán Việt Nam (2010), Cẩm nang quản tri

công, Tr1£

10.1 Salacuse (2004), Corportate in the New Century, Company Lawyer, Pp 69-77

11.18 Thai Phong & Vũ Văn Ngọc (2016), Các học thé vé mục đích của công ty ve

việc áp đụng chúng tong Luật Doanh mghiệp ở Việt Nam, Websitetepdepl.moj.gov.vn

12.Nguyễn Đặng Minh 2010), Thông lệ về quản wi công ty của Tổ chức hợp tác và

phát tiễn kinh tế OECD — Nghiền cứu và áp đụng vào Công ty cổ phần ở Việt Nam,

Luận văn Thạc sĩ Luật học, Khoa Luật — Đại học Quốc gia Hà Nội

13.TCCK (2016), Xi hung mái tong xây dựng Bộ quo tắc OTCT trên thé giới,

Website: sse.gov.vn.

14.TTCK C017), Tidp thu kink nghiện quốc té rong xấy dụng khung pháp l về quản

tr công ty tại Việt Nam, Website: sse,gov.vn

15.Thời báo Kinh tế Sii Gòn (2017), MÔ hink quản trị trayén thống đã lạc hớu,

'Webstie: thegioihoinhap.vn.

1ó Ủy ben kính ế của Quốc Hội (2016), Thể chế pháp luật inh rễ một số quốc gta trênthé giới, NXB Tai chính.

MÔ 'HÌNH QUAN TRI CONG TY CO PHAN THEO PHAP LUAT

CỦA ĐỨC VA MOT SO KINH NGHIEM CHO VIET NAM

Thể, Trương Quang Anh

Khoa pháp luật Thương Mại Quốc té - Trường ĐH Luật Hà Nội

"Trên thé giới hiện nay có hai loại hình quản trị công ty cỗ phần chính 46 là quan trị

đơn cấp (one-tier board) và quản trị nhị cấp (two-tier board) Trong khi Hoa Kỳ, Anh là

những quốc gia iu bu áp dụng hình thúc quả tị đơn cấp ~ mồ hình quản tị lầy cổ đông

lâm trung tâm thi Đức lại áp dụng cơ chế quan trị nhị cấp ~ m6 hình quản trị có sự tách biệt

ö rằng giữa chức năng giám sát va điều hành, hướngtới quyền lợi của tất các bên liên quan

Mô hình quản tị nhị cấp nay cũng được áp dựng tai một số các quốc gia Châu Âu khác như

“Thụy Sỹ, Áo, Phin Lan và Đan Mạch Một số các quốc gia châu Âu khác như Pháp,

Bi, Hà Lan, Bỏ Đảo Nha, và Tây Ban Nha lại cho phép doanh nghiệp được lựa chọn giữa

một trong hai loi hình quản trị này.'® Pháp luật EU có hướng tiếp cận với vấn đề này khá

mở khi họ cho phép công ty của Châu Âu có thể lựa chọn mô hình quản trị bao gồm cơ

{quan giám sắt và cơ quan quản lý (quan trị nhị cắp) hoặc mô hình quản trị đơn cấp",

1 Mô hình quản trị công ty cỗ phần tại Đức

1.1 Khung pháp luật điều chỉnh hệ thống quản trị công ty

La một trong những quốc gia có hệ thống pháp luật civil law, pháp luật công ty của

Đức dựa trên nén ting các quy định của các văn bản pháp luật và hệ thống Quy tắc quản trị

công ty (Deutscher Corporate Governance Kodex, “GCGC")" ~ Các quy tic trong đó trình

bay khái quát các quy định pháp lý về hoạt động điều bảnh và giám sắt trong công ty đại

chúng, dưới dang kiến nghị và đẻ xuất các tiêu chuẩn quốc tế cũng như trong nước về quản.

trị doanh nghiệp tốt và có trách nhiệm

“Các văn bản pháp luật quan trọng có thể kể tới là Luật Công ty đại chúng ~ German

Stock Corporation Act (dktiengesetz, “AktG”)*, hệ thống pháp luật đồng quyết

(Co-5 klaus Hop, ‘The German To Ti Boart: Experience, Theories, Reforms in Klaus J Hopt aod ches (ed),

‘Comparative Corporate Governee: The Sate of he Art and Emerging Research (OUP, Oxford 1998) 227,28; Udo

{CBrindl and Jrgen Nol, “The Power of Monitoring’ (2004) 5 German LT 1349, 1353

5 Carsten Berar, "Die Enticing der Corporate Governance in Deuschand im internationalen Vergleich”

(Nomos Verlagsgesellschaf, Baden-Baden 2001) 36-41

iba 38 Quy chế bội đồn châu Âu Số 2157/2001 ngày 8102001 về Pháp luật công ty của châu Aa (Council

regulation No 2151/2001 on the Statute fr a European company).

nh a ang abl sgùy 7 táng 2 nim 2017

AiG được ban hành ny 6 thing 12 naz 1965, chỉnh sửa vib sung Un csi ngày 10 thing S năm 2016,

34

a

determination law) — quy chế pháp lý cho phép người lao động được quyền tham gia vào

vấn đề quản trị của công ty tại Đức”, cũng như các quy định pháp luật cụ thé củ zửng

ngành đặc thủ (vỉ đụ như ngân hàng hoặc bảo hiểm)

1.2, Hệ thống quản tị nhị cấy bit buộc tad Dice

“Đức áp dung mô hình hướng tới các bên liên quan vào hệ thống quản trj doanh

"nghiệp của mình, do đó trong tâm phát triển của công ty không bi giới hạn bởi việc bảo vệquyền lợi của các cổ đông Hệ thống quản trị này có trọng tâm là “Mối quan hệ hợp ácsia các ngân hing, cổ đông, hội đồng quản trị, người quản lý, và người ao động vi lợi ích

ciia lao động hòa bình và năng suất của công ty."

