Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường: Bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ trong thương mại điện tử - Kinh nghiệm quốc tế và hoàn thiện pháp luật ở Việt Nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NOI

ĐÈ TÀI NGHIÊN CỨU KHOA HỌC CÁP TRƯỜNG

BAO VỆ QUYEN SỞ HỮU TRÍ TUE

TRONG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ - KINH NGHIỆM QUOC TE VÀ HOÀN THIỆN PHÁP LUAT Ở VIỆT NAM

MA SỐ: LH-2018-25/DHL-HN

Chủ nhiệm dé tài: TS Nguyễn Quynh TrangThư ký đề tài: ThS Ngô Trọng Quân

DANH SÁCH CÁC THÀNH VIÊN THAM GIA ĐÈ TÀI STT HỌ VÀ TÊN NỘI DUNG NGHIÊN CỨU

- Báo cáo tổng hợp dé tài

1 TS Nguyên Quynh Trang | Chuyên dé 1 Những van đề lý luận cơ bản về bao

Chủ nhiệm đê tài vệ quyên sở hữu trí tuệ trong thương mại điện tử

(Phân 1)

ThS Ngô Trọng Quân Chuyên đề 3 Thue trang xam pham va phap luat ve

2 Thar ke dé tài bao vệ quyên sở hữu công nghiệp trong thương mai w ký đề tài điện tử

3 ThS Nguyễn Thị Anh Thơ | Chuyên dé 4 Thực trạng và pháp luật về xử lý cạnh

Thành viên tranh không lành mạnh liên quan đến tên miền

ThS Nguyễn Mai Linh Chuyên đề 5 Thực trạng xâm phạm và pháp luật về

4 Thanh viê xử lý hành vi quảng cáo xâm phạm quyên sở hữu

ani vien trí tuệ trong thương mại điện tử

ThS Trần Phương Anh Chuyên đề 1 Những vẫn đề lý luận cơ bản về bảo

5 Thanh viê vệ quyên sở hữu trí tuệ trong thương mại điện tửanh viên (Phần 2)

6 ThS Phạm Minh Huyền Chuyên đề 2 Thực trạng xâm phạm và pháp luật về

Thành viên bảo vệ quyên tác giả trong thương mại điện tử

DANH MỤC CÁC TỪ VIET TAT TIENG VIỆT

Từ viết tắt Từ đầy đủ QTG Quyền tác gia

TMĐT Thương mại điện tửSHCN Sở hữu công nghiệp

SHTT Sở hữu trí tuệ

DANH MỤC CÁC TU VIET TAT TIENG ANH

Comprehensive and ProgressiveTrans-Pacific Partnership

Hiệp định đối tác toàn diện và tiến

bộ xuyên Thái Bình DươngISPInternet Service Provider Nha cung cấp dich vụ Internet

Agreement on Trade-RelatedAspects of Intellectual Property

Hiệp định về các khía cạnh liênquan đên thương mại của quyên

sở hữu trí tuệ

WIPO World Intellectual Property

Organization Tô chức so hữu tri tuệ thê giới WTOWorld Trade Organization Tổ chức thương mai thé giới

MỤC LỤC

PHAN 1: BAO CAO TONG THUẬT DE TAL -5° 5c 5c s©ssessessesssse 1 I NHUNG VAN DE CHUNG CUA VIỆC NGHIÊN CỨU DE TAL 1 1 Tinh cấp thiết của đề tài c.ccccscsscsssssssessssessessssessssessesssesssssssessssessesssessssesees 1 2 Tình hình nghiên cứu của dé tài - 5-2-2 5< s< se sessessessessessesee 2 3 Mục đích nghiên cứu của dé tài -s- s22 s2 se =s=sessessessessesees 6

4 Nội dung TighiÊH GIỀUsuseeoeensebasiitiovekoatoriakiiiinittgkEdieaplSSGEUEA50954948546600856965585E 75 Phạm Vi BAW CU caasennananiiidindiniiiiTtddii01985520000354005065656105001/846656984000068 76, Pưững PAP MAMIE CUT sesoaiieiiiioii1012121481121612344449014046010320 345 8

II NOI DUNG NGHIÊN CUU CUA DE TÀI 5-5 se <sessessessessese 8 1 Những van đề lý luận co bản về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT 8

1.1 Các khái niệm cơ bản - - ¿<< << + + + + + + +1 +1 11111111111111111111111155555353553335 9

1.2 Xác lập quyền SHTT đối với các đối tượng của quyền trong TMĐT 16 1.3 Xâm phạm quyền SHTT trong TMĐT 5-5 2 s+E++E££x+EzEerxzxee 19 1.4 Bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT đối với doanh nghiệp 24 2 Pháp luật về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT -5s5 s2 28 2.1 Pháp luật về bảo vệ quyền tác giả trong TMĐT -2- - sss+xzzxzsez 28 2.2 Pháp luật về bảo vệ quyền sở hữu công nghiệp trong TMĐT 37 2.3 Pháp luật về xác định và xử lý hành vi cạnh tranh không lành mạnh đối với Iiui a 39 2.4 Pháp luật Việt Nam về xử lý hành vi quảng cáo xâm phạm quyền SHTT

3 Thực trạng xâm phạm quyền SHTT trong TMĐT .5- 48 3.1 Thực trạng xâm phạm quyền tác giả - 2 2 ©s+E+E+EE+Eerx+Erxersxee 48 3.2 Thực trạng xâm phạm quyền sở hữu công nghiệp - eee 52 3.3 Thực trạng xác định hành vi cạnh tranh không lành mạnh liên quan đến tên 4 Những giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về bảo vệ quyền SHTT trong TIMEĐTT 5< 5° s2 SsSs£s£Es£ssEsessesEseseesessese 64 4.1 Về quyền tác giả trong TMĐT - 2 St 2E 2121221211113 11 11 xe 64 4.2 Về quyền sở hữu công nghiệp trong TMĐT 2-5 5 2 s+s+xz£szse2 69 4.3 Về cạnh tranh không lành mạnh đối với tên miễn c+cszscszsss 71 PHAN 2: CÁC CHUYEN DE NGHIÊN CUU THUOC DE TÀI 75 CHUYEN DE 1: NHUNG VAN DE LY LUAN CO BAN VE BAO VE QUYEN SO HỮU TRÍ TUE TRONG THUONG MAI ĐIỆN TỬ - 2 2+s+£++EerzE+ez 75

CHUYEN DE 2: THỰC TRẠNG XÂM PHAM VÀ PHÁP LUẬT VE BAO VỆ QUYỀN TÁC GIÁ TRONG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ - - - ss+czxcs+ 122 CHUYEN DE 3: THỰC TRẠNG XÂM PHAM VÀ PHÁP LUẬT VE BẢO VỆ QUYỀN SỞ HỮU CÔNG NGHIỆP TRONG THUONG MẠI ĐIỆN TỬ 147 CHUYEN DE 4: THỰC TRANG VÀ PHÁP LUẬT VE XỬ LÝ CẠNH TRANH KHÔNG LANH MANH LIEN QUAN DEN TÊN MIEÉN ¿2-5 s+s+5+ 168 CHUYEN DE 5: THUC TRẠNG XÂM PHAM VÀ PHÁP LUAT VE XU LY HANH VI QUANG CAO XAM PHAM QUYEN SO HUU TRI TUE TRONG THƯƠNG MAI ĐIỆN TU oioeececeecccccccccssescssescsesscsesscsvesesacsssvsscstsatsnsensuesvsatsnssssneass 187 DANH MỤC TÀI LIEU THAM KHAO - -° 5° 5° se <sessessessessese 206

PHAN 1: BAO CAO TONG THUẬT DE TÀI NGHIEN CUU KHOA HOC CAP TRUONG

BAO VE QUYEN SO HUU TRI TUE TRONG THUONG MAI DIEN TU -KINH NGHIEM QUOC TE VA HOAN THIEN PHAP LUAT O VIET NAM

I NHUNG VAN DE CHUNG CUA VIEC NGHIEN CUU DE TAI 1 Tinh cấp thiết của dé tài

Trong lịch sử phát triển của nhân loại, tài sản trí tuệ là tài sản được nhận biết về giá trị muộn hơn so với những tài sản hữu hình song giá trị của tài sản trí tuệ lại ngày càng lớn và đóng vai trò quan trọng trong sự phát triển của nhân loại Bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ (SHTT) là điều tối quan trọng trong việc bảo vệ quyền con người và thúc đây

sự sáng tạo, phát triển khoa học kỹ thuật Thực tế cho thấy, trong hơn một thế kỷ thực

hiện bảo vệ quyền SHTT, khái niệm về SHTT, quyền SHTT đã có sự thay đôi nhất định trong sự biến động không ngừng của khoa học công nghệ và sự phát triển của các nền kinh tế.

Trong khi đó, thế giới cũng đã bước vào cuộc cách mạng công nghiệp mới — “cuộc cách mạng công nghiệp lần thứ tư” hay còn gọi “cách mạng công nghiệp 4.0” Đặc trưng của cuộc cách mạng này là trí tuệ nhân tạo, số hoá, thông minh hoá các thiết bị, sự hội tụ và dung hợp nhiều công nghệ, cũng như sự kết nối, tương tác giữa chúng trên các lĩnh vực với quy mô rộng lớn, cho phép con người có thể kiêm soát mọi việc từ xa, không giới hạn về không gian và thời gian Trong xu hướng phát triển chung của thé giới, Nghị quyết XII của Đảng đã xác định: “Phát triển mạnh mẽ khoa học và công nghệ, làm cho khoa học và công nghệ thực sự là quốc sách hàng dau, là động lực quan trọng nhất dé phát triển lực lượng sản xuất hiện dai, kinh tế tri thức, nâng cao năng suất, chất lượng, hiệu quả và sức cạnh tranh của nên kinh tế; bảo vệ môi trường, bảo đảm quốc phòng, an ninh” và “Xây dung chiến lược phát triển công nghệ của đất nước, chiến lược thu hút công nghệ từ bên ngoài và chuyển giao công nghệ từ các doanh nghiệp FDI dang hoạt động trên đất nước ta.” Trong bối cảnh đó, thương mại điện tử (TMĐT), một trong những lực vực số hoá, thành tựu của khoa học công nghệ đã phát triển mạnh mẽ ở Việt Nam với mức độ tăng trưởng nhanh và phạm vi hoạt động rộng Với số lượng người sử dụng Internet và Smartphone ngày một lớn, TMĐT đang dan trở thành hình thức giao dịch phổ quát và tương lai có thé thay thế hình thức giao dich truyền thống Riêng tại Việt Nam, quốc gia có 53% dân số sử dụng Internet và hơn 50 triệu thuê bao Smartphone, sự bùng nỗ của TMĐT hoàn toàn có thê xảy ra.

Tuy nhiên, cuộc cách mạng 4.0 hay sự phát triển lớn mạnh của TMĐT cũng phát sinh nhiều hành vi vi phạm mới trong giao dịch mà việc xử lý những hành vi này

1

gây ra nhiều khó khăn và thách thức cho các bên liên quan và cơ quan có thâm quyên Tài sản trí tuệ là một trong những đối tượng có khả năng bị xâm hại cao trong TMĐT dưới nhiều hình thức đặc thù, khác biệt với những hình thức xâm phạm quyền SHTT truyền thống Bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT vì vậy gặp nhiều khó khăn và trở thành thách thức đối với chủ thé quyền và cả hệ thống co quan thực thi quyền sở hữu trí tuệ Thứ nhất, việc xâm phạm quyền SHTT trong TMĐT đa dang hơn, dưới nhiều hình thức và khó phát hiện hơn trong thương mại truyền thong do những đặc thù của TMĐT Thi? hai, khi phát hiện hành vi xâm phạm quyền SHTT thì việc xử lý vi phạm gặp khó khăn hơn trong thương mại truyền thống do các quy định pháp luật về lĩnh vực này chưa hoàn

Bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT là hoạt động vô cùng quan trọng trong việc bảo vệ quyền SHTT một cách đầy đủ Bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT cũng có ý nghĩa to lớn trong việc bảo vệ các doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực TMDT Trong bối cảnh còn thiếu vắng nhiều nghiên cứu nhằm tìm những giải pháp hoàn thiện pháp luật thì việc tiến hành một nghiên cứu đầy đủ và toàn diện về bảo vệ quyền SHTT trong TMDT là vô cùng cần thiết.

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài

2.1 Tình hình nghiÊn cứu trong nước

Cùng với sự nâng cao nhận thức về quyền con người nói chung, quyền SHTT nhận được sự quan tâm của nhiều nhà nghiên cứu, nhiều cơ sở đào tạo và cả các doanh nghiệp Trong thương mại truyền thống, quyền SHTT không còn là đối tượng nghiên cứu mới mà đã có nhiều công trình được công bó, có thê kể đến:

Truong Dai học Luật Hà Nội, Intellectual Property & Business

-Opportunities and Challenges in the Process of International Intergration (SHTT va

doanh nghiệp - cơ hội va thách thức trong quá trình hội nhập quốc rô), Tài liệu hội thảo,

Hà Nội, 2004.

- GS.TS Lê Hồng Hạnh, Bảo hộ quyên SHTT ở Việt Nam - Những vấn dé lí luận và thực tiên, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005;

- Nguyễn Bá Binh, Phạm Thanh Tùng, Công ước Berne 1886 - Công cụ hữu

hiệu bảo hộ OTG, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2006;

- Nguyễn Bá Binh, Nhượng quyển thương mại - một số vấn dé về bản chất và về moi quan hệ với hoạt động li-xăng, hoạt động chuyển giao công nghệ, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 2/2006;

- _ Nguyễn Thanh Tâm, Quyên sở hữu công nghiệp dưới góc độ thương mại — Những vấn dé lý luận và thực tiễn, Luận án tiễn sĩ luật học, Hà Nội, 2006;

- — Vũ Thị Hải Yến, Các quy định của hiệp định TRIPS về bảo hộ chỉ dan địa /í, Tạp chí Luật học, số 11/2006;

- Nguyễn Bá Bình, Bảo hộ quyền SHTT của doanh nghiệp Việt - hướng tới một chiến lược tổng thể, Tạp chí Hàng hóa và Thương hiệu, Số đặc biệt 24+25 - Tết Âm

lịch 2008;

- Vũ Đặng Hải Yến, Những vấn đề lý luận và thực tiễn về pháp luật điều chỉnh nhượng quyên thương mại trong nên kinh tế thị trường ở Việt Nam, Luận án tiễn sĩ luật

học, Hà Nội, 2008;

- Nguyễn Thái Mai, Hoàn thiện pháp luật về bảo hộ quyên sở hữu công nghiệp đổi với bí mật kinh doanh, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 19/2009;

- Lê Thị Thu Hà, Bảo hộ quyên sở hữu công nghiệp dưới góc độ thương mại đối với chi dan địa ly của Việt Nam trong diéu kiện hội nhập kinh tế quốc rể, Luận án tiến sĩ kinh tế, Hà Nội, 2010;

- Nguyễn Thanh Tú, Bảo vệ quyên sở hữu trí tuệ: chế độ tài sản và chế độ trách nhiệm dưới góc độ pháp luật cạnh tranh, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số

- Nguyễn Bá Bình và Andrew Terry, Anh hưởng của pháp luật nhượng quyền thương mại đối với sự phát triển của nhượng quyên thương mại ở Việt Nam, Tap chí Nghiên cứu lập pháp, số 11/2013;

- Vũ Thị Hải Yến (Chủ nhiệm), Quyên SHTT trong một số giao dịch thương mại quốc tế, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường (Trường Đại học Luật Hà Nội), Hà

Nội, 2013;

Ngoài ra còn nhiều công trình nghiên cứu khoa học khác tiếp cận đến các vấn đề bảo hộ từng đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ.

Tuy nhiên, trong TMĐT, quyền SHTT vẫn còn là van dé mới mẻ bởi tinh vận động va đa dang của TMĐT Nhiều công trình đã được các tác giả công bố, có thé kế đến:

- Lê Thị Kim Hoa, Hop dong TMDT và các biện pháp han chế rủi ro, Tạp chí Luật học, số 11/2008;

- Nguyễn Thị Hà, Ché độ pháp lý đối với hành vi vi phạm quyên lợi người tiêu dung trong TMPT, Tạp chi Dan chủ và Pháp luật, số 7/2015;

- Tào Thị Quyên, Lương Tuấn Nghĩa, Hoàn thiện pháp luật về TMĐT ở Việt

Nam hiện nay, Nxb Tư pháp, 2016;

- Pham Hong Nhật, Hoàn thiện pháp luật về giao kết hop dong TMDT ở Việt Nam, Tạp chí Dần chủ và Pháp luật, số 3/2016.

