Đang tải... (xem toàn văn)
DE TÀI NGHIÊN CỨU KHOA HỌC CAP CƠ SỞ
BAO VE QUYEN CUA LAO ĐỘNG DI CƯ
THEO PHÁP LUAT QUOC TE, MỘT SO QUOC GIA DUOI GOC NHIN SO SANH VA
NHUNG KINH NGHIEM CHO VIET NAM
Chủ nhiệm đề tai: PGS.TS Nguyễn Hiền Phương
Thư ký đề tài: ThS Pham Minh Trang
BO GIAO DUC DAO TAO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI
Trang 2STT TÊN CHUYEN DE TAC GIA
Tổng quan về bảo vệ quyền của lao động di | - PGS.TS Nguyễn Hién 1 cư Phương
- ThS Pham MinhTrang
Bao vệ quyền của lao động di cư trong pháp | - PGS.TS Nguyễn Hiền 3 luật Đức — nghiên cứu so sánh với Việt | Phương
Nam và những đê xuât, kiên nghị - ThS Phạm MinhTrang
Bảo vệ quyên của lao động di cư trong pháp | TS Lê Thi Anh Dao 3 | luật Hoa Ky — nghiên cứu so sánh với Việt
Nam và những đề xuất, kiến nghị
Bảo vệ quyên của lao động di cư trong pháp | ThS Bùi Thị Minh 4 luật một số quốc gia chau A — nghiên cứu | Trang
so sánh với Việt Nam và những đê xuât, kiến nghị
Bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp | PGS.TS Nguyễn Hiền 5 | luật Úc — nghiên cứu so sánh với Việt Nam | Phương
và những dé xuất, kiến nghị
Bảo vệ quyên của lao động di cư trong pháp |TS Phạm Thị Thúy 6_ | luật Nam Phi — nghiên cứu so sánh với Việt | Nga
Nam và những dé xuât, kiên nghị
Trang 3TT HỌ VÀ TÊN ĐƠN VỊ NHIỆM VỤ wee Truong DH Luat Chủ nhiệm đề tai 1 | PGS TS Nguyên Hiên Phuong oo ¬ ak
Hà Nội Tác giả chuyên đê
Pháp luật
‘rie! Truong DH Luat , oe nee aR 3 TS Lé Thi Anh Dao oo, Tac gia chuyén dé
Ha Nội
Truong DH Luat Thu ky dé tai 4 ThS Pham Minh Trang ae ¬ - aff
Hà Nội Tác giả chuyên đê
_ aAE: Trường ĐH Luật S Ăn An GÀ
5 ThS Bùi Thị Minh Trang Tác giả chuyên đêHà Nội
Trang 4STT | Chữ viết tắt Giải nghĩa
| ADA Đạo luật Người Mỹ Khuyết tật năm 1990
Hiệp định Thương mại tự do Việt Nam — Liên minh
2 EVFTA
Chau Au
3 AU Lién minh Chau Phi
4 BCEA Các Điều kiện Cơ bản của Đạo luật Việc làm
5 C105 Công ước số 105 về xóa bỏ Lao động Cưỡng Bức 1957 6 C29 Công ước số 29 về Lao Động Cưỡng Bức 1930
Công ước về chống tra tan và các hình thức đôi xử hoặc
7 CAT trừng phạt tàn nhẫn, vô nhân đạo hoặc hạ nhục con
8 CDE Trung tâm hỗ trợ lao động giúp việc gia đình
Công ước về xóa bỏ tat cả các hình thức phân biệt đối
11 COIDA | Đạo luật Bồi thường Thuong tat và Bệnh nghề nghiệp Hiệp định Đối tác Toàn diện và Tiến bộ xuyên Thái
12 CPTPP
Bình Dương
13 CRC Công ước về quyên trẻ em
14 CRPD Công ước Quốc tế về Quyền của Người Khuyết tật 15 DN Doanh nghiệp
16 DNDV Doanh nghiệp dịch vụ17 DOL Bộ Lao động Mỹ 18 EAD Giấy phép làm việc
19 EEOC Ủy ban Cơ hội Việc làm Bình đắng
20 EFMA Đạo luật về sử dụng lao động nước ngoài năm 1990
Trang 522 HƯFFA Hiệp định Thương mại tự do Việt Nam — Liên minhChâu Au
23 FAST Hiệp hội hỗ trợ và đào tạo lao động giúp việc gia đình
24 FLSA Đạo luật Tiêu chuẩn lao động công bằng 25 FMLA Đạo luật Nghỉ phép vì ly do y tế và gia đình 26 HDLĐ Hợp đồng lao động
27 ICCPR Công ước về các quyền dân sự và chính trị 28 ICE Cơ quan thực thi Nhập cư và Hải quan
g8 ee Công ước Quốc tế về các Quyền Kinh tế, Xã hội và Van hóa
30 TCRMW Công ước Quốc tế về bảo vệ quyền của tất cả người lao động di cư và thành viên của gia đình ho
3l IER Bộ phận Quyền của Người nhập cư và Người lao động 32 IES Co quan Thanh tra và Thực thi
33 ILO Tổ chức lao động quốc tế 34 INA Luat Nhap cu va Quéc tich
35 INS Sở Di trú và Nhập tịch Mỹ
36 IOM Tổ chức Di cư Quốc tế
37 IRCA Đạo luật Kiểm soát và Cải cách nhập cư năm 1986
38 LRA Luật Lao động Nam Phi
39 MOU Biên bản Ghi nhớ
40 MSPA Mã ae )m- lao động nông nghiệp theo mùa
41 MWC Trung tâm hỗ trợ lao động di cư
42 NDEL Cục đi cư lao động xuyên biên giới quốc tế Nam Phi 43 NLĐ Người lao động
44 NLRA Đạo luật Quan hệ lao động quốc gia 45 NLRB Ủy ban Quan hệ Lao động Quốc gia 46 NMWA Đạo luật tiền lương tối thiêu quốc gia
Trang 648 OCAHO _ | Văn phòng Giám đốc Điều hành Hành chính
49 CIIVIWA Đạo luật về bệnh nghề nghiệp trong hầm mỏ và công trình
50 OECD Tổ chức Hop tác và Phát triển Kinh tế
5] OSC Văn phòng tư van đặc biệt về thực tiễn không công băng trong lao động và việc làm liên quan đên nhập cư
22 OSHA Đạo luật An toàn và Sức khỏe nghề nghiệp
53 PRP Người có giấy phép cư trú vĩnh viễn
54 RAW Chương trình Bồ sung lao động nông nghiệp 55 SADC Cộng đồng phát triển miền Nam châu Phi
56 SADC Khung chinh sách và Kế hoạch hành động về Di cư Lao động Nam Phi
57 SAW Chương trình Lao động Nông nghiệp Đặc biệt58 | SLĐTB&XH | Sở Lao động - Thuong binh và Xã hội
59 SME Doanh nghiệp vừa và nhỏ 60 TCSN Tổ chức sự nghiệp
61 UIA Đạo luật Bảo hiểm That nghiệp
62 UN Liên Hợp Quốc
63 USCIS Dịch vụ Nhập tịch và Di trú Hoa Ky64 USDA Bộ Nông nghiệp Hoa Kỳ
65 VEVO Xac minh Quyén loi Thi thuc Truc tuyén 66 WHD Bộ phận Tiền lương và Thời giờ làm việc 67 WHS Đạo luật về Việc làm, Sức Khỏe và An toàn
68 WICA Đạo luật Bồi thường Thương tật trong Công việc 2019 69 XKLĐ Xuất khâu lao động
Trang 7DANH MỤC CÁC CHUYEN ĐÈ TRONG DE TÀI 1 DANH SÁCH CÁC THÀNH VIÊN THAM GIA ĐÈ TÀI 1
PHAN THU NHAT 2
GIOI THIEU CHUNG VE DE TAI NGHIEN CUU 2
1 TINH CAP THIET CUA DE TAI 2
2 TINH HINH NGHIEN CUU DE TAI 5 3 MUC DICH VA MUC TIEU CUA DE TAI 11 4 DOI TƯỢNG VA PHAM VI NGHIÊN CUU CUA ĐÈ TAI 12 5 CACH TIEP CAN, PHUONG PHAP NGHIEN CUU CUA DE TAI 13 6 CAC SAN PHAM CUA DE TAI 14 7 TO CHỨC THUC HIEN DE TÀI 15 8 Ý NGHĨA KHOA HOC VA THUC TIEN CUA DE TÀI 15
PHAN THU HAI 17
BAO CAO TONG QUAN 17 CAC KET QUA NGHIÊN CỨU CHÍNH CUA DE TÀI 17 CHUONG 1 TONG QUAN VE BAO VE QUYEN CUA LAO DONG DI
CU VA PHAP LUAT QUOC TE VE BAO VE QUYEN CUA 18
LAO DONG DICU 18
1.1 Một số van đề lý luận về bảo vệ quyén của lao động di cư va sự điều chỉnh của pháp luật 18 1.2 Pháp luật quốc tế và một số quốc gia về bảo vệ quyền của lao động di cư 26 CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG BẢO VỆ QUYEN CUA LAO DONG DI CU THEO PHÁP LUẬT QUOC TE, MOT SO QUOC GIA DƯỚI GÓC NHIN SO SANH VA KINH NGHIEM CHO VIET NAM 67
2.1 Thực trang bảo vệ quyén của lao động di cư trong pháp luật Đức dưới góc nhìn so sảnh và kinh nghiệm với Việt Nam 67
Trang 8Ky dưới góc nhìn so sảnh và kinh nghiệm với Việt Nam 71 2.3 Thực trang bao vệ quyên của lao động di cw trong pháp luật một số quốc gia châu Á dưới góc nhìn so sánh và kinh nghiệm với Việt Nam 77 2.4 Thực trang bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật Úc dưới góc nhìn so sảnh và kinh nghiệm với Việt Nam 80 2.5 Thực trang bao vệ quyén của lao động di cư trong pháp luật Nam Phi dưới góc nhìn so sảnh và kinh nghiệm với Việt Nam 89 CHUONG 3 DE XUAT HOAN THIEN PHAP LUAT VA NANG CAO
HIEU QUA BAO VE QUYEN CUA LAO DONG DI CU O VIET NAM
3.3 DE XUAT HOAN THIEN CONG TAC THUC THI PHAP LUAT BAO VE QUYEN
CUA LAO DONG DI CƯ Ở VIỆT NAM 103 PHAN THU BA 110 BAO CAO TOM TAT 110
CAC KET QUA NGHIÊN CỨU CHÍNH CUA ĐÈ TÀI 110
1 TÍNH CAP THIET CUA DE TÀI 1112 TÌNH HÌNH THUC HIEN DE TÀI 1143 KET QUA NGHIÊN CỨU CHÍNH CUA DE TÀI 114
4 Ý NGHĨA KHOA HỌC VÀ THỰC TIEN CUA DE TÀI 117
Trang 9CỦA LAO ĐỘNG DI CƯ 120 1 Khái quát về lao động di cư và quyển của lao động di cư 120 2 Pháp luật về bảo vệ quyền của lao động di cư 127
3 Pháp luật quốc té, quốc gia về bảo vệ quyền của lao động dicw 131
4 Cơ sở lý luận nghiên cứu so sánh pháp luật Việt Nam và một số quốc gia về bảo vệ quyên của lao động di cw 140 CHUYEN DE 2 147 BAO VE QUYEN CUA LAO DONG DI CƯ TRONG PHÁP LUẬT ĐỨC - NGHIÊN CUU SO SÁNH VOIVIETNAM 147 VA NHUNG DE XUAT, KIEN NGHI 147 1 Khái quát về lao động di cw ở Đức 147 2 Bảo vệ quyén của lao động di cư trong pháp luật Đức 149 3 Thực trạng bảo vệ quyên lao động di cw trong pháp luật Việt Nam và Đức trong tương quan so sảnh 162 4 Một số đề xuất, kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về bảo vệ quyên của lao động di cư từ kinh nghiệm của Đức 175 CHUYEN DE 3 181 BAO VE QUYEN CUA LAO DONG DI CU TRONG PHAP LUAT HOA KỲ- NGHIÊN CUU SO SÁNH VOIVIETNAM 181 VÀ NHỮNG ĐÈ XUẤT, KIÊN NGHỊ 181 1 Khái quát về lao động di cư ở Hoa Kỳ 181 2 Hoa Kỳ và việc tham gia các cam kết quốc tế về bảo vệ quyền của lao động di cư 183 3 Bảo vệ quyên của lao động di cư trong pháp luật của Hoa Kỳ 184 4 Thực tiễn thực thi pháp luật của Hoa Kỳ về bảo vệ quyền của lao động di cư 193 5 Thực trạng bảo vệ quyên của lao động di cư theo pháp luật Việt Nam trong tương quan nghiên cứu so sánh với pháp luật Hoa Ky 198 6 Một số đề xuất, kiến nghị hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật Việt Nam về bảo vệ quyên của lao động di cư từ kinh nghiệm của Hoa Kỳ 203 CHUYEN ĐÈ 4 218