Đặc trưng nỗi bật của pháp luật công ty Đúc là sự tích biệt giữa Ban điều hành(*Vorstand”) và Ban Kiểm soát (“Aufsichtsra”) Mô hình quan trị nhị cấp này bắt nguồn

từ thập niên 70 của thé kỷ 19 Theo Luật công ty đại chúng của Đức năm 1965 thì hệ

thống quản tị của các công ty đại chúng (“Aktiengesellschaften”) tại Đức bắt buộc phải có

hai cơ quan: Ban điều hành và Ban kiểm soát Ban Điểu hành bao gdm các giám đốc điều

"hành quyết định các mục tiêu của công ty va áp dụng các biện pháp cần thiết“ trong khi

"Bạn kiểm soát gầm các giềm đốc không điền bành sẽ chịu trích nhiệm đại diện cho các bênliên quan giám sát những quyết định 46." Các thành viên của Ban điều hành không thé trởthinh thành viêo của Ban kiểm soát và ngược Ini“ Chức năng và nhiệm vụ của các thành

Viên trong Ban điều hành và kiểm soát là hoàn toàn khác nhau, vi vậy hai cơ quan nay cũng.

sẽ giải quyết với những vấn để khác nhau của công ty.

‘Ser dé quân tị nhị cấp câu công ty cỗ phẫn tại Đức

German Oae-Thid Puteiodion (DritclgbG) bạn ảnh ngà 18 thing 5 năm 2004, chỉnh sửa và b sung ngày 2€ tháng 4 êm 2015; German Codetermination Act MitbestG) ba hàn ngày 4 thing 5 năm 1976 hia sa vb song

gly 24 thing 4 nim 2015

“German Banking Act (KWO), German laswance Supervision

Act(VAQ)-© Barett Ahjgal Minit Balasundcam, “A Comparison of US Corporate Governance and Erp Corporate

\Governanes", The Business Review, Cambridge, Volume: 9, Ise: 2 Smet, 2008, p27.

`8 Daum T, 199, “Coporate governance In Germany System ond recent development”, working paper, rivers!

Qsmabrck, Geman, p4

‘© Smgmana, Camsen, “The Hifectivness of Corporate Governance in One and Two Tier Board Systems

Evidence from te UK and Germany", Eaopean Company a Finer Lew Review, Vol 3, Na4, (26-474, 437

(2006) Rot, Mares, Corporate Boards in Gemany'n: Davies, rol Hop, Klas; Nowak, Richard vn Solingen,

` Điều 1 GCGC (sửa đỗi và bộ cong ngậy 7 thắng 2 săm 2017).

‘Baum T, 34, “Corporate governance in Germany ~ System and cent development”, working pope, Universit

‘Osmbrack, Germany, po

Bầu 1/2 hoặc 2/3 số wal

4 Bồ nhiệm, bãi nhiệm, số lượng thành viên

“Thành viên của ban điều hành được bổ nhiệm với nhiệm kỹ tối da 5 nm và bãi nhiệm (phải

số Lý đo) bởi ban giám sát và có thể được ái bồ nhiệm * Số lượng thành viên của bạn điền

hhh rất đa dạng dua trên quy mô của công ty và được quy định trong Điều lệ của côn

tự” Đi với những công ty có vốn cỗ phần lớn hơn 3 tiệu euro, an điều bình sẽ có số

lượng thành viên từ 2 người trở lên, tr trường hợp Điu lệ công ty quy định Ke.

Ban điều hành có thé có chủ tịch hoặc người phát ngôn ” Tuy nhiền, thẳm quyên

của chủ tịch hoc người phát ngôn ban điều hành không lớn khi người nắm giữ vị trị này

sẽ không được nắm giữ vị trí chủ tịch của ban kiểm soát cũng như không được đưa ra một

“quyết định cụ thé đi ngược lạ với đa số thành viên ban điều bin.”

0 Chức năng, nhiệm vụ

"Ngoài nhiệm vụ là đại diện pháp lý cho công ty — thay mt cho công ty trong và

"ngoài tòa án.” có thé nói nhiệm vụ quan trọng nhất của ban điều hành trong công ty cổ

phần tai Đức là chỉ đạo các hoạt động kinh doanh của công ty ~ nhiệm vụ được quy định

tại Diéu 76 Luật Công ty đại chúng

‘Theo quy định này, trích nhiệm điều bành các vấn đề của công ty, đặc biệt a các vấn để kinh doanh hàng ngày của công ty sẽ là trách nhiệm độc quyền của ban điền hành.