- Lê Văn Thiệp, Chứng cứ điện tử trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại toà án — Mot số kiến nghị, Tạp chí Kiểm sát, số 5/2016.

Liên quan đến thực thi quyền SHTT trong TMĐT, có thể kế đến:

- Phạm Thi Mai Khanh, Quyên SHTT trong TMPT, Luận án tiên sĩ kinh tế, Hà

3

Nội, 2016;

- Vũ Thị Phương Lan (Chủ nhiệm), Bao hộ QOTG trong môi trường kỹ thuật

số, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường (Trường Đại học Luật Hà Nội), Hà Nội,

Nhu vậy, có thé thấy các công trình nghiên cứu về van dé bảo hộ quyền SHTT và vấn đề pháp lý của hoạt động TMĐT nói chung đã được nhiều tác giả trong nước thực hiện Các công trình nghiên cứu về luật SHTT tập trung vào các biện pháp bảo hộ quyền SHTT trong môi trường kinh doanh truyền thống nói chung, không liên quan đến các giao dịch điện tử Trong khi đó, các công trình nghiên cứu về vấn đề pháp lý của hoạt động TMĐT tập trung vào hợp đồng điện tử hoặc giải quyết tranh chấp liên quan đến các giao dịch này Một số Ít các nghiên cứu, sinh hoạt khoa học bước đầu kết nối van dé bảo hộ quyền SHTT với hoạt động TMDT Chăng hạn, có thê ké đến một số tọa đàm, hội thảo do Bộ Khoa học và Công nghệ tô chức gần đây như Hội thảo “Thực thi quyền SHTT trong thế giới số" ngày 12/3/2018, toạ đàm “Thực thi quyền SHTT trong

môi trường TMDT” ngày 26/4/2017.

Luận án tiến sĩ kinh tế của TS Phạm Thị Mai Khanh là có thê nói là công trình nghiên cứu đầu tiên đề cập đến những thách thức đặt ra đối với bảo hộ quyền SHTT trong bối cảnh hoạt động TMDT tại Việt Nam 77 nhát, luận án đã nghiên cứu cơ sở lý luận và thực tiễn, chủ yếu từ góc độ kinh tế học, của việc bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ, đặc biệt gắn với các hoạt động TMĐT điển hình của doanh nghiệp như tạo lập, quảng bá website TMĐT Luận án cũng đánh giá ý nghĩa kinh tế của các giải pháp bảo hộ quyền SHTT đối với hoạt động TMĐT Ti? hai, luận án chỉ nghiên cứu hai đối tượng là QTG và nhãn hiệu với tính chất đại diện cho hai nhóm quyền SHTT cơ bản là quyền với sản pham sáng tạo và quyền với các chỉ dẫn thương mại.

Ngoài ra, đề tài nghiên cứu khoa học cấp trường (Trường Đại học Luật Hà Nội) do TS Vũ Thi Phương Lan làm chủ nhiệm về van đề “Bao hộ OTG trong môi trường kỹ thuật số” cũng có sự khác biệt nhất định so với van dé bảo vệ quyền SHTT trong hoạt động thương mại quốc tế Thứ nhất, đối tượng nghiên cứu của đề tài tập trung vào QTG Thứ hai, phạm vi nghiên cứu của đề tài khá rộng là trong môi trường kỹ thuật số, tức là bao hàm cả những hoạt động thương mại và phi thương mại.

Các công trình nghiên cứu trong nước hiện đang tập trung vào một số đối tượng nhất định của quyền SHTT (như QTG, nhãn hiệu) hoặc nghiên cứu van đề pháp lý ở môi trường kỹ thuật số nói chung Số lượng các công trình nghiên cứu từ góc độ pháp lý van dé thực thi quyền SHTT trong hoạt động TMĐT còn chưa nhiều.

2.2 Tình hình nghiên cứu ở nước ngoài

Ở nước ngoài, đã có nhiều công trình nghiên cứu liên đến van dé bảo hộ quyền SHTT nói chung, từ sách, giáo trình đến các bài báo, có thé kê đến:

- Heinemann, Antitrust Law of Intellectual Property in the TRIPs Agreement

of the World Trade Organization, in Beier, Schricker (ed.), From GATT to TRIPs,

Weinheim, 1996;

- World Intellectual Property Organization (WIPO), Use of Trademarks on theInternet, Geneve, 1999, http://www.wipo.int/edocs/mdocs/sct/en/sct_3/sct_3_4.pdf;

- Keith E Maskus, /PRs in the Global Economy, Institute for InternationalEconomics, Washington DC, 2000;

- World Intellectual Property Organization (WIPO), Primer on Electronic

Commerce and Intellectual Property Issues, Geneve, 2000,

- Gayle Weiswasser, Domain Names, the Internet, and Trademarks:Infringement in Cyberspace, Santa Clara High Technology Law Journal, Vol 20, Issue

1, 2004;

- Adrienne A Garber, E-Commerce: A Catalyst for Change in IntellectualProperty Law, Duquesne Business Law Journal, Vol 6, 2004;

- Daniel C K Chow va Edward Lee, /nternational Intellectual Property:Problems, Cases, and Materials, Thomson West, 2006;

- Armaud Nuyts, Jnternational Litigation in Intellectual Property andinformation technology, Austin: Wolters Kluwer Law and Business, 2008;

- Patel M va Saha S., Trademark Issues in Digital Era, Journal of Intellectual

Property Rights, Vol 13, 2008;

- Carlos M Correa, Adbulqawwi A Yusef, Intellectual property andinternational trade: the TRIPs agreement, Alphen aan den Rijn: Kluwer Law

International, 2008;

- Kurt M Saunders va Gerlinde Berger-Walliser, The Liability of OnlineMarkets for Counterfeit Goods: A Comparative Analysis of Secondary TrademarkInfringement in the United States and Europe, Northwestern Journal of InternationalLaw & Business, Vol 32, Issue 1, 2011;

- WIPO, IP Infringement Online: The Dark Side of Digital, WIPO Magazine,Issue 2/2011, http://www.wipo.int/wipo_magazine/en/2011/02/article_0007.html;

- Herbert J Hammond, Justin S Cohen, /ntellectual Property Issues in E-Commerce, Texas Wesleyan Law Review, Vol 8, 2012;

- Nguyễn Bá Binh, Franchising Law and Practice in Vietnam, Scholar’ s Press,

Saarbruken, Germany, 2014;

- Nguyén Ba Binh va Andrew Terry, Meeting the Challenges for Franchising

in Developing Countries: the Vietnamese Experience, Journal of Marketing Channels,

s6 21 (thang 7/2014);

- World Intellectual Property Organization (WIPO), Jntellectual Property

Issues Related to Electronic Commerce,http://www.wipo.int/export/sites/www/sme/en/e_commerce/pdf/ip_ecommerce.pdf;

- Franklin Pierce Law Center, Jntellectual Property in E-Commerce (preparedfor WIPO), http://ibrary.law.unh.edu/files/WIPO.pdf.

Các công trình nghiên cứu ở nước ngoài đã và dang quan tâm nhiều hơn đến vấn đề bảo hộ quyền SHTT trong môi trường số nói chung và trong các hoạt động TMĐT nói riêng Thứ nhất, nhóm các nghiên cứu của Tổ chức SHTT thế giới (WIPO) tập trung làm rõ những thách thức đặt ra đối với việc bảo hộ từng đối tượng của quyền SHTT trong môi trường TMĐT Trên cơ sở đó, WIPO đưa ra những kiến nghị, giải pháp vĩ mô cho các quốc gia và lời khuyên cho doanh nghiệp tham gia TMĐT Thứ hai, một số các nghiên cứu, chủ yếu được công bố trên các tạp chí chuyên ngành luật ở Âu — Mỹ, ngoài đề cập đến các vấn đề pháp lý chung, còn đi sâu vào hành vi xâm phạm một hoặc một vài đối trong quyền SHTT cụ thể trong môi trường Internet Những nghiên cứu này đều là nguồn tài liệu học thuật cập nhật cung cấp cả cơ sở lý luận và kinh nghiệm quốc tế cho Việt Nam hướng đến hoàn thiện khung pháp lý để thực thi quyền SHTT trong

Thứ ba, xây dựng các giải pháp và đưa ra kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT;

Thứ tư, xây dựng bộ tài liệu tham khảo cho việc giảng dạy các môn học liên

quan đến quyền SHTT trong hoạt động thương mại quốc tế của doanh nghiệp.

3.2 Mục tiêu:

(1) Nghiên cứu các vấn đề lý luận cơ bản bao gồm: khái niệm, đặc trưng của các chương trình phần mềm nhằm tạo ra chức năng TMĐT đặc thù cho doanh nghiệp, mã nguồn của website nơi diễn ra hoạt động TMĐT và nhãn hiệu hàng hoá, dịch vụ của

doanh nghiệp;

(2) Chỉ rõ các hình thức xâm phạm quyền SHTT trong TMĐT và thực tiễn xâm phạm trên thế giới và tại Việt Nam;

(3) Nghiên cứu các quy định của pháp luật quốc tế về bảo hộ quyền SHTT

trong TMDT;

(4) Chỉ rõ và có sự so sánh các quy định pháp luật về bảo vệ quyền SHTT

trong TMĐT trong pháp luật của Hoa Kỳ, Nhật Bản và Singapore;

(5) Chỉ rõ những quy định pháp luật của Việt Nam và những vấn đề thực tiễn bất cập về thực thi quyền SHTT trong TMĐT;

(6) Xác định được giải pháp nâng cao nhận thức đối với chính chủ thể quyền trong việc tự bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT;

(7) Xác định được giải pháp nâng cao hiệu quả của việc bảo vệ bằng pháp luật quyền SHTT trong TMĐT;

(8) Đưa ra kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về bảo vệ quyền SHTT

trong TMDT.

4 Nội dung nghiên cứu

Nội dung nghiên cứu của đề tài tập trung vào các nội dung cơ bản sau: - Những vấn đề lý luận cơ bản về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT;

- Thực trạng xâm phạm quyền SHTT và các đối tượng liên quan đến quyền

SHTT trong TMDT;

- Pháp luật về bao vệ quyền SHTT trong TMDT;

- Những giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về bảo vệ quyền

SHTT trong TMDT.

5 Pham vi nghiên cứu

5.1 Đối trợng nghiên cứu

Đề tài tập trung nghiên cứu các vấn đề lý luận, các quy định pháp luật cũng như thực tiễn xử lý hành vi xâm phạm trong TMĐT bao gồm: (1) xâm phạm QTG và quyền SHCN trong TMĐT; (2) cạnh tranh không lành mạnh liên quan đến tên miền; và (3) quảng cáo xâm phạm quyền SHTT.

Đối tượng có thể bị xâm phạm QTG hoặc quyền SHCN trong TMĐT là đối tượng nghiên cứu của đề tài bao gồm: (1) Phần mềm của website bao gồm: chương trình máy tính, tài liệu hướng dẫn và thông tin số hoá của website; (2) Thiết kế của website;

(3) Sáng chế, tên thương mại, nhãn hiệu sản phẩm, dịch vụ của doanh nghiệp hoạt động

trong TMDT;.

Ngoài ra, đề tài tiếp cận nghiên cứu các đối tượng không phải là đối tượng của quyền SHTT song có thể bị xâm phạm trong TMĐT và có liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ: tên miền của website.

Liên quan đến các đối tượng trên, đề tài sẽ phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam, pháp luật quốc tế, pháp luật một số quốc gia trên thế giới và các bài học kinh

nghiệm rút ra.

5.2 Pham vi nghién cứu

Trong quan hệ tư pháp quốc tế, khi xảy ra tranh chap, van dé đầu tiên được đặt ra là áp dụng các quy phạm xung đột dé xác định luật áp dụng Trong phạm vi nghiên cứu, dé tài không nghiên cứu các quy phạm xung đột dé xác định luật áp dụng khi xảy ra vi phạm quyền SHTT trong TMĐT và không nghiên cứu về vấn đề bảo vệ quyền liên quan đến QTG trong TMĐT Đề tài tập trung nghiên cứu các quy phạm thực chất chứa đựng các quy định điều chỉnh việc bảo vệ quyền SHTT, bao gồm QTG và quyền SHCN, trong TMĐT Cụ thê:

Tứ nhất, đề tài tập trung nghiên cứu pháp luật Việt Nam hiện hành về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT ;

Tứ hai, đề tài tập trung nghiên cứu khung pháp luật quốc tế về bảo hộ quyền SHTT trong khuôn khổ các Điều ước của Tổ chức SHTT thế giới (WIPO) và các điều ước quốc tế về thương mại như Hiệp định TRIPS của Tổ chức thương mại thế giới (WTO), hiệp định đối tác toàn diện và tiễn bộ xuyên Thái Bình Dương (CPTPP).

Thứ ba, nhằm tìm kiếm va học tập những kinh nghiệm quốc tế trong việc bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT, đề tài lựa chọn nghiên cứu pháp luật của một số quốc gia đại diện, cụ thể: Hoa Kỳ, Nhật Bản và Liên minh Châu Âu (EU) với lý do cả ba quốc gia/khu vực được lựa chọn đều là đại điện tiên phong trong việc bảo hộ quyền SHTT.

6 Phuong pháp nghiên cứu

6.1 Cách tiếp cận

Đề tài “Bảo vệ quyền SHTT trong hoạt động thương mại quốc tế của doanh nghiệp — Kinh nghiệm quốc tế và hoàn thiện pháp luật ở Việt Nam” sẽ được tiếp cận theo cách tiếp cận đã được nhiều nhà nghiên cứu sử dụng: tiếp cận từ thực tiễn những bất cập trong pháp luật về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT đến thực tiễn về xử lý vi phạm quyền SHTT trong TMĐT, sau đó soi chiếu cách xử lý vi phạm, bảo vệ quyền từ pháp luật quốc tế và kinh nghiệm của một số quốc gia Trên cơ sở đó, đề tài đưa ra các giải pháp cho việc bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT cho doanh nghiệp Việt Nam.

6.2 Các phương pháp nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luận duy vật biện chứng và

phương pháp luận duy vật lịch sử của Chủ nghĩa Mác — Lê Nin Ngoài ra, các phương

pháp nghiên cứu tổng hợp, phân tích, thống kê, hệ thống hoá và dién giải cũng được áp

dụng Các phương pháp đặc biệt như phương pháp so sánh luật học hay phương pháp

case stuty cũng dược áp dụng nhăm chỉ rõ sự khác biệt trong việc bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT tại một số nước điển hình hay rút ra những kinh nghiệm xử lý vi phạm từ án lệ cụ thê.

II NỘI DUNG NGHIÊN CỨU CUA DE TÀI

1 Những vấn đề lý luận cơ bản về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT

1.1 Các khai niệm cơ bản1.11 TMĐT

Theo nghĩa hẹp, “TMDT là việc mua ban hàng hoá, dịch vụ thông qua các

phương tiện điện tử và mạng viễn thông, đặc biệt là máy tính và internet” Một SỐ nghiên cứu đã tiếp cận khái niệm TMDT theo nghĩa hẹp, cụ thé:

- TMDT là các giao dịch thương mại hang hoá va dich vụ được thực hiện thong

qua các phương tiện điện tử (Diễn đàn đối thoại xuyên Đại Tây Dương, 1997);

- TMDT là việc thực hiện các giao dịch kinh doanh có dẫn tới việc chuyên

giao giá trị thông qua mạng viễn thông (EITO, 1997);

- TMĐT là việc hoàn thành bat kỳ một giao dich nào thông qua một mạng máy tính làm trung gian mà bao gồm chuyền giao quyền sở hữu hay quyền sử dụng hàng hoá và dịch vụ (Cục thống kê Hoa Kỳ, 2000).

Theo cách tiếp cận này, “thương mại” chỉ bao gồm giao dịch thương mại hàng hoá và dịch vụ một cách chung chung và “điện tử” cũng chỉ bao gồm mạng viễn thông với “may tính” làm vật trung gian kết nối.