Trang 10MOT SO QUOC GIA CHAU Á-NGHIÊN CỨUSOSÁNH 218 VỚI VIỆT NAM VÀ NHUNG DE XUAT, KIENNGHI 218 1 Khái quát về lao động di cw ở Châu A 218 2 Quy định pháp luật về bảo vệ quyên của lao động di cw ở một số nước Châu Á 221 3 So sánh pháp luật về bảo vệ quyền của lao động di cw của Han Quốc, Singapore và Việt Nam 235 4 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền của lao động di cw ở Việt Nam dựa trên kinh nghiệm của một số quốc gia châu A 236 CHUYEN ĐÈ 5 242 BẢO VỆ QUYÉN CỦA LAO ĐỘNG DI CƯ TRONG PHÁP LUẬT ÚC - NGHIÊN CUU SO SANH VỚI VIỆT NAM 242 VÀ NHỮNG ĐÈ XUẤT, KIÊN NGHỊ 242 1 Khai quát về lao động di cư 242 2 Bảo vệ quyén của lao động di cư 243 3 Thực trạng bảo vệ quyền của lao động di cư ở Việt Nam và Úc trong tương quan so sảnh 253 4 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về lao động di cư ở Việt Nam trong twong quan nghiên cứu và kinh nghiệm của Uc 263 CHUYEN DE 6 270 BAO VE QUYEN CUA LAO DONG DI CU TRONG PHÁP LUAT 270 NAM PHI- NGHIÊN CUU SO SÁNH VOI VIETNAM 270
VA NHUNG DE XUAT, KIEN NGHI 270
1 Khái quát về lao động di cư ở Nam Phi 270 ze Bảo vệ quyén của lao động di cw ở Nam Phi 271 3 Thực trang bảo vệ quyên lao động di cư trong pháp luật Việt Nam và Nam Phi trong tương quan so sánh 280 4 Một số đề xuất, kiến nghị hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền của lao động di cw ở Việt Nam từ kinh nghiệm của Nam Phi 290 PHAN THỨ NAM 294 BAI BAO KHOA HOC 294
Trang 11GIOI THIEU CHUNG VE DE TAI NGHIEN CUU
Trang 12GIOI THIEU CHUNG VE DE TAI NGHIEN CUU
1 TINH CAP THIET CUA DE TAI
Lao động di cư là xu thé tat yếu của bat kì nền kinh tế hay khu vực nào trên thế giới, đặc biệt trong bối cảnh nên kinh tế thị trường và hội nhập quốc tế như hiện nay Mỗi năm, trên toàn thế giới có hàng triệu người lao động sống và làm việc ngoài đất nước của mình Các lao động di cư đã có đóng góp không nhỏ vào sự phát triển kinh tế thế giới nói chung và tại các nước đang phát triển nói riêng Với sự gia tăng số lượng của lao động di cư, Ngân hàng Thế giới đã ước tinh rang trong khoảng thời gian từ 2001 đến năm 2025 thì nên kinh tế thé giới sẽ có thêm khoảng 365 tỷ USD mỗi năm.
Theo báo cáo mới ước tính toàn cầu về lao động di cư của Tổ chức Lao động Quốc tế (ILO), năm 2019 ghi nhận số dân nhập cư chiếm gần 5% lực lượng lao động toàn cầu Mặt khác, báo cáo của ILO vừa công bố mới đây cũng cho thấy hơn 2/3 lao động nhập cư quốc tế tập trung ở các nước có thu nhập cao, chiếm khoảng 63,3% tổng số Cụ thể, trong số 169 triệu lao động di
cư toàn cầu, có đến 63,8 triệu người, chiếm khoảng 37,7%, đang sống và làm
việc tại khu vực châu Âu và Trung Á Khoảng 43,3 triệu người, tương đương
25,6%, nhập cư tại các nước thuộc châu Mỹ Các quốc gia A Rap và châu A
-Thái Bình Dương mỗi nước có khoảng 24 triệu lao động nhập cư, tương ứng với 28,5% tổng SỐ Trong khi châu Phi chỉ có khoảng 13,7 triệu người thuộc nhóm này, chiếm 8,1% Lao động nhập cư nam giới chiếm đến 99 triệu người, trong khi nữ giới chiếm khoảng 70 triệu người Ở nhiều khu vực trên thé giới, nhóm người lao động nhập cư chiếm tỷ lệ khá lớn và giữ nhiều vai trò quan trọng Họ được ghi nhận có nhiều đóng góp quan trọng cho xã hội và nền kinh
tế của quốc gia họ đang sống và làm việc, đồng thời giữ các vị trí thiết yếu trong những lĩnh vực quan trọng như chăm sóc sức khỏe, giao thông vận tải,
dịch vụ, nông nghiệp và chế biến thực phẩm Theo báo cáo của ILO, 66,2%
lao động nhập cư làm việc trong lĩnh vực dịch vụ Ngành công nghiệp chiếm 26,7% và nông nghiệp là 7,1% Song lại có sự khác biệt đáng kể về giới tinh nhân lực giữa các ngành này Cụ thể, tỷ lệ nữ giới di cư cao hơn nam giới ở các ngành dich vụ Điều này có thé giải thích một phan do nhu cầu lao động
Trang 13ngày càng tăng đối với nhân viên chăm sóc, bao gồm cả công việc y tế và
giúp việc gia đình Trong khi nam giới lao động nhập cư chủ yếu tập trung nhiều hơn ở ngành công nghiệp và nông nghiệp, nhóm ngành đòi hỏi thể lực và chuyên môn cao.
Có thé thay, lao động di cư là kết qua tất yêu và là một yêu cầu của quá
trình toàn cầu hóa về kinh tế và mang lại nhiều lợi ích cho nền kinh tế thế giới nói chung, nền kinh tế của từng quốc gia nói riêng cũng như nguồn thu nhập
cho người lao động và gia đình họ Mặt khác, hoạt động này cũng tiềm an
những khó khăn, thách thức, anh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của người lao động di cư như: bị phân biệt chủng tộc, bị bóc lột, cưỡng bức lao động, Thực tế cho thấy giữa lao động di cư và lao động bản địa luôn ton tại khoảng
cách về cơ hội việc làm, cơ hội thăng tiến, thu nhập, điều kiện lao động, an
sinh xã hội cũng như các quyền cá nhân khác Bởi vậy, lao động di cư được coi là một trong những nhóm xã hội dé bị ton thương và nhận được sự quan tâm của dư luận, họ cần nhận được sự bảo vệ xứng đáng Do đó, mỗi quốc gia, khu vực cần phải có khung pháp lý bảo vệ lao động di cư.
Nhằm bảo vệ quyền của nhóm đối tượng yếu thế trong xã hội này, các văn kiện quốc tế đã được ban hành, trong đó, quan trọng nhất là Công ước của
Liên Hợp Quốc (UN) về các quyền của lao động di cư và các thành viên trong
gia đình họ (ICRMW), Công ước số 97 của Tổ chức lao động quốc tế (ILO)
về di trú vì việc làm (sửa đổi) (Công ước ILO số 97) và Công ước ILO số 143 về lao động di trú (các điều khoản bổ sung) (Công ước ILO số 143) Hiện
nay, Việt Nam đã tham gia nhiều Công ước của UN và ILO nhưng chưa là thành viên chính thức của bất kỳ điều ước quốc tế có nội dung liên quan trực
tiếp đến lao động cư, trong đó có 03 Công ước ké trên Tuy nhiên, nhận thức
tam quan trọng về bảo vệ quyền của lao động di cư, Việt Nam đã tham gia các quan hệ hợp tác quốc tế song phương trong lĩnh vực lao động và ký kết các
điều ước quốc tẾ, hiệp định, bản ghi nhớ và bản thỏa thuận, chăng hạn, Bản
Ghi nhớ về phái cử và tiếp nhận lao động Việt Nam sang làm việc tại Hàn Quốc theo chương trình việc làm EPS, Bản thỏa thuận về những nguyên tắc cơ bản khi tuyển chọn nhân lực một cách công băng dé dao tạo trong ngành điều dưỡng chăm sóc người già tại CHLB Đức, Bản Ghi nhớ giữa Bộ lao động, thương binh và xã hội nước CHXHCN Việt Nam va Bộ Nguồn Nhân
lực Các tiểu vương quốc A Rập thống nhất trong lĩnh vực giúp việc gia
Trang 14đình, Đồng thời, sự ra đời của Luật người lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng vừa thông qua vào tháng 11 năm 2020, Bộ luật Lao động sửa đổi năm 2019 và Nghị định hướng dẫn số 152/2020 quy định về người lao động nước ngoài làm việc tại Việt Nam và tuyên dụng, quản lý người lao động Việt Nam làm việc cho tô chức, cá nhân nước ngoài tại Việt
Nam càng khang định rõ ràng về sự quan tâm, chú trọng của Đảng và Nha
nước trong vấn đề bảo vệ quyền của lao động di cư.
Tuy nhiên, xuất phát từ thực tế quyền của lao động di cư vẫn chưa được đảm bảo cho thấy những hạn chế trong pháp luật Việt Nam về bảo về quyền của nhóm đối tượng này, ví dụ như: quy định pháp luật về bảo vệ quyền của lao động di cư trong quy định pháp luật còn có những khoảng trống, chưa phù hợp, chưa đảm bảo công bằng, bình đăng với lao động trong nước, đặc biệt đối với lao động di cư nữ, thành viên gia đình sống phụ thuộc lao động di cư Rất dễ nhận thấy những quy định về an sinh xã hội, về quyền tự do hiệp hội
hay cơ chế bảo vệ thu nhập cho lao động di cư còn thiếu hoặc chưa đảm bảo,
chưa tương thích với pháp luật quốc tế và các khu vuc, quốc gia có mối quan hệ hợp tác lao động với Việt Nam Ngoài ra, chưa có quy định và biện pháp chế tài đủ mạnh để ngăn chặn hoặc giảm thiểu tình trạng lừa đảo người lao động, làm ảnh hưởng nghiêm trong tới quyền lợi người lao động và gây mat lòng tin trong nhân dân; các dịch vụ tư vấn và hỗ trợ người lao động của các
tô chức đại diện lao động và các tô chức dân sự chưa thực sự hiệu quả; công
tác kiểm tra, giám sát việc thực hiện các quy định của pháp luật về quyền của người lao động đi làm việc ở nước ngoài còn lỏng lẻo làm ảnh hưởng đến
quyền của nhóm đối tượng này; đưới góc độ của pháp luật lao động, pháp luật
chỉ điều chỉnh đối với các van dé về lao động và giải quyết tranh chấp nếu có trước khi người lao động ra nước ngoài làm việc và sau khi người lao động về nước
Trước những thực trạng nêu trên, đồng thời nhận thức rõ tầm quan trọng của việc bảo vệ quyền của lao động di cư ở cấp độ quốc tế và quốc gia, việc nghiên cứu tìm hiểu các quy định về lao động di cư trong pháp luật quốc
tế và một số quốc gia để có những đề xuất hoàn thiện pháp luật trong nước là rat cân thiệt.