Thêm vio đó, có thé thấy mặc dù ban kiểm soát có trách nhiệm giám sit hoạt động điều

hành của công ty cổ phin,? nhưng “nhiệm vụ điều hành” không thuộc thẩm quyền hay

trách nhiệm của ban kiểm soát ” Thậm chí cuộc hop dại hội cổ đông cũng bị giới hạn chỉ

‘ua ra các quyết định cơ bin và chỉ được đưa ra các quyết định về các vin để điều hành

trong trường hợp có sự yêu cầu của ban điều hành *

Tom li, có thé nói, ban điều hinh sẽ đưa ra các quyết định chiến lược cho công ty thông qua việ lập những kế hoạch một cách cn thận '5 Ban điền bảnh sẽ quản lý đội ng

lao động, phối hợp các nhiệm vụ và kiểm soát trong tâm chiến lược của công ty."" Một số.shức năng cụ th khác có th kẻ ới ở đây như duy trì khả nang tài chính của công ty, đưa

ra những biện pháp phù hợp, cụ thé à các biện pháp giám sit để có thé quan lý và ngănchặn sự phát tri của những rủi ro đối với công ty?” Báo cáo về tinh trang của công ty với

án kiểm soit, cỗ đông” va các cơ quan chức năng

Wit Pte, “Vorstand, Agficherot und the Zasammonvirten us betreÖovizsclgflclez Sic”; i:

ommciof, Peter Jop, Klos, Werder, Axel (Editors), Handbuch Corporate Goverance Leitng und

bcrwaching bérseanouerter Untemeimen ia der Rechts und Wirscbaltspraxi 2nd eon, Kai, 303 ~

319, 308 £ (2009).

2 pila 414 GCQC, Điện 912 ANG.

“3 Điệ 90 AlIG, Điều 32 GCOC,

2 Vide tổ chức cuộc hợp cổ đông thường niền, Điễu 921, 1212.1 ARG, Điu 23.1 GOGC; để nh bảo cio ai

his, Điệu 17911, 17511 ARG, ĐiL2 3.1 GCGC; thông bảo dah trạng của công ty, Dida 131 AiG, để xu phân

hổi noo, Điện II 3L, 179.1 AKG.

` dạ Có sự hạ đổi vẽ tanh viên hội đồng, Bib 18.11 AlaG: Nig vấn cũ phần, Điu 184.11 Al.

1.4 Ban kiểm soát

sa Bồ nhiệm, số lượng thành viên, thành phẩn

“Thông thường, thành viên của ban kiểm soát sẽ được 1b nhiệm trong các cuộc hop

cđại hội cổ đông thường niên (Hauprversammlung).* Theo Iuật Đẳng quyết của Đức

(Co-determination Act) thì ủy thuộc vào số lượng lao động trong công ty mà một phẳn ba

hoặc một nữa® số thảnh viên ban kiểm soát sẽ được bằu bai người lao động.“ Ngoài ra,

một số cổ đông theo Điều lệ của công ty quy định sẽ được quyền trực tiếp bau tối đa một

phần ba số thành viên đại diện nắm giữ cổ phi tong ban kiếm soát“* Thành viên của Ban

kiểm soát có thể bị bãi nhiệm trước thời hạn bởi những cá nhân, tổ chức có thắm quyên bổ

nhiệm vị trí này trong công ty.

Baan kiêm soát trong công ty cỗ phần bao gồm từ 3 tới 21 thành viên ty thuộc vào

vốn cổ phần của công ty Trung binh thì an kiém sot có khoảng 13 thinh vin.” Theo

pháp lật công ty của Đức, c có ôi thi 303% số thành viên tong Ban kiễm soát là nữ

ii và tương tự đối với nam giới điều này tạo nén sự bình đẳng về giới rong Ban kiém

soát của công ty cỗ phin Bên cạnh đó, thành phần của Ban kiểm soát cũng được bởi các

yếu tổ khác như; Chuyên môn của các thành vién,® giới hạn đối với một thành viên là thành

Viên trong Ban giấm sit cửa cic công ty khác,” và quan trọng nhất là sự nghiêm cắm việc

“một thành viên vừa giữ vị trí trong Ban kiểm soát vừa giữ vị tí tong Ban điều bảnh”".

Nhing yêu cầu nhân thân khác chỉ được ép dụng cho các thành viên của Ban kiểm soát

được bầu bởi các cuộc hop Đại hội cổ đông.”

“Tom lại, các thành viên Ban kiém soát là những người đại diện cho các bên có quyén lợi và

nghĩa vụ liên quan như (1) Cổ đông, (2) Người lao động, (3) Công đoàn”, (4) Đối tác kinh

doanh, (6) Chủ nợ, (7) Đại diện chính phủ”

b Chức năng, nhiệm ve

® Đậu 195.1 AKG.

© Bộ vớicông có 500200 ng đăng Dida 4.1 Dis

`8 Đội wc sử tự 000 họ động bồi Dida 7.1 Mies.

4 Độ 52 Dre, iễn9, Dida 15-18 Mites,

© Điệ 012 ARG

# Điệu a3 AKG

‘opt, "The Geman voter Band: experience, theories and reform proposla: opt tad), Comparative

comport Governance.

` Điệu 962.1 AlG, Điu 7.3 MibeuG, Điễu 44 Dried,

'2 Điệu 54.1 CQC, Điệ 1005 AUG.

“Điệu 1002.1 AKG, không được lâm thành vit wong Ban kiển soát của tên I0 công,

“Trong khi nhiệm vụ rõ ràng của Ban điều hành là thực hiện hoạt động kinh doanhcủa công ty thì vai trd của Ban kiểm soát trong công ty là không dé đễ có thé xác dink."