Theo nghĩa rộng, một số tô chức đã đưa ra cách tiếp cận rộng đối với khái niệm TMĐT, cụ thể:

- Liên minh Châu Âu (EU): TMĐT bao gồm các giao thương mại thông qua các mạng viễn thông và sử dụng các phương tiện điện tử, bao gồm TMĐT gián tiếp (trao đổi sản pham hữu hình) va TMĐT trực tiếp (trao đổi sản pham vô hình);

- Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế (OECD): TMĐT gồm các giao dịch thương mại liên quan đến các tô chức và cá nhân dựa trên việc xử lý và truyền đi các đữ liệu đã được số hoá thông qua mạng mở (như Internet) hoặc các mạng đóng có cổng thông với mạng mở (như AOL); TMDT cũng được hiểu là hoạt động kinh doanh điện tử, bao gồm: mua ban hàng hoá, dịch vụ, giao hàng trực tiếp trên mạng với các nội dung số hoá, EFT, mua bán cô phiếu điện tử (electronic share trading — viét tat EST), vận đơn điện tử (electronic bill of lading — viét tat E B/L), đấu giá thương mại (commercial

auction); hợp tác thiết kế và sản xuất; tìm kiếm các nguồn lực trực tuyến; mua sắm trực

tuyến (Online procurement), marketing trực tiếp, dịch vụ khách hàng trực tuyến - Theo WTO (khái niệm “TMDT” được đưa ra trong khuôn khổ Chương trình hội đàm về TMĐT năm 1998 và chỉ nhằm mục đích phục vụ cho Chương trình hội đàm): TMĐT được hiểu là hoạt động sản xuất, phân phối, tiếp thị, bán hoặc giao hàng hoá và dich vụ bằng các phương tiện điện tử.!

- Theo Uỷ ban Luật thương mại quốc tế của Liên hợp quốc (UNCITRAL), mặc dù không đề cập trực tiếp đến khái niệm TMĐT, song Luật mẫu về TMĐT của

' Đại hội đồng WTO, “Work Programe on Electronic Commerce”, WT/L/274, 25/09/1998;

https://www.wto.org/english/tratop_e/ecom_e/ecom_e.htm, truy cập ngày 20/08/2019.

9

UNCITRAL - 1996 đã gián tiếp tiếp cận một khái nệm TMĐT có nội hàm khá rộng Tại Điều 1 — Luật mẫu quy định: “Luật này được áp dung với bat kỳ loại thông tin nào

dưới dạng thông điệp dữ liệu được sử dụng trong ngữ cảnh hoạt động thương mại”.

Theo đó, “thương mại” được khuyến nghị “cần được diễn giải theo nghĩa rộng để bao quát các vấn đề phát sinh từ mọi quan hệ mang tính chất thương mại dù có hay không có hợp đồng.

- Pháp luật Việt Nam: “Hoạt động TMDT là việc tiễn hành một phần hoặc toàn bộ quy trình của hoạt động thương mại bằng phương tiện điện tử có kết nỗi với mạng Internet, mạng viễn thông di động hoặc các mạng mở khác” (Khoản 1 — Điều 3 — Nghị định số 52/2013/NĐ-CP ngày 16/05/2013 của Chính phủ về TMĐT).

TMĐT được phát triển trên nền tảng thương mại truyền thống, vì vậy, TMĐT mang nhiều đặc điểm chung của thương mại Tuy nhiên, do phương thức thực hiện hoàn toàn khác biệt nên TMĐT có nhiều điểm đặc trưng dé phân biệt với thương mại truyền thống Thi nhát, ranh giới giữa giao dich trong nước và giao dịch nước ngoài thường

không rõ ràng trong các giao dịch TMDT, nói cách khác, các giao dịch TMDT thường

mang tính xuyên quốc gia Thi? hai, các ranh giới truyền thống giữa các lĩnh vực kinh doanh, vốn dựa trên các dạng vật chất khác nhau của hàng hóa và dịch vụ được chào bán và các phương tiện phân phối hữu hình khác nhau của chúng trở không rõ ràng trong giao dịch TMĐT, nói cách khác, TMĐT mang tính đa lĩnh vực Sự chuyên đổi này đã đem lại những áp lực cạnh tranh mới và buộc các doanh nghiệp phải tái câu trúc bên

trong doanh nghiệp và trong ngành cũng như thích ứng với những thời cơ và thách thức

mà sự chuyên đổi này đem lại Thr ba, trong TMĐT, ngoài các chủ thé tham gia giao dịch giống như trong thương mại truyền thống, đã xuất hiện thêm các bên trung gian là các nhà cung cấp dịch vụ internet hay những người tạo ra môi trường cho các hoạt động TMĐT Thir tr, đối với thương mại truyền thống thì mang lưới thông tin chỉ là phương tiện dé trao đôi dit liệu còn đối với TMĐT thì mạng lưới thông tin chính là thị trường.?

Trong hoạt động thương mại quốc tế của doanh nghiệp, TMĐT có thé được ứng dụng tại tất cả giai đoạn của chuỗi giá trị.

1.1.2 Khải niệm quyên SHTT trong TMĐT

Theo Tổ chức thương mại thế giới (WTO), tài sản trí tuệ dùng dé chỉ những sáng tạo của trí tuệ, có thé thé hiện đưới nhiều hình thức khác nhau như biểu diễn nghệ thuật, dau hiệu, biểu tượng, tên thương mại, kiểu dáng hoặc giải pháp hữu ích Chính phủ cấp cho người sáng tạo quyền ngăn người khác sử dụng các giải pháp hữu ích, sáng chế hoặc bat kỳ sáng tạo nào khác và lay quyền này dé thương lượng về việc thanh toán đổi lay việc sử dụng các sáng tạo đó Đó chính là quyền SHTT Theo đó, đối tượng của

? Phạm Thị Mai Khanh (2016), Quyên SHTT trong TMĐT, Luận an tiến sỹ, Đại học Ngoại thương, Hà Nội (2016).3 https://www.wto.org/english/thewto_e/whatis_e/tif_e/agrm7_e.htm, truy cập ngày 20/08/2019.

10

quyền SHTT bao gồm các đối tượng từ mục 1 đến mục 7 của phan II — Hiệp định TRIPs: bản quyền va các quyên liên quan, nhãn hiệu hàng hoá, chi dẫn địa lý, kiêu dang công nghiệp, sáng chế, thiết kế bố trí mạch tích hợp và bảo hộ thông tin bí mật (Điều 1 —

Hiệp định TRIPs).

Tổ chức SHTT thé giới tiếp cận khái niệm quyền SHTT dưới góc độ rộng hơn, chỉ tiết hơn, theo đó “Quyền SHTT có nghĩa đó là quyền theo pháp luật đối với các kết

quả từ các hoạt động trí tuệ trong lĩnh vực công nghiệp, khoa học, văn học và nghệ thuật.

Công ước thành lập tô chức SHTT thế giới (WIPO) được ký tại Stockholm vào ngày 14 tháng 7 năm 1967 (Điều 2 (viii)) quy định rằng “SHTT ” sẽ bao gồm các quyền liên quan tới: Các tác phẩm khoa học, nghệ thuật và văn học; Chương trình biểu diễn của các nghệ sỹ biéu diễn, các bản ghi âm và chương trình phát thanh, truyền hình; Sáng chế trong tất cả các lĩnh vực hoạt động của con người; Các phát minh khoa học; Kiểu dáng

công nghiệp; Nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ, các chỉ dẫn và tên thương mại;

Bảo hộ chống cạnh tranh không lành mạnh; và tất cả các quyền khác là kết quả của hoạt

động trí tuệ trong lĩnh vực công nghiệp, khoa học, văn học nghệ thuật”!

Theo Pháp luật Việt Nam: “Quyền SHTT là quyền của tô chức, cá nhân đối với tài sản trí tuệ, bao gồm QTG và quyên liên quan đến QTG, quyền SHCN và quyền đối với giống cây trồng ” (Khoản 1 — Điều 4 - Luật SHTT 2005, sửa đối, bố sung năm

Nhìn chung, quyền SHTT có ba nội dung cơ bản: cho phép người sở hữu tài

san trí tuệ ngăn cản người khác sử dụng tai sản trí tuệ của minh, cho phép người sở hữu

tài sản yêu cầu trả thù lao khi người khác sử dụng tài sản và giới hạn không gian cũng như thời gian của quyền.

Trong TMPT, quyền SHTT đóng vai trò hết sức quan trọng, và ngược lại, TMDT cũng rat quan trọng đối với quyền SHTT 7# nhất, quyền SHTT tạo nên giá trị

sản phẩm, dịch vụ là đối tượng giao dịch trong TMDT Các sản phẩm và dịch vụ này

được sản xuất, xây dựng dựa trên quyền SHTT và giấy phép của việc thực hiện chuyền giao quyền Thi hai, quyền SHTT có liên quan mật thiết tới việc vận hành TMĐT Các hệ thống cho phép Internet hoạt động như phần mềm, mạng điện tử, thiết kế, chip, bộ định tuyến và chuyển mach, giao diện người dùng đồng thời là tài sản trí tuệ và được bảo vệ bằng quyền sở hữu trí tuệ Dé tạo ra một san phâm đòi hỏi nhiều công nghệ khác nhau, các doanh nghiệp thường thuê các công ty khác phát triển một số phần của sản phẩm, hoặc chia sẻ công nghệ thông qua các thoả thuận cấp phép.

Quyền SHTT trong TMĐT là quyền của tổ chức, cá nhân đối với tài sản trí tuệ bao gồm QTG và quyền liên quan và quyền SHCN đối với các sản phâm được mua bán,

4 WIPO Intellectual Property Handbook (2008), tr 3 l ;

http://www wipo.int/edocs/pubdocs/en/intproperty/489/wipo_pub_489.pdf, truy cập lân cuôi ngày 15/8/2019.

11

cung cấp, trao đôi thông qua TMĐT hoặc đối với các sản phâm giúp vận hành hoặc liên quan đến việc vận hành TMĐT Nhóm thứ nhất, là quyền SHTT đối với các sản phẩm được mua bán, cung cấp, trao đổi thông qua TMĐT như sách/truyện điện tử, bản ghi âm âm nhac, clip biểu diễn của nghệ sỹ, tranh ảnh, bài giảng, tác phẩm điện ảnh Nhóm thứ hai, là quyền SHTT đối với các sản phẩm giúp vận hành hoặc liên quan đến việc vận hành TMĐT, bao gồm nhưng không giới hạn, phần mềm, chương trình máy tính chứa đựng hệ thống công nghệ mới, công nghệ tra cứu, công cụ kỹ thuật tạo ra chức

năng đặc thu của website, giao diện website, tên thương mai/Logo/nhan hiệu của san phẩm, dịch vu của doanh nghiệp hoạt động trong TMDT và tên miền có nhiều điểm đặc

thù và tác động trực tiếp đến TMĐT.

1.1.3 Các đối tượng của quyên SHTT và đối tượng liên quan đến SHTT trong

Đối tượng của QTG

- Phan mém (Software) — Chương trình máy tinh (Computer Programe) Khái niệm “Phan mềm máy tính” va khái niệm “Chương trình máy tính” có những phan giao thoa và có nhiều quan điểm khác nhau về sự đồng nhất hai khái niệm này Luật 10.5.1994 của Pháp định nghĩa: "Phần mềm máy tính là toàn bộ các chương trình được tiến hành và các quy tắc, có thể cả tư liệu liên quan đến việc vận hành của một tong thé di liệu”.

Theo pháp luật Việt Nam: “Phần mềm được hiéu là chương trình, tài liệu mô tả chương trình, tài liệu hỗ trợ, nội dung thông tin số hóa.

a) Chương trình là một tập hợp của các lệnh, câu lệnh được mô tả bằng bat ky ngôn ngữ, mã hay hệ thong ký hiệu nào và được thé hiện hoặc lưu trữ trong các vật mang tin (có hoặc không kèm theo các thông tin liên quan), được dùng trực tiếp hoặc dùng gián tiếp sau khi qua một hoặc cả hai khâu sau: Chuyên đổi sang một ngôn ngữ, mã, hệ thống ký hiệu khác; tái tạo sang một vật mang tin khác; làm cho một dung cụ có

khả năng xử lý thông tin thực hiện một chức năng nào đó;

b) Tài liệu mô tả chương trình và tài liệu hỗ trợ là tài liệu được thể hiện dưới

bat ky dạng nao có nội dung mô ta chương trình, giới thiệu, hướng dẫn cách cài đặt, sử

dụng, nâng cấp, sửa lỗi hoặc các hướng dẫn khác liên quan đến sử dụng và khai thác

chương trình;

c) Nội dung thông tin số hóa bao gồm: Cơ sở dit liệu là tập hợp dữ liệu được sắp xếp và lưu trữ dưới dang điện tử số hóa; Sưu tập tác phẩm số hóa là sưu tập tác phẩm được lưu trữ dưới dạng điện tử số hóa” (Khoản 1 — Điều 2 - Quyết định

128/2000/QD-TTG của Thủ tướng Chính phủ ban hành ngày 20/11/2000).

5 Trần Văn Hải (2013), Bảo hộ Chương trình máy tính như đối tượng độc lập, của Quyền SHTT , Tap chí Nhà nước và Pháp

ludt, số 11 (2953/2012, tr 33-42,

12

Theo pháp luật Việt Nam, chương trình máy tính là tập hợp các chỉ dẫn được

thé hiện dưới dạng các lệnh, các mã, lược đồ hoặc bất kỳ dạng nào khác, khi gan vao

một phương tiện ma máy tinh doc được, có kha năng làm cho máy tính thực hiện được

một công việc hoặc đạt được một kết qua cụ thê (Điều 22 — Luật SHTT 2005, sửa đổi, bồ sung 2009).

Như vậy, phần mềm máy tính ngoài chương trình máy tính còn bao gồm tài liệu mô tả chương trình, tài liệu hỗ trợ, nội dung thông tin số hoá.

- Giao điện của website (web interface)

Giao diện được hiểu là phần ghép nối giữa hai linh kiện thuộc phan cứng máy tính, giúp cho việc trao đôi dữ liệu được thực hiện Giao điện lập trình ứng dụng là hình thức thé hiện của chương trình máy tính, theo đó người sử dụng có thé tác động đến

chương trình, giúp cho việc trao đôi thông tin được thực hiện.” Giao diện website là hình

thức thé hiện của website, là phần kết nối giữa người sử dụng website và phần mềm điều hành website qua đó người sử dụng có thé tac động đến website, giúp cho việc trao đổi

thông tin được thực hiện.

Theo quy định của Pháp luật Việt Nam: “1 Tác phẩm tạo hình quy định tại điểm g khoản | Điều 14 của Luật SHTT là tác phẩm được thê hiện bởi đường nét, màu sắc, hình khối, bố cục như: Hội họa, đồ họa, điêu khắc, nghệ thuật sắp đặt và các hình thức thé hiện tương tự, ton tại đưới dạng độc ban ; 2 Tác phẩm mỹ thuật ứng dụng quy định tại điểm g khoản 1 Điều 14 của Luật SHTT là tác phẩm được thé hiện bởi đường nét, màu sắc, hình khối, bố cục với tinh năng hữu ích, có thé gắn liền với một đồ vật hữu ích, được sản xuất thủ công hoặc công nghiệp như: Thiết kế đồ họa (hình thức thé hiện của biểu trưng, hệ thống nhận diện và bao bì sản phẩm), thiết kế thời trang, tạo đáng sản phẩm, thiết kế nội thất, trang trí” (Điều 13 — Nghị định 22/2018/NĐ-CP

ngày 23/02/2018).

Dưới góc độ pháp luật SHTT, giao diện của website chính là tác phẩm mỹ

thuật ứng dụng.

Đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp

- Sáng chế: là giải pháp kỹ thuật dưới dang sản phẩm hoặc quy trình nhằm giải quyết một van đề xác định bằng việc ứng dụng các quy luật tự nhiên đáp ứng các điều

kiện: Có tính mới; Có trình độ sáng tạo; và Có khả năng áp dụng công nghiệp (Khoản

12 - Điều 4, Khoản 1 - Điều 58 - Luật SHTT 2005, sửa đổi, bổ sung 2009).