Trang 152 TINH HÌNH NGHIÊN CỨU DE TÀI
Trong khoa học xã hội và pháp lý từ trước đến nay, nghiên cứu về
người lao động di cư và quyền của người lao động di cư đã thu hút được sự quan tâm, nghiên cứu của các nhà khoa học thuộc các chuyên ngành khác nhau, dưới những giác độ khác nhau Từ góc độ pháp luật với cách tiếp cận từ giác độ quyền con người, cũng đã có một số công trình khoa học trong và ngoài nước đề cập tới vấn đề nêu trên.
2.1 Trong nước
* Sách, dé tài, báo cáo, kỷ yếu khoa học liên quan đến quyền của người lao động di cư:
+ Đặng Nguyên Anh, Xuất khẩu lao động — Một số vấn dé chính sách
va thc tién — Trung tâm nghiên cứu quyền con người, quyền công dân —
Khoa luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Lao động — xã hội, 201 1.
+ Nguyễn Dang Dung chủ biên; Tuyên chọn: Vũ Công Giao, La Khanh
Tùng, Bao vệ người lao động di tru : Selection of international Asean andVietnamese essential instruments on the protection and promotion of therights of migrant workers, Nxb Lao động, 2009;
+ Nguyễn Đăng Dung chủ biên, Bảo vệ các nhóm dé bị tốn thương
trong to tụng hình sự, Sach chuyên khảo, Nxb Dai hoc Quốc gia Hà Nội, 2011;
+ Lê Bạch Dương, Đặng nguyên Anh, Khuất Thu Hồng, Lê Hoài Trung va Robert Leroy Bach, Bao trợ xã hội cho những nhóm thiệt thoi ở Việt Nam, Nhà xuất bản Thế giới, 2005;
+ Nguyễn Hiền Phương & Đào Lệ Thu đồng chủ biên, Chống phân biệt đối xử từ góc độ luật nhân quyên quốc tế và pháp luật quốc gia, Nxb Dân Hiền, 2020.
+ Hoàng Thị Kim Qué, Hoàn thiện pháp luật về bảo dam quyển của các nhóm xã hội dé bị tốn thương, Đề tài NCKH, Khoa Luật ĐHQG Hà nội, 2010.
+ Hội Luật gia Việt Nam, N?ững điều can biết về người lao động di frú, Nxb Hồng Đức, 2008;
+ Liên minh Châu Âu, Tổ chức Di trú Quốc tế và Cục Lãnh sự (Bộ Ngoại giao), Báo cáo “Tổng quan về tình hình di cư của công dân Việt Nam ra nước ngoài”, 2011;
Trang 16+ Trung tâm nghiên cứu quyền con người, quyền công dân, Lao động
di trú trong pháp luật quốc tế và Việt Nam, Khoa luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Lao động - Xã hội, 2011.
+ Trung tâm nghiên cứu quyền con người, quyền công dân, Ludt guốc
tế về quyên của các nhóm người dé bị tổn thương, Nxb Lao động - Xã hội, 2016.
+ Trường DH Luật Hà Nội, Van dé pháp luật đặt ra đối với lao động di
cư — Kinh nghiệm Việt Nam và Trung Quốc, Kỷ yêu hội thảo khoa học quốc
té, 2017;
* Một số bài viết trên các Tap chí chuyên ngành Luật học như:
+ Vũ Ngọc Dương, Bùi Thị Ngọc Lan, “Một số nội dung cơ bản trong tuyên bố CEBU về bảo vệ và thúc day quyén của lao động di trú”, Tap chí Nhà nước và pháp luật, s6 5/2014;
+ Nguyễn Thuỳ Dương, “Bảo vệ quyền của người lao động di trú trong
ASEAN hướng tới văn kiện khung ASEAN”, Tap chí luật học, Số đặc biệt tháng thanh niên, 2016;
+ Nguyễn Thanh Hoà, “Dua người lao động đi làm việc ở nước ngoài góp phần tạo việc làm, xóa đói, giảm nghèo và thực hiện an sinh xã hội”,
Cộng sản Số 11/2014.
+ Nguyễn Linh Giang, Nguyễn Thu Hương, “Đảm bảo quyền của một
số đối tượng dé bị tổn thương”, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 3/2014;
+ Lê Phú Hà, “Phòng, chống cưỡng bức lao động cho lao động di trú theo pháp luật Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 22/2018;
+ Nguyễn Văn Sinh, “Yêu cầu hoàn thiện hành lang pháp lý về đưa lao động Việt Nam di làm việc ở nước ngoài”, Tap chí Dan chủ & Pháp luật,2017.
+ Lê Thị Hoài Thu, “Quyền bình đăng của người lao động di trú tại Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 12/2011;
+ Lê Thị Hoài Thu, “Bảo vệ quyền của người lao động di trú khi Việt Nam tham gia các hiệp định thương mại tự do thế hệ mới”, 7 ap chí Nhà nước và Pháp luật, số 11/2017;
+ Nguyễn Lê Thu, “Cơ chế hợp tác pháp lý giữa các nước EU về an sinh xã hội cho lao động di trú — Kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí
Trang 17+ Nguyễn Quang Thành, “Quyền được hỗ trợ để tái hoà nhập xã hội của người lao động di trú và một số kiến nghị cho Việt Nam”, Tap chi Nha nước và pháp luật, số 9/2020;
* Một số luận án, luận văn:
+ Tống Văn Băng, “Vấn đề lao động Việt Nam làm việc có thời hạn ở nước ngoài theo Hiệp định hợp tác lao động giữa Việt Nam và các nước — Lý luận và thực tiễn”, Luận án tiễn Sỹ Luát học, 2020;
+ Lô Thị Phương Châm, “Thực trạng và giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về đưa người lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài theo hợp
đồng”, Luận văn thạc sỹ, Hà Nội, 2010;
+ Nguyễn Thị Hiền, “Pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích của người lao động Việt Nam di làm việc ở nước ngoài”, Luận văn thạc sỹ Luật học,2018;
+ Nguyễn Xuân Hưng, “Quản lý Nhà nước về xuất khẩu lao động của Việt Nam”, Luận án tiễn sỹ Kinh tế, 2015,
+ Lê Thị Tuyết Lan, “Pháp luật Việt Nam về quyền của lao động di cư ra nước ngoài — Thực trạng và giải pháp hoàn thiện”, Luận văn thạc sỹ luậthọc, 2020.
+ Đỗ Minh Nghĩa, “Bảo vệ quyền nhân thân của người lao động dưới
góc độ pháp luật lao động” Luận văn thạc sỹ Luật học, Hà Nội, 2012;
+ Nguyễn Đặng Phước Tâm, “Người lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng — Thực trạng và giải pháp”, Luận văn thạc sỹ Luật học, Hà Nội, 2014.
Nhìn chung, qua nghiên cứu các công trình khoa học đã công bố trong
nước về nội dung liên quan đến bảo vệ quyền của lao động di cư, pháp luật về bảo vệ quyền của người lao động di cư trong pháp luật quốc tế và một số quốc
gia, nhóm tác giả nhận thấy:
- Phần lớn các công trình nghiên cứu hiện có chủ yếu nghiên cứu dưới
góc độ nội dung quyên của lao động di cư trong pháp luật Việt Nam, rat it
công trình nghiên cứu quyền và bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật quốc tế, cụ thể là trong các điều ước quốc tế về lao động di cư một cách toàn diện.
- Rất ít công trình có nội dung nghiên cứu, phân tích các quy định về
Trang 18bảo vệ quyền của lao động di cư trong mối tương quan so sánh giữa pháp luật quốc tế - pháp luật một số quốc gia trên thế giới — Việt Nam một cách tong
thể Một số công trình có nội dung so sánh nhưng mới chỉ dừng lại ở những nội dung nhỏ lẻ, chưa có sự đánh giá toàn diện.
- Một số đề xuất kiến nghị trong các công trình nghiên cứu mặc dù có giá trị cao trong quy định và ứng dụng thực tiễn, song hầu hết mới chỉ dừng
lại ở những đề xuất trên cơ sở điều kiện kinh tế xã hội và thực trạng pháp luật
Việt Nam Các kiến nghị còn rải rác, giải quyết được một hoặc một số nội
dung, việc đưa ra những kiến nghị trong mối tương quan với pháp luật quốc tế, tiếp thu những kinh nghiệm của một số quốc gia còn chưa được nghiên
cứu đầy đủ và toàn diện.
- Dé có thé giải quyết được mục đích nghiên cứu của đề tài đặt ra, đề tài cần có sự kế thừa kết quả nghiên cứu của các công trình nghiên cứu trước
đồng thời chủ động với những nội dung nghiên cứu về lý luận về quyền và
bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật quốc tế, một số quốc gia tiêu
biểu và thực trạng pháp luật Việt Nam, đề xuất những kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam.