“Thước hết có thể thấy chức năng nỗi bật của Ban kiểm soát là bổ nhiêm, giám sắt,

và bãi nhiệm thành viên của Ban die hành Họ thực hiện chức năng này thông qua việckiểm tra số sich”, cả soát báo cáo thường nién”, tổ chic và giám sắt công việc của kiếm

toán viên bên ngoài”, phân tích các thông tin được cung cấp từ Ban điều hành” và báo cáo

Iai cho các cổ đông trong cuộc hop Đại hội cổ đông",

Mặt khác, mặc di Ban kiểm soát không thể trực tiếp tham dự vào vấn để điều hành

“của công ty," tuy nhiên, trong một số trường hop cụ chế, Điễn lệ hoặc Ban kiém soát có thé

quyết định một số hoạt động quan trong mã nếu công ty muốn thực hiện thì nhất thiết phái

được sự đồng ý cia Ban kiểm soát 2 Có thé lay vị dy như việc mở rộng tín dung của công,

ty cho các thành viên của một trong hai ban" hoặc các biện pháp mà có thể trực tiếp làm.thay đổi tài sin va thu nhập dự kiến của công ty" Ngoài ra, Ban kiểm soát cũng có thể giántiếp làm ảnh hưởng tới các quyết định điều hành thông qua một số hoạt động như thiết lậpcae wu đãi của Ban điều hành thông qua việc điều chỉnh lương các thành viên Ban điều

"hành"? và hoạt động cổ vin khi Ban điều hảnh đưa ra các quyết định chiến hrge*®,

Một chức năng quan trọng nữa của Ban kiểm soát trong công ty cd phin là mạng

lưới quan bệ với các bên có quyền lợ liên quan và các đối tác kinh doanh, dng thời tạo

snên một sự cân bằng về lợi ích git các bên trong công ty cổ phần” Đây là một trong

những gi tr thục sự cần thiết và là các “chức năng mễm "9 quan trọng của Ban kiểm soát.

1.5 Đại hội cỗ đông.

` Hoạt, Kis Leyens Paiek, “Board Model n Europe - Recent Developments of Internal Corporate Governance Sractres in Germany the United Kingdom, France, and aly", European Compas and Finacial aw Review, Vo

'* Điệu 118-31, Dida 1243.1, Diu 1712 AKG.

Điện ILLA1 Ak,

`” Hợi Klas; Leyens, Pack, “Board Models Earope- Recent Developments of neral Corporate Governance

‘Structures in Germany the Vlad &ngdom, France end Healy”, Esropean Compsty and Finca Law Revie, Vol1L No.2, 135 265, lái G00:

Davies Paul Ly “Board Smuctre inthe UK and Germany: Conergence or Continuing Divergence?”, [2001]

hinateusl and Comparative Corporat Law losrmal LCL.) 2, 435.456

“Tới thời điểm hiện tại thì chỉ có Ban kiểm soát có thể giám sát trước được Ban điều

hành vì Đại hội cỗ đông chi có thé đưa ra biện pháp xử lý khi sai lầm đã xảy ra rồi." Một.

số hoạt động cụ thé của Đại hội cỗ đông có thể ké tới như các nghị quyết về các quyết định

quan trong của công ty hay quyết định bỏ nhiệm đối với các thành viên của Ban kiểm soát

‘va kiểm tod.” Trách nhiệm pháp ly" của các Ban được giới hạn trong quy tắc đánh giá

kinh doanh trong năm tai chính bởi Đại hội cổ đông 2

Do không có sự tích biệt về thể chế giữa ngân hàng thương mại và ngân hing đầu

tư ở Đức”, các ngân hàng phô thông có thể đám nhiệm đồng thời các vị trí (1) Ủy quyển

quyền biểu quyết, (2) cổ đông và (3) chủ nợ Trong các công ty cỗ phần lớn ở Đức, các đại

diện ngân hàng thường chiếm phẩn lớn số ghế trong các Đại hội cổ đông ** Ví dụ vào năm.

1992, the thống kê thì rung bình các ngân hing chiém tối hơn 84% số phiều bầu hiện điện

tại các cuộc họp cỗ đông của 24 công ty cỗ phân lớn nhất nước Đức.*5 Tắm ảnh hưởng to

lớn này có được là nhờ số cổ phần mà các ngân hing nắm git, số cổ phần do các công ty

con của các ngân hàng nắm giữ, và trên tắt cả, chủ yếu là vai trò của họ như người đại

cho những khách hàng đã gửi số cổ phần nim giữ cho họ * ĐiỀu này sẽ giúp các ngân hing

tại Đức dim bảo được sự biện diện của họ trong Ban kiểm soát của các công ty cỏ phần?

1.6 Cơ chế đồng quyết trong quân tị công ty cổ phần tại Đức

Cơ chế ding quyết được bắt nguồn từ truyền thống quan ti doanh nghiệp của Đức

vã đã tổn tai đưới 1 (Codctcmmination Act) nămthức hiện tại kế từ Luật Đồng qu;

1976, Luật Đồng quyết a đồi với mục đích, theo nh Tòa án Hiển pháp Đức, là hướng tới

sy tham gia binh đẳng của các cỗ đông và nhân viên trong việc đưa ra quyết nh rong

© Zatoni, Alessandro Cuomo, Francesca, “How Independent Competent and Incnthiced Should

[NonexeeuheDiretors be? An Empirical Imvenigeion of Goad Governance Code”, British Jural of Management,

Vol 21, 63-79, 74 2010).

pila 119 AKG,

pila 48 Điện 93, Điều 116, Dida 117, Bila 369-405 AlaG, Điều 34.1 GCGC.