- Tên thương mại: là tên gọi của tô chức, cá nhân dùng trong hoạt động kinh doanh dé phân biệt chủ thé kinh doanh mang tên gọi đó với chủ thé kinh doanh khác

trong cùng lĩnh vực và khu vực kinh doanh Khu vực kinh doanh quy định tại khoản này

5 http://tratu.coviet.vn/hoc-tieng-han/tu-dien/lac-viet/V-V/giao+di%e1%bb%87n.html, truy cập ngày 10/07/2019.

13

là khu vực địa lý nơi chủ thê kinh doanh có bạn hàng, khách hàng hoặc có danh tiếng” (Khoản 21 — Điều 4 — Luật SHTT 2005, sửa đổi, bồ sung 2009).

- Nhãn hiệu: là dâu hiệu dùng dé phân biệt hàng hoá, dịch vụ của các tổ chức, cá nhân khác nhau (Khoản 16 — Điều 4 — Luật SHTT 2005, sửa đổi, bổ sung 2009) Trong TMDT, nhãn hiệu được sử dụng sẽ mang những đặc thù nhất định, thir nhát, nhãn hiệu sử dụng trong TMĐT có thể là hình ảnh ba chiều, hình ảnh động hoặc/và kết hợp âm thanh; thir hai, nhăn hiệu của doanh nghiệp kinh doanh TMDT có thé chính là tên

website thực hiện hoạt động TMDT, như: xemsach.com.vn, www.saigon-view.com

- Kiểu dáng công nghiệp: là hình đáng bên ngoài của sản phâm được thê hiện băng hình khối, đường nét, màu sắc hoặc sự kết hợp những yếu tố này (Khoản 13 — Điều 4- Luật SHTT 2005, sửa đổi, bé sung 2009).

- Bi mật kinh doanh: “Bi mật kinh doanh là thông tin thu được từ hoạt động

đầu tư tài chính, trí tuệ, chưa được bộc lộ và có khả năng sử dụng trong kinh doanh” (Khoản 23 — Điều 4 — Luật SHTT 2005, sửa đổi, bố sung 2009) Doanh nghiệp kinh doanh TMĐT có thê sở hữu bí mật kinh doanh liên quan đến hàng hoá/dịch vụ là đối

tượng kinh doanh.

Tên miền

Theo Tổ chức lực lượng chuyên trách về kỹ thuật liên mạng (IETF), thuật ngữ “tên miền” (Domain names, gọi tat Domain) thường được dùng dé diễn tả môt tên có cấu trúc biéu thị bang dấu cham, hay tên miền được tạo thành từ các nhãn (labels) không rỗng phân cách nhau bằng dấu cham (.).” Các nhãn này được giới han ở các chữ cái không phân biệt chữ hoa từ a đến z, chữ số từ 0 đến 9 va dấu gạch ngang kèm theo những giới hạn về chiều tên và vị trí dau gạch ngang (-) Dau gạch ngang không được đặt ở đầu hoặc cuối nhãn Độ dài của bất kỳ một nhãn nào được giới hạn trong khoảng từ 1 đến 63 octet Một tên miền day đủ được giới hạn ở 255 octet (bao gồm ca các dau

phân cach).®

Theo Trung tâm Internet Việt Nam (Bộ Thông tin và Truyền thông), tên miền là tên được sử dụng dé định danh địa chi Internet của máy chủ gồm các dãy ký tự cách nhau bang dấu cham “.”, bao gồm: a) Tên miền dùng các kí tự dựa trên co sở bảng mã ASCII; b) Tên miền dùng bảng chữ cái dựa trên cơ sở ngôn ngữ truyền thống của từng quốc gia, sau đây gọi là tên miền đa ngữ (IDN).°

Dưới góc độ kỹ thuật, địa chỉ IP là định danh giúp nhận dạng một thiết bị mạng chứ không phải tên miền IP là một dãy số dài khó nhớ, vì vậy, máy chủ DNS có nhiệm

7 Mục 2.1 — Request for Comment (RFC) 1034 — “Khái niệm và ứng dụng tên miễn” - tháng 11/1987 của Tổ chức lực lượngchuyên trách về kỹ thuật liên mang (IETF).

8 Mục 11 — REC 2181 — “Lam rõ về đặc trưng của DNS” - tháng 07/1997 của IETF.

? https://vnnic.vn/tenmien/hotro/kh%C3%A 1i-ni⁄4E1%BB%87m-chung-v%E1%BB%81-t%C3%A An-mi%E1%BB%8 In,

truy cap ngay 10/7/2019

14

vụ ánh xạ địa chỉ IP thành tên miền và ngược lại Dưới góc độ pháp lý, doanh nghiệp kinh doanh TMĐT cũng không nhất thiết phải có tên miền khi đã đảm bảo điều kiện khác về việc đăng ký website (Điều 11 — Nghị định 08/2018/NĐ-CP ngày 15/01/2018 sửa đôi một số Nghị định liên quan đến điều kiện đầu tư kinh doanh thuộc phạm vi quản

lý nhà nước của Bộ Công Thương).

Việc sử dụng “tên miền” thay cho địa chỉ IP, về bản chất, là cách để doanh nghiệp kinh doanh TMĐT tiếp cận người sử dụng cuối đễ dàng hơn và truyền tải những thông điệp mang tính thương mại của riêng doanh nghiệp Đề thống nhất sự hiện diện trong thế giới thực và thế giới ảo (Internet), tên miền được chọn thường trùng với nhãn hiệu của công ty Nói cách khác, công ty nên có một tên miền giống với nhãn hiệu hoặc tên thương mại dé tăng cường mức độ nhận diện với khách hàng Ngoại trừ chức năng là định vị địa chỉ công ty trên Internet, tên miền hoạt động như một dấu hiệu dé xác định hàng hóa hoặc dịch vụ đang được cung cấp trên không gian mạng.

1.1.4 Cạnh tranh không lành mạnh

Tổ chức SHTT thế giới tiếp cận khái niệm này theo nghĩa rộng: cạnh tranh

không lành mạnh là “bất kỳ hành vi hoặc thông lệ nào đi ngược lại thông lệ trung thực,

thiện chí trong công nghiệp hoặc trong thương mại đều là hành vi cạnh tranh không lành mạnh”!°, “bat kỳ hành vi hay thông lệ nào, trong hoạt động công nghiệp hoặc thương mại, gây ra hoặc có thê gây ra nhằm lẫn với hành vi hoặc thông lệ của các doanh nghiệp khác hoặc các hoạt động của các doanh nghiệp này, cụ thể là sản phẩm hoặc dịch vụ được cung ứng bởi các doanh nghiệp này, sẽ cau thành một hành vi cạnh tranh không lành mạnh”!!: “bất kỳ hành vi hay thông lệ nào, trong hoạt động công nghiệp hoặc thương mại, mà gây ra tôn hại, hoặc có thé gây ra tốn hai tới giá tri (goodwill) và danh tiếng (reputation) của một doanh nghiệp khác sẽ cấu thành một hành vi cạnh tranh không lành mạnh, bat kê hành vi hay thông lệ đó có gây nhằm lẫn hay không.”

Điều 10 bis (2) của Công ước Paris quy định rõ về “bất kỳ hành vi cạnh tranh”, thì đoạn (1)(a) của Luật mẫu không bao gồm điều kiện đối với hành vi phải là một hành

vi cạnh tranh.

Theo pháp luật Việt Nam, hành vi cạnh tranh không lành mạnh được hiểu là “hành vi của doanh nghiệp trái với nguyên tắc thiện chí, trung thực, tập quán thương mại và các chuẩn mực khác trong kinh doanh, gây thiệt hại hoặc có thể gây thiệt hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp khác.”1°

1.1.5 Quang cáo trong TMDT

10 Điều 1, Luật mẫu về bảo hộ chống cạnh tranh không lành mạnh của WIPO (Model provisions on protection against unfair

!! Khoản1, Điều 2 Luật Mẫu về Bao hộ chống cạnh tranh không lành mạnh của WIPO.2 Khoản1, Điều 3 Luật Mẫu về Bao hộ chống cạnh tranh không lành mạnh của WIPO.!3 Khoản 6, Điều 3 Luật Cạnh tranh Việt Nam 2018.

15

Luật Quảng cáo Việt Nam 2012 quy định đối tượng của hoạt động quảng cáo có thể là hoạt động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ có khả năng mang lại lợi nhuận cho tô chức, cá nhân hoặc các dịch vụ, thông tin nhằm thực hiện một mục tiêu chính trị, văn

hóa, xã hội nào đó.

Luật Thương mại Việt Nam 2005 quy định quảng cáo thương mại là hoạt động

xúc tiễn thương mại của thương nhân dé giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ của mình (Điều 102) Hoạt động quảng cáo của doanh nghiệp là những nỗ lực nhằm tác động đến hành vi, thói quen mua hàng của người tiêu dùng hay khách hàng bằng cách cung cấp những thông điệp bán hàng theo cách thuyết phục về sản phẩm hay dịch vụ của người bán nhằm thu được lợi nhuận một cách hiệu quả nhất.

Pháp luật về thương mại và quảng cáo ở Hoa Kỳ lại có cách tiếp cận khác về khái niệm quảng cáo, khi cho rằng quảng cáo là hành động thu hút sự chú ý của công chúng, bao gồm tat cả các hình thức thông báo công khai nhằm hỗ trợ trực tiếp hoặc gián tiếp trong việc tiếp tục hoặc ban hành một ý tưởng, hoặc hướng sự chú ý đến một

doanh nghiệp, hàng hóa, dịch vụ hoặc giải trí”.

Tóm lại, quảng cáo là một hoạt động mang tính sáng tạo, truyền thông tin một

cách hấp dẫn, thu hút sự chú ý của các đối tượng hướng đến Quảng cáo đã trở thành một cuộc đua để tạo ra một cách độc đáo, tiên tiễn và lôi cuốn truyền thông tin liên quan đến khách hang dé tạo điều kiện và ảnh hưởng tích cực đến quyết định mua hàng của người tiêu dùng Nội dung của một quảng cáo rất khó tuân thủ nguyên tắc đúng với sự thật, do xu hướng tự nhiên của con người là phóng đại lợi ích của một sản phẩm hoặc dịch vụ vượt ra ngoài bản chất đơn thuần của nó TMĐT hoạt động trên nền tảng Internet đã tao ra những van đề tiềm ân mới trong hoạt động quảng cáo vì sự dễ dàng và nhanh chóng mà nội dung quảng cáo có thê được sản xuất, thiết kế lại và phát triển trên toàn thé giới.!6

1.2 Xác lập quyền SHTT doi với các đối trợng của quyên trong TMĐT Biện pháp bảo vệ quyền SHTT đối với các đối tượng của quyền trong TMĐT chỉ thật sự có hiệu quả khi quyền SHTT được xác lập Các trường hợp xâm phạm dẫn tới tranh chấp và yêu cầu áp dụng các biện pháp bảo vệ phan lớn bắt nguồn từ việc chưa xác lập hoặc xác lập không đầy đủ quyền SHTT đối với các tài sản trí tuệ Vì vậy, nghiên

'4 Khoản | Điều 2 Luật Quang cáo Việt Nam năm 2012: “Quảng cáo là việc sử dung các phương tiện nhằm giới thiệu đến

công chúng sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ có mục dich sinh lợi; san phẩm, dịch vụ không có mục đích sinh lợi; tổ chức, cá nhânkinh doanh sản phẩm, hàng hoá, dịch vụ được giới thiệu, trừ tin thời sự; chính sách xã hội; thông tin ca nhân ”.

1S <https://definitions.uslegal.com/a/advertising/>, truy cập ngày 20/4/2019, “Advertising is the act or practice of attracting

public notice and attention It includes all forms of public announcement that are intended to aid directly or indirectly in thefurtherance or promulgation of an idea, or in directing attention to a business, commodity, service or entertainment”.

'6 Lien Verbauwhede, Intellectual Property Issues in Advertising,

https://www.wipo.int/sme/en/documents/ip_ advertising fulltext.html, truy cập ngày 20/4/2019.

16

cứu về việc xác lập quyền SHTT là cần thiết dé làm rõ các van dé trong bảo vệ quyền

SHTT trong TMDT.

1.2.1 Xác lập OTG

Về bản chất, QTG phát sinh tại thời điểm sáng tạo và được thể hiện dưới dạng vật chất nhất định, do đó người sáng tạo không nhất thiết phải đăng ký bảo hộ QTG, doanh nghiệp không bắt buộc phải đăng ký bảo hộ QTG đối với website Tuy nhiên,

việc đăng ký sẽ giúp tác giả loại trừ nghĩa vụ chứng minh QTG trong trường hợp xảy ra

tranh chấp về QTG (Điều 49 — Luật SHTT 2005, sửa đổi, bổ sung 2009) Quyền nhân thân thuộc QTG được bảo hộ vô thời hạn (trừ quyền công bồ tác phẩm là có một thời hạn nhất định cùng với các quyền tài sản) Thời hạn bảo hộ quyền tài sản có thể khác nhau với các đối tượng khác nhau.

Doanh nghiệp kinh doanh TMĐT thường là đơn vị cung cấp, phân phối trung gian, nên QTG đối với các sản phẩm, dịch vụ là đối tượng mua bán, cung cấp, phân phối trong TMĐT như sách bao, phim ảnh, tác phẩm âm nhạc thường thuộc về một chủ thé khác Doanh nghiệp kinh doanh TMĐT, có thé thuê bên độc lập cung cấp dịch vụ tạo lập website và doanh nghiệp nắm giữ QTG đối với các sản phẩm Vì vậy, việc xác lập QTG với các đối tượng này là cần thiết dé tránh tranh chấp với bên được thuê cung cấp dịch vụ.

- Mã nguồn websife (Code Website) với tư cách là chương trình máy tính! Theo pháp luật quốc tế và pháp luật nhiều quốc gia, chương trình máy tính phải được bảo hộ như tác phẩm văn học, tức là tác giả sẽ được nắm giữ QTG đối với chương trình máy tinh dù dưới dạng mã nguồn hay mã máy (Điều 10 — TRIPs, Điều 4 — WCT, Điều 106 — Mục 17 — U.S.C 2000, Điều 22 — Luật SHTT 2005, sửa đổi bồ sung 2009 ) Thời hạn bảo hộ đối với tác phẩm văn học là suốt cuộc đời tác giả và 50 năm tiếp theo năm tác giả chết hoặc đồng tác giả cuối cùng chết (Khoản 2 - Điều 27 — Luật SHTT 2005, sửa đồi, b6 sung 2009).

Việc bảo hộ QTG với chương trình máy tinh là van đề tạo ra nhiều ý kiến khác nhau như chương trình máy tính thường không đảm bảo tính nguyên gốc ban đầu, người sáng tạo chương trình máy tính thường xây dựng mã nguồn dựa trên việc phát triển các mã nguồn mở Theo pháp luật Việt Nam, chương trình máy tính có thể được cấp bằng sáng chế khi đáp ứng một số điều kiện Tuy nhiên, chương trình máy tính vận hành website khó đủ điều kiện để được cấp bằng sáng chế theo Quy chế thâm định đơn đăng ký sáng chế của Cục SHTT.

- Tài liệu mô tả website, nội dung thông tin số hoá cua website.

17 Xêm thêm Trần Văn Hải (2012), Bảo hộ Chương trình máy tính như đối tượng độc lập của Quyền SHTT , Tạp chi Nhà nước

và Pháp luật, ISSN 0866-7446, so 11 (2953/2012, tr 33-42

17

Tất cả website đều có Code website hay Source Code, nhưng tài liệu mô tả chương trình hay nội dung số hoá, bao gồm cả cơ sở đữ liệu, chỉ có ở một số website Như đã phân tích, cơ sở dữ liệu (database — một phần của nội dung thông tin sỐ hoá) chỉ có ở các website động Tương tự phần Code website, doanh nghiệp có thê xác lập quyền của mình thông qua việc đăng ký bảo hộ QTG đối với tài liệu mô tả website và nội dung thông tin số hoá của website như đối với tác phâm văn học.