2.2 Ngoài nước
Một số sách, báo cáo, tài liệu tiêu biéu của nước ngoài liên quan đến quyền của lao động di cư như sau:
- “Academic Achievement of Legal Immigrants’ Children: The Roles ofParents’ Pre- and Post-migration Characteristics in Origin-GroupDifferences” (2013) cua cac tac gia Suet-ling Pong, Nancy S Landale;
- “Chameleon brokers: A translocal take on migration industries in theThai-Swedish wild berry business” (2021) của các tac gia Peter van Eerbeek,Charlotta Hedberg;
- “Climate change, human mobility, and development Get accessArrow” (2021) cua cac tac gia Susan F Martin, Jonas Bergmann, KantaKumari Rigaud, Nadege Desiree Yameogo;
- “Contrasting SARS-CoV-2 epidemics in Singapore: Cohort studies inmigrant workers and the general population” (2021) của các tác gia HannahE Clapham, Wan Ni Chia, Linda Wei Lin Tan, Vishakha Kumar;
- “Debts: Coming to Terms with Migrant Worker Poetry” (2019) cuatac gia Maghiel van Crevel;
Trang 19- “Ex-migrant worker: an assessment problem (study in the district
tulung agung) ” (2020) của cõc tõc gia Sayekti Suindyah Dwiningwarni;
- “Foundations of International Migration Law” (2012) của cõc tắc giảBrian Opeskin, Richard Perruchoud, Jillyanne Redpath-Cross;
- “Formal and informal support networks as sources of resilience andsources of oppression for temporary foreign workers in Canada” (2022) cua
cõc tac gia Bukola Salami, Mia Tulli, Dominic A Alaazi, Jessica Juen, NariyaKhasanova, Jason Foster, Helen Vallianatos;
- “Foreigner, migrant, or refugee? How laypeople label those who
cross borders” (2022) cua cõc tõc gia Ivana Rapoš Boziđờ, Radka Klvanova,
Bernadette Nadya Jaworsky;
- “Germany's integration politics in practice: Lived realities ofChinese-speaking skilled female family migrants” (2021) cua tac gia Chieh
- “How migration intentions change during periods of politicalinstability and violence: Panel survey evidence from Kenya” (2021) cua tacgia Constantin Ruhe;
- “ILO Global Estimates on International Migrant Workers” (2018) cua Tổ chức Lao động Quốc tế;
- “International Approaches to Governing Ethnic Diversity” (2015) của Nhỏ xuất ban Trường Đại học Oxford;
- “International Labour Organization (ILO) and Migrant Workers”(2021) của cõc tac gia Bora Balun, Yener Sigman;
- “Immigrant legalization: A dilemma between justice and the rule oflaw” (2022) của cõc tac gia Sarah Song; Irene Bloemraad;
- “Immigrant family legal clinic: A case of integrated student supportsin a community school context” (2021) cua cac tac gia Marco A Murillo,Christine Abagat Liboon, Karen Hunter Quartz;
- “Marital Flourishing on The Husbands of Migrant Worker WhoMaintain Their Marriage” (2020) của cõc tac giả Femita Adelina, NurulHartini, Suryanto Suryanto;
- “Migrant Worker Well-Being and Its Determinants: The Case ofQatar” (2020) cua cac tac gia Michael C Ewers, Abdoulaye Diop, KienTrung Le, Lina Bader);
Trang 20- “Migrant Workers as Cultural Intermediaries” (2019) của các tac giảMuna Madrah, Suharko Suharko;
- “Migration and ‘pull factor’ traps” (2021) của các tác gia GlendaGarelli, Martina Tazzioli;
- “Promoting and Protecting the Rights of Migrant Workers” (2012)
của Diễn dan Chau A — Thái Binh Dương:
- “Protection of the right to social security of the migrant worker ininternational law” (2021) cua tac gia Kehinde Anifalaje;
- “Renegotiating family: Social media and forced migration” (2021)cua cac tac gia Jay Marlowe, Rachel Bruns;
- “Rights of inter state migrant workers in india: an unfairy tale”
(2022) cua tác giả Karun Sanjaya;
- “Road home: The role of ethnicity in the post-Soviet regional
migration” (2021) của tac giả Youngook Jang;
- “Strengthening Protection of Migrant Workers and their Families
with International Human Rights Treaties” (2006) của Uy ban Di tra Công
giáo Quốc tế;
- “Temporary labour migration in the global era: the regulatorychanges”, (2016) của các tac gia Joanna Howe, Rosemary Owens;
- “The Communication Flow in the Protection of Indonesian FemaleMigrant Workers through the Migrant Worker Family Community” (KKBM)(2021) của các tác gia Moh Faidol Juddi, Susie Perbawasari;
- “The International Convention on Migrant Workers and its Committee” (2011) của Văn phòng Cao ủy Nhân quyền Liên Hợp Quốc;
- “World Migration Report 2020” (2020) của Tô chức Di trú Quốc tế.
- VV
Các công trình nghiên cứu nước ngoài này thường được tiếp cận dưới
góc độ quyền con người và hướng tới quyền của lao động di cư, tuy nhiên các
công trình này cũng chưa thé hiện được sự bao quát, toàn diện và chưa thực hiện việc nghiên cứu một cách trực tiếp, đầy đủ và chỉ tiết về quyền của người
lao động di cư trên cơ sở các điều ước quốc tế về quyền của lao động di cư ở
cấp độ toàn cầu và khu vực Đặc biệt các công trình này mới chủ yếu dừng lại
ở viéc cung cấp các kiến thức và thực trạng về lao động di cư, chưa tiếp cận
từ góc độ so sánh và găn với Việt Nam Do vây, đây sẽ là những nguôn tải
Trang 21liệu tham khảo có giá trị nhằm đưa đến những kết quả nghiên cứu có ý nghĩa
đối với điều chỉnh pháp luật ở Việt Nam.
Tom lại, từ sự khái quát điểm hạn ché, thiếu xót trong thực trạng nghiên cứu của các công trình khoa học đã công bố trong nước và nước ngoài về nội dung lao động di cư và bảo vệ quyền của lao động di cư trong tương quan
nghiên cứu so sánh, tập thé tác giả nhận thấy việc tiếp tục nghiên cứu pháp
luật quốc tế, pháp luật quốc gia và hoàn thiện quy định của pháp luật Việt
Nam về quyền của lao động di cư là hết sức cần thiết, đáp ứng yêu cầu của hoạt động nghiên cứu, học tập, đặc biệt trong bối cảnh đi cư lao động đang là vân đê có tính thời sự hiện nay.
3 MỤC DICH VÀ MỤC TIEU CUA DE TAI 3.1 Muc dich
Đề tài hướng tới mục đích nghiên cứu sau day:
Thứ nhất, nghiên cứu làm sáng tỏ những quy định trong pháp luật quốc
tế và một số quốc gia về bảo vệ quyền của lao động di cư;
Thứ hai, nhận diện những tiêu chuẩn chung trong pháp luật quốc tế về
quyền và bảo vệ quyền của lao động di cư;
Thứ ba, so sánh đối chiếu với pháp luật một số quốc gia tiêu biểu dé chỉ ra điểm tương đồng và khác biệt, lý giải những điểm tương đồng và khác biệt
đó, đồng thời đưa ra những đề xuất cho Việt Nam trên cơ sở tiếp thu kinh
nghiệm thế giới 3.2 Mục tiêu
Từ mục đích đặt ra, đề tài tập trung vào thực hiện các mục tiêu sau đây: - Nghiên cứu làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận chung về lao động di
cư và quyền của lao động di cư, cụ thé là khái niệm lao động di cư, quyền của
lao động di cư, phạm vi nội dung quyền và dam bảo quyên của lao động di cư Những nội dung này được nghiên cứu trên quan điểm của pháp luật
quốc tế và một số quốc gia Những van đề lý luận này tao cơ sở khoa học dé
nhóm tác giả nghiên cứu các nội dung cơ bản tiếp sau của đề tài.
- Tìm hiểu, phân tích những quy định trực tiếp dé cập đến bảo vệ quyền của lao động di cư trong một số văn bản pháp luật quốc tế và trong pháp luật
một số quốc gia, bao gồm Việt Nam;
- Phân tích được sự tương đồng và khác biệt điển hình trong quy định
Trang 22pháp luật của một số quốc gia, pháp luật quốc tế và Việt Nam về bảo vệ quyền của lao động di cư; đồng thời giải thích được nguyên nhân dẫn tới
những tương đồng và khác biệt đó;
- Từ những van đề nghiên cứu trên, dé tài luận giải và đề xuất những
kiến nghị hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền của lao động di cư với từng nội dung, lĩnh vực cụ thé, đảm bảo phù hop với điều kiện thực tiễn và quan
điểm, định hướng bảo vệ quyền cho người lao động di cư ở Việt Nam 4 DOI TUONG VA PHAM VI NGHIÊN CUU CUA DE TÀI
4.1 Đối tượng nghiên cứu
Quyền của lao động di cư cũng như đảm bảo quyền của lao động di cư luôn là vấn đề được quan tâm và là đối tượng nghiên cứu của nhiều ngành
khoa học khác nhau như xã hội học, kinh tế học, luật học Tuy nhiên, trong phạm vi dé tài nghiên cứu khoa học cấp cơ sở, nhóm tác giả chỉ tập trung nghiên cứu các quy định pháp luật quốc tế về quyền và bảo vệ quyền của lao
động di cư, pháp luật của một số quốc gia tiêu biểu trên thế giới và thực trang
pháp luật Việt Nam Cụ thé, dé tài nghiên cứu quy định pháp luật về quyền và
bảo vệ quyền của lao động di cư trong các Điều ước quốc tế và văn kiện quốc tế; quy định pháp luật về quyền và bảo vệ quyền của lao động di cư trong án
lệ, các đạo luật và văn bản hướng dẫn thi hành của một số quốc gia cu thé
thudc chau Au - A - Phi - My - Uc, trong đó có Việt Nam.
4.2 Phạm vỉ nghiên cứu
Về phạm vi nguồn luật, ở cấp độ quốc tế, dé tài tập trung nghiên cứu những quy định về quyền và bảo vệ quyên của lao động di cư trong Công ước ICRMW, Công ước ILO số 97 và Công ước ILO số 143 Ngoài ra, trong
chừng mực nhất định, đề tài cũng đề cập đến các hiệp ước, hiệp định của khu vực và quốc gia dé làm minh hoa cụ thé liên quan đến quyền của lao động di
cư Ở cấp độ quốc gia, dé tài đi sâu tìm hiểu những quy định pháp luật trong phạm vi các quốc gia tiêu biểu đại điện cho các châu lục trên thế giới Đối với
Việt Nam, đề tài tập trung vào Luật người lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng năm 2020 (có hiệu lực năm 2022), Bộ luật Lao động sửa đôi năm 2019 và Nghị định số 152/2020/NĐ-CP hướng dẫn một SỐ
điều của Bộ luật lao động về người lao động nước ngoài làm việc tại Việt
Nam và tuyển dung, quản lý người lao động Việt Nam làm việc cho tô chức,
Trang 23cá nhân nước ngoài tại Việt Nam.
Về phạm vi đối tượng, đề tài hướng tới nghiên cứu nhóm đối tượng là lao động di cư trong nước ra nước ngoài và ngược lại — lao động từ nước ngoài vào trong nước Đông thời, dé tài sẽ chủ yếu nghiên cứu về lao động di
cư hợp pháp, và trong trường hợp cần thiết, ở phạm vi nhất định, chuyên đề nghiên cứu có thé mở rộng tiếp cận với nhóm lao động di cư bat hợp pháp từ
góc độ bảo vệ quyền Đặc biệt, đề tài giới hạn không nghiên cứu tới lao động di cư nội địa và quyền của lao động di cư nội địa.
Về phạm vi nội dung, đề tài sẽ tập trung nghiên cứu quy định pháp luật
với những nội dung chính như quyên của lao động di cư, quy định pháp luật
về quyền của lao động di cư, các biện pháp pháp lý bảo vệ quyền của lao
động di cư Trong những giới hạn cần thiết cho việc nghiên cứu, các quy định về xử phạt, tranh chấp và giải quyết tranh chấp về bảo vệ quyền của lao động
di cư sẽ được đề cập tới ở những mức độ nhất định mà không phải là nội dung thuộc phạm vi nghiên cứu chính.
5 CÁCH TIẾP CẬN, PHƯƠNG PHÁP NGHIÊN CỨU CỦA ĐÈ TÀI 5.1 Cách tiếp cận
Với đề tài “Bảo vệ quyền của lao động di cư theo pháp luật quốc tế,
một số quốc gia dưới góc nhìn so sánh và những kinh nghiệm cho Việt Nam”,
để bảo đảm tính thống nhất xuyên suốt trong quá trình nghiên cứu và cũng phù hợp với tên đề tài, nhóm tác giả nghiên cứu định hướng theo cách tiếp
cận từ góc độ luật học trong tương quan nghiên cứu so sánh, đặt trong bối
cảnh liên ngành, đa ngành, chủ yếu là các lĩnh vực nhân quyền, kinh tế, lao động, an sinh xã hội và luật quốc té.
5.2 Cac phương pháp nghiên cứu
Đề phục vụ cho quá trình nghiên cứu và đạt được mục đích nghiên cứu, nhóm tác giả tiễn hành chủ yếu dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác-Lênin, cụ thể là phương pháp duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Tư tưởng Hồ Chí Minh và các quan điểm đường lối, chủ trương của Đảng và Nhà nước Việt Nam cũng là cơ sở lý luận cho việc nghiên cứu dé tài nay.