22 pila 931, Bila 19.1 AKG.

Hope, Kus, “Common Principles of Corporate Governance n Europe”, in: MeCabey, Joxph; Moclad, Piet,

‘Raikes, The; Remncboog, Le (Estos), Corporate Governance Reglnes- Convergence and Diversity, Oxford,

175-204, 186 Q00)

5 awards K Fischer, Bonk, fnzce std investment in Germany (Cambridge 1994),

vee

* Bauns, Theodor, “Corporategovernancerystems tn Europe-Difronecsand tendencstof convergence, Craford

lecture, Universitat Osnabruck Inet far Handel uad WarschaftechtArbeispspiere, 1996, p.8,

Bums, Theodor "Corporategovernancestes in Europe- ifeencesand tendencies convergence” Cafood

lecture, Universitat Osnabruck Instat ir Handels- und Wiecbafereht Arciepsgier, 1996, p&

7 Baams, Teodor, *Corporategovernancesitoms In Europe-Difeencesand tndencesof convergence, Crafoont

lecture, Universitat Ossi latin fr Handls-und Wirschroctt Arbeispapire, 1996, p.9

30

°

công ty Đồng quyết vì thé có thé coi là một quy tinh đưa ra quyết định mang tính dân chủ

ở cấp độ công ty” hay là một sự đầu tư vào nguồn nhân lực và "sự trao thưởng” cho lòng

trang thánh của nhân viên đối với công ty thông qua việc trao cho nhân viên quyền tham gia vào các quyết định của công ty”

Có thé nói cơ chế đồng quyết là một cơ chế giúp ting cưởng quyễn hiện điện vàtham gia của người lo động vào việc quản tr ong công ty cổ phần tại Đức Theo quyềnđồng quyết này th người lao động sẽ có ai cách để có thể tham ga vào các quyết định cia

cổng y: Thông qua Ban dai diện lao động (work council) và hông qua Ban kim soát.

“Theo quy định cũa Works Consitusion Act, đối với shững công ty có tS công nhần

trở lên, người lao động có thé bằu ra Ban đại diện lao động để thay mặt họ ti công ty."

& cận thông tin và đưa ra các để xuất liên quan

bao gồm các vn dé về ti chính) tong công ty, ví dự như việc đồng góp ý kiến vào việc

thuê hoặc chấm đứt hợp đồng lao động, điều kiện làm việc của người lao động, hay các

hoạt đồng xã hội cho nhân viên, các hoạt động đã ngoại, các kỳ ngô trong năm!

Sự than gia của người lo động trong công ty thông qua Ban kiểm soát như đã nồi

ở tên, Hà iệc số ghế đại điện cia người lao động tong công ty sẽ chiếm từ 13 (rong trường hợp công ty cổ phan có từ 500 ~ 2000 nhân viên) tới 1/2 (rong trường hợp công ty

cổ phần có từ 2000 nhân viên trở lên) trong Ban kiểm soát của công ty cổ nhẫn,

Giám đốc điều hành của Volkswagen — Một trong những tập đoàn sản xuất ô tô

hàng đầu của Đức đã dùng tuyên bổ: “Tại seo tôi phải quan tâm ti cổ đông những người

(6i chỉ gấp một tin mỗi năm, Diễu quan trong hon nhiều l tôi sằn quan tâm tới người lao

động trong công ty, những người tôi gặp hàng ngày”?

2 Ưu điểm và nhược điểm của hình thức quân trị nhị cấp

2.1.Uiu điểm:

‘Page, R., Có đdeceisadon in Germany ~ A beginner's Guide, Hans Boecler Súng, Working paper 33, 2009

"© Komniren Mitestinnang, Mitbestimmang und neue Unterehmenskutaren Bilan ti Persetiven,

Benelamn Stung, Guetta, 1998,

"© Maller Jensch, Walther, "Germany: From Collective Voice to Comanagement"

Works Comes: Cosultaon, Representation, nd Cooperation in Indusval Relations (oe! Ropers

aps Wolfeang Sueec, Bs), Universi of Chicago Press, Chicago, Minis, 1995, pp 3-78, ps.

10) Mald-lenaea; Waller, "Germany From Collective Vleet ComanagementTM

Works Couns: Conelialon, Representation, and Cooperation io nà Relations (oot Rogers

snd Wolfgong Steck, Eas), Univrsty of Chicago Pres, Chicago, lino, 1995, pp 545.

- Tink độc lập trong quân lý công ty

Sự phân cấp quản lý hay nói cách khác là tinh độc lập trong quản lý công ty là ưu

điểm ndi trội nhất của bình thức quản tị nhị ấp Bởi vì “su hướng tự biện mình”? của

mỗi cá nhân, một giám đốc điều hanh sẽ không bao giờ có thé giám sát những quyết định

của mình một cách có hiệu quả Vì thế, sự xung đột về quyền lợi này có thể sẽ được hạn.

chế ruột cách higu qua bằng cách trao trách nhiệm gif sft này cho mt od nhân khác người

‘ma hoàn toàn độc lập và không liên quan tới công việc quản lý hing ngày.