- Giao diện website với tư cách là tác phẩm tạo hình, mỹ thuật ứng dụng Theo pháp luật Việt Nam: “QTG đối với tác phẩm tạo hình, mỹ thuật ứng dụng phát sinh kê từ khi tác phẩm được sáng tạo và được thé hiện dưới một hình thức vật chat nhất định, không phân biệt nội dung, chất lượng, hình thức, phương tiện, ngôn ngữ, đã công bố hay chưa công bố, đã đăng ký hay chưa đăng ký” (Điều 3 Nghị định số

113/2013/NĐ-CP ngày 02/10/2013)

Quyền tài sản đối với tác phẩm mỹ thuật ứng dụng là 75 năm, kể từ khi tác phẩm được công bố lần đầu tiên, đối với tác phẩm chưa được công bố trong vòng 25 năm kê từ khi tác pham được định hình thì thời hạn bảo hộ là 100 năm ké từ khi tác phẩm được định hình (Khoản 2 - Điều 27 — Luật SHTT 2005, sửa đổi, b6 sung 2009).

1.2.2 Xác lập quyên sở hữu công nghiệp

- Tên thương mại: Quyền sở hữu công nghiệp đối với tên thương mại được xác lập trên cơ sở sử dụng hợp pháp tên thương mại đó (Điểm b — Khoản 3 — Điều 6 — Luật SHTT 2005, sửa đổi bổ sung 2009) Thời han bảo hộ tên thương mại phụ thuộc vào hiệu lực của Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp của doanh nghiệp kinh doanh TMDT Trong trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận, tên thương mại sẽ không còn

được bảo hộ.

- Sáng chế, nhãn hiệu, kiêu dang công nghiệp: Quyền sở hữu công nghiệp đối với sáng chế, nhãn hiệu, kiểu đáng công nghiệp được xác lập trên cơ sở quyết định cấp văn bằng bảo hộ của cơ quan nhà nước có thâm quyền theo thủ tục đăng ký quy định tại Luật này hoặc công nhận đăng ký quốc tế theo điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên Quyền sở hữu công nghiệp đối với nhãn hiệu nổi tiếng được xác lập trên cơ sở sử dụng, không phụ thuộc vào thủ tục đăng ký (Điểm a— Khoản 3 — Điều 6 — Luật SHTT 2005, sửa đổi bổ sung 2019).

Doanh nghiệp kinh doanh TMĐT có thê đăng ký quyền SHTT đối với nhãn hiệu được cấu tạo từ các chữ cái như tên miền Các trường hợp nhãn hiệu bao gồm cụm chữ cái chứa tên miền, tên miền cấp cao đã được cấp văn bản bảo hộ như

xemsach.com.vn, www.phucanh.com.vn

- Bí mật kinh doanh: Quyền sở hữu công nghiệp đối với bí mật kinh doanh

được xác lập trên cơ sở có được một cách hợp pháp bí mật kinh doanh và thực hiện việc

18

bảo mật bi mật kinh doanh đó (Điểm c — Khoản 3 — Điều 6 - Luật SHTT 2005, sửa đổi bồ sung 2009).

1.3 Xâm phạm quyên SHTT trong TMĐT 1.3.1 Xâm phạm OTG và quyên SHCN

Xâm phạm QTG: liên quan tới TMĐT, hầu hết các các hành vi xâm phạm QTG được quy định tại đây đều có thể xảy ra, song một số hành vi xâm phạm quyền thường xảy ra hơn trong TMĐT do đặc thù của môi trường internet, cụ thể:

(1) Hành vi mạo danh tac gia;

(1) Hanh vi sao chép ma không được phép của tac gia, chủ sở hữu QTG;

(iii) Hành vi làm tác phẩm phái sinh mà không được phép của tác giả, chủ sở hữu QTG đối với tác phâm được dùng dé làm tác phâm phái sinh;

(iv) Hành vi sử dung tác phẩm mà không được phép của chủ sở hữu QTG, không trả tiền nhuận bút, thù lao, quyền lợi vật chất khác;

(v) Hành vi nhân bản, sản xuất bản sao, phân phối, trưng bày hoặc truyền đạt tác pham đến công chúng qua mạng truyền thông và các phương tiện kỹ thuật số mà

không được phép của chủ sở hữu QTG.

Qua thống kê và nghiên cứu của các chuyên gia, hiện nay, trên thế giới, các hành vi xâm phạm QTG trên nên tảng TMDT được thể hiện dưới một số dạng như sau:

Thứ nhất, trong hoạt động tao lập website

Các chương trình máy tính được sử dụng dưới dạng mã nguồn hay mã máy dé

tạo lập website của doanh nghiệp kinh doanh TMDT (source code hay web code) thường

được xây dựng và phát triển bởi một bên cung cấp dịch vụ độc lập Tuỳ thuộc vào thoả thuận giữa các bên, các mã nguồn này có thé là mã nguồn đóng thuộc quyền SHTT của doanh nghiệp hay bên cung cấp dịch vụ, hoặc là mã nguồn mở cho phép các doanh nghiệp khác sao chép và phát triển theo các điều kiện nhất định Trên thực tiễn, hành vi xâm phạm thường xảy với mã nguồn mở trong quá trình sử dụng mã nguồn dé xây dựng những website mới mà không tuân thủ những điều kiện nhất định mà chủ sở hữu quyền

đã đặt ra.

Thứ hai, trong hoạt động xây dựng nội dung cho website

Thông tin xây dựng nội dung wesbtie TMĐT bán hàng bao gồm các file văn bản, hình ảnh, âm nhạc dưới dạng kỹ thuật số duy nhất (trong đó có các tác phẩm được bảo hộ QTG) Trong quá trình mã hoá và chuyên tải thành thông tin mà người sử dụng có thé nhìn được, bên lập trình sử dụng công nghệ “chuyên gói” (packet switching), trong đó đữ liệu được chia thành những phan nhỏ hơn và các gói này được chuyền di như những phan riêng biệt Khi các gói này di qua RAM của mỗi giao điểm máy tính trung gian của mạng lưới, các bản sao tác phẩm sẽ được tạo ra Đề tiếp cận các đối tượng của QTG trên mạng TMĐT, khi trình duyệt (browsing) hay xem trực tuyến (streaming)

19

một trang web, người sử dụng lại tiếp tục kích hoạt quá trình truyền đưa, đồng thời

không thể tránh khỏi việc tạo ra một bản sao văn bản và hình ảnh cấu thành trang web

này trên màn hình và trong bộ nhớ đệm Internet tại máy tính của mình Hành vi trình

duyệt hoặc xem trực tuyến vì thé luôn gan với khả nang tạo ra ban sao tam thời hoặc cô định của tác phẩm được bảo hộ QTG mà chủ sở hữu website đưa tới công chúng So với thương mại truyền thống, các hành vi này gắn với nhiều phương thức mới dé khai thác tác pham và đặt ra những van dé lớn đối với việc xác định phạm vi của các quyền tài

sản trong QTG.

Thứ ba, trong hoạt động tạo liên kế! website

Về mặt kỹ thuật, công cụ dé tao lap su kết nối trong TMDT chính là các siêu liên hết (hyperlinks) Một siêu liên kết là một địa chỉ điện tử sẵn có dẫn tới một địa điểm web Hành vi xâm phạm QTG có thê nảy sinh khi các liên kết này dẫn tới những địa điểm có các nội dung xâm phạm QTG Khi tạo liên kết tới một địa điểm trực tuyến có nội dung xâm phạm QTG, nhà điều hành website TMĐT đã góp phần vào việc tạo điều kiện cho công chúng tiếp cận các tài liệu xâm phạm Các liên kết có hai dang cơ bản Liên kết ngoài (outlink) chỉ cung cấp công cụ cho phép người trình duyệt một trang web có thê tới một trang khác băng việc nhấp chuột vào đường liên kết Loại liên kết thứ hai là liên kết trực tiếp/liên kết sâu (inline link) dẫn tới một hình ảnh, đoạn văn hay clip ở trên một trang web khác và trên thực tế kéo hình ảnh hoặc nội dung đó từ trang web khác vào nội dung được hiển thị.

Thứ tư, trong hoạt động quảng bá website

Ngoài các phương thức quảng cáo thương mại truyền thống, tận dụng ưu điểm của Internet, một trong những hình thức quảng bá website phô biến là quảng cáo banner trên các website khác Đây là công cụ đầu tiên của marketing kỹ thuật số Banner chính là những ô quảng cáo được đặt trên các trang web, có dạng tĩnh và động, liên kết đến một trang web khác chứa các nội dung thông tin của quảng cáo Vấn đề liên quan đến

QTG là khả năng sử dụng các nội dung xâm phạm QTG trong quảng cáo hay việc tạo

điều kiện cho người sử dụng truy cập vào các website cung cấp các nội dung xâm phạm

Thứ năm, trong hoạt động cung cấp và phân phối hang hóa, dich vu qua

Với sự hỗ trợ của công nghệ, tác pham là đối tượng của QTG được cung cấp, phân phối qua Internet có thé dé dàng được sao chép đúng nguyên bản với số lượng không giới hạn mà chất lượng không bị giảm sút Điều này đã ảnh hưởng nghiêm trọng tới các quyên tài sản của chủ sở hữu QTG do họ không kiểm soát được việc phố biến

tác phâm của mình, những người sử dụng sẽ không có động cơ đê trả tiên cho bản sao

20

hợp pháp trong khi bản sao bat hợp pháp có chất lượng giống hệt va được luân chuyền

một cách tự do trên mạng.

Vô hiệu hóa các biện pháp kiểm soát truy cập trong TMĐT là một trong các hành vi dẫn tới xâm phạm quyền QTG Đối với sản phẩm hữu hình, để tự bảo vệ QTG, chủ thé quyền thường áp dụng các biện pháp in tem chống hàng giả Tuy nhiên qua TMDT có rất nhiều sản phẩm không hữu hình được cung cấp như bai hát, bài giảng, tác phẩm điện ảnh, tác phẩm văn học Chủ thê quyền thường áp dụng các biện pháp kiểm soát truy cập dé bảo vệ quyền SHTT Việc vô hiệu hoá các biện pháp công nghệ này,

hoặc gián tiếp cung cấp các công nghệ, sản phẩm, dịch vụ dé vô hiệu hoá các biện pháp

nghệ này để tiếp cận các tác pham được bảo hộ QTG trong khi người tiếp cận không có quyền tiếp cận sản phẩm.

Thứ sáu, trong việc cung cấp môi trường cho hoạt động TMĐT

Trong môi trường TMDT, các san phẩm, dịch vụ trực tuyến rất hiém khi được truyền trực tiếp từ người tạo ra chúng tới người sử dụng cuối cùng Mỗi trung gian với

các chức năng khác nhau, đóng vai trò khác nhau trong quá trình này Các trung gian

Internet là các doanh nghiệp hoặc nền tảng Internet tạo điều kiện cho việc tiêu dùng, sử dụng hoặc phô biến các nội dung và các tương tác giữa người sử dụng Internet !Š

Xâm phạm quyền SHCN: là các hành vi xâm phạm quyền SHCN đối với nhãn hiệu, kiêu dang công nghiệp, bí mật thương mại hay chỉ dẫn địa lý theo quy định của Luật SHTT 2005, sửa đổi, bổ sung 2009 Hành vi xâm phạm quyền SHTT trong TMĐT hoàn toàn có thể xảy ra đối với sản phẩm, dịch vụ là đối tượng mua ban, cung cấp thông qua TMĐT hoặc đối với sản phẩm giúp vận hành hay liên quan đến vận hành TMDT Song việc phát hiện hành vi xâm phạm quyền SHTT trong môi trường Internet quá rộng lớn là một khó khăn đối với việc bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT.

Hành vi xâm phạm quyền SHCN được thể hiện nhiều ở hành vi đăng ký, sử dụng tên miền trùng hoặc tương tự nhãn hiệu, chỉ dẫn địa lý, tên thương mại và hoạt động quảng cáo xâm phạm quyền trong TMĐT (sẽ được phân tích ở các 1.3.2 và 1.3.3) Bên cạnh đó, hành vi xâm phạm quyền SHCN còn là hành vi sử dụng thẻ mô tả website (meta-tagging) Thẻ meta là mã HTML? không hién thị cho người dùng Internet nhưng được sử dụng bởi các công cụ tìm kiếm trong việc xác định các website tương ứng với

các từ khóa được nhập bởi người dùng Các doanh nghiệp TMDT thường sử dụng thẻmeta đê mã hóa website với nhãn hiệu riêng của họ, cũng như tạo liên minh và thỏa

'§ Phạm Thị Mai Khanh, “Quyên SHTT trong TMĐT” Luận án tiến sĩ, Hà Nội,2016

19? HTML (Ngôn ngữ đánh dâu siêu văn bản) là một ngôn ngữ đánh dâu được thiệt ké ra dé tạo nên các website với các mẫu

thông tin được trình bày trên World Wide Web.

21

thuận chung với các doanh nghiệp khác dé sử dụng nhãn hiệu nhằm phát triển thị trường

Gan thẻ mô tả (meta-tagging) là một kỹ thuật trong đó một từ hoặc cụm từ được chèn vào trường từ khóa của website dé tăng cơ hội của một công cụ tìm kiếm trả lại website, mặc dù website đó có thê không liên quan gì đến từ được chèn Về bản chất, chủ thê xâm phạm nhãn hiệu có thể sử dụng mã HTML này để chuyển hướng lưu lượng truy cập Internet từ website của đối thủ cạnh tranh của họ Các thẻ meta mang tính "mô a" (description) và "từ khóa" (keyword) thường là đối tượng trong các vụ kiện xâm phạm nhãn hiệu trực tuyến.

Để thu hút khách hang tới website của minh, các chủ sở hữu các website có thé sử dụng từ khóa không chính xác trong những megatag ân dé làm tăng lưu lượng truy cập Thông thường những thẻ này hoàn toàn không liên quan đến phần thông tin tìm kiếm, đem lại những kết quả tìm kiếm đánh lạc hướng người dùng Metatag có chứa nhãn hiệu đã đăng ký hoặc nhãn hiệu nồi tiếng của người khác cũng được sử dụng dé làm lệch hướng thậm chí đánh lừa các khách hàng tiềm năng dé dẫn tới các website của đối thủ cạnh tranh.”!

Về vấn đề hành vi sử dụng các thẻ mô tả này có cấu thành xâm phạm nhãn

hiệu hay không, đặc biệt khi xét tới đặc trưng của kỹ thuật này là việc sử dụng các thẻ

an, người dùng Internet không thé nhìn thay những từ khóa này trên giao diện của website mà họ truy cập, nhiều nước trên thé giới công nhận hành vi meta-tagging là xâm phạm độc quyền sử dụng nhãn hiệu của chủ sở hữu hợp pháp.

1.3.2 Cạnh tranh không lành mạnh liên quan đến tên miễn

Các hành vi xâm phạm quyền SHTT thông qua tên miền bao gồm hai dạng hành vi Hành vi xâm phạm /j# nhất là “cyberpirates” — đây là hành vi đăng ký tên miền dé thu hút người tiêu dùng từ trang mang của chủ sở hữu nhãn hiệu sang trang mạng của mình dé thu lợi nhờ danh tiếng của nhãn hiệu.” Hanh vi sử dụng tên miền trong hoạt động thương mại, hay nói cách khác, chủ thể thực hiện hành vi này có mục đích sử dụng tên miền nhằm gây nhằm lẫn về xuất xứ và giá trị của hàng hoá để thu hút khách hàng, hoặc nhằm lợi dụng danh tiếng của nhãn hiệu, tên thương mại, chỉ dẫn địa lý đăng ký tên miền giỗng/giống hệt dé tiếp cận người tiêu dùng dé dàng hơn Hành vi xâm phạm

thứ hai đó là “cybersquatting”?3 — chủ thé thực hiện hành vi này đã biết tới nhãn hiệu,

20 Adrienne A Garber, "E-Commerce: A Catalyst for Change in Intellectual Property Law," Duquesne Business Law Journal

6, no 2 (Spring 2004): 157-184, tr 165.

21 Phạm Thị Mai Khanh, Luận án tiến sĩ “Quyền SHTT trong TMĐT”, Trường Dai học Ngoại Thương, 2016, tr 44.

22 Diane Cabell, Domain Names: World Standard Set for Key Internet Disputes, 6 DISP RESOL MAG 12 (2000), available

at http://www.mamatech.com/ pub.htm (last visited Nov 8, 2001).