Ngoài ra, nhóm tác giả còn sử dụng một số phương pháp không thể thiếu trong nghiên cứu khoa học pháp lý như: phương pháp phân tích, so sánh, đối chiếu, tông hợp, phương pháp logic, lịch sử Các phương pháp này
Trang 24được sử dụng đan xen để có thể xem xét một cách toàn diện các vấn đề lý
luận và thực tiễn Trong đó, phương pháp phân tích và tổng hợp được sử dụng
xuyên suốt các chuyên đề với mục đích nghiên cứu cụ thê các nội dung pháp lý về quyền và bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật quốc tế và một số quốc gia Phương pháp so sánh luật học được sử dụng như là phương pháp cơ bản trong tất cả các chuyên dé thuộc phan 2 của đề tài Từ cách tiếp
cận đã trình bày ở trên, phương pháp so sánh luật học được thể hiện qua những nội dung nghiên cứu chính như quy định pháp luật về lao động di cư,
quyền của lao động di cư, các biện pháp bảo vệ quyên của lao động di cư Từ
đó rút ra những điểm tương đồng và khác biệt trong quy định pháp luật các nước trong mối tương quan với nhau, với Việt Nam và với pháp luật quốc tế Phương pháp dự đoán cũng là một trong những phương pháp được các chuyên đề sử dụng khi đề cập tới những dự liệu cho xu hướng của lao động di cư và điều chỉnh pháp luật đối với lao động di cư ở Việt Nam.
6 CAC SAN PHAM CUA DE TÀI
Kết quả nghiên cứu của dé tài bao gồm các sản phẩm như sau: - Báo cáo tổng hợp kết quả nghiên cứu đề tài;
- 06 chuyên đề nghiên cứu bao gồm:
+ Chuyên dé 1: Tổng quan về bảo vệ quyền của lao động di cư
+ Chuyên dé 2: Bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật Đức — nghiên cứu so sánh với Việt Nam và những đề xuất, kiến nghị
+ Chuyên đề 3: Bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật Mỹ — nghiên cứu so sánh với Việt Nam và những đề xuất, kiến nghị
+ Chuyên đề 4: Bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật một số quốc gia chau A — nghiên cứu so sánh với Việt Nam và những đề xuất, kiến nghị
+ Chuyên đề 5: Bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật Úc —
nghiên cứu so sánh với Việt Nam và những đề xuất, kiến nghị
+ Chuyên dé 6: Bảo vệ quyên của lao động di cư trong pháp luật Nam
Phi — nghiên cứu so sánh với Việt Nam và những đề xuất, kiến nghị - Báo cáo tóm tắt kết quả nghiên cứu của đề tài;
- Bài báo khoa học: “So sánh pháp luật Úc và Việt Nam về bảo vệ
quyền của lao động di cư và một số hàm ý cho Việt Nam” đăng trên Tạp chí
Trang 25Pháp luật và Phát triển, Số 9-10/2022.
7 TÔ CHỨC THỰC HIỆN ĐÈ TÀI
- Ngày 28/01/2022: Ký hợp đồng nghiên cứu khoa học về việc thực
hiện đề tài.
- Tháng 02/2022: Họp nhóm nghiên cứu triển khai thực hiện đề tài - Tháng 7/2022: Hoàn thành bài báo khoa học và gửi Tạp chí Pháp luật và Phát triển
- Từ tháng 02/2022 đến tháng 9/2022: Hoàn thiện các chuyên đề
- Tháng 10/2022: Hoàn thành Báo cáo tông hợp và Báo cáo tóm tắt đề
Đề tài nghiên cứu thuộc lĩnh vực luật học, sử dụng cách tiếp cận hiện đại đó là tiếp cận liên ngành về kinh tế, luật học, nhân quyền Bên cạnh đó, đề tài
có phương pháp nghiên cứu đáng tin cậy mang lại nhiều kết quả có giá trị khoa học như sau:
- Đầu tiên, cung cấp các kiến thức khoa học luật về lao động di cư von đang có tinh thời sự trong nghiên cứu pháp luật Việt Nam và thé giới hiện nay như khái niệm, đặc điểm lao động di cư, pháp luật bảo vệ lao động di cư
Trong bối cảnh ở Việt Nam hiện nay, đây thực sự là mối quan tâm của các nhà khoa học chuyên ngành luật kinh tế, lao động, nhân quyền Do vậy,
những kết quả nghiên cứu có ý nghĩa làm sáng tỏ và sâu sắc hơn các van dé lý luận cơ bản trong tương quan nghiên cứu pháp luật quốc tế và quốc gia.
- Đề tài đã nghiên cứu khá toàn diện quy định pháp luật quốc tế và các
quốc gia tiêu biểu trong khu vực hoặc có mối quan hệ trong lĩnh vực lao động
di cư với Việt Nam như Đức, Úc, Hoa Kỳ, một số nước châu Á, Nam Phi Kết quả nghiên cứu này có giá trị cung cấp thông tin pháp luật, so sánh pháp luật rất hữu ích cho hoạt động nghiên cứu, giảng dạy chuyên ngành luật ở Việt Nam.
Trang 26- Đây là công trình nghiên cứu khoa học dau tiên tiếp cận ở góc độ so
sánh luật học Mỗi chuyên đề không chỉ dừng lại ở việc chỉ ra những điểm tương đồng và khác biệt trong quy định pháp luật mà còn luận giải cơ sở, nguyên nhân của sự khác biệt trong quy định và thực hiện pháp luật ở Việt Nam và một số quốc gia có đặc điểm kinh tế, xã hội, lao động gần gũi vời Việt Nam và có mối quan hệ lao động với Việt Nam Từ đó rút ra những kinh
nghiệm cho điều chỉnh pháp luật ở Việt Nam.
- Cudi cùng, đề tài đã đề xuất được một số kiến nghị hoàn thiện quy định
pháp luật hiện hành về bảo vệ quyền của lao động di cư Những kiến nghị này được dựa trên kết quả nghiên cứu kinh nghiệm của các quốc gia trên thế giới,
đặt trong tương quan về đặc điểm về kinh tế, xã hội, lao động ở Việt Nam, dam bảo tính kha thi.
8.2 Y nghĩa thực tiễn
- Đề tài là một nguồn tài liệu có giá trị cho hoạt động nghiên cứu, giảng dạy chuyên ngành luật kinh tế - lao động, nhân quyền.
- Đề tài cung cấp nguồn thông tin pháp luật quốc tế hữu ích, hiện đang là nhu cầu có tính cấp thiết trong hoạt động học tập, nghiên cứu và giảng dạy tại Trường Đại học Luật Hà Nội.
- Đề tài là nguồn học liệu bổ sung cho trường Đại học Luật Hà Nội trong hoạt động đào tạo các hệ cử nhân thạc sỹ, nghiên cứu sinh lĩnh vực lao động, kinh tế và nhân quyền.
- Đề tài là nguồn tài liệu đặc biệt có giá tri trong hoạt động nghiên cứu và giảng dạy cho chuyên ngành luật học so sánh các hệ đại học và sau đạihọc.
- Cuối cùng, dé tài là nguồn tài liệu tham khảo trong hoạt động xây
dựng pháp luật, thực thi pháp luật về lĩnh vực này.
Trang 27PHAN THỨ HAI BÁO CÁO TỎNG QUAN CAC KET QUÁ NGHIÊN CỨU CHÍNH CUA DE TÀI
Trang 28PHAN THU HAI BAO CAO TONG QUAN
CAC KET QUA NGHIEN CUU CHINH CUA DE TAI
CHUONG 1 TONG QUAN VE BAO VE QUYEN CUA LAO DONG DI
CU VA PHAP LUAT QUOC TE VE BAO VE QUYEN CUA
Lao động di cư là một xu thế tất yếu trong bối cảnh hội nhập và phát
triển toàn cầu Hiện nay, có nhiều định nghĩa, cách hiểu và cách tiếp cận khác nhau về khái niệm lao động di cư như:
Trong Công ước số 97 (đã sửa đổi) năm 1949 về người lao động di cư của Tổ chức Lao động Quốc tế ILO, cụ thé tại Khoản 1 Điều 11, lao động di
trú là khái niệm chỉ một người di trú từ một quốc gia này tới một quốc gia
khác vì được tuyên dụng lao động, bao gồm bat kỳ người nào được tuyển
dụng để việc làm Khái niệm này không bao hàm: (1) người lao động ở khu vực biên giới; (2) các nghệ sỹ và thành viên của các nhóm nghề nghiệp tự do nhập cảnh hoạt động ngắn hạn; (3) thuyền viên Như vậy, có thé hiểu răng, khái niệm lao động di trú được dé cập trong Công ước bao gồm tất các đối
tượng lao động di cư hợp pháp, đảm bảo tuân thủ day đủ các chuẩn mực pháp lý quốc tế cũng như các quy định của pháp luật của quốc gia nội địa Các đối
tượng lao động bat hợp pháp không thông qua các con đường chính thống sé không nằm trong sự điều chỉnh của Công ước Do đó, lao động di cư được hiểu là một người di trú từ một nước này sang một nước khác nhằm làm thuê
cho người khác!.
! Xem: C097 - Migration for Employment Convention (Revised), 1949 (No 97),
<https://www.ilo.org/dyn/normlex/en/f?p=NORMLEXPUB:12100:0::NO:12100:P12100_INSTRUMENT_ ID:312242:NO>, cập nhật ngày 13/10/2022
C143 - Migrant Workers (Supplementary Provisions) Convention, 1975 (No 143),<https://www.ilo.org/dyn/normlex/en/f?p=NORMLEXPUB:12100:0::NO:12100:P12100_INSTRUMENT_ID:312288:NO>, cập nhật ngày 13/10/2022
Trang 29Tuy nhiên, đối tượng áp dụng của Công ước số 143 (các điều khoản bổ sung) năm 1975 mở rộng hơn công ước 97 hơn khi phân tách thành hai chương với các quy chế pháp lý đặc biệt; trong đó, phần một của Công ước đã đề cập tới mọi đối tượng lao động di cư, bao gồm lao động di cư hợp pháp và lao động di cư bất hợp pháp và phần hai của Công ước đã nhân mạnh tới
khung pháp lý áp dụng cho đối tượng lao động di cư hợp pháp.
Nhu vậy, có thé thay, Công ước số 97 và Công ước số 143 về người lao động di cư của Tổ chức Lao động Quốc tế ILO đã nhắn mạnh tới quan hệ việc làm được hình thành giữa người lao động và người sử dụng lao động ở hai quốc gia khác nhau.
Cho đến cuối thập niên 90 của thế kỷ XX, Công ước của Liên Hợp Quốc về các quyền của người lao động di cư va các thành viên trong gia đình
họ đã ra đời để quy định một khung hành lang pháp lý vững chắc nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cua lao động di cư Tại Khoản 1 Điều 2 của Công ước, lao động di cư được định nghĩa là một người đã, đang và sẽ làm một công việc có hưởng lương tại một quốc gia mà người đó không phải là
công dân” Như vậy, tương tự như cách định nghĩa được dẫn chiếu trong Công
ước số 97 (đã sửa đổi) năm 1949 và Công ước số 143 (các điều khoản bổ sung) năm 1975 về người lao động di cu của Tổ chức Lao động Quốc tế ILO, Công ước của Liên Hợp Quốc về các quyền của người lao động di cư và các
thành viên trong gia đình họ năm 1990 đã kết hợp yếu tố quốc tịch và yếu tổ việc làm dé mô tả về đối tượng lao động di cư.