"Một sự xung đột quyển lợi khc sẽ phát sinh nếu các giám dốc điễu hành có th gây

ảnh hưởng tới iệc ỗ nhiệm ee tình viên của Ban kiém soit Khí thành viên của Ban

kiêm soát có thể bị bãi nhiệm theo quyết định của Ban điều ảnh, di nhiên hoạt động giám

sit sẽ không thể được thực hiện một cách khách quan và có hiệu quả Vì vậy, có thé thấy:

trong hệ thống quản trị nhị cắp của Đức, các giám đốc điều hành không thể áp đặt sự ảnh

ường của mình đối với những vi trí thành viên Ban kiểm soát do lao động trong công ty

‘bau (chiếm tir 1/3 tới 1/2 số thành viên trong Ban kiểm soát) Thêm vào đó, để giảm thiểu

hơn nữa tim ảnh hưởng của ác giám đốc điều hành tố hoạt động của Ban kiém soát, Ben

"kiểm soát có thé bao gồm một số lượng hợp lý các thành viên độc lip.’

Đối với hoạt động bầu thành viên của Ban kiểm soát, để giảm thiểu sự ảnh hướng,

ila các giám đốc điều hành trong công ty, Ban kiểm soát sẽ lập một Uy ban đề cử, dé xuất

sắc đại diện cổ đông đủ tình độ để trở thành thành viên của Ban kiểm soát tạ Cuộc hop

Dai hội đồng cổ dong Trong năm 2013, trơn bình có tới 979% ong tổng số Ban kiểm,

soát của các công ty tại Đức thành lập một dy ban đề cử gồm cic đại diện cổ đông có đủ

điều kiện tại các cuộc hop Dai bội đồng cổ đông theo một quy trình minh bach."

Đối với hoạt động bãi nhiệm, các thành viên của Ban kiểm soát được bầu bởi Đại

hội cổ đồng sẽ chỉ bị bai nhiệm trong trường hợp có 3/4 số phiéu thuận!” cũng là một quy

đình nhằm lim giảm thiêu sự ảnh hưởng của các giảm đốc điều hành

‘Vi vậy, có thể thấy hệ thông quản tị công ty cổ phần tai Đức đã trao quyền hạn cho

gắc bên liên quan bằng cách giúp họ có thé kiểm soát được quyền lợi của mình - giải phóng

gắc kiểm soát vin khỏi sự phụ thuộc vào sự quản lý Trong năm 2011, Ban kiém soát của

8 Nariice Sebsechferigungstenden, Federal Court of Germany (Bundesgerichshaf, “BGH”) 25 November

2002, BGHZ 153, 32,42; Book, i: Hommetbot tal, 255,267 (2009).

piba542 GCGC

*2 Điều 533 GC

‘os Heidsick& Straggle, Tas Dynamic Govermanes 2014 - European Corporate

Governance Report, Tay ep i ie:/'UserreongguanganlyDowanleadsEuropean-Corporate-ovemanee Repo

2014- Towards Dynamic Governance pf

`7 Điều 103.12 AKG.

°

100 công ty lớn nhất nước Đức bao gồm 21% giám đóc độc lập, 49% người đại điện của

lao động trong công ty, 8% số người được đề cử trực tiếp bởi cổ đông, 5% giám đắc điềnhành tiền nhiệm và 19% số ứng viên độc lập khác

- Cơ chế ding quát

(ĐÓ thể nói trong công ty cổ phần, người lao động và cỗ đông khi tham gia công ty

sẽ có cing một mục dich, đó là bướng tới sự phát triển én định và lâu dai cho công ty.Quyền lợi gidng nhau này của người lao động và cỗ đông trong công ty có thé ngăn chặnViệc các giám déc điều hành trong việc theo đuổi một cách qua mức eds thiết những dự ánrùi ro, vì cái lợi trước mắt Thêm vào đó, để khuyến khích, tạo động lực cho các nhà quản

lý, thì những đại diện của người lao động và cổ đông trong Ban kiểm soát có thé thay đổicấu trúc hướng thưởng cho bo

“Nhờ việc dòng thông tin giữa các Ban và người lao động được cái thiện một cáchđăng kd thông qua cơ chế đồng quyết, người lao động có thé tiếp cận tới các thông tin liênquan tới hoạt động của công ty và có thé trực tiếp đồng góp những ý kiến của mình với các

‘quyét định của công ty."

_Ngoài ra, việc người lao động được quyền tiếp cặn với các thông tin về hoạt động

của công ty cũng như giám sắt các hoạt động này sẽ tạo nên một môi trường làm việc din

chủ, và giảm thiểu tinh trang đình công, biểu tinh của người lao động.

~ Định hướng của công ty là quyền lợi của các bê liên quan

.Một đặc trưng của bình thức công ty cổ phân ở Đức là hướng tối quyền lợi của tắt

sả các bên có quyên loi liền quan chứ không phải chỉ hướng tới quyền lợi của các cổ đông

"như hình thức công ty cổ phần cổ điễn tại Anh hay Mỹ Việc dé Ban điều hành được giám sét boi Ban kiểm soát và Ban kiém soát li được bảu bởi Đại hội cổ đồng hay việc để không

những cổ đông của công ty mà còn lao động và các đại điện của ngân hing tham gia đồng.sốp ý kiến vio hoạt động kinh doanh cin công ty đã cho thầy bình thức quén tị của công

ty cổ phin tai Đức là nhằm hướng tối việc đâm báo quyền lợi cho tắt cã các bên liền quanchứ không chỉ là các cổ động cia công ty, Bleu này giúp cho công ty có th thực hiện cáctrách nhiệm xã hội của mình! — điều rt quan trọng ti các quốc gia phát tiễn, tập rung'Yào việc tạo ra giá trị lâu dài, tăng tính On định.Thêm vào đó, điều nay cũng khuyến khích.