23 Hiện nay, không có sự thống nhất trong cách định nghĩa thuật ngữ “cybersquatter”, Tổ chứ WIPO đưa ra một định nghĩa,

Nghị viện của Hoa Kỳ đưa ra định nghĩa khác và Toà án của Hoa Kỳ đưa ra một định nghĩa thứ ba Trong vụ Intermatic, Inc.v.Toeppen, 947 F.Supp.1227 (ND.II.1996), Toà án định nghĩa cyber-squatter đó là những cá nhân cô gang kiếm lời từ Internetthông qua việc đăng ký chiếm quyền và sau đó bán lại hoặc chuyển quyền sử đụng tên miên cho các công ty sẽ chi trả hàngtriệu đô để phát triển giá trị của thương hiệu.

22

tận dụng nguyên tắc người đăng ký đầu tiên (first come, first serve) đăng ký tên miền dưới tên nhãn hiệu này với ý đồ chuyển nhượng lại quyền sở hữu hoặc chuyên giao quyền sử dụng tên miền cho chủ thé sở hữu nhãn hiệu.

Theo “Chính sách giải quyết tranh chấp tên miền thống nhất” (Uniform Domain-name Dispute Resolution Policy - UDRP) do ICANN tiến hành nghiên cứu va ban hành, dé chứng minh hành vi “chiếm dụng tên miền”, UDRP yêu cầu chủ sở hữu nhãn hiệu phải chứng minh được ba yêu cầu sau: mot là, sự trùng hoặc tương tự đến mức gây nhằm lẫn của tên miền với nhãn hiệu; hai /à, chủ thé đăng kí tên miền không có quyền và lợi ích hợp pháp đối với tên miền va; ba /à, chủ thé này đăng kí tên miền với ý đồ xau.

Khi đăng ký tên miền gây nhằm lẫn với nhãn hiệu, chi dẫn địa lý hoặc tên thương mại; hoặc với mục đích chuyên nhượng lại cho chủ sở hữu nhãn hiệu có thể: (1) xâm phạm quyền SHCN đối với nhãn hiệu, tên thương mại và chỉ dẫn địa lý, (2) thực hiện hành vi cạnh tranh không lành mạnh, (3) làm mất uy tín của nhãn hiệu (Dillution).

Theo pháp luật Việt Nam, hành vi cạnh tranh không lành mạnh trong lĩnh vực

SHTT được quy định tại điểm d khoản 1 Điều 130 Luật SHTT năm 2005, sửa đổi, bô sung 2009 và điểm b khoản 2 Điều 19 Thông tư 11/2015/TT-BKHCN hướng dẫn Nghị định 99/2013/NĐ-CP về quy định xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực sở hữu công nghiệp của Bộ trưởng Bộ Khoa học và Công nghệ và điểm a khoản 2 Điều 16 Nghị định số 72/2013/NĐ-CP về Quản lý, cung cấp, sử dụng dịch vụ Internet và thông tin

trên mạng.

Hành vi cạnh tranh không lành mạnh liên quan đến đến tên miền: (i) Chủ sở hữu tên miền trùng hoặc tương tự có thé gây nhầm lẫn với nhãn hiệu, tên thương mại hoặc chỉ dẫn địa lý không có quyền hoặc lợi ích hợp pháp liên quan đến nhãn hiệu, tên thương mại hoặc chỉ dẫn dia lý tương ứng: (ii) Tên miền được đăng ký có dãy ký tự trùng hoặc tương tự có thể gây nhằm lẫn với nhãn hiệu, chi dẫn địa lý, tên thương mại có uy tín, danh tiếng tại Việt Nam; hodc Tên miền được sử dụng có dãy ký tự trùng hoặc tưng tự có thê gây nhằm lẫn với nhãn hiệu, chi dẫn địa lý, tên thương mại đang được

bảo hộ hoặc được sử dụng rộng rãi dé quảng cáo, giới thiệu san phẩm, chào hàng, bán hàng hóa, dịch vụ trùng, tương tự hoặc có liên quan trên trang thông tin điện tử mà địa

chỉ tên miền đó dẫn tới; (3) Mục đích của việc sử dụng hoặc đăng ký, chiếm giữ quyền sử dụng tên miền là dé thực hiện hành vi cạnh tranh không lành mạnh.

1.3.3 Quảng cáo xâm phạm quyên SHTT

Điều 8 Luật Quang cáo năm 2012 quy định một trong các hành vi bị cam trong hoạt động quảng cáo là quảng cáo vi phạm pháp luật về SHTT Ngoài ra, Luật Quảng

?4 Jennifer Golinveaux, What’s ina Domain Name: Is “CybersquaHting ”

Trademark Dilution?, University of Sanfrancisco Law Review Volume 33, 1999, p.641- 647.

“hủ

cáo năm 2012 cũng không có các quy định cụ thê hơn về vấn đề này, do đó, quy định về các hành vi bị coi là vi phạm quyền SHTT trong hoạt động quảng cáo chỉ có thể được tim thay một cách rải rác trong các văn bản pháp luật về SHTT

Xâm phạm quyên đối với các đối tượng SHCN: (1) Quảng cáo sản pham xâm phạm quyền đối với sáng chế, giải pháp hữu ích, thiết kế bồ trí hoặc sản phẩm được sản xuất từ quy trình xâm phạm quyền đối với sáng chế, giải pháp hữu ích; (2) Sử dụng dấu hiệu xâm phạm quyền, giả mạo nhãn hiệu, chỉ dẫn địa lý, tên thương mại, kiểu dáng công nghiệp trong quảng cáo hoặc thể hiện dấu hiệu đó trên giấy tờ giao dịch kinh doanh, biển hiệu, bao bì hàng hóa, phương tiện kinh doanh, phương tiện dịch vụ, phương tiện quảng cáo; (3) Bán; chào hàng: vận chuyên, ké cả quá cảnh; tàng trữ; trưng bày dé bán hàng hóa, dịch vụ xâm phạm quyền đối với nhãn hiệu, tên thương mại, chỉ dẫn địa lý, kiểu dang công nghiệp (Nghị định số 99/2013/NĐ-CP về Xử phạt vi phạm hành chính

trong lĩnh vực sở hữu công nghiệp).

Xâm phạm quyền SHTT trong hoạt động quảng cáo: (i) Hành vi sử dụng tài liệu thuộc quyền SHTT của người khác mà không được phép như clip, video phim và

truyền hình, bản ghi âm, âm nhạc, đồ hoạ, hình ảnh, phần mềm, văn bản vào trong

sản phẩm quảng cáo; (ii) Hành vi sử dụng những nội dung tương tự (“likeness”) của

người khác trong hoạt động quảng cáo như hình ảnh, giọng nói hay phong cách của một

cá nhân nồi tiếng: (iii) Hành vi sử dụng nhãn hiệu của cá nhân, t6 chức khác trong quảng cáo bằng việc dé nhãn hiệu xuất hiện trực tiếp, hoặc thông qua công cụ tìm kiếm như

siêu dt liệu (Metatags), kích hoạt từ khoá (keyword triggering); (iv) Hanh vi so sánh

các sản phẩm, dịch vụ với đối thủ cạnh tranh trong quảng cáo; (v) Hành vi sử dụng quảng cáo từ việc thuê và trả tiền cho một công ty quảng cáo dé tạo ra sản pham quảng

Trong nhiều trường hợp, hành vi quảng cáo không phải là hành vi trực tiếp xâm hại quyền SHTT mà là một công cụ trợ giúp cho hành vi xâm phạm quyền SHTT

được diễn ra hoặc diễn ra dễ dàng hơn Cụ thé, người dung Internet, thong qua việc xem

một đoạn video quảng cáo thì sau đó được cấp quyền sử dung sản phẩm, dich vụ trên mạng Internet miễn phí, chăng hạn việc xem phim, xem ca nhạc hay đọc truyện mà việc sử dụng các sản phẩm này chứa đựng sự xâm phạm quyền SHTT

1.4 Bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT đối với doanh nghiệp 1.4.1 Khải niệm bảo vệ quyên SHTT trong TMĐT

Bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT là việc các chủ thể quyền SHTT, bằng khả năng và chi phí của minh và cơ quan nhà nước có thâm quyên, thông qua hệ thống pháp luật, áo dung các biện pháp nhằm ngăn chặn, suy giảm va chấm dứt hành vi xâm phạm các quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ sở hữu quyền SHTT từ một bên thứ ba trong

hoạt động TMDT.

24

1.4.2 Các biện pháp bảo vệ quyên SHTT trong TMĐT

Điều 4 Nghị định số 105/2006/NĐ-CP Quy định chỉ tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật SHTT về bảo vệ quyền SHTT và quản lý nhà nước về SHTT đã quy định về việc áp dụng các biện pháp dân sự, hành chính, hình sự để bảo vệ quyền

SHTT như sau:

(1) Biện pháp dân sự được áp dụng dé xử lý hành vi xâm phạm theo yêu cầu của chủ thé quyền SHTT hoặc của tổ chức, cá nhân bị thiệt hai do hành vi xâm phạm gây ra, ké cả khi hành vi đó đã hoặc đang bị xử lý bằng biện pháp hành chính hoặc biện

pháp hình sự Thủ tục yêu cầu áp dụng biện pháp dân sự, thầm quyên, trình tự, thủ tục

áp dụng biện pháp dân sự tuân theo quy định của pháp luật về tố tụng dân sự.

(2) Biện pháp hành chính được áp dụng dé xử lý hành vi xâm phạm thuộc một trong các trường hợp quy định tại Điều 211 của Luật SHTT, theo yêu cầu của chủ thé quyền SHTT, tô chức, cá nhân bị thiệt hai do hành vi xâm phạm gây ra, tô chức, cá nhân phát hiện hành vi xâm phạm hoặc do cơ quan có thẩm quyền chủ động phát hiện Hình

thức, mức phạt, thẩm quyền, thủ tục xử phạt hành vi xâm phạm và các biện pháp khắc

phục hậu quả tuân theo quy định của Luật SHTT và pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực QTG và quyền liên quan, quyền SHCN, quyền đối với giống cây trồng.

(3) Biện pháp hình sự được áp dung dé xử lý hành vi xâm phạm trong trường hợp hành vi đó có yếu tố cầu thành tội phạm theo quy định của Bộ luật Hình sự Tham quyén, trình tự, thủ tục áp dụng biện pháp hình sự tuân theo quy định của pháp luật về tô tụng hình sự.

Biện pháp tự bảo vệ

Biện pháp tự bảo vệ được ghi nhận trong Bộ luật Dân sự năm 2015 và được

cụ thé hóa tại Luật SHTT năm 2005, sửa đổi bổ sung 2009 Theo đó, biện pháp tự bảo vệ của chủ thể quyền bao gồm:

- Ap dụng biện pháp công nghệ nhăm ngăn ngừa hành vi xâm phạm quyền

SHTT: đây là biện pháp này mang tính ngăn ngừa khi hành viên xâm phạm chưa xảy ra.

Trong TMĐT, áp dụng biện pháp công nghệ càng trở nên cần thiết để bảo vệ các đối tượng của quyền như tác phâm âm nhạc, bài viết hay chính phần mềm vận hành website - Chủ động yêu cau tổ chức, cá nhân có hành vi xâm phạm quyền SHTT phải chấm dứt hành vi xâm phạm, xin lỗi, cải chính công khai, bồi thường thiệt hại Biện pháp này bản chất là biện pháp khắc phục, được áp dụng khi hành vi xâm phạm đã xảy ra Chủ thể quyền có thê đưa ra yêu cầu trên tinh thần thiện chí hoặc là những cảnh báo về biện pháp khắc phục có thê được áp dụng với người có hành vi xâm phạm Điều kiện tiên quyết của biện pháp này là chủ thể quyền phải có được minh chứng về việc xâm phạm quyền SHTT của người được yêu cầu chấm dứt hành vi hay xin lỗi, cải chính.

25

- Yêu cầu cơ quan nhà nước có thâm quyền xử lý hành vi xâm phạm quyền SHTT, theo đó, chủ thé quyền được đưa ra yêu cầu với cơ quan nhà nước có thâm quyền - Khởi kiện ra tòa án hoặc trọng tài để bảo vệ quyên, lợi ích hợp pháp của

Biện pháp tự bảo vệ là biện pháp được khuyến khích áp dụng bởi sẽ giảm thiểu các tranh chấp đối đầu giữa các bên Biện pháp này cũng tôn trọng quyền tự định đoạt của chủ thể Hơn nữa, mặc dù không có sự can thiệp của các cơ quan nhà nước có thầm quyền nhưng trong chừng mực nhất định, biện pháp này cũng giúp nhanh chóng ngăn chặn, chấm dứt hành vi xâm phạm Tuy nhiên, biện pháp chủ động yêu cầu chấm dứt hành vi xâm phạm và bồi thường thiệt hại là biện pháp rất khó đạt hiệu quả như kỳ vọng,

tương tự các biện pháp thương lượng khác.Biện pháp dân sự

Biện pháp dân sự là biện pháp bảo vệ quyền SHTT do Toà án áp dụng, cụ thể: 1 Buộc chấm dứt hành vi xâm phạm: 2 Buộc xin lỗi, cải chính công khai; 3 Buộc thực hiện nghĩa vụ dân sự; 4 Buộc bồi thường thiệt hại; 5 Buộc tiêu hủy hoặc buộc phân phối hoặc đưa vào sử dụng không nhằm mục đích thương mại đối với hàng hóa, nguyên liệu, vật liệu và phương tiện được sử dụng chủ yếu dé sản xuất, kinh doanh hàng hóa xâm phạm quyền SHTT với điều kiện không làm ảnh hưởng đến khả năng khai thác quyền của chủ thê quyền sở hữu trí tuệ (Điều 202 — Luật SHTT 2005, sửa đôi, bé sung

Biện pháp hành chính

Biện pháp hành chính, theo nghĩa rộng, có thể hiểu là bao quát hết các khái niệm thường dùng trong hệ thống pháp luật hành chính của Việt Nam như chế tài hành

chính, hình thức xử lý hành chính, biện pháp xử lý hành chính, thủ tục xử lý hành chính

.v.v được áp dụng dé xử lý các hành vi vi phạm các quy định quản lý nhà nước trong một lĩnh vực nhất định Biện pháp hành chính, theo nghĩa hẹp, có thé hiểu bao gồm các

hình thức xử lý hành vi vi phạm và các biện pháp xử lý hàng hoá xâm phạm, tang vật,phương tiện vi phạm hành chính Biện pháp hành chính được thực hiện bởi cơ quan

chính phủ có thâm quyền và được khuyến khích áp dụng nhằm tăng cường hệ thống bảo vệ quyền SHTT bởi các thoả thuận quốc tế, chăng hạn Hiệp định TRIPs.

Các hành vi xâm phạm quyền SHTT có thể bị xử phạt vi phạm hành chính bao gồm: xâm phạm quyền SHTT gây thiệt hại cho tác giả, chủ sở hữu, người tiêu dùng hoặc cho xã hội; sản xuất, nhập khâu, vận chuyền, buôn bán hàng hóa giả mạo về SHTT quy định tại Điều 213 (gồm hàng hoá giả mạo nhãn hiệu và giả mạo chỉ dẫn địa lý) hoặc

giao cho người khác thực hiện hành vi này; sản xuất, nhập khẩu, vận chuyên, buôn bán,

tàng trữ tem, nhãn hoặc vật phẩm khác mang nhãn hiệu hoặc chỉ dẫn địa lý giả mạo hoặc

26

giao cho người khác thực hiện hành vi này (Điều 211, Luật SHTT năm 2005, sửa đôi bồ sung năm 2009).

Các hành vi vi xâm phạm quyền SHTT trong TMĐT chưa được tiếp cận một cách riêng biệt, ngoài hành vi xâm phạm quyền SHCN đối với nhãn hiệu khi đăng ký hoặc sử dụng tên miền.