Như vậy, có thé thấy, đưới góc nhìn của pháp luật quốc tế, lao động di cư là đối tượng có tính chất lưu động, dịch chuyên từ lãnh thổ của quốc gia này sang lãnh thổ của các quốc gia khác dựa trên cơ sở của quan hệ việc làm Các đối tượng lao động nước ngoài không đáp ứng được điều kiện về việc làm hợp pháp và các điều kiện về cư trú khác theo quy định của pháp luật
nước sở tại sẽ được xác định là lao động di cư bất hợp pháp.
b Đặc điểm của lao động di cu
Lao động di cu là một đối tượng đặc biệt, vừa mang các đặc điểm của
lao động nội địa, vừa có những đặc điêm đặc thù riêng.
? Xem: International Convention on the Protection of the Rights of All Migrant Workersand Members of their Families,
<https://treaties.un.org/doc/Treaties/1990/12/19901218%2008-12%20AM/Ch IV_13p.pdf>, cập nhật ngày 13/10/2022
Trang 30Thứ nhất, lao động di cư được hình thành trên cơ sở của quan hệ lao
động hợp pháp Đây là mỗi quan hệ hai chiều được hình thành giữa người lao
động và người sử dụng lao động Trong mối quan hệ này, phần lớn lao động di cư sẽ được xác định là người lao động, trong khi đó đơn vi tuyển dụng lao động di cư sẽ được xác định là người sử dụng lao động Lao động di cư sẽ phải tự mình thực hiện công việc đã thỏa thuận trong hợp đồng lao động và
chịu sự giám sát, quản lý, điều hành của người sử dụng lao động Bên cạnh
đó, tương ứng với sức lao động và sự đóng góp của mình vào doanh nghiệp,
lao động di cư sẽ được trả tiền lương.
Thứ hai, lao động di cư sẽ di chuyển từ các quốc gia có điều kiện kinh
tế, xã hội kém phát triển sang các quốc gia có nền tảng kinh tế, xã hội phát triển hơn Đặc điểm nay của lao động di cư xuất phát từ nhu cau cải thiện chất
lượng cuộc sống của bản thân, sự ưu đãi về phúc lợi xã hội của quốc gia nước ngoài, mức lương hào phóng từ đơn vi sử dụng lao động, môi trường làm việc lý tưởng Do đó, như một tất yếu, người lao động sẽ tìm tới các quốc gia nước ngoài lý tưởng để gửi gắm tương lai, cuộc sống, công việc và thậm chí
là hôn nhân của bản thân mình Không chỉ vậy, quốc gia tiếp nhận lao động sẽ lap đầy được khoảng trống thiếu hụt về lao động, giải được bài toán về nguồn nhân lực, góp phần thúc đây sự phát triển của kinh tế, xã hội.
Thứ ba, lao động di cư đóng góp vào sự phát triển của quốc gia nước sở tại trên nhiều lĩnh vực của đời sống xã hội: kinh tế, văn hóa, xã hội, y té, nghé thuật, cơ khi, Bên cạnh những ngành nghề mũi nhọn được các quốc gia quan tâm đầu tư, thu hút nhân tài, tập trung phát triển thì họ cũng cần các nguồn nhân lực giá rẻ, trình độ trung bình dé phân bổ vào những ngành nghề
thiết yếu, phục vụ cho cuộc sống con người: chăm sóc người già, giúp việc
gia đình, vệ sinh môi trường, xử lý chất thải, khai thác tài nguyên Do đó, không thể phủ nhận được những giá trị tích cực mà lao động di cư đã và đang mang tới cho quốc gia mà họ không có quốc tịch.
Tứ tư, lao động di cư bất hợp pháp tiềm ẩn nhiều rủi ro đã và đang trở thành mối quan tâm của nhiều quốc gia trên toàn thế giới Có thê thấy, đa phần lao động di cư bất hợp pháp không phải là lao động lành nghề, có trình độ chuyên môn, chât lượng cao mà có sự diện diện đông đảo của lao động tự3 Xem: Trường Đại học Luật Hà Nội (2020), Giáo trình Luật Lao động Việt Nam, Tập 1,
NXB Công an nhân dân, Hà Nội, tr 53
Trang 31do, có trình độ chuyên môn trung bình Lao động di cư bat hợp pháp không thể tới quốc gia nước ngoài theo mong muốn của bản thân theo con đường chính tắc (không được các đơn vi sử dụng lao động nước ngoài tuyên dụng
hợp pháp) mà phải di chuyên tới các quốc gia này bằng con đường không chính thống: vượt biên, ti nạn, du lịch tra hình, kết hôn giả tạo, Lao động di
cư bat hợp pháp đặt ra nhiều van đề nhức nhối, đe doa tới tình hình chính trị,
ồn định khu vực, quan ly dân cư tại quốc gia nước ngoài nơi lao động di cư đặt chân tới và quốc gia nơi họ có quốc tịch; cũng như đặt lao động di cư vào tình trạng bat an, thiếu sự an toàn, không có sự can thiệp day đủ của Nhà nước, trở thành nạn nhân của nạn buôn bán người, bị cưỡng bức lao độngnhưng lại không được luật pháp nước sở tại thừa nhận và bảo vệ.
1.1.2 Quyên của lao động di cư theo pháp luật quốc tế a Khái niệm quyên của lao động đi cư
Dưới góc độ ngôn ngữ, thuật ngữ “quyền” được hiểu là điều mà pháp
luật và xã hội công nhận cho được hưởng, được làm, được đòi hỏi? Dưới góc
độ xã hội, quyền được hiểu là những điều quan trọng, thiết yêu mà ngay kể tự
khi con người sinh ra đã có Việc thực hiện quyền một cách tự đo, theo ý chí của chủ thé, miễn là không anh hưởng đến việc thực hiện quyền của chủ thé khác trong xã hội.
Dưới góc nhìn của khoa học pháp lý, quyền ở đây có thể được hiểu là những điều quan trong gắn với hoạt động của mỗi chủ thể, tuy nhiên, van dé này có sự can thiệp và điều chỉnh của Nhà nước thông qua pháp luật Chủ thể
có thê được thực hiện hóa các quyền này băng những hành vi pháp lý trong
các lĩnh vực khác nhau của đời sống xã hội như quyền của chủ thê trong lĩnh
vực hình sự, quyền của chủ thé trong lĩnh vực dân sự, quyền của chủ thé trong
lĩnh vực hành chính, quyền của chủ thé trong lĩnh vực lao động, quyền của chủ thê trong lĩnh vực đất dai,
Như vậy có thể thấy, quyền của lao động di cư là một nhánh quyền
trong hệ thống quyền của con người trong lĩnh vực lao động nói chung, bao
phủ cả 2 loại đối tượng, bao gồm quyền của lao động di cư hợp pháp và quyền của lao động di cư bất hợp pháp Điều này sẽ giúp cho tất cả các đối
tượng lao động ra nước ngoài được bảo vệ một cách triệt dé, không ai bi bo + Viện Ngôn ngữ học (2003), Tir điển riếng Việt, NXB Đà Nang — Trung tâm Từ điển học,
Hà Nội — Đà Nang, tr 815
Trang 32lai phia sau, tao nén tang vững chac dé xay dung cac thiét ché pháp luật thực su vi con người và phục vu con người Quyền này là bất khả xâm phạm, được trao cho lao động di cư nhằm giúp họ rút ngắn khoảng cách với lao động nội dia tại quốc gia SỞ tại.
Trên cơ sở những phân tích kể trên, có thé đưa ra khái niệm quyền của
lao động di cư như sau: “Quyên của lao động di cư là sự thừa nhận, bảo đảm, bảo vệ của Nha nước doi với các hoạt động gắn liên với cuộc sống hàng ngày của lao động di cư, bao gom nhưng không giới hạn: quyén về nhân thân, quyên về tài sản, quyên về bình dang trong lao động, quyén được cung cấp thông tin, quyên được trợ giúp từ nước sở tại, ”
b Nội dung quyên của lao động di cư
Ngoài những quyền cơ bản của một con người nói chung bao gồm nhưng không giới hạn: quyền sống; quyền không bi tra tan hoặc đối xử hay trừng phạt tàn ác, vô nhân đạo hoặc hạ thấp nhân phẩm; quyền được bảo vệ
sự riêng tư; quyền tự do cư trú; quyền được chăm sóc sức khỏe; quyên tự do
ngôn luận; quyền tham gia vào các hoạt động văn hóa, nghệ thuật tại quốc gia
sở tại , thi lao động di cư xuất phát là đối tượng yếu thé trong xã hội cũng
có những quyền riêng được ghi nhận trong các công ước quốc tế như:
Tại Công ước số 97 (đã sửa đổi) năm 1949 về người lao động di cư của Tổ chức Lao động Quốc tế ILO, lao động di cư đã được trao các quyền đặc
thù gan liền với hoàn cảnh cá nhân, mục đích di cư, mong muốn an sinh của
họ, cụ thể như sau: quyền được cung cấp miễn phí thông tin và sự trợ giúp
(Điều 2); quyền được thụ hưởng dịch vụ y tế đầy đủ (Điều 5), quyền được đối
xử công bằng giữa các quốc gia trong điều kiện làm việc, trong việc tham gia vào liên đoàn lao động, ích lợi từ việc mua bán chung và phúc lợi xã hội (Điều 6), Quyền chuyền tiền và tiết kiệm phải được bảo đảm (Điều 9), Nhu
vậy, Công ước số 97 (đã sửa đổi) năm 1949 về người lao động di cư của Tổ chức Lao động Quốc tế ILO đã quy định các quyền cơ bản, nhằm tạo ra sự
bình đăng giữa lao động di cư và lao động nước sở tại, thiết lập một cơ chế sơ
bộ dé bảo đảm các quyên của đối tượng lao động này khi gặp khó khăn trong
các vẫn đề về an sinh xã hội, môi trường làm viéc, tai nước ngoài.
Kế thừa từ Công ước số 97, Công ước số 143 (các điều khoản bồ sung)
năm 1975 về người lao động di cư của Tổ chức Lao động Quốc tế ILO đã quy định quốc gia thành viên phải bảo dam bằng luật pháp trong lãnh thé của ho
Trang 33sự bình đăng giữa những người lao động di cư hợp pháp và các người lao
động ban địa, dé cho người lao động di cư hợp pháp được bình đăng về cơ hội và về cách đối xử trong lĩnh vực việc làm và nghề nghiệp, an sinh xã hội, công đoàn, các quyền văn hóa, và các quyền tự do của cá nhân Bên cạnh đó, tuy không đề cập trực tiếp tới quyền của lao động di cư bất hợp pháp nhưng Công ước này đã khăng định các quyền cơ bản của mọi đối tượng lao động di cư, đồng thời thiết lập các chế định để bảo vệ đối tượng này, phòng chống việc di cư bất hợp pháp.
Không chỉ vậy, các quyền của lao động di cư còn được đề cập trong Công ước của Liên Hợp Quốc về các quyền của người lao động di cư và các
thành viên trong gia đình họ năm 1990 Đây có thể được coi là “bản tuyên ngôn nhân quyên” toàn điện dành cho lao động di cư và các thành viên trong gia đình họ bởi Công ước đã trực tiếp đề cập tới các quyền cơ bản của lao động di cư hợp pháp và lao động di cư bất hợp pháp Công ước đã đề cập tới
sự công bằng giữa về mức lương, môi trường làm việc, điều kiện làm việc,
chế độ đãi ngộ giữa lao động di cư bat hợp pháp — không đáp ứng được các
điều kiện của pháp luật nước sở tại về cư trú và giấy phép lao động và lao
động nội địa Ngoài ra, Công ước còn đặt nội dung quyền của thành viên trong gia đình của người lao động di cư thành một van dé trọng tâm, được ưu tiên lên hàng dau Bởi gia đình ho được bảo vệ là nền móng vững chắc dé ho yên tâm công tác, ôn định Đây có thé coi là bước tiễn lớn xóa tan rào cản về quốc tịch, thé hiện tinh thần tôn trọng con người, tôn trọng sức lao động, sự
đóng góp của lao động di cư nói chung cũng như lao động di cư bất hợp pháp nói riêng.