Roh Mar, Corte rds a Gory Davies, ai; Hot, Kit, Richard; Van Solio, Gaands

`5 Edna, Tà eae, Ws and A7 Wore “Copan Gorman snd Py for Pjomanet Bdence fas Carma” Ecoonie of Govan, 29

‘8 tự Etebth, Baord Sacre nd Boand Compton Autatie and Geman 4 Coparon in the Conte

of Corporate Governance” Macquarie Joumal of Basins La, WoL 419211, 209 G007)

các cổ đông tích cực tham gia đồng góp ý kiến cho các hoạt động kinh doanh.

để có thé tận dụng một cách tối đa giá trị cổ phần của mình.!"t

2.2 Nhược diém:

Mic dit việc de lập trong quản lý công ty là rất quan trọng, một thành viên trong

át vẫn có thể hiểu những thông tin hoặc kiến thức cằn thiết để thực hiện hoạt

đồng giám sắt một cách có hiệu qua đối với hoạt động điều hinh, Một vấn đ phát sinh đối

với việc tách riêng Ban kiểm soát đó là cơ quan này sẽ thiểu hụt kiến thức kinh doanh nội

"bộ Ban kiểm soát nếu thiếu những kiến thức chuyên môn sẽ khó có thé đưa ra được những

đánh giá vã đồng góp có giá tị đối với boạt động quản tị công ty." Nhược điểm này có

thể được khác phục bằng cách bổ nhiệm các thành viên là những giảm đốc điều hình cũ,

những người có kiến thức chuyên môn cũng như kinh doanh nội bộ, uy nhiên theo quy

định của pháp uậtthì số lượng những thành viên này ti đa chỉ là 02 người trong Ban kiểm

soát", để tránh việc mỗi liên hệ trực ti của các thinh viên này với Ban điều hành sẽ lam

nh hưởng tới sự độc lập của họ khi đã là thành viên của Ban kiểm soát”, Cin lưu ý rằng

những thành viên cũ cia Ban điều hành sẽ không thé được bổ nhiệm vào Ban kiểm so

trong ving 2 năm kể từ ngày họ chim ditty cách thành viên của Ban điều hành, trừ trường

hop họ được đề cử bởi 25% cổ đông."*

Sự thiểu cân đối trong vấn đề tiếp cận thông tín được thé hiện rõ rệt trong việc Ban

điều hành là nguồn thông tin gần như duy nhất của Ban giám sát Ban điều hành có trách

nhiệm thường xuyên cung cắp thông tin cụ thé và những báo cáo đặc biệt nếu được yêu cầu

cho Ban kiểm soát,''® tuy nhiên, điều này cũng có nghĩa là Ban điều hành là cơ quan lưu

giữ toàn bộ thông tn lia quantới host động kính doanh cũa công ty cổ phần, và việc nhấn

"mạnh trọng tâm thông tin bdo cáo theo ý kiến cá nhân hoặc có báo cáo những thông tin họ

đang nắm giữ hay không là ty thuộc ở họ Vi vậy, rủi ro kiểm soát không hiệu quả đo sự

thiểu hut thông tin hoặc thông tin không chính xác là có tồn tại trong cơ chế quản trị nhị

TW Pst, Kathi, “Corporate Governance durch Mibertmmang und Arheemanie",ie:TIenaellof,

Ptr; Jop, Klaus, v Werder, Axel (Editor), Handbuch Corporate Governance Leitung und

‘Gherwachung bérsonotiener Unermernsnin der Rechts und Wrtcleflpcnik, 2n8 edition, Kn, 231 ~

252,236 2009),

1 Rabers, IeBøị MeN, Tem Stiles, Philp, “8# Ageno Conceptions of he Work ofthe Non

Executive Director: Creating Accountability the Boardroom” , British Joural of Managemen, Vol 16, S€

+ $26,514

8516 2005)

bu S42 GCÓC,

Raiser, Thenas; Vel, Rider, Racl der Kaptlgselchaton - Em Handbuch ir Pris und

tasenschaf, Sh etion Machen, section 15, rita 33 (2010),

"Sida 100.24 AG, Điều 5.44 GCGC,

"Đi 90.13 ANG, Điện 903.1 ARG,

Fy

Go

cắp của Đức Tuy nhiên, đặc quyên của Ban kiêm soát được trực tiếp kiễm tra tt cả các

giấy tờ tà liệu của công ty cũng fa một yếu tổ khắc phục ồi ro này.”