Biện pháp hình sự

“Các thành viên phải quy định việc áp dụng các thủ tục hình sự và các hình

phat dé áp dụng ít nhất đối với các trường hợp cô tình giả mạo nhãn hiệu hàng hóa hoặc xâm phạm bản quyền với quy mô thương mại Các biện pháp chế tài theo quy định phải bao gồm phạt tù hoặc phạt tiền đủ để ngăn ngừa xâm phạm, tương ứng với mức phạt

được áp dụng cho tội phạm có mức độ nghiêm trọng tương đương trong những trường

hợp thích hợp, các biện pháp chế tài cũng phải bao gồm cả việc bắt giữ, tịch thu, tiêu hủy hàng hóa xâm phạm và bắt cứ vật liệu và các phương tiện nào khác được sử dụng chủ yếu đề thực hiện tội phạm Các thành viên có thé quy dinh thu tuc hinh su va cac hình phạt áp dụng cho các trường hop khác xâm phạm quyền SHTT , đặc biệt là trường hợp cố y xâm phạm và xâm phạm với quy mô thương mại” (Điều 61 - Hiệp định TRIPS) “Cá nhân thực hiện hành vi xâm phạm quyền SHTT có yếu tố cau thành tội phạm thì bị truy cứu trách nhiệm hình sự theo quy định của pháp luật hình sự” (Điều 212 Luật SHTT Việt Nam năm 2005, sửa đôi bé sung 2009).

Theo Bộ luật Hình sự 2015 (sửa đổi, bổ sung năm 2017), quy định người nao không được phép của chủ thé QTG, quyền liên quan mà cố ý thực hiện một trong các hành vi sao chép tác phẩm, bản ghi âm, bản ghi hình, hoặc phân phối đến công chúng bản sao tác phẩm, bản sao bản ghi âm, bản sao bản ghi hình; tùy từng mức độ thu lợi hoặc thiệt hại của chủ thể QTG, quyền liên quan sẽ bị xử lý hình sự (Điều 225) Người nào cô ý xâm phạm quyền sở hữu công nghiệp đối với nhãn hiệu hoặc chỉ dẫn địa lý đang được bảo hộ tại Việt Nam mà đối tượng là hàng hóa giả mạo nhãn hiệu hoặc chỉ dẫn địa lý (Điều 226).

Bộ luật Hình sự 2015 (sửa đổi, bổ sung năm 2017) cũng có điểm tiến bộ hon

so với các Bộ luật trước đây khi đã đưa pháp nhân thương mại vào pháp luật hình sự với

tư cách là chủ thé của tội phạm Tại Điều 225 về Tội xâm phạm QTG, quyền liên quan và tại Điều 226 về Tội xâm phạm quyền sở hữu công nghiệp, Bộ luật đã có những quy

định như: pháp nhân thương mại thực hiện một trong các hành vi quy định tại khoản 1

Diéu 225 với quy mô thương mại hoặc thu lợi bat chính từ 200.000.000 dong đến dưới 300.000.000 đồng hoặc , pháp nhân thương mai có thể bị cam kinh doanh, cắm hoạt động trong mot s6 lĩnh vực nhất định hoặc cắm huy động vốn từ 01 năm đến 03 năm.

Van dé xem xét truy cứu trách nhiệm hình sự đối với pháp nhân thương mai đã được áp dụng từ lâu tại nhiều quốc gia trên thế giới (Anh: 1915, Mỹ: 1983), tuy nhiên

27

ở Việt Nam, dé phù hợp với trình độ phát triển kinh tế xã hội và thực tiễn đấu tranh đối với các loại hành vi vi phạm của các pháp nhân thương mại phát sinh ngày càng nhiều trong thời gian gần đây trong một số lĩnh vực như: môi trường: bảo hiểm xã hội, quyền SHTT Bộ luật Hình sự 2015 (sửa đôi, bố sung năm 2017) đã chính thức ghi nhận trách nhiệm hình sự đối với pháp nhân thương mại.

2 Pháp luật về bảo vệ quyền SHTT trong TMĐT 2.1 Pháp luật về bảo vệ quyén tác giả trong TMĐT 2.1.1 Theo các diéu ước quốc tế

Một số điều ước quốc tế quan trọng như: Công ước Berne năm 1886 về bảo hộ QTG đối với tác phẩm văn học và nghệ thuật, Hiệp định về các khía cạnh liên quan đến thương mại của quyền SHTT năm 1994 (Hiệp định TRIPs), Hiệp ước của WIPO về QTG năm 1996 (WCT) và đặc biệt mới đây nhất là Hiệp định Đối tác toàn diện và tiến bộ xuyên Thái Bình Dương năm 2019 (CPTPP) Trong phạm vi chuyên đề, tác giả sẽ chỉ tập trung phân tích các quy định về bảo vệ QTG trong TMĐT trong Hiệp định TRIPs,

Hiệp ước WCT và Hiệp định CPTPP.Hiệp định TRIPs

Hiệp định TRIPs có hiệu lực vào ngày 1/1/1995 cùng với sự hình thành cua

Tổ chức thương mại thế giới (WTO) Với 73 điều, Hiệp định TRIPs quy định các tiêu chuẩn bảo hộ tối thiểu đối với việc bảo hộ quyền SHTT nói chung và bảo hộ QTG nói riêng Hiệp định TRIPs có hiệu lực tại Việt Nam vào thời điểm Việt Nam là thành viên

của WTO.

Tại phần III, Hiệp định TRIPs dành 21 điều quy định về thực thi QSHTT nói

chung và QTG nói riêng được chia thành 5 mục Tại mục thứ nhất, Hiệp định quy định

các nghĩa vụ chung mà tất cả các thủ tục thực thi phải đáp ứng nhằm đảm bảo rằng các

thủ tục đó được thực hiện một cách có hiệu quả, đúng đắn và công bằng Mục thứ hai

quy định về các thủ tục và các biện pháp chế tài dân sự, hành chính Mục thứ ba quy định về các biện pháp tạm thời Mục thứ tư quy định về các yêu cầu đặc biệt liên quan đến các biện pháp kiểm soát biên giới và mục thứ năm quy định các thủ tục hình sự.

Theo đó, mỗi Chính phủ là thành viên của Hiệp định có nghĩa vụ quy định trong luật

quốc gia của mình các thủ tục và các chế tài dé đảm bảo cho các chủ sở hữu QTG va các cơ quan có thâm quyên thực thi một cách có hiệu quả QTG của mình.

Đặc biệt, Điều 41 của Hiệp định TRIPs quy định về nguyên tắc thực thi quyền SHTT được coi là cơ sở của việc xây dựng cơ chế trách nhiệm của các bên trung gian (chủ yêu dưới dạng các nhà cung cấp dịch vụ Internet - ISP) đối với các hành vi xâm phạm QTG tại các quốc gia thành viên Theo đó, mục đích chính của việc thực thi tại

các quôc gia thành viên là đảm bảo các chủ thê quyên có các công cụ thực thi quyên

28

hiệu quả và đảm bảo rằng các thủ tục thực thi không được áp dụng theo cách thức tạo ra rào cản đối với hoạt động thương mại hợp pháp và không bi lạm dụng.

Bên cạnh đó, Hiệp định TRIPs còn quy định cụ thé về van đề cung cấp chứng

cứ, bảo vệ chứng cứ, áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, vẫn đề bồi thường thiệt hại

và cơ chế giải quyết tranh chấp Trên cơ sở quy định của Hiệp định TRIPs, trong trường hợp chủ thé QTG bị xâm phạm quyền trong TMĐT, họ có quyền yêu cầu cơ quan có thâm quyền áp dụng biện pháp khan cấp tạm thời dé bảo vệ chứng cứ đang bị xóa bỏ, có nguy cơ bị tiêu hủy hoặc sau này khó có thé thu thập được và buộc bên vi phạm phải trả một khoản tiền bồi thường thích đáng dé bù lại thiệt hại mà người đó phải gánh chịu Ngoài ra, trong trường hợp hành vi xâm phạm được thực hiện với lỗi cỗ ý và với quy mô thương mại, cơ quan có thâm quyên có quyền áp dung thủ tục tố tụng hình sự với các biện pháp chế tài như phạt tiền, tù giam, tịch thu, tiêu hủy hàng hóa, nguyên liệu, phương tiện vi phạm (Điều 61 Hiệp định TRIPs).

Hiệp ước WCT

Hiệp ước của WIPO về QTG (WIPO Copyright Treaty — WCT), được thông qua năm 1996 và có hiệu lực năm 2000 Tính đến ngày 30/07/2019, Hiệp ước có 102 thành viên, trong đó có Liên minh châu Âu.? Việt Nam hiện vẫn chưa tham gia Hiệp

Điều 1.4 WCT và Tuyên bố liên quan đến Điều 1.4 WCT đã đưa ra hướng dẫn về việc áp dụng quyền sao chép được quy định tại Điều 9 Công ước Berne trong môi trường kỹ thuật số Theo đó, quyền sao chép tại Điều 9 Công ước Berne và các ngoại lệ sẽ hoàn toàn áp dụng trong môi trường kỹ thuật số, đặc biệt đối với việc sử dụng các tác phẩm ở dạng kỹ thuật số Điều này được hiểu là việc lưu trữ một tác phẩm được bảo hộ dưới dạng kỹ thuật số trong môi trường điện tử tạo thành việc sao chép theo nghĩa của Điều 9 Công ước Berne.

Điều 8 của WCT đã làm rõ một hành vi hạn chế thuộc độc quyền của chủ thê QTG, đó là hành vi đưa tác phâm đến công chúng (making available to the public) theo cách thức mà các thành viên trong xã hội có thể tiếp cận được tác phẩm đó tại địa điểm và thời gian do chính họ lựa chọn, là một phần của quyền truyền đạt tác phẩm tới công chúng Quy định mới này được thiết kế để điều chỉnh hành vi đưa một tác phẩm dưới dạng kỹ thuật số lên Internet, đã khiến việc tạo nội dung cho website TMĐT cầu thành hành vi đưa tác phâm tới công chúng Ngoài quy định trên, không có quy định mới nào

cho các hành vi khai thác mới trong môi trường TMDT.

Các quy định trong WCT còn tạo ra khuôn khô cho những động thái pháp luật

quôc gia sau đó trong việc cung câp cơ chê bảo hộ đôi với các biện pháp kỹ thuật nhăm

25 https://www.wipo.int/treaties/en/ShowResults.jsp?lang=en&treaty id=16

29

kiểm soát việc tiếp cận và khai thác tác phẩm trong TMĐT Hiệp ước yêu cầu các quốc gia CÓ co chế bảo hộ phù hợp với hai loại bồ trợ công nghệ cho việc thực thi QTG trên Internet Loại thir nhất là điều khoản “chong vô hiệu hóa ” (anti-circumvention) nhằm xử lý các van đề “bé khóa” Điều khoản này yêu cầu các nước thành viên đưa ra các bảo vệ pháp lý hop lý và các biện pháp hiệu quả dé chống lại hành vi pha vỡ các biện pháp công nghệ, ví dụ như việc mã hóa mà chủ thể quyền sử dung dé bảo vệ quyền lợi của họ (Điều 11 WCT) Loại thứ hai bảo vệ độ tin cậy và tính toàn ven của thị trường trực tuyến bằng việc yêu cầu các quốc gia ngăn cam việc tự do thay đổi hoặc xóa bỏ các thông tin quản lý quyền điện tử cũng như nhập khẩu, nhập khâu đề phân phối, phát sóng hoặc truyền đạt tới công chúng các tác phâm khi biết rằng thông tin quản lý quyền điện tử đã bị thay đôi hoặc dỡ bỏ khỏi các tác phẩm mà không được phép, khi họ biết hoặc có lý do đề biết răng bất kỳ hành vi nào trong số đó sẽ xui khiến, tạo điều kiện hoặc che đậy việc xâm phạm quyền được bảo hộ theo WCT hoặc Công ước Berne.

“Thông tin quan lý quyền” là thông tin xác định tác phẩm, tác giả của tác phẩm, chủ sở hữu các quyền đối với tác phẩm, hoặc thông tin về thời hạn và điều kiện

sử dụng tác phẩm, và mọi con số hoặc mã ký hiệu thê hiện thông tin đó, khi các mục

thông tin này được gắn với bản sao tác phẩm hoặc xuất hiện cùng với việc truyền đạt tác phẩm tới công chúng (Điều 12 WCT) Hiệp ước yêu cầu các bên ký kết áp dụng các biện pháp chế tài phù hợp và hiệu qua dé ngăn chặn việc can thiệp vào các công cụ kỹ thuật được sử dụng dé thực thi QTG va ngăn chặn hành vi dỡ bỏ và thay đôi nội dung thông tin quản lý quyền và khai thác các bản sao có thông tin quản lý quyền bị dỡ bỏ hoặc thay đôi.

Hiệp định CPTPP

Hiệp định đối tác toàn diện và tiến bộ xuyên Thái Bình Dương

(Comprehensive and Progressive Agreement for Trans-Pacific Partnership - CPTPP)

hay còn gọi là TPP-11, là hiệp định thương mại giữa 11 nước thành viên gồm: Australia,

Brunei, Canada, Chile, Nhật Bản, Malaysia, Mexico, New Zealand, Peru, Singapore va

Việt Nam Hiệp định CPTPP ra đời nhằm thay thé cho Hiệp định Đối tac xuyên Thai Binh Dương (TPP) do Hoa Kỳ rút lui vào thang 1 năm 2017 Hiệp định đã được ký kết ngày 08 tháng 3 năm 2018 tại thành phố San-ti-a-gô, Chi-lê và chính thức có hiệu lực đối với Việt Nam từ ngày 14 tháng 01 năm 2019.

Các tiến triển pháp lý nhăm bảo hộ QTG trong môi trường TMĐT được thé hiện qua một số điều khoản như Điều 18.59 (xác định rõ phạm vi quyên truyền đạt tác phẩm đến công chúng); Điều 18.69 (trách nhiệm đối với hành vi đỡ bỏ, sửa đổi hoặc tạo điều kiện cho việc đỡ bỏ, sửa đổi thông tin quản lý quyền) và các cam kết liên quan đến thực thi quyền SHTT được quy định từ Điều 18.71 đến Điều 18.81.

30

Hiệp định quy định một cách chi tiết, cụ thé trình tự, thủ tục áp dung biện pháp dân sự, hành chính, các biện pháp tạm thời, yêu cầu đặc biệt liên quan đến các biện pháp kiểm soát biên giới, thủ tục tô tụng hình sự và các hình phạt và yêu cầu mỗi bên phải xác nhận rằng các trình tự, thủ tục đó phải phù hợp với các hành vi xâm phạm QTG trong lĩnh vực kỹ thuật số.

Đặc biệt, Hiệp định đã quy định rất chặt chẽ về cơ chế trách nhiệm của các nhà cung cấp dịch vụ Internet (ISP) đối với hành vi xâm phạm QTG của người sử dụng tại mục J chương 18 (Tuy điều khoản nay đang được ân hạn tạm hoãn chưa thi hành đối với các quốc gia thành viên nhưng nó cũng được xem như bài học để các nhà làm luật tham khảo nhằm nâng cao vai trò của ISP trong việc bảo hộ QTG) Theo đó, CPTPP yêu cầu các thành viên:

- Đảm bảo các chế tài pháp lý dành cho các chủ thé quyền trong việc xử lý hành vi xâm phạm đồng thời thiết lập hoặc duy trì những phạm vi an toàn phù hợp đối với các dich vụ trực tuyến của các nhà cung cấp dịch vụ Internet Khuôn khổ các chế tài pháp luật và phạm vi an toàn này bao gồm:

+ Những ưu đãi pháp lý cho các nhà cung cấp dich vụ Internet dé phối hợp với các chủ thể QTG hoặc có thể tiến hành các hành động khác dé ngăn chặn các hành vi lưu trữ và truyền tải trái phép các nội dung được bảo hộ QTG; và

+ Những hạn chế trong hệ thống luật pháp có tác dụng miễn trừ các hình thức bồi thường tiền mà các nhà cung cấp dịch vụ Internet phải chịu đối với những hành vi xâm phạm QTG diễn ra trên hệ thống hoặc không gian mạng do họ hoặc người đại diện của họ kiểm soát hoặc vận hành, nếu họ không phải là người điều khiển, khởi xướng

hoặc chỉ dao.”