1.1.3 Pháp luật về bảo vệ quyền của lao động di cư
Trên cơ sở các văn kiện pháp lý quốc tế, có thê thấy pháp luật quốc tế ghi nhận việc tất cả người lao động di cư phải được đối xử một cách bình đăng mà không phải chịu bat kì sự kì thị hay đối xử bất bình dang nào dựa
trên các yếu tố về quốc tịch, tôn giáo, sắc tộc, giới tính, trình độ xã hội, điều
này được nhẫn mạnh trong các van đề liên quan đến hành chính, mức lương, thời giờ làm việc, thời giờ nghỉ ngơi, an sinh xã hội Do đó, pháp luật bảo vệ quyền của lao động di cư thé hiện qua nguyên tắc, mối quan hệ hai chiều, quy chế bảo vệ các thành viên trong gia đình của lao động di cư và xem xét tôn trọng lao động di cư bat hợp pháp, cụ thé:
Trang 34Tư nhất, nguyên tắc bat bình đăng và chống phân biệt đối xử này được
áp dụng trong phạm vi những người lao động di cư với nhau, đồng thời điều
này cũng được áp dụng giữa lao động di cư và lao động nội dia trên tinh thần
”°, Tuy nhiên, đây chi là góc nhìn bao
“không được đối xử kém thuận lợi hơn
quát, mang tính chất khuyến nghị đối với các thành viên tham gia Công ước
quốc tế Dé các quy định này bám sát vào thực tiễn cuộc sống, nâng cao vị thé của đối tượng lao động di cư thì pháp luật của mỗi quốc gia mới là trọng yếu,
quy định một cách rõ ràng các trình tự, thủ tục và cơ chế cụ thể, phù hợp dé bảo vệ lao động di cu.
Thứ hai, mỗi quan hệ hai chiều trong pháp luật bảo vệ quyền của lao động di cư, phải đảm bảo sự cân bằng giữa quyền và lợi ích hợp của người lao
động và người sử dụng lao động Quan hệ lao động vốn khó dung hòa và điều
tiết, từ thực tiễn cho thấy, đa phần lao động di cư luôn là đối tượng yếu thế
trong sự đối trọng với đơn vị sử dụng lao động Sinh sống và làm việc ở một
quốc gia mà người lao động không có quốc tịch khiến cho họ gặp khó khăn
trong việc tiếp cận với hệ thống pháp luật nước sở tại, họ không thực sự hiểu tinh thần của pháp luật lao động được ghi nhận tại nước đó Do đó, người sử dụng lao động đã lợi dụng sự thiếu hiểu biết này để nâng cao vị thế của mình trong quan hệ lao động Vì vậy, nội dung pháp luật bảo vệ quyền của lao động
di cư phải bao quát và chú trọng tới vẫn đề này nhăm tạo điều kiện thuận lợi cho đối tượng này làm việc và công tác tại nước ngoài.
Thứ ba, quy ché pháp lý dé bảo về quyền của các thành viên trong gia
đình của họ Điều này đã từng được đề cập tới trong Công ước của Liên Hợp
Quốc về các quyên của người lao động di cư va các thành viên trong gia đình
họ năm 1990 Trao cho người lao động di cư và các thành viên trong gia đình
họ cơ hội dé tiếp cận với giáo dục, chăm sóc sức khỏe, cư trú, văn hóa, nghệ
thuật, đang được ghi nhận và có những biến chuyển tích cực Tuy nhiên, tương tự như lý giải ở trên, pháp luật của quốc gia cần phát huy vai trò của mình khi quy định các thiết chế và trường hợp can thiệp dé được bảo vệ thành viên gia đình của người lao động di cư.
> Xem: Hà Thị Hoa Phượng (2017), “Vấn đề pháp luật đặt ra đối với lao động di cư - Kinh
nghiệm Việt Nam va Trung Quoc”, Kỷ yêu hội thảo khoa học quốc tê về van dé pháp luậtđặt ra doi với lao động di cư — Bộ Tư pháp, Hà Nội, tr 34-35
Trang 35Tứ tư, tôn trọng các đôi tượng lao động di cư bat hợp pháp Tuy đã được manh nha quy định trong Công ước số 143 (các điều khoản bổ sung)
năm 1975 về người lao động di cư của Tổ chức Lao động Quốc tế ILO và Công ước của Liên Hợp Quốc về các quyền của người lao động di cư và các
thành viên trong gia đình họ năm 1990, nhưng dường như lao động di cư vẫn
chưa được nhìn nhận một cách đúng mực, luôn trở thành đối tượng bị tôn
thương, dễ bị xâm hại khi tham gia vào các quan hệ lao động Lợi dụng việc tới nước sở tại không thông qua con đường lao động chính tắc của lao động di
cư, người sử dụng ra sức bào mòn và tận dụng nguồn nhân lực giá rẻ, trả cho
họ mức lương không tương xứng với năng suất lao động mà họ bỏ ra Những trở ngại về giấy tờ pháp lý như visa, giấy phép lao động đã khiến cho lao
động di cư chấp nhận làm việc cho các đơn vi này Tham chi, trong nhiều trường hợp, do nhẹ dạ, cả tin, họ còn trở thành nạn nhân của các tội phạm xuyên quốc gia Lúc này, không chỉ pháp luật về lao động, pháp luật về hình sự cần phát huy ưu điểm về quyền lực Nhà nước dé ngăn chặn và hạn chế tinh trạng phạm tội.
1.1.4 Các biện pháp pháp lý bảo vệ quyên của lao động di cư
Hiện nay, cơ chế bảo vệ quyền của lao động di cư còn mờ nhạt, chưa
thực sự bảo đảm được quyên và lợi ích hợp pháp của lao động di cư Nhìn chung, cơ chế pháp lý bảo vệ quyền của lao động di cư gồm 03 biện pháp chủ đạo:
Thứ nhất, biện pháp hành chính: Tăng cường mức xử phạt và hình thức xử phạt hành chính đối với các hành vi phạm xâm phạm nghiêm trọng tới nhân thân, sức khoẻ và tin thần của người lao động: phạt tiền, rút giấy phép
kinh doanh, quyết định tạm dừng hoạt động, giải thể doanh nghiép, Cac
hành vi và trường hợp xử phat vi phạm hành chính sẽ được điều chỉnh trong pháp luật của mỗi quốc gia với tinh thần của các Công ước và văn kiện quốc tế mà nước đó là thành viên.
Thứ hai, biện pháp dân sự: Về bản chất, quan hệ lao động là một quan
hệ dân sự, trong đó yếu tố bình đăng, thỏa thuận là nội dung cốt lõi, xuyên
suốt trong quan hệ pháp luật này Các biện pháp dân sự bảo vệ quyền của lao động di cư được nhiều các quốc gia trên thé giới áp dụng, bao gồm: Buộc cham dứt hành vi xâm phạm tới quyền của lao động di cư, buộc bên có lỗi công khai xin lỗi, bồi thường thiệt hại, phat vi pham, các biện pháp nay
Trang 36mang tính chất tự nguyện, nhằm bảo đảm cho các bên thực hiện đúng các thoả thuận đã cam kết khi tham gia giao dịch lao động.
Thứ ba, biện pháp hình sự: Đây có thê coi là biện pháp mang tính chất
cưỡng chế cao nhất nhăm tiễn hành truy cứu trách nhiệm hình sự đối với các hành vi nguy hiểm cho xã hội, de doe nghiêm trọng tới quyền và lợi ích hợp pháp của lao động di cư, xâm phạm nghiêm trọng tới lợi ích công cộng, lợi ích cộng đồng, lợi ích Nhà nước Sẽ áp dụng các biện pháp hình sự đối với
hành vi tô chức buôn bán người, tô chức mại dâm, lạm dụng và bóc lột lao động Biện pháp về hình sự được thể hiện dưới nhiều hình thức khác nhau, trong đó, hình phạt tù, thậm chí là tử hình được xác định là các biện pháp có tính chất răn đe và giáo dục nghiêm khắc nhất.
Qua các nội dung về quyền và bảo đảm quyền của lao động di cư theo
pháp luật quốc tế luôn tồn tại khoảng cách giữa lao động di cư và lao động
bản địa về cơ hội việc làm, cơ hội thăng tiến, thu nhập, điều kiện lao động, an
sinh xã hội cũng như các quyền cá nhân khác Do đó, các quốc gia trong đó có Việt Nam cần phải có khung pháp lý bảo vệ lao động di cư và nhận thức rõ tâm quan trọng của việc bảo vệ quyên của lao động di cư ở câp độ toàn câu. 1.2 Pháp luật quốc tế và một số quốc gia về bảo vệ quyền của lao động di cư
1.2.1 Bảo vệ quyền của lao động di cư trong pháp luật Đức
Hiện nay, nước Đức đang đứng trước những thách thức lớn về tình trạng thiếu hụt lao động nghiêm trọng, không đến từ bên ngoài mà xuất phát từ chính sự phát triển của xã hội Đức Khoảng cách thu nhập lớn khiến hàng năm, số người lao động giảm liên tục, có lúc tới 30% Đến nửa cuối năm 2017
con số người cần được chăm sóc y té và tại các trung tâm dưỡng lão là 2,9
triệu người, và dự kiến sẽ tiếp tục tăng trong những năm tới, do tỷ lệ tăng dân số bat hợp ly nói trên Năm 2020, tỷ lệ người dân ở lứa tudi lao động giảm 1,7 triệu người so với năm 2004 Tỷ lệ sinh thấp, số người già cần chăm sóc y tế và số thanh niên chưa đến độ tuổi lao động cao cùng với số người đang ở độ tuổi lao động giảm là nguyên nhân dẫn đến tình trạng đáng báo động hiện nay”, để khắc tình trạng này, Chính phủ Đức đã ban hành nhiều đạo luật, 6 Xem:
hffps:/⁄/baoquocte.vn/luat-nhap-cu-lao-dong-lanh-nghe-cua-duc-bai-toan-thach-thuc-ve-nhan-luc-ky-1- I 105 12.html, truy cập ngày 07/08/2022.
Trang 37chính sách nhăm thu hút nguồn lao động chat lượng cao tới sinh sống, học tap và làm việc tại Đức, cụ thê:
a Khuôn khổ pháp ly bảo vệ quyên của lao động di cư
Với tư cách là quốc gia thành viên của Liên Hợp Quốc, Đức chịu sự
giám sát của các cơ quan nhân quyền Liên Hợp Quốc, trong đó có Hội đồng
Nhân quyền Liên Hợp Quốc Bên cạnh đó, Đức là một quốc gia thành viên
quan trọng của Tổ chức Lao động Thế giới (ILO), hợp tác cùng nhau dé thúc đây phúc lợi xã hội và kinh tế băng cách cải thiện điều kiện sống và làm việc
của con người trên toàn thé giới.