3 Một số kính nghiệm cho Việt Nam

Quân tr công tylà một vấn để hết sức quan trọng, giúp cải thiện hiệu quả hoạt động,

cũng như tăng cường khả năng chống đỡ rồi ro cho doanh nghiệp Đặc biệt khi Việt Nam

"ngày cing hội nhập sâu rộng vào nền kinh tế toàn cầu, các doanh nghiệp Việt Nam cần chú

trọng tới vấn đề này một cách nghiêm tic Dự án đánh giá Thẻ điểm Quản trị Công ty kine

vực ASEAN đã bắt đầu tiến hành đánh giá các doanh nghiệp Việt Nam: từ năm 2012 Cho

én nay, điểm số của các doanh nghiệp Việt Nam niêm yết cũng đã được cai thiện nhưng

"mức độ ci thiện là khả chậm và khi so sinh với các nước tham gia đánh giá trong khu vực

ASEAN thi vẫn côn ở mức trung bình, Năm 2015 Việt nam đạt tổng điểm trung bình là

36.75, có sự tăng nhẹ so với năm 2014 (35,1) và còn cách biệt rất xa so với điểm số của các

nước như Singapore hay Thái Lan, !*

Hướng tiếp cận của Luật doanh nghiệp 2014 liên quan tới vấn để quản trị trong công

ty cỗ phần là khá mở khi cho phép công ty cễ phần có thể lựa chọn một trung bai mô hình

quản tị, trong đó mô bình quấn bị mới không yên cầu thành lập Ban kiểm soát mà thay

vào đó là sự xuất hiện của các thành viên độc lập hôi đồng quản trị (20%) thực hiện chứcnăng giấm sét và tổ chức thực hiện kiếm soát đối với việc quản lý điều hình công ty.!” Có

thể nói nhìn chung, mộ hình quân tị của Việt Nam cũng có những nét tương đẳng nhất

định khí so sánh với Đức khí chức năng điều hành được tách biết với chức năng gdm sit và

ình thức quan trị này cũng đang được xây đựng và áp dung tại các công ty cổ phần tại Việt

‘Nam, đặc biết là các công ty niềm yết trên hai sin chứng khoán Hồ Chí Minh và Hà NG

‘Tuy nhiên mổ hình quan trị này chỉ thực sự phát huy được hiện quả khi những ban chế:tảng được phòng ngừa và ngăn chặn Tir góc nhìn so sánh với mô hình quan trị của công ty

cd phần Đức, theo đánh gi của ác giã, mô hình quan rca công ty cổ phần Việt Nam cầnhoàn thiện một số điểm sau:

“Thứ nhất, đề nang cao tính hiệu qué trong quan tri công ty, trước hết các nhà quản

lý công ty cin nâng cao năng lực quả tị, cần nhận thức đầy đủ và sâu sắc về vai trở vả

nguyên tắc quan tr Khi đã có những nhận thúc đầy đủ về ý nghĩa, vai t hoạt động quản trị, họ sẽ tự nguyện quan lý công ty theo hướng phát triển bền vững, tối đa hóa hiệu năng.

"hoạt động, giảm xung đột lợi ích của các bên liên quan cũng như tuân thủ đúng theo các

“quy định của pháp lui

“Thử ha, sự th bạch giữa chốc năng điều hành vã giém sit trong các công ty cỗ

phan tại Việt Nam vẫn cỏn chưa được triệt để khi các giám đốc điều hành hay thành viên.

Điệp H21 AG

'TM Bo co thé điểm quan t căng ty Khu wre ASEAN nim 2015-2016.

"Dida 134 Luật Dom ngiệp 2018

hội đồng quản trị vẫn được quyển dé cử, giới thiệu va bỏ phiếu bằu ra các thành viên ban.

idm soát hay thành viên độc lập bội đồng quản tri Để nâng cao hiệu quả chức răng cia

ban kiểm soát hay các thành viên độc lập có lẽ cin sửa đổi các quy định tiên quan tới việc

bảu ra bạn kiểm oát và thành viên độc lập hội đồng quản eo hướng các thành viên hội

đồng quản trị và ban giám đốc không được quyền đề cử hay giới thiệu và bỏ phiếu bau ra.

các thành viên ban kiểm soát hoặc thành viên độc lập hội đồng quản ti Điều nay sẽ giúp

trính tình trang ban kiém soát hay các thành viên độc lập hội đồng quản trị hoạt động vi lợi

{ch của hội đẳng quản tị và ban giám đốc.

“Thứ ba, nhận thức của cổ động cũng cần phải được nâng cao để đảm bảo tắt cả cấc

cỗ động đều thực hiện đúng quyền lợi và nghĩa vụ của mình và tích cực tham gia đồng góp

ào hoạt động quản lý và giám sit trong công ty

"Thứ tự, Thành viên độc lập hội đồng quan tỉ đang là một xu hướng tất yu trong

quân tị công ty cổ phần trên thể giới và Việt Nam cũng không phải là một ngoại lệ Tuy

nhiên các quy định về vị trí này theo Luật Doanh nghiệp 2014 tô ra khásơ ải khi chỉ đưa

rm duy nhất một khoản trong Điễu 151 vé tiếu chuẳn và điều iện lim thành viên độc lập

hội đồng quan trị Với chức năng là giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối voi việc

quân lý điều bình công ty thiết nghĩ pháp luật cần đưa ra những quy định cụ thể và ch tiết

hơn và vị trí này trong công ty cô phần để ránh tinh trạng các công ty bầu ra v tí này chỉ

‘mang tính hình thức và không có giá tr trên thực tiễn

Cuối cùng, cần hoàn thiện hơn nữa pháp luật về công Khai, minh bạch hóa thông tin

trong quân trị công ty cỗ phin để ránh những hành vi gian lận, thao ting công ty và các

hành vi gây ảnh hướng tiêu cực đến lợi ích của cỗ đông

°

és