- Mỗi bên phải quy định cụ thé về trách nhiệm của các nhà cung cấp dịch vụ Internet liên quan tới các hành vi xâm phạm QTG trên Internet, trong đó đặc biệt nhấn mạnh nghĩa vụ của các nhà cung cấp dịch vụ Internet phải nhanh chóng gỡ bỏ hoặc ngăn chặn việc truy cập vào tài liệu trên mạng hoặc hệ thống của họ ngay khi nhận thức được hành vi xâm phạm hoặc nhận thức được các dữ kiện hoặc tình huống cho thấy sự vi phạm đó là hiển nhiên như thông qua việc nhận được thông báo từ chủ sở hữu QTG về vi phạm

hoặc một người nào đó được ủy quyên.”Š Bên cạnh đó, nhà cung cap dịch vu Internet sẽ

26 Khoản 2 Điều 18.71 Hiệp định CPTPP.

27 Khoản 1 Điều 18.82 Hiệp định CPTPP: “each Party shall ensure that legal remedies are available for right holders to

address such copyright infringement and shall establish or maintain appropriate safe harbours in respect of online servicesthat are Internet Service Providers This framework of legal remedies and safe harbours shall include: (a) legal incentives forInternet Service Providers to cooperate with copyright owners to deter the unauthorised storage and transmission ofcopyrighted materials or, in the alternative, to takeother action to deter the unauthorised storage and transmission ofcopyrighted materials; and (b) limitations in its law that have the effect of precluding monetary relief against Internet ServiceProviders for copyright infringements that they do not control, initiate or direct, and that take place through systems ornetworks controlled or operated by them or on their behalf”.

28 Khoản 3 Điều 18.82 Hiệp định CPTPP.

3]

bị phạt tiền nếu không thực hiện nghĩa vụ này, chủ sở hữu quyền thông báo sai lệch hoặc gian lận cho nhà cung cấp cũng sẽ bị phạt tiền.

2.1.2 Quy định về bảo vệ OTG trong TMĐT theo pháp luật của một số quốc

Pháp luật Hoa Kỳ

Hoa Ky bảo vệ QTG bang hệ thống pháp luật “common law” đặc thù với các quy định trong văn bản pháp luật của Nhà nước, các án lệ và các nguồn luật khác như

tập quán hay thói quen thương mại.

Một trong những đạo luật quan trọng, tao cơ sở pháp lý cho việc bảo vệ QTG

trong TMĐT là Luật QTG trong kỷ nguyên kỹ thuật số năm 1998 (The Digital Millennium Copyright Act of 1998 — DMCA) Phần 1 của DMCA quy định về trách nhiệm hình sự và dân sự đối với việc vô hiệu hóa các công cụ quản lý quyền kỹ thuật số Mục 1201 của Đạo luật này cắm việc tiếp cận không được phép tới các tác phẩm được bảo hộ QTG thông qua việc vô hiệu hóa các biện pháp kiểm soát truy cập Bên cạnh đó, đạo luật nghiêm cắm việc sản xuất hoặc đưa ra công chúng các công nghệ, các

sản phẩm, dịch vụ được sử dụng dé vô hiệu hóa các biện pháp công nghệ kiểm soát việc

tiếp cận các tác phẩm được bảo hộ QTG cũng như nghiêm cắm việc sản xuất và phân phối các công nghệ có thé vô hiệu hóa các biện pháp kỹ thuật bảo vệ quyền của chủ sở

hữu QTG theo quy định trong Đạo luật QTG của Hoa Ky Theo đó, DCMA quy định

hai loại công nghệ bảo vệ QTG là công nghệ kiểm soát việc tiếp cận (access control) và công nghệ kiểm soát việc sao chép (copy control).

Đối với công nghệ kiểm soát việc tiếp cận, Mục 1201 của DCMA ngăn cam (i) việc vô hiệu hóa các biện pháp công nghệ kiểm soát việc tiếp cận (access-control) va (ii) việc sản xuất, nhập khẩu, chào bán cho công chúng, cung cấp hoặc giao dịch theo

cách nào khác bất kỳ công nghệ, sản phẩm, dịch vụ, thiết bị, bộ phận hoặc một phần của

các đối tượng trên, được thiết kế, sản xuất và thực hiện chủ yếu dé vô hiệu hóa.

Đối với trách nhiệm trung gian trực tuyến, DMCA quy định về các “cảng an toàn” tại phần về giới hạn trách nhiệm xâm phạm QTG trực tuyến (Phan 2 của DMCA) Đạo luật đã bố sung Mục 512 vào Chương 5 của Đạo luật QTG Hoa Kỳ, điều chỉnh việc thực thi QTG, van đề trách nhiệm của các ISP khi thực hiện các chức năng liên quan

đến việc truyền thông tạm thời, cất trữ tạm thời, lưu trữ thông tin trên hệ thống hoặc

mạng lưới yêu cầu của người sử dụng và các công cụ định vi thông tin Theo đó, điều

kiện miễn trách nhiệm của trung gian vận hành chức năng lưu trữ theo DMCA là không

có hiểu biết thực tế hoặc hiểu biết suy đoán về những nội dung (thông tin) và hành vi bất hợp pháp.

a2

Pháp luật Nhật Bản

Bên cạnh các quy định về chế tai dan sự, hình sự đối với bên vi phạm QTG, Luật về giới hạn trách nhiệm bồi thường thiệt hại của người cung cấp dịch vụ thông tin điện tử đặc định và sự công khai thông tin của người truyền tin được ban hành đã xác định rõ giới hạn trách nhiệm của ISP liên quan đến các thiệt hại thông thường trong TMĐT Theo đó, “rường hợp ISP biết việc lưu hành các thông tin mà họ cung cấp dich vụ trên internet làm cho quyên loi của người khác bị thiệt hai” hoặc “trường hợp họ biết việc lưu hành thông tin và có lý do chính đáng dé xác định rằng họ có thể biết quyên lợi của người khác bị xâm phạm bởi sự lưu thành thông tin đó ” thi du các nhà cung cấp không áp dụng các biện pháp để phòng chống việc truyền đi các thông tin gây hại thì họ cũng không phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại.

Các biện pháp mà ISP được yêu cầu phải áp dụng đã được Hiệp hội tô chức

và người kinh doanh điện tử hướng dẫn theo từng lĩnh vực riêng biệt Theo Hướng dẫn

về QTG?? Hiệp hội này ban hành, trong trường hợp có đề nghị từ những người có quyền lợi bị xâm phạm QTG, ISP phải tiến hành xác minh sự việc và có biện pháp hủy bỏ

thông tin gây thiệt hại.

Luật trách nhiệm nhà cung cấp không có sự rõ ràng về phạm vi nghĩa vụ áp dụng biện pháp phòng chống truyền tin của nhà cung cấp Tuy nhiên, trong Bản khuyến nghị về kiêm chứng Luật trách nhiệm nhà cung cấp do một nhóm nghiên cứu của Bộ Nội vụ thực hiện có nêu “việc quy định trong luật một cach minh thị về trường hop ISP có nghĩa vụ áp dung hết sức khó khăn, và nếu Hướng dan của các Hiệp hội được vận dụng một cách thích đáng thì cũng không cân thiết phải pháp điển hóa về những trường hợp ISP có nghĩa vụ áp dụng biện pháp phòng chống.”°1

Pháp luật EU

Năm 2001, Hội đồng châu Âu đã ban hành Chỉ thị 2001/29/EC về hài hòa một số khía cạnh của QTG trong xã hội thông tin (Chi thị xã hội thông tin — InfoSoc) Chỉ thị yêu cầu các thành viên EC tiến hành các điều chỉnh pháp lý liên quan đến bốn quyên: quyền sao chép, quyền truyền thông tới công chúng, quyền phân phối và quyền được bảo hộ chống việc phá vỡ hoặc lạm dụng hệ thống bảo vệ và quản lý quyền điện tử Bên cạnh các quy định tương thích với WCT, Chỉ thị InfoSoc đã có bước phat triển khi mở rộng quyền sao chép ở Điều 2 đối với các bản sao “#ực tiếp hoặc gián tiếp” và “tam thời hoặc lâu dai” di kèm với ngoại lệ tự động tại Điều 5(1) cho “hành vi sao chép tam thời” thỏa mãn một số điều kiện Vượt hơn mức yêu cầu của WCT, Chỉ thị InfoSoc

? Khoản 1 Điều 3 Luật trách nhiệm nhà cung cấp.

30 Hội nghị thảo luận hướng dẫn Luật trách nhiệm nhà cung cấp, “Hướng dẫn liên quan đến QTG và Luật trách nhiệm ngườicũng cấp, Xuất ban thang 5 năm 2003, tai ban tháng 11 năm 2004 Xem tại:

http:/www.telesa.or.Jp/consortium/provider/pdfprovider 031111 1.pdf.

3! Vũ Thị Phương Lan chủ nhiệm đề tài, Bảo hộ OTG trong môi trường kỹ thuật số theo Điều ước quốc tế và pháp luật ViệtNam, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp trường, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2018.

33

không chỉ đơn giản hướng vào chống lại việc vô hiệu hóa các biện pháp công nghệ mà còn điều chỉnh bất kỳ hành vi nào, bao gồm các hành vi mang tính chất chuẩn bị như

sản xuất và phân phối cũng như dịch vụ, tạo điều kiện hoặc cho phép việc vô hiệu hóa

các thiết bị này (Điều 6, Điều 7) Không có quy định cụ thé, Chỉ thị InfoSoc dành cho các quốc gia thành viên quyền tự chủ trong việc đưa ra các ngoại lệ đối với các hành vi vô hiệu hóa các biện pháp kỹ thuật nhằm đảm bảo quyền tiếp cận theo những ngoại lệ đã có Điều chỉnh van dé trách nhiệm đối với xâm phạm QTG của các trung gian trực tuyến, tiến triển luật pháp đáng ké nhất tại EU được phản ánh qua Chỉ thị TMĐT số 2000/31/EC (Electronic Commerce Directive -ECD) năm 2000 Điều 12 đến Điều 15 của Chỉ thi ECD quy định cơ chế trách nhiệm của “nha cưng cấp dich vụ xã hội thông tin” (Information Society Service Provider — ISSP) đối với mọi loại nội dung, trừ đánh bạc và bảo vệ quyên riêng tư/dữ liệu.

Về cơ bản, điều kiện miễn trách nhiệm của trung gian vận hành chức năng này theo Chỉ thị ECD là không có hiểu biết thực tế hoặc hiểu biết suy đoán về những nội dung (thông tin) và hành vi bat hợp pháp Ngoài ra, ISP loại này cũng có thé được miễn trách nhiệm ngay cả khi có sự hiểu biết thực sự hoặc suy đoán về tính bat hợp pháp của nội dung nếu gỡ bỏ hoặc chặn truy cập đối với nội dung một cách kịp thời (theo cơ chế thông báo và gỡ bỏ - Notice and Takedown) (Điều 14).

Điều 15 — ECD quy định, quốc gia thành viên EC sẽ không áp đặt lên các ISP “nghĩa vụ chung trong việc tích cực tim kiếm các sự kiện và điều kiện xác định tính hợp pháp (của thông tin và hành vi)” Các ISP sẽ chỉ được coi là có hiểu biết về thông tin và hành vi bất hợp pháp khi anh ta có một lý do đặc biệt để nghi ngờ rằng hành động xâm phạm đang diễn ra Đồng thời, các ISP cũng có quyền yêu cầu các lệnh của tòa án dé “cham dứt hoặc ngăn chặn việc xâm phạm ` di kèm với nghĩa vụ phải tiết lộ danh tính của người xâm phạm đầu tiên khi nhận được lệnh của tòa án và thực hiện các hành vi cưỡng chế như chấm dứt tài khoản, chặn truy cập theo lệnh của tòa án (Điều 14, 15

2.1.3 Theo Pháp luật Việt Nam

Hình thành từ thập kỷ 2001-2010, cuối năm 2010, TMĐT ở Việt Nam đã có được hạ tầng cơ bản và đã lan truyền tới tất cả các tỉnh trên cả nước và có mức tăng trưởng đáng kế trong những năm gần đây Cơ sở pháp lý cho sự phát triển của TMDT

đã được hoàn thiện đáng kê, đáng chú ý là việc ban hành Luật Giao dịch điện tử năm

2005 và Luật Công nghệ thông tin năm 2006, Nghị định 52/2013/NĐ-CP về TMĐT (sửa đổi, bổ sung bởi Nghị định 08/2018/NĐ-CP) và Nghị định số 72/2013/NĐ-CP về quản lý, cung cấp, sử dụng dịch vụ Internet và thông tin trên mạng Các nội dung liên quan đến xác định phạm vi bảo hộ và bảo vệ QTG nói chung và bảo vệ QTG trong TMĐT đã được quy định khá chi tiết trong Luật SHTT và các văn bản dưới luật như Nghị định

34

22/2018/NĐ-CP quy định chỉ tiết một số điều và biện pháp thi hành Luật SHTT về QTG, quyền liên quan, Nghị định 105/2006/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều Luật SHTT về bảo vệ quyền SHTT và quản lý nhà nước về SHTT (được sửa đổi, bố sung bởi Nghị định 119/2010/NĐ-CP), Nghị định 131/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành chính về QTG, quyền liên quan (được sửa đôi, b6 sung bởi Nghị định 28/2017/NĐ-CP); Thông tư liên tịch số 07/2012/TTLT-BTTTT-BVHTTDL ngày 19 tháng 6 năm 2012 của Bộ Văn hóa, Thể thao và Du lịch và Bộ Thông tin và Truyền thông quy định về trách nhiệm của doanh nghiệp cung cấp dịch vụ trung gian trong việc bảo hộ QTG và quyên liên quan trên môi trường mang Internet và mạng viễn thông; Bộ luật hình sự năm 2015, sửa đồi, b6 sung năm 2017 (Điều 225 quy định về tội xâm phạm QTG, quyền liên quan).

Pháp luật Việt Nam hiện hành đã có quy định nham giải quyết các van đề liên quan đến hành vi khai thác tác phẩm mới trong TMĐT, cụ thé là Khoản 2 Điều 21 Nghị định 22/2018/NĐ-CP quy định quyền sao chép là “quyên của chủ sở hữu OTG độc quyển thực hiện hoặc cho phép người khác thực hiện việc tạo ra bản sao tác phẩm bằng bat kỳ phương tiện hay hình thức nào, bao gém cả việc tạo ra bản sao dưới hình thức điện tir” Bên cạnh đó, quyên truyền đạt tác phâm đến công chúng được hiểu là “quyên của chủ sở hữu QTG độc quyên thực hiện hoặc cho phép người khác thực hiện việc đưa tác phẩm hoặc bản sao tác phẩm đến công chúng mà công chúng có thể tiếp cận được tại địa điểm và thời gian do chính họ lựa chon” Đồng thời, Khoản 10,12,13,14 Điều 28

Luật SHTT có quy định hành vi xâm phạm QTG trong TMĐT.

Một số điểm hạn chế: (i) các quy định hiện hành chưa có sự phân biệt giữa các bản sao điện tử cô định và các bản sao tạm thời trong quá trình truyền đưa, trình duyệt nội dung cũng như chưa có án lệ và hướng dẫn liên quan tới hành vi xem trực tuyến hay liên kết website TMĐT; (1) chưa giới hạn trách nhiệm đối với việc vô hiệu hóa và tạo điều kiện cho việc vô hiệu hóa các công nghệ quản lý bản quyền kỹ thuật số (DRMs) như một dạng trách nhiệm đối với hành vi tạo điều kiện cho việc xâm phạm các độc quyền của chủ sở hữu QTG; và (iii) chưa có quy định về ngoại lệ đối với việc vô hiệu hóa các biện pháp kỹ thuật nhằm đảm bảo thực thi các hành vi sử dụng hợp lý được phép theo quy định của luật và không có quy định về ngoại lệ đối với hành vi cung cấp các thiết bị có khả năng can thiệp vào các DRMs nhưng có mục đích hợp pháp là chủ yếu.

Nghị định 131/2013/NĐ-CP đã có nhiều thay đối tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực thi QTG trong môi trường TMĐT như đưa ra nguyên tắc xác định mức xử phạt hành chính đối với xâm phạm QTG dựa trên hành vi xâm phạm chứ không phải là giá trị hàng hóa bị xâm phạm QTG; quy định cá nhân, tô chức thực hiện hành vi xâm phạm còn bị buộc thực hiện biện pháp khắc phục hậu quả như: buộc sửa lại đúng tên tác

35