Hiện nay, Đức đã phê chuẩn 86 Công ước và 02 Nghị định thư, bao
gồm 09 Công ước Cơ bản (Fundamental Convention), 04 Công ước Quản trị (Governance Convention) va 73 Công ước Kỹ thuật (Technical Convention). Trong số 86 Công ước và 2 Nghị định thư được Đức phê chuẩn có 60 Công ước còn hiệu lực, 18 Công ước và 01 Nghị định thu đã bi bãi bỏ Trong đó, có nhiều Công ước liên quan trực tiếp tới vấn đề quyền của lao động di cư tạo ra
cơ chế dé Đức không phân biệt đối xử về quốc tịch, chủng tộc, tôn giáo hoặc
giới tính, đối với người nhập cư hợp pháp trong lãnh thé của mình và đối xử không kém thuận lợi hơn so với công dân nước mình Từ những Công ước quốc tế mà Đức là thành viên, về cơ bản, lao động di cư có một số các quyền cơ bản như sau:
Một là, quyển việc làm, Khoản 1 Điều 6 ICESCR quy định các quốc gia thành viên, trong đó có Đức cần thừa nhận quyền làm việc, bao gồm quyền của tất cả mọi người có cơ hội kiếm sống bằng công việc do họ tự do lựa chọn hoặc chấp nhận Bên cạnh đó, vai trò của Nhà nước Đức cần phải được thé hiện rõ rang hơn khi triển khai các chương trình dao tao kỹ thuật và hướng nghiệp, các chính sách và biện pháp kỹ thuật nhằm đạt tới sự phát triển vững chắc về kinh tế, xã hội và văn hoá, tạo công ăn việc làm day đủ và hữu ich với
điều kiện đảm bảo các quyền tự do cơ bản về chính trị và kinh tế của từng cá
nhân (Khoản 2 Điều 6 ICESCR) Xuất hiện tại Điều 2 Công ước số 97 của
ILO, quyền việc làm của người di cư được thể hiện thông qua việc tiếp nhận thông tin và trợ giúp cho người di cư Tùy thuộc vào năng lực chuyên môn, trình độ học vấn, kinh nghiệm làm việc, khả năng ngôn ngữ và một SỐ các yếu
tố đặc thù khác theo yêu cầu nghề nghiệp, lao động di cư sẽ được tham gia
vào thị trường lao động Duc với vi trí việc làm phù hợp.
Trang 38Hai là, quyên bình đẳng và chống phân biệt đối xử, là một thành viên của Công ước, Đức đã cam kết theo đuôi chính sách quốc gia, nhằm thúc đây sự bình đăng về cơ hội việc làm và về đối xử trong môi trường làm việc dé nham huy bo moi su phan biét đối xử nêu trên Bên cạnh đó, dé cao tinh thần
bình đăng và tự do việc làm, Đức cần bãi bỏ lao động cưỡng bức hoặc bắt
buộc, và cam kết không sử dụng bất kỳ hình thức nào của loại lao động đó (Điều 1 Công ước số 105 của ILO) Nỗ lực chung hiện nay của Đức là dang hướng vào tăng cường cơ hội cho lao đội di cư, ngăn chặn bóc lột lao động di cư, đặc biệt là phụ nữ và trẻ em, tuyệt đối nghiêm cắm phân biệt đối xử dưới bat kì hình thức nào, dù là trực tiếp hay gián tiếp.
Ba là, quyén được hưởng lương, thù lao, tiễn công, Tiền lương, thù lao,
tiền công là thành quả lao động của người lao động nói chung cũng như lao động di cư nói riêng sau quá trình lao động cá nhân Đức bằng những biện pháp thích hợp với các phương pháp hiện hành trong việc ấn định mức trả công, phải khuyến khích, và trong chừng mực phù hợp với các phương pháp
ấy, bảo đảm việc áp dung cho mọi người lao động nguyên tắc trả công bình
đăng giữa lao động nam và lao động nữ đối với một công việc có giá trị ngang nhau (Điều 2 Công ước số 100 của ILO) Có thé thấy, tương đương với tốc độ phát triển kinh tế quốc gia, Đức hoàn toàn có có cơ sở pháp lý (các chuẩn
mực pháp lý quốc tế) dé điều chỉnh và quản tri mức lương, thù lao, tiền công,
góp phần nâng cao chất lượng sống của lao động di cư.
Bon là, quyên an sinh xã hội, theo tinh thần của văn kiện pháp lý quốc tế, Đức phải bảo đảm việc cung cấp những sự trợ giúp cho người được bảo vệ khi tình trạng của họ cần đến sự chăm sóc y tế có tính chất phòng bệnh hoặc chữa bệnh, trợ cấp ốm đau, trợ cấp thất nghiệp, trợ cấp tuổi già, trợ cấp trong trường hợp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp, (Công ước số 102 của
ILO) Người lao động di cư tới Đức có thê tiếp cận hệ thống an sinh xã hội tại quốc gia sở tại, bao gồm các van đề liên quan đến thai san, 6m đau, thương
tật, già yêu, tử vong, thất nghiệp và trách nhiệm gia đình, và bất kỳ trường hợp nào khác, theo luật hoặc quy định quốc gia, được bảo hiểm bởi một chương trình an sinh xã hội, tuy nhiên, họ sẽ gặp phải một số những hạn chế nhất định (Điều 6 Công ước số 97 của ILO).
Ngoài việc tham gia vào các Công ước quốc tế liên quan đến chuẩn mực tôi thiêu nhăm bảo đảm các quyên cơ bản của lao động di cư Đức cũng
Trang 39phải tiến hành nội luật hóa các chuẩn mực pháp lý quốc tế trên vào pháp luật
của quốc gia mình theo một lộ trình đã cam kết Tuy nhiên, Đức vẫn chưa trở
thành thành viên của Công ước Quốc tế về bảo vệ quyền của tất cả người lao động di cư và thành viên của gia đình họ (“lCRMW”) và Công ước ILO số
143 về lao động di cư (các điều khoản bố sung) ICRMW được coi là một
trong tám Công ước về nhân quyền quốc tế cốt lõi, nhưng Công ước này lại không nhận được nhiều sự ủng hộ từ cộng đồng quốc tế, ngay cả các quốc gia
là điểm đến lý tưởng và đông đảo của lao động di cư trên thế giới, trong đó có
Đức và các quốc gia nam trong Liên minh châu Âu (EU)7.
Nếu như các Đạo luật nội tại của Đức trước đây quy định các điều kiện nhập cảnh, cư trú và xuất cảnh của những người xin ti nạn trong quá trình xét duyệt thì những Đạo luật kế nhiệm quy định các lợi ích băng tiền và hiện vật
cho các đối tượng này Gói chính sách mới này là sự thỏa hiệp của Chính phủ
Đức với đối tượng lao động di cư, nhằm đáp ứng nhu cầu ôn định dân số do tình trạng già hóa nhân khẩu học và thiếu hụt nghiêm trọng lao động Một mặt, các quy định mới sẽ tạo điều kiện thuận lợi cho việc nhập cư của sinh
viên, các nhà nghiên cứu học thuật, tang lớp tri thức, lao động có tay nghé, lao
động chất lượng cao trên toàn cầu Do đó, đối với những người lao động có mong muốn di cư tới Đức, nhưng họ không phải là công dân của các quốc gia Liên minh Châu Âu EU và không có bằng cấp chuyên môn chính thức thì đa số không thé xin được giấy phép cư trú tạm thời Họ phải hợp thức hóa việc di cư của mình băng những con đường chính thống như đoàn tụ gia đình hoặc không chính thống như ti nạnŠ.
b Một số chính sách bảo vệ quyên của lao động di cư
Về việc làm, để đáp ứng với những thay đổi gần đây trong cấu trúc việc làm, một số nước Châu Âu như Italy và Đức đã phát triển hệ thống khái niệm mới như “gẩn như được trả lương”(quasi-salaried) để miêu tả những người đang làm việc ngoài cơ cấu truyền thông của quan hệ việc làm nhưng van thực sự cân có sự bảo vệ Một sô sự bảo vệ mang tính pháp luật đã được 7 Xem: Euan MacDonald and Ryszard Cholewinski, 2009, 15 - The ICRMW and the
European Union, Migration and Human Rights The United Nations Convention on MigrantWorkers' Rights, Cambridge University Press, pp.360-392.
8 Xem: Schnabel, R (2020) Migrants’ Access to Social Protection in Germany In:
Lafleur, JM., Vintila, D (eds) Migration and Social Protection in Europe and Beyond(Volume 1), pp.179-193.
Trang 40mở rộng và áp dụng đối với nhóm những người lao động này (ngày nghỉ, các chế độ trợ cấp an sinh xã hội) Trong đó, lực lượng lao động di cư tại Đức vẫn gặp phải nhiều khó khăn trong quan hệ lao động Điều xuất phát từ sự bảo trợ và thừa nhận địa vị pháp lý của họ từ Chính phủ Đức trong tương quan vớingười sử dụng lao động.
Về chăm sóc sức khỏe, tại Đức tham gia bảo hiểm y tế gần như mang
tính chất bắt buộc và tuyệt đối, thậm chí, ngay cả với người nước ngoài có các kỳ nghỉ, tour du lịch ngắn hạn tại Đức cũng bắt buộc phải có bảo hiểm y tế, nếu không, sẽ bị từ chối cấp thị thực Có hai hình thức bảo hiểmy tế đặc thù ở
quốc gia này là bảo hiểm y té công và bao hiểm y tế tư Mac dù lựa chọn hình
thức bảo hiểm nào thì lao động di cư và cả người sử dụng lao động vẫn phải cùng nhau đóng góp dựa trên cơ sở mức thu nhập của người lao động Sau khi có thẻ bảo hiểm y tế, toàn bộ chi phí liên quan đến khám chữa bệnh đều sẽ
được thanh toán bởi công ty bảo hiểm Bởi vậy, có thể nói, đây là một trong
những chính sách an sinh nôi bật, thành tựu đáng tự hào của Chính phủ Đức Về trợ cấp thu nhập tối tiểu và trợ cấp thất nghiệp, theo pháp luật
Đức, công dân của các nước thành viên Liên minh Châu Âu EU, ngay sau khi
đến Đức, sẽ không thé xin trợ cấp thu nhập tối thiểu vi thất nghiệp Mặc dù được phép tìm kiếm việc làm trong 3 tháng, nhưng đối tượng lao động di cư
này được yêu cau tự chi trả chi phí sinh hoạt bang các nguồn lực riêng và khả
năng tài chính của mình Tuy nhiên, họ vẫn có thể được nhận trợ cấp thu nhập tối thiểu mà nếu có được việc làm chính thức và nhận được mức lương “đáng kể” Sau 1 năm làm việc hợp pháp, trợ cấp thất nghiệp và trợ cấp thu nhập tối
thiểu được cấp cho họ giống như đối với công dân quốc gia’.
Về hưu trí, nếu cư trú và có hồ sơ lương hưu công cộng tại Đức, lao động di cư cũng có quyền tham gia bảo hiểm tự nguyện tại Đức Thời gian
tham gia bảo hiểm tối thiểu dé có thé nhận lương hưu khi về già là 5 năm Về
chăm sóc sức khỏe, người sử dụng lao động phải trả lương bình thường cho 6
tuần đầu tiên kế từ thời điểm người lao động lâm vào tình trạng 6m đau Sau 6 tuần đó, chính sách bảo hiểm y tế mới phát huy chức năng của mình bằng việc chi trả trợ cấp 6m đau tương đương với khoảng 80% mức lương của người lao ? Xem: Gesetz zur Regelung von Anspriichen ausländischer Personen in der
Grundsicherung ftir Arbeitssuchende nach dem II.Buch SGB und in der Sozialhilfe nachdem XII.Buch SGB, 22.12.2016.